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Texto
SALA CIVIL
diecisiete (2017)
FERREIRA VARGAS
marzo de 2017.
I. ANTECEDENTES
por suscripción del que son responsables, la emisión de la señal de los canales
CARACOL y RCN, sin contar para ello, en cada caso, con la autorización
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violación de normas, “al no haber provisto a todos sus suscriptores un selector conmutable a la
entrada del receptor de cada usuario con el fin de
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anterior”; ii) Que se declare que las demandadas sin estar legal ni contractualmente facultadas
han cobrado a sus suscriptores por la recepción
CARACOL y RCN por parte de las demandadas sin contar para ello con la
derechos conexos sobre sus señales, confiere a las convocadas una ventaja
competitiva significativa.
significativa.
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ser gratuita, por lo que no habrían recibido ningún pago por ello, sin
diferente y superior a la que sufragaban los suscriptores del plan básico o que
La EMPRESA DE TELECOMUNICACIONES DE
BOGOTÁ S.A. E.S.P. – ETB, se opuso igualmente a las pretensiones y formuló las siguientes
excepciones: “NO SE REUNEN LOS PRESUPUESTOS LEGALES PARA INSTAURAR
DEMANDA DE COMPETENCIA DESLEAL
TELEVISIÓN Y RCN TELEVISIÓN”, “LA ETB HA ACTUADO DE BUENA FE”, “CON LOS
CONDICIONAMIENTOS IMPUESTOS POR CARACOL Y RCN, SE DESCONOCE LA
NORMATIVA Y SE AFECTAN LOS USUARIOS”, “NO EXISTEN INTERESES ECONOMICOS
DE CARACOL Y RCN, QUE
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de la misma ley (sic)”, además, que se ordene a los Canales Caracol y RCN, se “abstengan de
exigir autorización expresa para la retransmisión de la señal de su canal en la parrilla de los
servicios de televisión por suscripción
de que es responsable Telmex”, asimismo “se abstengan de exigir cualquier pago como
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servicios de televisión por suscripción de que es responsable Telmex” (fls. 137 a 151 y 214 a
230 c. 9).
al presente asunto mediante auto No. 55215 del 22 de julio de 2015 (fl. 113 c.
15), propuso los siguientes medios exceptivos: “NO EXISTE ACTO DE COMPETENCIA
DESLEAL”, “UNE NO HA INCURRIDO EN LA VIOLACIÓN DE NORMAS A LA QUE HACE
REFERENCIA EL ARTÍCULO
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PUEDE IR CONTRA SUS PROPIOS ACTOS” Y, POR TANTO, ES DE MALA FE” y “LA
GENÉRICA” (fls. 38 a 69 c. 3 Exp. No. 2014-116587).
las solicitadas por las partes (fls. 2 a 8 c. 16), en acto procesal posterior se
servicio de televisión por suscripción del que son responsables (sic), la señal
sin contar para ello, en cada caso, con la autorización previa y expresa
otorgada por CARACOL o por RCN para cada uno de sus respectivos canales
el acto de competencia desleal de violación de normas por “no haber provisto a todos sus
suscriptores un selector conmutable” y, iii) que se declare que los demandados han cobrado a
sus suscriptores por la recepción de la señal HD
competencia desleal manifestó que éste se encuentra acreditado toda vez que
señales de los canales, de un lado, y no proveer las señales de los canales, por
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y, por pasiva, recae en cabeza de los demandados, ya que son estos los que
por activa como por pasiva, precisó que los demandantes eran organismos de
derechos conexos, entre los cuales se encuentra “la facultad exclusiva de autorizar la
retransmisión de sus emisiones” (Minuto 01:40:00 010916p3), en ese sentido, indicó que
CARACOL y RCN en su calidad de organismos de
inclusive los demandados lo pueden hacer sin contar con dicha autorización,
permita hacerlo sin contar para ello con anuencia previa de las demandantes.
retransmisión de sus canales, ya que dicha regla no lo contempla así, sino por
“garantizar sin costo alguno a los suscriptores la recepción de los canales colombianos de
televisión abierta de carácter nacional”. Agrega que cuando el legislador ha consagrado
excepciones o limitaciones en materia de
23 de 1982, donde utiliza expresiones como: “Es permitido citar a un autor transcribiendo los
pasajes necesarios”, “es permitido utilizar obras literarias o artísticas o parte de ellas”, “es
permitida la reproducción por cualquier medio de una obra literaria o artística”, etc., o el artículo
22 de la Decisión 351 de 1993 que estructura todas las limitaciones y excepciones bajo el
postulado claro y expreso de que: “será licito realizar sin autorización del autor y sin el pago de
remuneración alguna, los siguientes actos…”.
de la OMPI sobre derechos de autor, consistente en que para que una ley
que no causen un perjuicio injustificado a los intereses legítimos del titular del
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televisión abierta, pero en ninguna parte establece que para cumplir dicha
máxime cuando éstos pueden a través de mecanismos técnicos –por ejemplo el selector
conmutable- garantizar que sus usuarios accedan a la televisión
por esta Corporación fue claro en indicar que las normas de la Comunidad
CARACOL y RCN son los canales que con más frecuencia se mencionan como
habituales para los miembros del hogar y los que tienen valores más altos de
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limitación o excepción a ese derecho conexo exclusivo de los actores sobre sus
prestan sus servicio por suscripción, advirtiendo que “la norma que consagra el mandato no
expresa en ningún momento eso (minuto 47:40), y que haciendo
se observa que los mismos son diferentes a los ahora discutidos, pues allí se
trató de transmisión de derechos deportivos “la cual es diferente a la señal que emiten los
canales nacionales (…). Y es que debe apartarse la presente decisión de lo considerado en
aquella ocasión, pues es la señal de los canales
interés que crean la situación litigiosa y, iii) la identidad del sujeto o centros
legítima como quiera que siempre los demandantes han ejercido su derecho a
hizo a título gratuito y, en tercer lugar, no hay prueba dentro del expediente
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que demuestre que los actores renunciaron a sus derechos conexos, ya que ese
han infringido el Anexo Técnico del Acuerdo No. 10 de 2006 proferido por la
Comisión Nacional de Televisión que señala que los cableoperadores “deben proveer un
selector conmutable a la entrada del receptor del usuario con el
canales de televisión terrestre radiodifundida”, empero, advierte que la parte actora no acreditó
el segundo supuesto, esto es, la efectiva realización de una
observa que los ahorros de costos los hayan aprovechado para mejorar su
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violación de normas, frente al primero señaló que “no está probado que los demandados han
cobrado una suma de dinero o un cargo adicional a sus
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(Minuto 8:35).
DEMANDA DE RECONVENCIÓN
canales, señaló que ello es totalmente improcedente, toda vez que como quedó
PARTE DEMANDANTE
fls. 53 a 56 c. 27).
PARTE DEMANDADA
SIC omitió que la acción de competencia desleal incoada por los canales
CARACOL y RCN estaba prescrita desde octubre de 2009, pues desde octubre
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mercado, ya que ésta no compite con Caracol y RCN, pues los mercados, los
derecho.
hasta ahora”, añade que la decisión se basó en un testimonio tachado de sospecha y en una
encuesta que se acomodó a los intereses de quien la
contrató.
sentencia, pues no existe norma que limite o restrinja de ninguna manera los
que tiene que ver con la TDT, ya que el fundamento de la demanda consistía
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efectos.
Estado –Sección Primera del 10 de febrero de 2000 que indicó que existen señales que pueden
ser recepcionadas sin costo alguno, que no requieren
derechos de autor.
aparta, entre otras, de la Resolución 2291 de 2014, la cual señala que existe
en los sistemas de televisión cerrada, debe realizarse sin lugar a que ni los
este concepto y sin que los canales de televisión abierta puedan negar su
de una norma, pues dentro del proceso no se arrimó prueba alguna de actos
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que la posición litigiosa por ellos asumida es contraria a sus propios actos
muchos sitios en los que las señales de las demandantes no pueden ser
traída por los propios demandantes, cualquier persona puede tomar la señal
del aire y por lo tanto, que el operador incluya o no en la parrilla los canales
RCN y CARACOL no puede ser factor de decisión, pues las personas escogen
lugar de perjudicarlos lo que hace es que los beneficia, puesto que permite
que las demandantes consigan más rating, y en ese sentido, aumenten los
valoración normativa en lo que tiene que ver con el artículo 11 de la Ley 680
limitación a los derechos conexos, toda vez que i) no es un requisito legal que
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el convenio de Berna.
que el texto literal del artículo 11, sea claro y que por tanto, no sea necesario
ocasiones, ya que, si bien es cierto la primera frase del escrito indica que los
con el contrato de concesión suscrito por los canales y con la historia de los
los ingresos recibidos por la retransmisión de sus señales. Indica además, que
puede privar al titular del derecho de una fuente de lucro, pues de hecho
suscripción de retransmitir las señales de los canales abiertos no tiene otro fin
que el garantizar que todos los colombianos puedan acceder a los canales
propia de los canales de televisión cerrada, por ende, cualquier perjuicio que
en parte alguna se vislumbra que se esté considerando tomar la señal del aire
sentido.
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que dicha norma es una excepción a la regla allí prevista, además que dentro
retransmitieran sus señales, ii) los canales no han cumplido a cabalidad con
los contratos de concesión de los cuales derivan sus derechos conexos; iii)
merezca reproche por parte de la jurisdicción y, iv) los canales han dado su
dichos canales, mediante la tecnología que los canales escojan (HD o SD), lo
como primera medida pide que se aclare la sentencia respecto del segundo y
apelante éstas no se dirigieron contra esa entidad, solicitud que fue negada
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opinión y darle a conocer a la otra parte las razones por las cuales no se
experto designado por la ANTV, quien manifestó que no es usual que los
y RCN del aire y luego la retransmitan por su propia red o sistema a sus
contingencias en caso de fallas con la señal principal (la que se transmite vía
además que en la sentencia nada se dijo acerca de qué manera el contar con
que tiene su origen en supuestos como la capacidad técnica del operador por
con que éste adquiriera los selectores en el mercado y los entregara a sus
especificaciones técnicas y ancho de banda que no son iguales para cada uno
de ellos.
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sobre el caso, de forma abrupta soslaya las regulaciones que sobre esta
Política.
alguno, simplemente quedarían expuestos a que “el regulador les exija el cumplimiento de la
norma relacionada con la obligación de la
retransmisión”.
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2003, donde se pronunció respecto de: i) gratuidad para los suscriptores y, ii)
dicho por la entonces Comisión Nacional de Televisión – CNTV, quien señaló que el deber de
los operadores de garantizar la señal de televisión abierta es
general, la cual debe ser cumplida sin costo alguno para éstos y por el mismo
servicio como fines últimos del servicio público de televisión que se encuentra
realizarse sin lugar a que ni los usuarios ni los operadores de televisión deban
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cunado señaló que hablar del cumplimiento de una obligación legal e invocar
lo dispuesto por el artículo 11 de la Ley 680 de 2001, “es una interpretación de los operadores
de televisión por suscripción”, pues la misma es una interpretación efectuada tanto por la Corte
Constitucional como por las
decisión adoptada por la SIC genera un caos en el sector, tanto para los
para los usuarios y para las autoridades, pues al tenor literal de la ley
ANDINA
concepto emitido el 23 de junio de 2016, manifestó que: “el ordenamiento jurídico comunitario
andino posee una fuerza específica de penetración en el
por sí, estatuto de derecho positivo en el orden interno de los Estados a que va
dirigida”.
supone que la norma comunitaria pasa a formar parte de pleno derecho, del
introducción o recepción y por tanto “obliga a los jueces nacionales y a cualquier autoridad
aplicar en sus actos judiciales o administrativos el
ostentan los organismos de radiodifusión indicó que éstos “gozan de un derecho exclusivo
sobre sus propias emisiones, contando, en principio, con la
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Decisión 351, “al otorgar a los organismos de radiodifusión el derecho exclusivo de autorizar o
prohibir la retransmisión de sus emisiones por
audiencia de que trata el artículo 327 del C. G del P. dentro de la cual los
alzada. Acto seguido la Sala advierte que el fallo se proferirá por escrito y
anuncia el sentido del mismo acorde con lo autorizado por el inciso 3º del
sosteniendo que el fallador está facultado para emitir decisión de fondo, sólo
procesal, tales como demanda en forma, capacidad para ser parte, capacidad
sentencia de mérito.
“La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común.
Para su ejercicio nadie podrá exigir permisos previos
señalen las normas que para el caso expida el legislador; fue por ello que el
constituyente señaló que: “La libre competencia económica es un derecho de todos que supone
responsabilidades”, y esas responsabilidades se refieren al cumplimiento de determinadas
reglas que sobre el ejercicio de la actividad
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postulado “que supone responsabilidades”; la misma Carta previó que en esta actividad aunque
exista plena libertad, debía regular determinadas
mejorando la calidad del producto o abaratando los precios. No es, pues, acto
comerciantes en las distintas áreas del mercado, sólo se torna desleal, cuando
engaños, como son, entre otros, el introducir confusión con el competidor, sus
“La competencia, esto es, la oposición de fuerzas entre dos o más (rivales entre sí) que aspiran a
obtener algo, tiene su significado propio
en el que influyen factores de muy diversa índole, tales como el prestigio comercial,
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con base en un principio según el cual logrará en mayor grado esa conquista el
competidor que alcance la mejor combinación de los distintos elementos que puedan
“Pero ese derecho no es absoluto, como tampoco lo es la misma libertad de empresa. Ambos
están sujetos a limitaciones impuestas por el
economía por parte del Estado (art. 32 C.N. derogado), cuyo ejercicio también
“La competencia comercial está sometida a las instituciones enunciadas y, desde luego, a las
normas legales o reglamentarias de
orden público que se dicten en desarrollo de las mismas, así como también a la
vigilancia que ejerzan los agentes estatales para asegurar el acatamiento de tales
disposiciones”.
“El Código de Comercio, como conjunto normativo puesto en vigencia para regular, según lo
“La competencia permitida según esas disposiciones, es aquella que se adelanta libre de
procedimientos tortuosos o ilegítimos. Por tanto, la
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competencia desleal, “todo acto o hecho que se realice en el mercado con fines
concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres
planteamiento es el más eficaz. Por una parte tipifica los principales supuestos de
competencia desleal que aparecen en la práctica; y por otra, gracias a las cláusula
“La necesidad de esa cláusula general prohibitiva es indudable. Solamente gracias a ella puede
evitarse que la protección contra la
prácticas empresariales”.
cuanto no sólo sirve para entender mejor la regulación legal, sino además para
atrás, tendrán adecuación o cabida todos aquellos casos que surjan del
como efecto crear confusión con la actividad, inducir al público a error sobre
o falsas, omisión de las verdaderas y cualquier otro tipo de práctica que tenga
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son: “a) que se trate de un acto de competencia, teniendo en cuenta que ésta solamente
puede darse entre dos o más comerciantes dedicados a la misma
conductas y el demandado.
En síntesis: “La competencia desleal requiere un marco teórico sin el cual ni podría concebirse:
la libertad de industria y comercio,
artículo 333.”
“Sin embargo, esa libertad no es absoluta, pues se le impone a los comerciantes la obligación
de desplegar su actividad con lealtad y
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de desplegar su actividad con lealtad y
“La competencia desleal se enmarca entonces dentro del ejercicio de una actividad que en
principio está permitida, sólo que quien la
ejercita la lleva a cabo por medios abusivos, y por lo tanto lo que se castiga no es el
fin en sí mismo perseguido, sino los medios alcanzados para utilizar ese fin.”
“La Ley 256 de 1996 acogió un criterio mixto: Estableció una cláusula general en donde señaló
los elementos del acto de
“El artículo 7º de la L.C.D., se itera, la definió de la siguiente manera: Artículo 7º. Previsión
general. Quedan prohibidos los actos de
“En concordancia con lo establecido por el numeral 2 del artículo 10 bis del Convenio de París,
aprobado mediante Ley 178 de 1994, se
considera que constituye competencia desleal, “todo acto o hecho que se realiza en el mercado
con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas
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Calidad de comerciante
Capítulo II de la Ley 256 de 1996, basta simplemente con que se adopte una
intención pero con capacidad para crear los mismos efectos perjudiciales. Así
al caso presente: “A diferencia de lo que parece insinuar en términos generales el artículo 75 del
C. de Cio. en el sentido de consagrar allí la exigencia de un
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despejar esa duda al tipificar así mismo como tal cualquier conducta culposa de
aquel que, siendo contrario a la costumbre mercantil, afecte los intereses de sus
que se estructure esta figura, porque la conducta culposa también puede dar lugar a
la Sala, como primera medida debe decirse que frente a los reparos
apelación de las excepciones previas, en los que entre otras cosas se dijo:
medida que el término prescriptivo en este caso se debe empezar a contar a partir
de la fecha en que se realizó el último acto, conducta que según lo manifestado por
Al respecto, se expresó:
de allí que si la ley de competencia desleal busca prevenir todo acto o hecho que se
normatividad resulta, bajo el análisis que viene de hacerse, aplicable al caso bajo
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diferentes, se itera.
de la Ley 256 de 1996, las que la parte actora respalda en que las personas
televisión por suscripción del que son responsables, las emisiones de los
canales CARACOL y RCN, en sus señales análogas o de alta definición –HD- sin contar, en
cada caso, con la autorización previa y escrita para cada uno
controversia aquí suscitada y que fue objeto de reparo por todos los
demandados.
declarativa.
A su turno el artículo 18 ibídem, prevé que: “[s]e considera desleal la efectiva realización en el
mercado de una ventaja
norma jurídica”, además señala que dicha ventaja “ha de ser significativa”.
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logre frente a sus competidores; (c) que sea adquirida mediante la infracción
Derecho de Autor y Derechos Conexos”, que establece que los organismos de radiodifusión
gozan del derecho exclusivo de autorizar o prohibir:
autorizar o prohibir:
artículo 177 de la Ley 23 de 1982 “Sobre derechos de autor”, prevé que “Los organismos de
radiodifusión gozarán del derecho exclusivo de autorizar o
radiodifusión; B. (…)”.
definición –HD-, lo que significa que ningún tercero lo puede hacer sin su autorización, a menos
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de la Ley 182 de 1995, “Por la cual se reglamenta el servicio de televisión y se formulan políticas
para su desarrollo, se democratiza el acceso a éste, se
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clasificación del servicio en función de los usuarios, señala que éste atiende a
la destinación de las señales emitidas y, en tal sentido se clasifica en: “a) Televisión abierta: es
aquella en la que la señal puede ser recibida libremente
o visuales), cuya importancia es la de “ser un bien con aptitud para transportar información e
imágenes a corta y larga distancia...”, público, inenajenable e imprescriptible sujeto a la
gestión y control del Estado.1
consiguiente admite una mayor intervención del Estado, que aquel que se
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de la libre empresa y la competencia sino que tiene que ver, de un lado, con el
gestión de los bienes de uso público y de los servicios públicos a través del
sometieron a las normas legales sobre la materia y a las reglas que para el
ajustado entre esta última y TRR TELEVISIÓN S.A., hoy RCN TELEVISIÓN
dirección, vigilancia,
fines de este servicio, se estipuló que: “Los fines del servicio de televisión son: formar, educar,
informar veraz y objetivamente y recrear de manera sana.
expresiones culturales de carácter nacional, regional y local”. Igualmente se indicó, que tales
fines se logran con arreglo, entre otros, a los principios “(…) 2. Pluralismo informativo y la
veracidad” (…); 5. “El respecto al pluralismo político, religioso, social, étnico y cultural”; (…) “9.
La preeminencia del interés público sobre el privado”.
Advirtiendo que: “EL CONCESIONARIO, observará estrictamente dichos fines y principios, las
normas contenidas en la
constitucionales, legales y reglamentarias que expida LA COMISIÓN” (fls. 100, 101, 160 y
161 c. 16) (resaltado fuera de texto).
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previstas en la ley sobre la materia y las reglamentarias que para tal fin
adelante CNTV.
2001, “Por la cual se reforman las Leyes 14 de 1991, 182 de 1995, 335 de 1996 y se dictan otras
disposiciones en materia de Televisión”, y en su artículo 11, previó:
“Los operadores de Televisión por Suscripción deberán garantizar sin costo alguno a los
suscriptores la recepción de los canales
operador”.
artículo 2º, la define como: “…el servicio de televisión cuya señal, independientemente de la
tecnología y el medio de transmisión utilizados y
ser transmitidos”.
señal tanto análoga como en alta definición HD?, pues como se dijo
primero establece que “la televisión es un servicio público sujeto a la titularidad, reserva,
control y regulación del Estado, cuya prestación
artículo 365 de la Constitución Política” y añade, que “es un servicio de telecomunicaciones que
ofrece programación dirigida al público en general o
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principios de la televisión, señala que su objeto es el de “formar, recrear de manera sana, educar
e informar veraz y objetivamente”, propósitos con los cuales el legislador “busca satisfacer las
finalidades sociales del Estado, promover el respeto de las garantías, deberes y derechos
fundamentales,
que “[e]l derecho de operar y explotar medios masivos de televisión debe ser autorizado por el
Estado, y depender de las posibilidades del espectro
en VHF, UHF o vía satelital, lo que se conoce como el Must Carry o deber de
acerca de su origen o propósito, que no fue otro que las radiodifusoras locales
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para su subsistencia.
por Cable por parte del Congreso, que obligaban a los operadores de
EUA.
Constitucional que a partir del caso Turner Broadcasting System INC Vs.
país.
“El término “must carry” (MC) o “deber de entregar” nació a mediados de la década de 1970
cuando el Consejo Canadiense de
de cable debe “llevar” una estación de televisión abierta sin costo alguno para el operador de
radiodifusión. Durante muchos años, la regla del MC canadiense
generó muy poca fricción entre las emisoras terrestres y los sistemas de cable, dado
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telecomunicaciones digitales (como los servicios de Internet por cable y telefonía IP)
con una menor regulación general que sus contrapartes de Estados Unidos. En los
de los negocios y la política pública en virtud del acta 47 USC Parte II76. Estas
reglas fueron confirmadas en una decisión 5-4 por el Tribunal Supremo de los
también sostuvo que los MSO (Operadores Multi Sistema) funcionaban como
canales de televisión abierta elegir entre (1) permitir el libre acceso de su señal a
dada (Must Carry) o (2) negociar, con cada compañía de televisión paga por la
paga por satélite, a continuación, todos los canales de televisión locales de la misma
transmitir las señales de la televisión abierta por medio de sus redes y “must-offer” o “deber
ofrecer”, es la obligación que tienen los operadores de TV abierta de
permitir que sus señales sean retransmitidas a través de los sistemas de televisión
por suscripción»3.
cableros quienes argumentaban que el Must Carry les imponía una carga
atractivos para sus usuarios, a pesar de ello, esta regulación fue promulgada
3Documento de diagnóstico integral del estado actual del servicio público de la televisión en
Colombia
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que para el año 1994 el mercado se “removió” dándole la posibilidad a los radiodifusores de
optar ser portados bajo las reglas del Must Carry o bajo
operar.
escogida por las grandes cadenas de televisión en Estados Unidos que les da
Agrega el artículo, que “las cadenas más populares de Estados Unidos, como la ABC, CBS,
NBC y Fox han preferido ganar en
económica por sus señales…”, ya que los cableros se “han rehusado a cancelar fuertes
cantidades de dinero, llegando incluso, en algunos casos a
“Must Carry”, que es la obligación a cargo de los operadores de televisión cerrada de transmitir
las señales de la televisión abierta por medio de sus
redes, y a su vez, le impone a las radiodifusoras el deber de ofrecer “Must Offer”, que es la
obligación que tienen los concesionarios de televisión abierta de permitir que sus señales sean
retransmitidas a través de los
sentencia de control abstracto C-654 de 2003, la que entre otras cosas causa
todas las personas y a las autoridades públicas, sin excepción alguna6 frente
4 ¿Deben las empresas de radiodifusión por cable retransmitir obligatoriamente a los canales de
televisión abierta?. Revista, Círculo de Derecho Administrativo, 2008. Págs. 242 a 253. 5 Pág.
47 ib. 6 Sentencia C-600 de 1998.
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colombianos de televisión abierta sin tener que cancelar derechos por este
concepto”.
reseña del “must carry” y de la incidencia que este ha tenido en Estados Unidos de América,
Europa y en algunos países de América Latina,
“170. En el orden interno los deberes de transporte consagrados en el artículo 11 de la Ley 680
de 2001 fueron objeto de
por suscripción constituye una actividad económica autónoma que solo impone el
los canales privados de televisión abierta desarrollaban una práctica lucrativa que
la televisión por suscripción, ya que esta última requería costosas inversiones para
su competencia.
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su competencia.
servicio de televisión, así como para imponer las restricciones que sean necesarias
para alcanzar los fines propios de dicho servicio. Uno de esos objetivos es asegurar
de comunicación”.
cerrada, pues las dos operaban bajo lógicas técnicas y económicas diferentes. El
cargo por infracción a la libertad económica, a su vez, fue negado por cuanto no se
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materia.
legislativa toda vez que a través de ella el Congreso de la República ejerció su poder
escogido para alcanzar los propósitos superiores resultaba idóneo, ya que ante la
las emisoras por ese concepto. Frente a este aspecto la Corte indicó lo siguiente:
por suscripción tienen el deber de garantizar, sin costo alguno para los
señaló que esta era adecuada “para la consecución del fin propuesto, por cuanto si
la conexión de los usuarios a una red de televisión por suscripción implica por
razones técnicas que ellos no puedan recibir las señales de la televisión abierta que
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ofrecen los canales colombianos de televisión abierta sin tener que cancelar
derechos por este concepto. Y además tal garantía puede hacer más atractivo para
de 2001 por estimar que los deberes de transporte de señal son compatibles con la
servicio de televisión abierta nacional, regional y local tiene un valor intrínseco que
regional y local. Por manera que, frente al riesgo de exclusión de las emisiones
digital, etc.). sin costo alguno para el usuario. Ese transporte, como lo señaló la
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transmiten a sus usuarios “la programación que ofrecen los canales colombianos de
televisión abierta sin tener que cancelar derechos por este concepto”.
participación de los ciudadanos en las decisiones que los afectan, facilitó la labor de
Ley 680 de 2001 estableció una excepción a los derechos conexos y de autor,
tal y como lo prevé el artículo 21 de la Decisión 351 de 1993: “[l]as limitaciones y excepciones al
Derecho de Autor que se establezcan mediante
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contraprestación alguna.
abierta “comporta para ellos beneficios significativos, en tanto y en cuanto transmiten a sus
usuarios la programación que ofrecen los canales
colombianos de televisión abierta sin tener que cancelar derechos por este
concepto”.
“La institución de la cosa juzgada constitucional en primer término, garantiza el carácter general
de las sentencias de inexequibilidad proferidas por la
Corte Constitucional que, por lo tanto, están dotadas de efectos erga omnes.
fundamentales”.
anota que las sentencias que definen acciones de tutela solo tienen efectos en
relación con las partes que intervienen en el proceso (Art. 36 Decreto 2591 de
interpretación de la Constitución.
derechos conexos de autor, sí cumple con la regla de los tres pasos prevista en
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saber:
interrogatorio de parte la señal de la televisión abierta es “libre y gratuita para todas aquellas
personas que teniendo un receptor habilitado o hábil
están en el área de cubrimiento” (Minuto 4:30 audiencia del 16 de julio de 2015), es decir, los
demandantes no reciben ningún ingreso económico por
instalación de los equipos para las señales en alta definición HD les genere
entradas que les permite acceder a la frecuencia sin tener que utilizar el
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suscripción genera “un impacto negativo para la televisión radiodifundida que pierde audiencia”
(Minuto 17:20 Audiencia del 16 de julio de 2015), a su turno el representante legal de RCN
TELEVISIÓN manifiesta que entre un
80% u 85% de sus ingresos los obtiene de la pauta publicitaria “yo creería que el 80% o el 85%
se genera por la pauta publicitaria” (Minuto 19:40), lo que permite inferir sin hesitación alguna
que efectivamente la retransmisión
por los operadores por suscripción les genera un beneficio, pues a mayor
señal de televisión abierta tanto estándar como de alta definición HD, sería
Nacional de Televisión – ANTV, entre otras, que es la de “ejercer, en representación del Estado
la titularidad y reserva del servicio público de
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expresó:
CNTV, así como los conceptos anteriormente explicados, resulta claro que el ámbito
(ii) a la intervención, gestión y control del uso del espectro electromagnético utilizado para
la prestación de dicho servicio, con el fin de garantizar el pluralismo
Constitución y la ley.
CNTV, expidió el Acuerdo No. 002 de 2012 y en su artículo 24 indicó: “[l]os concesionarios y
licenciatarios de televisión cerrada deberán incluir en su
de contenidos protegidos por el derecho de autor cuando sea necesario” (Énfasis de la Sala).
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artículo 24 de del Acuerdo 002 de 2012, tiene por objeto garantizar los
acceso al servicio, concluyó que dicha obligación se debe realizar sin lugar a
Al respecto, señaló: “[p]ara efectos de armonizar la aplicación del artículo 24 del Acuerdo 002 de
2012 con el mandato del
expreso para distribuir sus señales en los sistemas de televisión cerrada, por
artículo primero de esta resolución, se realizará con los contenidos del canal
analógica, estándar (SD) o alta definición (HD), atendiendo la tecnología que tenga
respectivos OTROSI, los que entre otras cosas, son ley para las partes
es aplicable, sin que sea válido argumentar que la misma contradice una
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cumplimiento del artículo 11 de la Ley 680 y el anexo técnico del Acuerdo No.
1993 (minuto 21:30 Archivo 010916p3), éste no puede ser valorado en el sub-
probatorio a la luz del artículo 254 del C. de P. C., norma vigente para la
conexos, no deja de ser una mera opinión jurídica sin efectos vinculantes
542 de 2005 “[l]os conceptos emitidos por las entidades públicas en respuesta a un derecho de
petición de consulta de acuerdo con lo dispuesto
informe técnico toda vez que no se cumple con las previsiones del artículo 243
escrito ya mencionado.
expuesta en el fallo cuando se afirma que el “artículo 11 de la Ley 680 de 2001 no representa
una excepción o limitación a los derechos conexos” (minuto 23:35 ej.), pues en realidad es todo
lo contrario, de acuerdo a lo
11 Ver sentencias de cuatro (4) de noviembre de dos mil nueve (2009). Ref.: Exp. No.15001
3103 004 2001
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redes, a los primeros les impuso del deber de ofrecer, que consiste en la
competencia desleal que se les achaca: “violación de normas por pretender retransmitir a través
del servicio de televisión por suscripción la señal de
autorización”, en razón a que como quedó demostrado el artículo 11 de la Ley 680 de 2001
impuso una limitación a los derechos conexos y de autor que tienen
artefactos “permite inferir razonablemente que las demandadas no tuvieron que incurrir en esos
costos”, no obstante, “las pruebas del expediente no demuestran que ese ahorro de costos se
haya representado en una oferta de
refiere a este punto, la Sala advierte, de un lado, que ante la obligación que
sin costo alguno, es evidente que no era necesario que los operadores de
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Caracol y RCN. (Hechos 3.1, 3.3, 4.1, 4.3, 5.1, 5.3, 6.1, 6.3, fls. 117 a 119 c.1,
expuestas.
operador por ese motivo, argumento que al parecer es el aducido por los
actores para señalar que las convocadas han impedido a sus televidentes
paga y conectarse a la antena aérea para recibir la señal abierta, pues como
la señal de televisión abierta “se necesita de la antena área” (Hora 01:10:00), cosa distinta, es
que los usuarios no cuenten con ella -la antena-
disposición recalca que “la ventaja ha de ser significativa”, de tal modo que para que la
conducta prevista en el citado precepto produzca efectos jurídicos
en este proceso.
que tales ahorros, les haya significado una ventaja efectiva que les permita un
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que, de suyo no reviste carácter desleal. Es por ello que la deslealtad se integra
cuando el infractor obtiene provecho efectivo del ahorro de costos que por razones
competencia desleal señala, los actos de engaño como toda “conducta que tenga por objeto
o como efecto inducir al público a error sobre la actividad,
la omisión de las verdaderas y cualquier otro tipo de práctica que, por las
productos”.
13 BARONA VILAR, Silvia. Competencia Desleal – Tomo I, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia
España 2008. Pág. 611.
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respecto de las prestaciones –servicios- que ofrecen, por cuanto, si bien de manera directa la
norma protege a los consumidores en el mercado, de
postular que “los demandados cobraron sumas adicionales por la recepción de las señales HD”
(fls. 16 a 18 c. 11 y 53 c. 27).
engaño como era su deber, esto es, demostrar cual fue el monto cobrado de
cobrando por este concepto, pues para nadie es un secreto que cuando se
en día con las nuevas tecnologías sin necesidad de la antena aérea, basta con
radiodifundidos no se cobran. Así por ejemplo DIRECTV señala: “[l]os canales nacionales no se
cobran” (fls. 96 y 156 c. 11) y, ETB, indica: “[l]os canales de televisión abierta radiodifundidos,
tanto análogos como de TDT,
están incluidos en la oferta de televisión sin costo para el usuario” (fls. 19, 28, 38, 43 c. 18).
14 Pág. 385. Ibídem. 15 Sent. de 12 de febrero de 1980 C.S.J.S. Cas. Civ. de 9 de noviembre de
1993. G.J. CCXXV, pag. 405
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engaño, así como tampoco actos desleales por violación del artículo 11 de la
Ley 680 de 2001, que los obliga a transmitir a través de su sistema la señal sin
costo alguno para sus usuarios, por ende se confirmará la decisión en lo que
hacen consistir en que los operadores de televisión por suscripción “están aprovechando
deslealmente la reputación que tiene CARACOL y RCN y sus
profesional, adquirida por otro en el mercado”, añadiendo que: “…sin perjuicio de lo dispuesto
en el Código Penal y en los tratados internacionales,
expresiones tales como “modelo”, “sistema”, “tipo”, “clase”, “genero”, “manera”, “imitación” y
“similares”.
resulta reprochable.
obtener unas ventajas, de forma indebida, a costa del tercero que se halla en
el mercado, que tiene una reputación ganada y que, en todo caso, pervierte la
ineludible en el mercado”16.
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está siendo utilizado por otro sin su autorización para que se esté incurriendo
autorización de la actora.
promocionar sus productos, pues como lo señaló el a-quo “el uso de los signos de la actora por
parte de la pasiva no obedece al actuar desleal de
ello” (Hora 8:05 Archivo 010916p4). Agréguese a lo expuesto que, los actores autorizaron la
retransmisión de su señal HD hasta poco antes de la
3.1, 3.2, 3.3, 3.4, 4.1, 4.2, 4.3, 4.4, 5.1, 5.2, 5.3, 5.4, 6.1, 6.2, 6.3 y 6.4), lo que
pues sin entrar a discutir si “el uso de los elementos de identificación de Caracol y RCN en las
piezas publicitarias de los demandados” fue meramente informativo o comportó una ventaja
competitiva y sin ahondar en el estudio
uso fue autorizado por los demandantes, por ende, no puede haber un
DEMANDA DE RECONVENCIÓN
TDT y “la inminente competencia desleal de los Canales a través de sus subcanales de cobro”
y, de otro lado, que no advirtió que los fundamentos de la demanda consistían en que la
conducta de los canales de impedir la
680 de 2001, lo cual les genera “una ventaja competitiva en sus sub-canales de cobro cuando
entren a competir con la actora mediante el cobro de esos
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inconformidad relacionada con los actos desleales por violación del artículo
abierta a través del sistema de Telmex, como quiera que ese fue el objeto de
TDT.
alguno –deber de ofrecer-, con lo que se cumple el primer requisito, pues está claro que
CARACOL y RCN demandadas en reconvención pretenden cobrar
una suma a TELMEX COLOMBIA S.A. por autorizar que sus señales sean
$2.000’000.000.oo para RCN, con lo que queda acreditado el segundo requisito exigido por la
norma.
“Retranmission Consent”, sistema que les otorga a los operadores de televisión por suscripción
la facultad de decidir si aceptan o no las ofertas de
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sistema18.
instancia.
hay fundamento fáctico que sustente dichas pretensiones, recuérdese que los
sobre los que debe girar el debate probatorio, nótese como en el “hecho 7”, punto a partir del
cual hizo referencia a la TDT, lo que se presenta es una
es el alcance del Acuerdo 02 de 2012 de la ANTV “Por medio del cual se establece y
reglamenta la prestación del servicio público de televisión abierta
radiodifundida digital terrestre –TDT”, pues utiliza expresiones como: “esta consiste…”, “los
concesionarios podrán cobrar…”, “la oferta de estos múltiplex de canales digitales, tanto el
principal como los subcanales, va a
llegar a los usuarios…”. Lo mismo ocurre en los hechos 8º y 9º, son meras especulaciones de lo
que el mandatario judicial percibe va a ser el futuro de
hizo el a-quo.
CONCLUSIÓN
18 PALLETE FOSSA, Arturo. ¿Deben las empresas de radiodifusión por cable retransmitir
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V. DECISION
RESUELVE:
normas).
numeral 3º del artículo 366 del Código General del Proceso, en la liquidación
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mínimos legales mensuales vigentes para cada una de las demandadas. Para
Tásense las primeras y liquídense las segundas conforme el artículo 283 del
C. G. del P.
numeral 3º del artículo 366 del Código General del Proceso, en la liquidación
alusión.
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CÓPIESE Y NOTIFÍQUESE
MAGISTRADO
MAGISTRADA
MAGISTRADA