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TEMA 2
Echaiz (2009)1 nos dice que con fecha 27 de julio de 1966 se expidió la Ley de
Sociedades Mercantiles, aprobada mediante Ley Nº 16123, la cual era
concordante con el por entonces vigente Código Civil de 1936. Años después se
promulga la Ley General de Sociedades a través del Decreto Legislativo Nº 311
de 1984, siendo posteriormente modificada por el Decreto Supremo Nº 003-85-
JUS del 13 de mayo de 1985 que da origen al Texto Único Concordado de la Ley
General de Sociedades; y con fecha 9 de diciembre de 1997 fue publicado el
texto de la Ley General de Sociedades Nº 26887, actualmente vigente.
1 ECHAIZ MORENO Daniel. 2009. Análisis Crítico de la Ley General de Sociedades a Once Años de su Vigencia
(1998-2009). Tesis para optar el Titulo de Magister en Derecho de la Empresa. Maestría en Derecho de la Empresa.
Escuela de Graduados de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
2 VICUÑA MIÑANO, Liz Hayde (2012). La Sociedad y la Empresa, sus principales aspectos diferenciadores.
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Comentario
Hundskopf (1998)3 nos dice que, de la lectura del artículo primero, se advierte
que la nueva ley, se cuida de no calificar a la sociedad como un contrato, a
diferencia del artículo primero de la ley anterior que específicamente se refería
al “contrato de sociedad”.
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(Gutiérrez, 2010) al respecto nos dice que, puede apreciarse del texto que el
legislador no ha querido utilizar la expresión contrato, pero, como veremos, pese
a su deseo no ha podido huir de él; porque finalmente, qué significa “convenir”,
¿acaso no es?, ¿acordar?, ¿pactar?, es decir, la misma expresión que constituye
la esencia del contrato. Entonces, tanto en la sociedad como en el contrato hay
una armonía, un entendimiento de voluntades para crear un negocio jurídico-
económico, por lo que la nueva Ley General de Sociedades (26887) ha querido
retirar de todo el texto la cita o mención a la palabra “contrato”, aunque se puede
encontrar en numerosos articulados de esta norma su evidente raíz contractual
(p. e. los Arts. 1º, 5º, 7º, 8º, 17º, 33º, 34º, 35º, 36º, 37º, 38º LGS), pero también
se encuentra la esencia “institucional” de la sociedad (p. e. Arts. 6º, 13º, 31º, 32º
LGS, por consiguiente, se puede concluir que la LGS peruana asume una
“Posición ecléctica”.
4 Artículo 140o.- El acto jurídico es la manifestación de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir
relaciones jurídicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto física y jurídicamente posible.
3. Fin lícito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad.
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Comentario
(Saavedra Gil, 2000) nos dice que el principal criterio que clasifica a las
sociedades en nuestra ley General de Sociedades se basa en la responsabilidad
de los socios por las deudas sociales, así como las condiciones de los socios,
siendo esta (intuitus personae) cuando prima las cualidades personales del
socio, o (intuitus pecunae) cuando lo que prima es el aporte del socio a la
sociedad y no interesa las cualidades del socio. Dentro de las primeras, están
las sociedades colectivas y civiles; en las segundas las sociedades anónimas y
las de responsabilidad limitada; constituyen las formas mixtas, las comanditarias.
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Nuestra Ley General de Sociedades No. 26887, provee las siguientes clases de
sociedades que se pueden constituirse en el Perú 5:
1. Sociedad Anónima. Que a su vez puede adoptar la modalidad de:
a. Sociedad Anónima Cerrada.
b. Sociedad Anónima Abierta.
2. Sociedad Colectiva.
3. Sociedad en Comandita. Que a su vez puede ser una:
a. Sociedad en Comandita Simple.
b. Sociedad en Comandita por acciones.
4. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada.
5. Sociedad Civil.
a. Sociedad Civil Ordinaria.
b. Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada
5 En el año 2016 se formaron más de 6,000 empresas vía SID Sunarp: Entre el 1 de enero y el 19 de diciembre, se
constituyeron 6,111 empresas mediante la plataforma digital SID Sunarp, con un capital inicial que, en conjunto,
totalizó 71 millones 879,552 soles, informó la Superintendencia Nacional de Registros Públicos (SUNARP). De
acuerdo con su modelo societario, se clasificaron en Sociedad Anónima Cerrada sin Directorio 3,482 empresas;
como Empresa Individual de Responsabilidad Limitada 2,331; como Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada 240; como Sociedad Anónima Simple 36 y como Sociedad Anónima Cerrada con Directorio 22. (el peruano
01/01/2017)
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Al constituir una sociedad, el derecho positivo exige una forma especial para la
existencia no sólo de la sociedad como ente jurídico, sino además para la validez
del contrato social; desde luego se trata de una formalidad o ritualidad
contemplada en la Ley. Esta formalidad se resume en dos requisitos, uno es la
forma (escritura pública) y el otro, la publicidad (inscripción de la escritura en el
Registro).
1.- Affectio Societatis: Este término deriva del latín y se bifurca en dos partes:
La de affectio y la de societatis. Por affectio se entiende a la “disposición de
ánimo, voluntad deseo” y por societatis a la “voluntad de sociedad, deseo formal
de integrar una sociedad, en virtud de la confianza mutua entre los socios que la
forman.
2.- Aportaciones Sociales: Este otro presupuesto deviene del fin para el cual
las personas interesadas en la constitución de la sociedad se unen combinando
sus esfuerzos y sus voluntades. Este fin será económico y sobre todo, con el
ánimo de conseguir una ganancia, un lucro, ya que por esta finalidad cada socio
de acuerdo con la ley de la materia, realiza aportaciones tanto en numerario
como en especie. Claro está que, en esta aventura de constituir una sociedad,
el fin perseguido es el de alcanzar un beneficio o utilidad, pero también siempre
existe el riesgo de que, al no alcanzar el fin propuesto, resulten pérdidas caso en
el cual, serán soportadas por los socios en la misma proporción que si hubieran
existido beneficios o la utilidad esperada.
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Comentario
a) Constitución Simultánea:
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5. El monto del capital, el número de acciones en que está dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto
pagado por cada acción suscrita;
6. Cuando corresponda, las clases de acciones en que está dividido el capital, el número de acciones de cada clase,
las características, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el régimen de prestaciones
accesorias o de obligaciones adicionales;
7. El régimen de los órganos de la sociedad;
8. Los requisitos para acordar el aumento o disminución del capital y para cualquier otra modificación del pacto
social o del estatuto;
9. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobación de los accionistas la gestión social y el resultado
de cada ejercicio;
Las normas para la distribución de las utilidades; y, El régimen para la disolución y liquidación de la sociedad.
Adicionalmente, el estatuto puede contener:
a. Los demás pactos lícitos que estimen convenientes para la organización de la sociedad.
b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre sí y para con la sociedad.
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Hundskopf (1998) nos dice que, el artículo tercero hace una diferenciación
importante, con la cual se aclara definitivamente cualquier duda al respecto. En
efecto, este artículo precisa que la sociedad colectiva, la sociedad en comandita,
la sociedad comercial de responsabilidad limitada y las sociedades civiles, sólo
pueden constituirse simultáneamente en solo un acto, en cambio la sociedad
anónima es la única que permite dos modalidades distintas de constitución, de
un lado la constitución simultánea en un solo acto por los socios fundadores que
cubren con sus aportes el íntegro del capital social, o en forma sucesiva
mediante oferta a terceros contenida en el programa de fundación otorgado por
los fundadores
(Significados, 2022) nos señala que, las sociedades mercantiles de hecho son
aquellas que no se documentó en escritura pública ni privada, en cambio, la
sociedad mercantil irregular es aquella que se documentó en escritura, pero
no se registró o el acta constitutiva no fue publicada como lo exige la ley o, su
plazo se venció, es decir, carece de algún requisito establecido en la ley.
EJEMPLO:
CONSTITUCION SIMULTÁNEA
MODELO MINUTA S.A.
SEÑOR NOTARIO:
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ESTATUTO
ARTICULO 1°. - DENOMINACION - DURACION - DOMICILIO:
LA SOCIEDAD SE DENOMINA “.....................................................” SOCIEDAD ANONIMA, PUDIENDO
UTILIZAR LA ABREVIATURA ........................ S.A.
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EL GERENTE GENERAL ESTA FACULTADO PARA LA EJECUCION DE TODO ACTO Y/O CONTRATO
CORRESPONDIENTES AL OBJETO DE LA SOCIEDAD, PUDIENDO ASIMISMO REALIZAR LOS
SIGUIENTES ACTOS:
A) DIRIGIR LAS OPERACIONES COMERCIALES Y ADMINISTRATIVAS
B) ASISTIR CON VOZ, PERO SIN VOTO A LAS SESIONES DEL DIRECTORIO, SALVO QUE ESTE
ACUERDE SESIONAR DE MANERA RESERVADA;
C) ASISTIR CON VOZ, PERO SIN VOTO A LAS SESIONES DE JUNTA GENERAL, SALVO QUE ESTA
DECIDA LO CONTRARIO;
D) REPRESENTAR A LA SOCIEDAD ANTE TODA CLASE DE AUTORIDADES. EN LO JUDICIAL
GOZARA DE LAS FACULTADES GENERALES Y ESPECIALES, SEÑALAS EN LOS ARTICULOS 74,
75, 77 Y 436 DEL CODIGO PROCESAL CIVIL, ASI COMO LA FACULTAD DE REPRESENTACION
PREVISTA EN EL ARTICULO 10 DE LA LEY Nº 26636 Y DEMAS NORMAS CONEXAS Y
COMPLEMENTARIAS; TENIENDO EN TODOS LOS CASOS FACULTAD DE DELEGACION O
SUSTITUCION.
E) ABRIR, TRANSFERIR, CERRAR Y ENCARGARSE DEL MOVIMIENTO DE TODO TIPO DE CUENTA
BANCARIO, GIRAR, COBRAR, RENOVAR, ENDOSAR, DESCONTAR Y PROTESTAR, ACEPTAR Y
REACEPTAR CHEQUES, LETRAS DE CAMBIO, VALES, PAGARES, GIROS, CERTIFICADOS,
CONOCIMIENTOS, POLIZAS Y CUALQUIER CLASE DE TITULOS VALORES, DOCUMENTOS
MERCANTILES Y CIVILES; OTORGAR RECIBOS Y CANCELACIONES, SOBREGIRARSE EN
CUENTA CORRIENTE CON GARANTIA O SIN ELLA, SOLICITAR TODA CLASE DE PRESTAMOS CON
GARANTIA HIPOTECARIA, PRENDARIA O DE CUALQUIER FORMA.
F) ADQUIRIR Y TRANSFERIR BAJO CUALQUIER TITULO; COMPRAR, VENDER, ARRENDAR,
DONAR, ADJUDICAR Y GRAVAR LOS BIENES DE LAS SOCIEDAD SEAN MUEBLES O INMUEBLES,
SUSCRIBIENDO LOS RESPECTIVOS DOCUMENTOS, YA SEAN PRIVADOS O PUBLICOS. EN
GENERAL PODRA CELEBRAR TODA CLASE DE CONTRATOS NOMINADOS E INNOMINADOS
VINCULADOS CON EL OBJETO SOCIAL.
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AGREGUE UD. SEÑOR NOTARIO, LO QUE FUERE DE LEY Y SIRVASE CURSAR LOS PARTES
CORRESPONDIENTES AL REGISTRO DE PERSONAS JURIDICAS DE LIMA, PARA LA RESPECTIVA
INSCRIPCION.
PLURALIDAD DE SOCIOS
Comentario
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Esto último es necesario porque toda la estructura de una sociedad –es decir,
sus órganos, sus socios, la forma de tomar acuerdos, el gobierno de la mayoría
y la protección de los socios minoritarios, el pacto social y el estatuto, está
pensada para un conjunto de personas, naturales o jurídicas, con intereses en
común, y que deciden formar una entidad distinta, con personalidad propia, un
sujeto de derecho y obligaciones, una organización compleja, pero distinta de
sus miembros, que les permita un mejor orden, tanto en la toma de decisiones
como en la forma de llevar a cabo su actividad, la protección de su patrimonio
(en algunos casos) y una mayor facilidad para enfrentar el mercado y realizar
negocios.
Desde nuestro punto de vista, una sociedad es mucho más que la mera
protección del patrimonio, aunque a veces se vea reducida a ello y por lo tanto
no deberíamos apreciarla solo por la responsabilidad limitada que podría brindar,
pues ello implicaría partir de la idea de que en algún momento vamos a perder,
y esa no es precisamente la forma de emprender una aventura comercial,
proyectada a la obtención de beneficios que lleguen a sus socios.
La sociedad no está hecha para servir a los intereses de una sola persona que
invierte y que cada vez que pierde se resguarda en el cómodo escudo de la
responsabilidad limitada que aquella le otorga, y luego constituye una nueva y
hace lo mismo.
En conclusión:
11HUNDSKOPF EXEBIO Oswaldo. 2012. Una nueva forma o tipo Societario en Debate: Sociedad por Acciones
Simplificada (SAS).
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Pluralidad mínima exigida por la Ley: La Ley anterior exigía tres personas
naturales o jurídicas para constituir una sociedad anónima, sin embargo, de
acuerdo con el Art. 4º de la ley vigente, la sociedad se constituye cuando menos
por dos socios, si se pierde la pluralidad mínima de socios y no se subsana este
defecto en un plazo de 6 meses, se disuelve de pleno derecho al término de
dicho plazo.
PERSONALIDAD JURÍDICA
Comentario
Vicuña (2012) nos dice que la doctrina reconoce que la personalidad jurídica de
la sociedad tiene efectos similares a las que se originan en la personalidad física,
aunque evidentemente no todos. Por ello, la ley regula específicamente lo
relativo al nombre de la personalidad jurídica (denominación o razón social), su
domicilio, su patrimonio propio, su capacidad como sujeto de derecho, su
duración en el tiempo, el objeto o fin de sus actividades, el funcionamiento de los
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Desde el momento en que surge una persona jurídica de derecho privado, tiene
capacidad de goce, es decir, puede ser titular de derechos y obligaciones.
Pero la esfera jurídica de una persona física es mucho más amplia que la de una
persona jurídica. Las físicas son titulares de los derechos de la personalidad
(derecho a la vida, al honor, a la integridad corporal, etc.), de los derechos de la
familia y de los patrimoniales. Las personas jurídicas, en cambio, carecen de la
mayor parte de los derechos de la personalidad, hasta el extremo de que lo único
que cabe reconocerles es el derecho a la firma social (o nombre) y el relativo al
honor. Carecen totalmente de los derechos familiares, pues estos solo son
12Ficción Legal. - Precepto legal que atribuye efectos jurídicos a ciertos supuestos de hecho, ignorando su
naturaleza real. La ficción no falsea ni oculta la verdad real, pero crea una verdad jurídica distinta de la realidad
(Pérez Ayala).
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FUENTES DE INFORMACIÓN
Básica
Complementarios
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