TEMA 7 LA CONTRATACIÓN PRIVADA

1.- CONTRATO
1.1 Concepto
El Código Civil establece que el contrato existe desde que una o varias personas
consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algún
servicio.
Según la R.A.E.: Pacto o convenio, oral o escrito, entre partes que se obligan sobre
materia o cosa determinada, y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas (obligadas
a la fuerza).
Los elementos que componen un contrato son:
a) Personales: Los sujetos del contrato pueden ser personas físicas o jurídicas, con
personalidad jurídica o capacidad de actuar, lo que quiere decir que cuentan
con la capacidad necesaria para ejercer derechos y asumir obligaciones.
b) Formales: son los mínimos requisitos establecidos por la ley. Para que un
contrato se celebre eficazmente, se requiere que adopte la forma establecida
por la ley competente, que no es otra cosa que el conjunto de signos
exteriores, por los cuales se hará exigible la obligación.
1.2 Forma
Art. 51 del Código de Comercio:
"Serán válidos y producirán obligación y acción en juicio los contratos mercantiles,
cualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren, la clase a que
correspondan y la cantidad que tengan por objeto, con tal que conste su existencia por
alguno de los medios que el Derecho civil tenga establecidos."
Art. 52 del Código de Comercio:
"Se exceptuarán de lo dispuesto en el artículo que precede:
1º. Los contratos que, con arreglo a este Código o a las Leyes especiales, deban
reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias para su eficacia.
2º. Los contratos celebrados en país extranjero en que la Ley exija escrituras, formas o
solemnidades determinadas para su validez, aunque no las exija la Ley española."
1.3 Requisitos de validez: consentimiento objeto y causa de la obligación
Consentimiento:
Todo contrato exige el libre consentimiento entre las partes que lo forman. En este
sentido, el consentimiento se refiere a la exteriorización de la voluntad de cada una de
las partes para llegar a un acuerdo.
Cuando la voluntad se manifiesta como consentimiento, sólo entonces, produce
efectos en el derecho. Puede ser:
 Expreso: aquella que se plasma en un documento
 Verbal: como su nombre lo dice, es aquella voluntad que se expresa mediante
palabras
 Tácito: cuando las acciones dan a entender que se ha consentido a un acuerdo.
Objeto:
El objeto del contrato es aquel que motiva que este se celebre. Puede tratarse de uno
o varios objetos que cumplan con las siguientes condiciones:
 Lícitos
  Posibles
 Que se pueda comerciar
 Que sea determinado
Causa:
La causa es el motivo económico-social pretendido por las partes. Por ejemplo, en el
intercambio de una cosa por un precio determinado, la causa será la compraventa.
Es importante resaltar que la causa del contrato es independiente de los motivos que
las partes tengan para celebrarlo.
Así, un contrato no tiene causa cuando la voluntad de las partes no corresponde con la
función social que se debe cumplir, así como tampoco cuando se simula o se finge una
causa.
El contrato debe tener causa y esta ha de ser existente, verdadera y lícita.
1.4 Capacidad legal de los contratantes
En general, la capacidad para contratar coincide con la capacidad para obrar. Es decir,
son capaces de contratar aquellas personas físicas o jurídicas a las cuales la ley no
declare expresamente incapaces para ello.
Artículo 1263 del Código Civil
“No pueden prestar consentimiento:
1º Los menores no emancipados, salvo en aquellos contratos que las leyes les permitan
realizar por sí mismos o con asistencia de sus representantes, y los relativos a bienes y
servicios de la vida corriente propios de su edad de conformidad con los usos sociales.
2º Los que tienen su capacidad modificada judicialmente, en los términos señalados
por la resolución judicial.”
1.5. Normativa aplicable
Los contratos civiles están regulados por el Código Civil
Los contratos mercantiles lo están por el Código de Comercio.
En particular, cada tipo de contratos puede tener una regulación específica.
También cabe destacar la Ley 7/1998, de 13 de abril, Sobre condiciones generales de la
contratación, pues afecta a todos los contratos.
2.- CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS
2.1. Según las formalidades para su creación
Consensuales Se perfeccionan por el mero acuerdo de las partes. Arrendamiento
Son los más comunes en nuestra legislación Sociedad
Mandato
Reales Son los que se perfeccionan por la entrega del bien Préstamo
objeto del contrato. Depósito
Formales Los que exigen una forma especial para su
celebración.
2.2. Atendiendo a la contraprestación establecida
Gratuitos Cuando solo una de las partes es la que obtiene un Donación
beneficio y no asume ninguna contraprestación.
Se fijan la prestación y la contraprestación por las dos partes, pueden
ser:
Conmutativos La prestación y la contraprestación Compraventa
Onerosos
están establecidas desde el principio
Aleatorios La contraprestación no está fijada bien Seguro
en su cuantía o en la existencia de la
 misma
2.3. Según la existencia de una norma
Típicos Están regulados por ley Compraventa
Arrendamiento
Atípicos No tienen ninguna regulación específica
2.4. Según las obligaciones de las partes
Unilaterales Solo hay obligación para una de las partes Depósito
Bilaterales Las dos partes se obligan Compraventa
2.5. Atendiendo a su función económica
De cambio Procuran la circulación de la riqueza, a Compraventa
través de la transmisión en los bienes
De colaboración Una parte coopera con su actividad al mejor Societarios
asociativa o de desarrollo de la actividad económica del
sociedad mercantil otro
De conservación o Tiene por objeto la conservación, custodia o Depósito
custodia guarda de un bien
De crédito Una parte se obliga a poner a disposición de Préstamo
otro una cantidad de dinero para su
disposición en los términos pactados
2.6. Por su formación
De negociación Las partes negocian las cláusulas que va a Compraventa
previa contener el contrato
De adhesión Una parte fija la mayor parte de las condiciones Cuenta
a la otra, normalmente los contratos ya están corriente
redactados unilateralmente

3.- EL PROCESO DE CONTRATACIÓN

Antes de que se perfeccione y exista un contrato hay que determinar:
 El objeto del contrato
 Su capacidad para contratar
 Los términos económicos y jurídicos del mismo.
Esto se realiza en dos fases: la oferta contractual y la aceptación.
3.1.- La oferta contractual
Es la propuesta o declaración de voluntad de una de las partes que quiere realizar el
contrato, debe especificar claramente todos los detalles del mismo: objeto, causa,
consentimiento. Una vez que se cumplen todos los requisitos exigidos la oferta
obligará a la otra parte siempre que sea aceptada, y será válida mientras no sea
retirada.
3.2.- La aceptación
Es la manifestación de voluntad de la persona a la que va dirigida la oferta. Consiste
por tanto en confirmar los términos de la oferta.
Tanto la oferta como la aceptación se pueden expresar de cualquier manera. El
contrato se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta.
3.3- Condiciones generales
Una vez que se ha llegado al acuerdo, se debe firmar el contrato. En principio las
partes, como establece el Código Civil (Art. 1.255), pueden establecer los pactos,
cláusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a
las leyes, a la moral ni al orden público.
Una condición general es la cláusula que está predispuesta e incorporada a una
pluralidad de contratos exclusivamente por una de las partes.
Las condiciones generales serán conocidas y se redactarán de forma transparente, con
claridad, concreción y sencillez.
3.4.- Las clausulas abusivas
Son todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente y todas aquellas
prácticas no consentidas expresamente que, en contra de las exigencias de la buena fe
causen, en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante de los derechos y
obligaciones que se deriven de los contratos. En todo caso son abusivas las cláusulas
que:
 Vinculen el contrato a la voluntad del empresario
 Limiten los derechos del consumidor y usuario
 Determinen la falta de reciprocidad en el contrato
 Impongan al consumidor y usuario garantías desproporcionadas o le impongan
indebidamente la carga de la prueba
 Resulten desproporcionadas en relación con el perfeccionamiento y ejecución
del contrato
 Contravengan las reglas sobre competencia y derecho aplicable.
3.5.- La ineficacia contractual
La ineficacia contractual la constituyen todos aquellos casos en los que el contrato una
vez celebrado no llega a producir sus efectos o cuando estos ya han comenzado pero
cesan en un momento determinado.
La nulidad es aquella imperfección del contrato que impide a éste producir sus efectos
propios.
Existen dos clases:
Se produce cuando el contrato es contrario a las normas o cuando carece
Invalidez de alguno de los elementos esenciales. Es un juez quien la reconoce y el
contrato queda sin efecto
Mutuo Los contratantes celebran uno
desistimiento nuevo o dejan sin efecto el anterior
Desistimiento Se reconoce a una parte la
Cuando no llega unilateral posibilidad de extinguir el contrato
a producir los Cuando una parte da por terminado
Resolución por
efectos a los que el contrato por el incumplimiento de
incumplimiento
estaba dirigido o las obligaciones por la otra parte
Ineficacia cuando deja de Cuando produce efectos que
Rescisión
producirlos a pueden ser lesivos para una parte
partir de Se extingue por voluntad de una
Revocación
determinado parte por cualquier causa
momento. Se extingue por la falta de un
Condición elemento esencial para su
resolutoria existencia: falta de firmas, capacidad
o necesidad de documento público.
La anulabilidad es un tipo de ineficacia del contrato que tiene lugar cuando el mismo
adolece de un vicio que lo invalida con arreglo a la Ley, como pueden ser el defecto de
capacidad de obrar y los vicios del consentimiento (error, dolo, violencia o
intimidación).
La declara el juez y una vez subsanadas las anomalías o los defectos el contrato será
plenamente válido.

4.- LOS CONTRATOS PRIVADOS

Dependiendo de la normativa que se les aplica los contratos pueden ser civiles, es
decir están regulados por el Código Civil, o mercantiles, regulados por el Código
Mercantil.
4.1.- Tipos de contratos privados: civiles y mercantiles
Compraventa Bienes muebles, inmuebles, semovientes, etc.
Civiles Arrendamiento Urbanos, de local, finca rústica, etc.
Depósito, etc.

Compraventa En tienda, a prueba, en feria, sobre muestras, a

plazos, de futuros, etc.
Arrendamiento Leasing, renting
Mercantiles
Depósito
Seguro
Factoring
4.2.- Elementos personales, materiales y formales, tipos, obligaciones del:
4.2.1.- Contrato de compraventa
Concepto:
Podemos definir el contrato de compraventa como aquel por el cual una parte
(vendedor) se obliga a transmitir una cosa o un derecho a otra (comprador) a cambio
de que este se obligue a pagarle una cantidad determinada (precio)
Elementos materiales:
 La cosa, que ha de ser posible, lícita y determinada
 El precio, que ha de ser cierto y expresado en dinero o signo que lo represente.
Elementos personales:
 Comprador: recibe la cosa y paga la cosa
 Vendedor: entrega la cosa y recibe el precio
Elementos formales:
La mayoría de estos contratos no tienen formalidad expresa, sin embargo existen
algunos que han de ser elevados a escritura pública (inmuebles)
Obligaciones:
Vendedor Comprador
a) A la entrega de la cosa. Se entiende a) Pagar el precio de la cosa vendida en
que se ha entregado la cosa, cuando el tiempo lugar fijado por el contrato.
se ponga en poder y a disposición del Si no estuviesen establecidos en
comprador. donde se haga la entrega.
b) Saneamiento de la cosa. El vendedor
responderá ante el comprador de:
 La posesión legal y pacífica de
la cosa vendida
  los vicios o defectos ocultos
que tuviere.
Tipos:
Civiles→ Las partes no son comerciantes, la cosa objeto del contrato no se
transforma, para la extinción del contrato se requiere la
intervención judicial
Mercantiles→ Si una de las partes es comerciante, debe existir un ánimo de lucro, la
reventa se podrá hacer después de transformar la cosa.
4.2.2.- Contrato de arrendamiento
Concepto:
Contrato por el que se cede o adquiere el goce o aprovechamiento temporal de cosas
o servicios. Puede ser de cosas o de obras y servicios.
Elementos materiales:
 La cosa o la obra o servicio que se cede, que ha de ser posible, lícita y
determinada
 El precio que se paga, por el arrendamiento de la cosa, obra o servicio.
Elementos personales:
 Arrendador, es el dueño de la cosa o el que realiza la obra o servicio.
 Arrendatario, adquiere el uso de la cosa o el derecho a la obra o servicio que
va a pagar.
Elementos formales:
La forma del arrendamiento es libre (1278) sin más excepciones que las del artículo
1280, y las que puedan resultar de leyes especiales.
Obligaciones:
Arrendador Arrendatario
a) A entregar la cosa objeto del a) A pagar el precio
contrato b) A utilizar la cosa arrendada de
b) A repararla con el objeto de forma adecuada, destinándola al
conservarla para cumplir el fin a uso pactado.
que fue destinada c) A pagar los gastos que ocasione la
c) Mantener al arrendatario en el goce escritura pública.
pacífico del arrendamiento d) A reparar los daños y perjuicio que
mientras dure por su negligencia se ocasionen
d) No variar la forma de la cosa e) A devolver la cosa, tal como la
arrendada recibió, salvo el desgaste habitual
por el uso.
f) Del deterioro o pérdida de la cosa,
salvo que se pruebe que no ha
sido culpa suya.
Tipos:
Civil → Las partes no son comerciantes
Mercantil → también conocido como leasing, surge normalmente en el ámbito de
la empresa.
Contrato de leasing
Concepto Operación de arrendamiento financiero que tiene por objeto exclusivo la
cesión del uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos para dicha
finalidad según las especificaciones del futuro usuario, a cambio de una
 contraprestación periódica de cuotas.
Al término Cancelar el arrendamiento devolviendo el equipo a la
del contrato entidad arrendadora
Finalización
se podrá Renovar el contrato y continuar usando el bien
Ejercer la opción de compra por el precio estipulado
Elementos
Sociedad de Asume el papel financiero, compra el bien al vendedor y
leasing lo cede al cliente.
Cliente Es quien disfruta del uso del bien a cambio del pago de
Personales
las cuotas periódicas
Vendedor Es quien suministra el bien objeto del arrendamiento, el
cliente elige el bien pero lo compra la sociedad de leasing

Bien Objeto del contrato, para bienes muebles la duración es

de 2 años, para bienes inmuebles es de 10 años,
Materiales
Precio Dependerá del tipo de bien y de la duración del contrato,
debe fijarse un precio para ejercer la opción de compra.

 Contrato mercantil
 Intervención de fedatario público
 Inscripción en el Registro de bienes muebles
Formales
 Comisiones de apertura y cancelación y devengo de las cuotas
del IVA

4.2.3.- Contrato de renting

Concepto:
Es una modalidad de alquiler no financiero a medio y largo plazo para bienes de uso
duradero, principalmente bienes de equipo industrial, vehículos, etc., en el que no
existe opción de compra.
Elementos materiales:
 Aseguradora, con la que la sociedad de renting pacta el seguro
 Bien. Suele tener carácter mueble.
 Precio. Depende del tipo de bien, duración del contrato y de los servicios que
se incluyan.
Elementos personales:
 Sociedad de renting. Pone a disposición del cliente el bien en concepto de
alquiler
 Cliente. Alquila el bien y paga las cuotas del contrato
 Fabricante. Pone el bien a disposición del cliente.
Elementos formales:
No tiene regulación específica, por lo que se acudirá a las condiciones propias de los
contratos de renting y complementariamente a los de arrendamiento.
Obligaciones:
Sociedad de renting Cliente Fabricante
a) Entregar al cliente la cosa a) Pago del precio a) Entregar al
b) Hacer en ella durante el b) Uso correcto del bien cliente el bien
arrendamiento todas las c) Custodia b) Contratar el
 reparaciones necesarias a fin d) Permitir la inspección de seguro
de conservarla en estado de la arrendadora c) Recibir el pago
servir para el uso e) Comunicación de las de la cuota.
c) Mantener al cliente en el goce deficiencias y abstención d) Recoger el bien
pacífico del arrendamiento de reparación.
al término del
por todo el tiempo del f) Prohibición de
contrato
contrato. subarrendar
Tipos:
Mercantil → La naturaleza del contrato lo asemeja al arrendamiento mercantil.
La diferencia principal entre el renting y el leasing es que el renting puede ser utilizado
como recurso por parte de individuos particulares y no solo por empresas o
autónomos. La otra diferencia importante entre ambos modelos es que el renting no
permite la posibilidad de adquisición a la finalización del contrato, es decir, el titular no
podrá llegar a ser propietario del bien como sí sucede en el leasing.
4.2.4.- Contrato de depósito
Concepto:
Es un contrato mediante el cual el depositante cede la tenencia de una cosa al
depositario para que se encargue de custodiarla, debiendo éste restituirla cuando el
depositante la reclame.
El depósito puede ser:
 Voluntario, se entrega de algo por voluntad del depositante
 Necesario, siempre que se haga en cumplimiento de una obligación legal.
Elementos materiales:
 La cosa que se deposita
 El precio, si es oneroso, que se paga por la custodia
Elementos personales:
 Depositario, es el que recibe la cosa
 Depositante, es el propietario de la cosa.
Elementos formales:
No existe formalidad alguna.
Obligaciones:
Depositario Depositante
a) Guardar la cosa y restituir cuando se a) Reembolsar al depositario los gastos
la pidan que haya tenido para conservar la
b) No se puede servir de la cosa, salvo cosa e indemnizarle si fuera
permiso expreso. necesario.
c) Si la cosa se entrega cerrada y b) Pagar por completo lo que se debe por
sellada, se deberá devolver de la razón del depósito.
misma forma.
d) La devolución se hará en el lugar
donde se realizo la entrega. Si es
distinto, los gastos de transporte
corren por cuenta del depositante.
e) Devolver la cosa y sus productos.
Tipos:
Civiles → Suele ser gratuito, salvo pacto en contrato.
Mercantiles → Para que sea mercantil se requiere:
 
Que al menos el depositario sea comerciante

Que la cosa depositada sea objeto de comercio

Que el depósito constituya por sí una operación mercantil, o se
haga como consecuencia de operación mercantil.
4.2.5.- Contrato de seguro
Concepto:
Es aquel por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el
caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar,
dentro de los límites pactados, el daño producido al asegurado mediante las
prestaciones convenidas.
Elementos:
Asegurador Quien se obliga a satisfacer la indemnización en caso de que se
produzca el siniestro a cambio del cobro de la prima
Personales

Tomador Es la persona que firma el contrato de seguro y se obliga al pago

de la prima
Asegurado Es la persona cuyos bienes están expuestos al riesgo
Beneficiario Es la persona designada por el tomador para recibir la
indemnización.

Objeto Es aquel que se encuentra expuesto al riesgo. En los seguros de

asegurado daños será un objeto, en los de personas la vida o integridad del
Materiales

asegurado.
Interés Es la relación económica de una persona con el bien asegurado.
asegurado
Suma Es el límite máximo de la indemnización a pagar en caso de que
asegurada se produzca el siniestro.

Solicitud del seguro Es un documento en el que se describe el bien que se

quiere asegurar. No vincula al solicitante.
Proposición del seguro En ella se establecen las condiciones y términos del
contrato. El Tomador no podrá modificarlas, solo
Formales

aceptarlas o rechazarlas. Vincula al asegurador por un

plazo de 15 días.
Póliza del seguro Es el documento donde se formaliza el contrato de
seguro. Si difiere con las condiciones de la proposición
del seguro, el tomador tiene un mes para reclamar su
corrección, pasado dicho plazo la póliza será firme.
Obligaciones:
Tomador Asegurador
 Pago de la prima  Satisfacer la indemnización, bien
 Comunicar el acaecimiento del mediante el abono en metálico o a
siniestro (Plazo máximo 7 días desde través de la reparación o reposición
que se produce) del objeto siniestrado.
 Dar información sobre las
circunstancias y consecuencias del
siniestro.
 Emplear los medios a su alcance para
 reducir las consecuencias del
siniestro.

4.2.6.- Contrato de factoring

Concepto:
Es aquel contrato por el que se ceden en firme, con o sin derecho de regreso, y antes
de su vencimiento, los créditos comerciales a corto plazo que genera una empresa
contra sus clientes.
Elementos:
Entidad de factoring Es una entidad especializa que analiza la solvencia
o factor de los clientes y en función de ella admitirá la
Personales

cesión de un determinado porcentaje de los

créditos sobre cada cliente.
Cedente Es la entidad que tiene los derechos de cobro.
Clientes del cedente Son los obligados al pago por los bienes o los
servicios prestados por el cedente.

Materiales Tarifa Es el precio que cobra el factor por sus servicios

o Existencia de una cuenta de provisión en el factoring con recurso

Formales o Contrato mercantil intervenido por fedatario público
o La deuda se instrumentaliza en una factura o documento similar.
Obligaciones:
Factor Cedente Cliente
 Se compromete a  Cede los derechos de cobro  Al pago de la
realizar las gestiones y paga la tarifa del servicio. deuda contraída
necesarias para el con quien tiene
cobro de la deuda los derechos de
cobro.
Formas de factoring
Por la cobertura de los riesgos Según su financiación
Sin recurso Con recurso Con anticipo de Sin anticipo de
crédito crédito
Ante el impago El factor no asume la El importe total o Los créditos
de un cliente al posible insolvencia del parcial del crédito es cedidos serán
factor asumirá cliente. En este caso abonado por el factor abonado en el
dicho crédito el cedente devolverá al cedente en el momento del
al factor el anticipo momento de realizar vencimiento.
más los gastos la contratación.