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OM
• Las sociedades
En general, el estudio de las sociedades nos lleva a advertir que todas las formas
asociativas son una consecuencia del espíritu gregario del hombre, del deseo de
obtención de fines que en soledad el hombre no podría lograr. A ello se agrega el
apoyo normativo tendiente a facilitar una herramienta de actuación común por
general.
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entendérsela en sus distintos aspectos como beneficiosa para la comunidad en
○ Fue recién en 1972 que encontramos un nuevo régimen jurídico más ordenado y
orgánico, actualizando la ley 19.550 (Ley General de Sociedades) el viejo sistema del
Código de Comercio que ya se advertía como insuficiente. El texto de la ley 19.550 se
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○ No podemos olvidar otras modificaciones menores en cantidad, pero de gran
importancia. Así podemos anotar las reformas incorporadas por la ley 20.468, la ley
22.686, la ley 24.587 y la ley 26.005, a la par que deben también resaltarse hacia
finales del siglo XX, las distintas tendencias que pretendían una reforma integral al
régimen de sociedades comerciales y aquellas otras que postulaban incorporar el
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régimen societario unificándolo a la legislación civil y comercial. Finalmente fue la
Comisión creada por el dec. 191/2011 que presentó el anteproyecto y logró que
mediante la ley 26.994 se sancionara el Código Civil y Comercial y —entre otras
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normas reformadas— se modificara la ley 19.550, pasándose a conocer la misma en
razón de la unificación de la legislación civil y comercial, como Ley General de
Sociedades.
sus puntos más importantes está la creación de la sociedad anónima unipersonal como
un subtipo de la sociedad anónima, la modificación de la definición de sociedad y la
eliminación de la causal de disolución de la sociedad por reducción a uno del número
de socios. También la reforma de la ley 26.994 eliminó la estrictez del principio de
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Art. 1 LGS: “Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a
uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las pérdidas.
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consagrada en el art. 1º de la ley 19.550, concierne al ámbito del contrato. El legislador
de 1972 —insistimos— fue acertado y coherente al formular el corpus iuris societario,
partiendo de una posición contractualista de la sociedad, adoptando la teoría del
contrato plurilateral de organización receptada de la doctrina y el derecho positivo
italiano.
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Según muchos autores —opinión que compartimos— el problema así planteado ya
estaba superado en nuestro derecho desde la amplia visión del concepto utilizado por
Vélez Sarsfield que se reflejó en su definición de contrato como acuerdo de varias
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personas. Este concepto abarca tanto el contrato bilateral, típico contrato de cambio,
de prestaciones recíprocas (do ut des); como también toda otra convención negocial,
entre ellas la de varias personas cuyas prestaciones no son simétricas o recíprocas sino
convergentes a un fin común. La teoría del contrato plurilateral de organización explica
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El art. 1º de la actual Ley General de Sociedades 19.550 (según ley 26.994) define
entonces a la sociedad de la siguiente forma: "Habrá sociedad si una o más personas
en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a
realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios,
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pluralidad del acto jurídico que da origen a la sociedad y su excepción que será un acto
jurídico unilateral pero que no impide ni prohíbe la eventual pluralidad a posteriori.
c) El principio de tipicidad adoptado como básico (pero no esencial) por nuestra ley
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societaria reformada. La reforma de la ley 26.994 ha eliminado el principio de tipicidad
como una formalidad ad solemnitatem estricta, como veremos al analizar el nuevo art.
17 de la LGS.
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d) El objeto genérico de la sociedad y a la vez el contenido de esa forma estructural,
que es la actividad empresarial (ya veremos la distinción entre sociedad y empresa).
personalidad distinta de la de sus miembros, sujeto que no existe antes del acuerdo de
voluntades, circunstancia esta que ratifica la validez de la doctrina contractualista.
*Art. 2 LGS: “La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta Ley”.
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produzcan la nulidad del contrato en general, sino en todo caso la del vínculo singular
entre la parte afectada y la sociedad (art. 16 LGS); es que la ley 19.550 en defensa de la
continuidad de la empresa (art. 100 LGS), posibilita la resolución parcial del contrato,
contrato este que subsiste como vigente respecto de los demás socios.
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cuanto a su naturaleza jurídica, a nuestro criterio, responde con total transparencia a
la pauta del art. 957 del CCyCN (definición de contrato), dando satisfacción a una
necesidad del hombre de generar un centro diferenciado de imputación de relaciones
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económico-jurídicas y de responsabilidad, ya que este acuerdo da nacimiento a un
sujeto de derecho, de conformidad a lo expresamente determinado por el art. 2º de la
LGS, sujeto que operará en base a precisas y determinadas pautas definidas en la
misma normativa, pautas estructurales que pueden sintetizarse en base a tres
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De allí que cumplimentados los recaudos del art. 1º de la LGS, el art. 2º disponga que
la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en la ley (pauta conforme al
art. 143 CCyCN), que nace desde el acuerdo constitutivo (pauta conforme art. 142
CCyCN) y tiene existencia regular con la inscripción registral (art. 7º LGS). El sujeto de
derecho nace como tal desde el momento del acuerdo de voluntades, aunque
producirá recién la plenitud de sus efectos —frente a terceros— a partir de su
registración.
En virtud de la norma del art. 2º LGS, se produce una clara distinción entre la persona
jurídica societaria y sus miembros partícipes o socios (conf. art. 143 CCyCN), por lo que
la actuación del sujeto de derecho comprometerá su propia responsabilidad y no la de
sus partícipes que con sus actos pueden configurar la actividad de aquél.
Nos encontramos así ante este sujeto de derecho que es diferenciado de sus
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componentes, con un patrimonio independiente el que podrá ser agredido por sus
acreedores, permitiendo a sus partícipes oponer al acreedor de la sociedad los bienes
que componen el patrimonio del ente, con carácter previo a la ejecución de sus bienes
particulares o bien liberándolos (conf. art. 56 LGS). A la sociedad se le imputa
jurídicamente entonces todo lo actuado por su órgano de administración dentro de las
pautas establecidas por la ley.
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Para agregar, la exposición de motivos se refiere al art. 2 de la siguiente manera: “Se
declara expresamente la calidad de sujeto de derecho que la sociedad reviste, si bien se
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precisa que ella guarda el alcance fijado en la ley. En este artículo se adopta la más
evolucionada posición respecto a la personalidad jurídica, y de este modo la sociedad
resulta así no sólo una regulación del derecho constitucional de asociarse con fines
útiles y una forma de ejercer libremente una actividad económica, sino que constituye
una realidad jurídica. Realidad jurídica que la ley reconoce como medio técnico para
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que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lícito que se propone. Con esta
norma la ley posibilita, en fin, una amplia elaboración de las consecuencias de la
personalidad jurídica, y también de soluciones para aquellos casos en que este recurso
técnico sea empleado para fines que excedan las razones de su regulación.”
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Art. 54 ter LGS: “La actuación de la sociedad que encubra la consecución de fines
extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público o la
buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputará directamente a los socios o
La intención de causante era clara, y era justamente evitar que la rama constituida por
los descendientes de su hijo prefallecido recibiese sus bienes. Para ello los aportó a
una sociedad en comandita por acciones que constituyó con sus restantes hijos
quienes asumieron el rol de socios comanditados y por lo tanto únicos administradores
de la sociedad, reservándose para sí las acciones emitidas.
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Como consecuencia de ello, los nietos excluidos recibieron un cuarto del capital
accionario, siendo minoría en las asambleas y sin posibilidad alguna de administrar la
sociedad. En este caso se entendió que, a tenor de lo dispuesto por el art. 3598 del
Cód. Civil se estaba condicionando la legítima, toda vez que formar una sociedad con
tres de sus hijos y casi la totalidad de sus bienes por 99 años y renovable es de hecho
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impedir que los bienes lleguen materialmente a manos de sus legítimos herederos por
representación de su padre.
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En este caso se dispuso la ineficacia del ente societario ante la situación de subversión
de la vocación legitimaria, complementándose tal solución con el régimen que
establece el art. 2 de la Ley de Sociedades Comerciales, manifestándose que
personalidad societaria en cuanto centro de imputación normativa es ineficaz para
servir de sostén a una exclusión de herederos legitimarios.
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El resultado del pleito debió ser incorporado procesalmente a la sucesión del causante,
para que el juez de la sucesión determine la partición correspondiente adecuándola al
estado de los bienes, y dando la posibilidad a los componentes de la sociedad a
permanecer unidos o resolver su disolución.
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• Sociedad y Empresa
Nuestro régimen societario en similar línea, no identifica sociedad con empresa (con lo
cual no podemos considerar a la empresa como persona), pero intenta a partir del art.
1º abarcar la misma, por lo que nos impone —a los efectos de este trabajo— efectuar
una mínima diferencia de conceptos. En este sentido es interesante recordar que
nuestro Superior Tribunal Nacional ha sostenido que confundir el principio atinente a
la personalidad jurídica de la sociedad con la noción de empresa que constituye una
unidad económica independiente, importa una equivocación grave y descalificadora.
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La sociedad —como bien nos dice Brunetti— es la forma jurídica típica de la empresa
económica y el de ésta es clásicamente un concepto económico. La sociedad es así el
marco o andamiaje jurídico en el que se desarrolla la empresa como organización o
conjunto organizado y complejo de personas y bienes reunidos u ordenados para la
producción de bienes y servicios. La mayor utilidad y amplitud del concepto de
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empresa se advierte en tanto puede existir ésta sin sociedad (empresa individual o
unipersonal).
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• Principios que caracterizan el régimen general de sociedades
Estas pautas que la Ley General de Sociedades adoptó como estructurales se advierten
Con la recepción en 1972 de la teoría del órgano por la ley 19.550, debemos entender
que es la sociedad misma quien actúa, por eso se la suele llamar en contraposición a la
anterior, teoría monista. Se recepta así el carácter complejo de este sistema que
expresamente nos permite distinguir entre el órgano y sus integrantes quienes —en su
operatoria societaria— no expresarán su voluntad individual, sino la de la sociedad.
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sobre otro, de lo que deriva entonces un esquema de atribuciones y competencias a
cada órgano para un adecuado ordenamiento funcional, sin aislarlos en su particular
campo.
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para lograr su reconocimiento por el ordenamiento jurídico vigente, por intermedio de
su inscripción registral.
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legislativamente establecidos ad solemnitatem y la sanción de nulidad para las
sociedades formadas en apartamiento a ellos (art. 17), responden al convencimiento
de que serios trastornos sufriría la seguridad jurídica en caso de admitirse un sistema
opuesto.”
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terceros, quienes podían advertir a través de ella los límites de responsabilidad del
sujeto de derecho con que negociaban y la eventual responsabilidad de sus
funcionarios y de sus integrantes. De allí que la adopción del principio de tipicidad
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como principio de orden público, se oponía a la inseguridad jurídica que significaba
otorgar libertad a los socios para determinar tipo, responsabilidades, etc., del sujeto
de derecho que crean, como también que cada uno creado tuviera distintas
alternativas de responsabilidades de sus partícipes.
LA
○ Con la reforma de la Ley 26.994 (introducción del CCyCN) el principio del art. 17 LGS
bajo el título de "Atipicidad y omisión de requisitos esenciales" establece que “...las
sociedades previstas en el Capítulo II de la ley no pueden omitir requisitos esenciales
tipificantes, ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal. En caso de
infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de su
tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capítulo (sociedades
informales)”.
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ente así conformado. Esa voluntad del ente deberá respetar generalmente el principio
mayoritario como pauta de orden y funcionamiento de la comunidad societaria.
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uno de los socios o accionistas por menos capital que su cuota o acción represente,
permitiéndoles impedir y desvirtuar toda decisión social que se pretenda llevar a cabo.
De allí la vigencia del principio mayoritario como modo de ordenar y traducir la vía
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adecuada para que la sociedad decida el modo y forma de consecución del objetivo
social y definir así la acción empresaria a seguir.
A los fines de ir encuadrando los distintos tipos societarios que se hallan regulados en
FI
la parte especial de la Ley General de Sociedades 19.550 (Capítulo II), podemos según
distintos criterios, clasificar a las distintas formas societarias de la siguiente manera:
x Según la naturaleza del vínculo que une a las partes, criterio que claramente hace
referencia a la persona de los socios:
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--- a) Mayores o complejas (sociedad anónima o en comandita por acciones);
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--- a) Sociedades regulares (todas las sociedades de los tipos regulados y registradas);
Art. 4 LGS: “El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se otorgará
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instrumento público (sólo requerido ineludiblemente para las sociedades por acciones,
art. 165) o un instrumento privado.
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constitutivo de las sociedades por acciones debe ser otorgado por instrumento
público, aunque no necesariamente por escritura pública. Así un acta judicial podría
constituir instrumento público suficiente para dar por cumplida la formalidad de
constitución, cuando se instrumenta en el expediente de ese proceso.
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Art. 5 LGS: “El acto constitutivo, su modificación y el reglamento, si lo hubiese, se
inscribirán en el Registro Público del domicilio social y en el Registro que corresponda al
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asiento de cada sucursal, incluyendo la dirección donde se instalan a los fines del
artículo 11, inciso 2.
La inscripción se dispondrá previa ratificación de los otorgantes, excepto cuando se
extienda por instrumento público o las firmas sean autenticadas por escribano público
u otro funcionario competente.
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Publicidad en la documentación.
Las sociedades harán constar en la documentación que de ellas emane, la dirección de
su sede y los datos que identifiquen su inscripción en el Registro”.
El art. 5º LGS reformado —más allá de la publicidad que impone el art. 10 LGS—
requiere que todas las sociedades hagan constar en la documentación que de ellas
Art. 6 LGS: “Dentro de los 20 días del acto constitutivo, éste se presentará al Registro
Público para su inscripción o, en su caso, a la autoridad de contralor. El plazo para
completar el trámite será de 30 días adicionales, quedando prorrogado cuando resulte
excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.
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Autorizados para la inscripción. Si no hubiera mandatarios especiales para realizar los
trámites de constitución, se entiende que los representantes de la sociedad designados
en el acto constitutivo se encuentran autorizados para realizarlos. En su defecto,
cualquier socio puede instarla a expensas de la sociedad”.
Entendemos que efectuada en término la presentación los efectos del registro del
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instrumento, la oponibilidad del mismo se producirá a partir de la fecha de su
otorgamiento, caso contrario tanto sus efectos y oponibilidad se producirán desde la
fecha de su registro.
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La presentación tardía (o una vez vencido el plazo complementario) —conforme al art.
6º de la LGS— sólo hace procedente la continuidad de la inscripción si no media
oposición de parte interesada. La presentación tardía abre entonces la posibilidad de la
oposición de los interesados al registro, pues de lo contrario se les privaría del derecho
LA
No obstante, pensamos con Zavala Rodríguez que la oposición no puede fundarse sólo
en la presentación tardía misma, sino que debe invocarse alguna razón personal del
oponente y atendible (por ej., haber iniciado operación con responsabilidad personal
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de los partícipes). Las oposiciones deberán plantearse por ante el juez competente de
la jurisdicción o el órgano administrativo registral y allí resolverse.
entidad para dar nacimiento a la relación jurídica societaria ni al sujeto de derecho, los
cuales existen desde el acuerdo mismo de voluntades aspecto que ha sido ratificado
por el art. 142 CCyCN ya visto. Esta inscripción, que es una carga impuesta por la ley,
sólo genera —con su cumplimiento o incumplimiento— el nacimiento de
determinadas consecuencias jurídicas respecto de los socios y terceros.
Debemos recordar que de acuerdo a lo dispuesto por el art. 142 CCyCN la existencia de
la persona jurídica privada —sociedad en el caso— comienza desde su constitución, no
siendo necesaria autorización legal para funcionar, excepto disposición legal en
contrario, por lo que el registro tiene como efecto sólo transformar al sujeto de
derecho sociedad, en una sociedad regular.
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sea que tal registro la incorpora al orden jurídico en plenitud. Hasta tal momento el
sujeto de derecho existía como sociedad en formación o eventualmente como
sociedad no constituida regularmente, brindándole sólo parcial y limitadamente su
amparo normativo.
La reforma ha tomado una posición que lleva a entender que la sociedad como
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persona jurídica privada existe desde su constitución y la inscripción de la sociedad
sólo produce como efecto el darle carácter de regular (y su oponibilidad ante terceros)
y producir los plenos efectos propios del tipo social adoptado.
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---> El Registro Público
El Registro Público es el órgano estatal que tiene por función —entre otras— la
inscripción de los actos constitutivos, modificatorios y extintivos de las sociedades y
otros sujetos de derecho, ejerciendo un control sobre los actos que registra. Dado
LA
nuestro sistema federal, en cada jurisdicción local el Registro Público está organizado
según diversas pautas institucionales.
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La ley 19.550 establecía desde su origen que habrá sociedad cuando "dos o más
personas" la constituyan en las condiciones allí indicadas. Se plasmaba así el concepto
de pluralidad y plurilateralidad del contrato constitutivo.
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"contrato plurilateral potencial" o una "pluralidad potencial" sobre la base de la
voluntad y consentimiento una sola persona, entendiendo que se pretende soslayar así
la creación de un patrimonio de afectación al que se le otorgaría una personalidad
jurídica.
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pluralidad. Por ello, hablar de sociedad de un solo socio es un contrasentido lógico que
puede salvarse acudiendo a la empresa individual, al patrimonio mercantil o a figuras
equivalentes, siendo la reforma unificadora, precisamente, la oportunidad de hacerlo.
DD
Los defensores del actual sistema postulan que con este esquema se evita toda una
reforma generalizada al régimen patrimonial de la persona y que esta licencia
facilitaba plasmar en la ley una situación de hecho que era muy común en las
pequeñas empresas y que el principio de pluralidad se mantenía como eventual y
LA
reforma producida— quedan incluidas en los términos del art. 299 de la LGS. La
reforma va también a limitar la capacidad de las sociedades anónimas unipersonales,
al prohibir que una sociedad anónima unipersonal constituya otra sociedad anónima
unipersonal.
Según el CCyCN, todas las personas tienen derecho a ejercer por sí mismo sus
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derechos y deberes jurídicos. Las personas que no pueden ejercer por sí mismos sus
derechos y deberes son: a) las personas por nacer; b) las personas menores de edad
que no cuentan con la edad ni el grado de madurez suficiente; y c) las personas
declaradas incapaces por sentencia judicial, respecto a los actos que se establezcan en
la sentencia.
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---> Objeto del contrato de sociedad: El objeto del contrato de sociedad está
constituido por las prestaciones de dar y de hacer que se comprometen a efectuar los
socios. No debe confundirse esto con el “objeto social” (u objeto de la sociedad) que
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consiste en la categoría de actos a la cual se va a dedicar la empresa (por ejemplo,
compraventa de clavos).
---> Causa del contrato de sociedad: La causa del contrato de sociedad es la finalidad
que tuvieron en mira quienes constituyeron la sociedad. Esa finalidad es siempre la
LA
hace presente en el art. 4 LGS, donde se establece que el contrato debe realizarse por
escrito, ya sea por instrumento público o privado.
particular, porque la definición del art. 1º de la LGS no lo refiere como tal, sino porque,
además, se subsume plenamente en la manifestación asociativa expresada en el
consentimiento contractual, en la voluntad prestada para la constitución del contrato
de sociedad.
Es también entendida por otros como la voluntad de cada uno de los socios de adecuar
y subordinar su conducta e intereses personales y egoístas a las necesidades comunes
de la sociedad, para que ella pueda cumplir el objeto común, manteniéndose durante
toda la vida de la sociedad como un parámetro de la igualdad y equivalencia entre los
socios. Así lo ha sostenido la jurisprudencia civil en general, al sostener que la affectio
societatis en la práctica no es otra cosa que la voluntad o el propósito de cooperación
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en los negocios sociales, aceptando deliberadamente la participación de los demás
socios en la administración, la participación de todos en las utilidades y en las
pérdidas.
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En los casos de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada, la ley 19.550
añade otro recaudo previo a la inscripción: la publicidad de los actos constitutivos y
modificatorios (conf. art. 10). En su versión original, esta norma establecía la
DD
publicidad textual del acto constitutivo o modificatorio, por un día, en el diario de
publicaciones legales del lugar del domicilio social.
contenido del acto (publicidad extractada), según las especificaciones formuladas por
el referido artículo en su versión actual.
sociedad, tal como adelantáramos, existen también dos posiciones o puntos de vista
en miras a su instrumentación.
Por un lado, tenemos la posición que se sustentaba en el art. 1184, inc. 10, del Código
Civil (hoy art. 1017 inc. c, CCyCN), por lo cual deben ser hechos en escritura pública
todos los actos que sean accesorios de contratos redactados por escritura pública. En
función de ello se entendía que los actos modificatorios del contrato social deben ser
necesariamente elevados a escritura pública.
Por otro lado, tenemos la posición de quienes no identifican instrumento público con
escritura pública y por ende no consideraban aplicable aquella disposición del art.
1184, inc. 10, Código Civil (hoy art. 1017 inc. c, CCyCN), en cuanto al acto accesorio de
un contrato que deba otorgarse por escritura pública. Si consideramos que la
formalidad de la escritura pública no es necesaria en el acto constitutivo,
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certificación notarial de su autenticidad.
Nulidad
Nulidad. Diferencia de las nulidades societarias con las nulidades del derecho civil.
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Causas. Efectos respecto de la sociedad, entre socios y respecto de terceros.
Subsanación del vicio. Disolución. Liquidación. Cancelación. Disolución. Concepto.
Causales.
DD
• Nulidad
entonces va a implicar una sanción que fija el ordenamiento jurídico por violación a sus
normas, y en tal sentido, conforme se declara expresamente, sólo puede ser
establecida por la ley.
La reforma producida por la ley 26.994 y el nuevo Código Civil y Comercial regulan
FI
Dispone en tal sentido el art. 386 CCyCN que son de nulidad absoluta los actos que
contravienen el orden público, la moral o las buenas costumbres. Son de nulidad
relativa los actos a los cuales la ley impone esta sanción sólo en protección del interés
de ciertas personas.
Respecto de la nulidad absoluta, el art. 387 CCyCN va a expresar que puede declararse
por el juez, aun sin mediar petición de parte, si es manifiesta en el momento de dictar
sentencia. Puede alegarse por el Ministerio Público y por cualquier interesado, excepto
Respecto de la nulidad relativa, dispone el art. 388 CCyCN que sólo puede declararse a
instancia de las personas en cuyo beneficio se establece. Excepcionalmente puede
invocarla la otra parte, si es de buena fe y ha experimentado un perjuicio importante.
Puede sanearse por la confirmación del acto y por la prescripción de la acción.
II. La nulidad total o parcial es la otra alternativa regulada por el CCyCN en el art.
389 indicando que la nulidad total es la que se extiende a todo el acto. La
OM
nulidad parcial es la que afecta a una o varias de sus disposiciones. La nulidad
de una disposición no afecta a las otras disposiciones válidas, si son separables.
Si no son separables porque el acto no puede subsistir sin cumplir su finalidad,
se declara la nulidad total.
○ Nulidad e inoponibilidad: Finalmente, hay que expresar que existe también otra
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categoría, la de inoponibilidad o de actos inoponibles, que comprende aquellos actos
que siendo válidos, son ineficaces, carecen de efectos frente a terceros o a
determinados terceros. Como bien expresan Cazeaux y Trigo Represas, esta categoría
DD
no es más que la mera consecuencia del principio de relatividad de las convenciones.
Como bien dice Otaegui, mientras que los efectos jurídicos de un contrato de cambio
FI
Siguiendo los conceptos del profesor Otaegui, podemos decir a la luz de lo regulado en
la Ley 19.550, que encontramos diversos supuestos que dicho autor clasifica de la
OM
siguiente forma:
.C
d) Nulidad o invalidez operativa (arts. 19, 251, etc.). Trataremos seguidamente estas
categorías.
DD
--- A) Nulidad o invalidez vincular
de la empresa.
Como la reforma de la ley 26.994 modificó el texto del art. 17, quedó sin efecto la
nulidad formal absoluta por la constitución de una sociedad de tipo no autorizado, con
lo que a criterio de Muguillo se ha perdido la seguridad jurídica que esa norma
conllevaba.
Sin embargo, podemos incluir como supuestos de invalidez o nulidad formal, los
OM
siguientes casos particulares:
a) Las estipulaciones leoninas o nulas del art. 13 de la LGS, cuya invalidez no afecta al
contrato social en su integridad.
.C
contables, en virtud de lo expresamente dispuesto por el art. 69 de la LGS.
c) Toda cláusula que afecte el derecho de receso (art. 245) o prohíba u obstaculice el
derecho de votar acumulativamente (art. 263).
DD
--- C) Nulidad o invalidez por el objeto social
Trata la normativa societaria dos supuestos de nulidad o invalidez por el objeto social:
1) el caso de sociedad de objeto ilícito (art. 18 LGS) y 2) la sociedad de objeto
prohibido en razón del tipo (art. 20 LGS).
LA
declarándose la nulidad en forma absoluta cuando ella surge del propio objeto de la
sociedad, o sea, del fin común que tuvieron en vista los socios al constituir la misma.
Plasma la norma una aplicación de los sanos principios del art. 279 del CCyCN, norma
Declarada la nulidad —que puede hacerse de oficio dado su carácter de absoluta (art.
386 CCyCN)—, se procederá a la liquidación de la sociedad por quien designe el
tribunal (apartándose así de las normas generales y lo pactado por las partes). Esta
norma exhibe una clara faz sancionatoria al establecer que, una vez realizado el activo
OM
Es claramente entendido que todo objeto es susceptible de constituir el fin común del
contrato de sociedad, siempre que se adecue a las pautas generales del art. 279 del
CCyCN. Sin embargo, el Estado, en razón de su derecho a reglamentar determinadas
actividades, sólo ha autorizado a ciertos tipos societarios a ejercer determinadas
actividades (por ej., actividad bancaria y de seguros), quedando prohibido ejercer
.C
dicha actividad a sociedades que no tuvieren esos tipos. Allí reside entonces la razón
de prohibición de esta norma que sanciona como nula de nulidad absoluta a la
sociedad que tuviere un objeto prohibido (no autorizado) para su tipo. Así, por ej., se
DD
ha declarado sociedad ilícita a la constituida en la Provincia de Buenos Aires entre una
médica y una bioquímica.
La norma del art. 19 de la ley 19.550 prevé el supuesto de una sociedad legítimamente
constituida con objeto formalmente lícito, pero que lleva a cabo actos que implican
una actuación ilegítima, una actividad ilícita. La ley aquí sanciona con la extinción del
En primer lugar, la norma marca una clara distinción entre objeto social y actividad. En
segundo lugar, para la tipificación del supuesto previsto en la norma, el propio término
"actividad" implica la existencia de una reiteración preordenada de la actuación del
sujeto colectivo en un campo que a ese sujeto le está vedado, estimando que la sola
ocurrencia de algún acto aislado no traerá la aplicación de la norma. En tercer lugar,
debemos advertir que en este caso no se sanciona con la "nulidad" del contrato de
sociedad, sino que se produce su resolución habida cuenta que la sanción es de
Para finalizar, la norma trata de mantener una equidad en su faz sancionatoria, pues
no fulmina a todos los partícipes por igual con la pérdida del remanente y la
responsabilidad personal, solidaria e ilimitada de los párrafos 3º y 4º del art. 18. Como
OM
bien exceptúa la norma —atenuando sus consecuencias—, aquellos socios que
acreditaran su buena fe quedarán excluidos de estas sanciones y mantendrán el
derecho al remanente de liquidación en proporción a sus aportes o a su parte social, y
mantendrán la responsabilidad propia del tipo societario de que se trate.
.C
excepcionarse de las sanciones que la norma prevé. Por lo expuesto debemos resaltar
que la ley presume la mala fe de los partícipes (sea que ésta haya sido planeada
originariamente o sea sobreviniente), excluyendo de la sanción sólo a los socios que
DD
acrediten su buena fe.
por el cual, cuando a través del sujeto de derecho los socios o quienes lo controlen,
hagan uso del mismo con fines extra societarios, o como un mero recurso para violar la
ley, orden público, buena fe o derechos de terceros, las consecuencias de tales hechos
o actos se imputarán directamente a los mismos.
FI
Art. 54 LGS (tercer párrafo): “La actuación de la sociedad que encubra la consecución
de fines extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público
o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputará directamente a los
Además de la vertiente ética y de protección del principio de buena fe, el texto legal
sostiene que el reconocimiento de la personalidad no puede servir para violentar lo
que constituye el objeto genérico de las sociedades comerciales. Dado que la
personalidad reconocida es un mero recurso técnico para tratar en forma unitaria
determinadas relaciones y consecuencias jurídicas, su uso disvalioso importará
necesariamente el desconocimiento en la aplicabilidad de tal recurso por los socios o
quienes controlen al sujeto de derecho.
Nuestra CSJN, en el famoso caso "Swift" expresó que “la personalidad jurídica es solo
un medio instrumental a los fines del derecho; desde que ese medio jurídico es usado
OM
disfuncionalmente para cubrir una realidad diversa, se impone levantar el velo de la
personalidad así concedida”. Son muchas y diversas las causas a que se puede arribar a
este supuesto hoy regulado: cuando alguien pretende sustraerse a sus obligaciones
colocando a una sociedad en su lugar, cuando se transmiten bienes a una sociedad que
encubre al mismo transmitente, o para ejercer actos que la persona no podría
.C
legítimamente ejecutar.
Socios son aquellos que tienen intención y voluntad de constituir una sociedad y
participan de la celebración del contrato de sociedad (art. 1º LGS) con el fin último de
lucro (participación en las utilidades); concretando su calidad como tal con el aporte y
teniendo como contrapartida el riesgo inherente a la actividad empresarial derivado
de la conformación de la sociedad.
OM
que conlleva un cúmulo de derechos y obligaciones, posición que muchos autores
califican como estado de socio, refiriéndose por ello a la serie de derechos y
obligaciones complejas y comunes que adquieren los mismos entre sí, como también
frente a la sociedad y terceros.
La calidad de socio, este estado de socio, se acredita en principio con el contrato social
.C
en la mayoría de los tipos societarios, con el contrato de cesión de partes o cuotas
inscripto o bien con la exhibición de las acciones o un certificado de éstas, el
certificado de titularidad o el certificado de depósito de las mismas en una entidad
DD
financiera. Nada obsta que la calidad de tal se acredite por otros medios probatorios,
pues en muchos casos ciertas sociedades (por ej., anónimas o comandita por acciones)
olvidan o no emiten sus acciones, lo que lleva a la necesidad de acreditar dicho estado
de socios por medios alternativos.
LA
por adquisición de partes sociales, cuotas o acciones según el tipo societario, por
sucesión en los derechos del socio, por donación y finalmente por decisión judicial.
Dentro de las normas referentes a los socios, la ley contempla tres supuestos, cuya
frecuencia es mayor de la que en un principio podría considerarse: son los casos del
socio aparente, del socio oculto y del socio del socio, es decir del socio en
participación.
OM
Al regular la situación del socio aparente y el socio oculto, la ley rescata las pautas
propias de la simulación de los actos jurídicos, aplicando el principio general del art. 33
y 334 CCyCN y sancionado así todo acto que viole la ley o perjudique los derechos de
los terceros.
x Socio aparente
.C
La ley 19.550 aborda el problema del socio aparente en su art. 34, diciendo que quien
prestare su nombre como socio no será reputado como tal respecto de los verdaderos
DD
socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad. Es decir que queda
descartado ese vínculo con respecto a los socios en las relaciones internas de la
sociedad, pero con relación a los terceros será considerado con las obligaciones y
responsabilidades de un socio, salvo su acción contra los socios para ser indemnizado
de lo que pagare.
LA
Art. 34 LGS: “Queda prohibida la actuación societaria del socio aparente o presta
nombre y la del socio oculto.”
La solución es la más lógica y correcta, porque contempla los intereses de los terceros
FI
La ley descarta todo vínculo del socio prestanombre, hombre de paja o testaferro, con
respecto a los verdaderos socios, pero respecto de terceros le adjudica las obligaciones
y responsabilidades de un socio real. Con acierto la ley da prioridad al interés de los
terceros frente a quienes no se podrá invocar, en su perjuicio, la calidad de socio
aparente. Deberá —frente a los terceros— responder en la misma forma y
condiciones, con las mismas obligaciones y responsabilidades de cualquiera de los
socios.
Queda entonces a salvo —a favor del prestanombres— la acción regresiva contra los
socios para ser indemnizado de lo que pagare, pues ello obedece a un principio de
estricta equidad, por lo que el socio aparente hubiera beneficiado a la sociedad.
La segunda parte del art. 34 de la ley se ocupa del caso inverso expresando que: “la
responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma establecida en el
artículo 125”. La norma trata de evitar el engaño a terceros o el fraude a los
acreedores por parte del socio "auténtico" que, por motivos diversos, no desea
aparecer como tal en el contrato social y por ende no figura en el registro respectivo
con la calidad de partícipe de la sociedad.
OM
solución aplicable tanto en las sociedades "de capital" (sociedad anónima o comandita
por acciones), como en las "de personas" (comandita simple) o "mixtas" (sociedades
de responsabilidad limitada) y por referencia al art. 125 LGS, puede caberle además de
ese tipo de responsabilidad, la extensión de la quiebra que pudiere decretarse contra
la sociedad.
.C
○ Acciones entre socio aparente y oculto. Prescripción ---> Puede el socio aparente
accionar contra el socio oculto para obligarlo a asumir las obligaciones y
responsabilidades de la sociedad y dado que serían obligaciones derivadas de un
DD
contrato de sociedad, será competente la justicia ordinaria del domicilio social, sin
perjuicio de que la demanda ante el domicilio del demandado, no lo afectará
constitucionalmente y no tendrá interés en plantear incompetencia al ser requerido
ante sus jueces naturales. La acción prescribirá en los términos y plazo general de cinco
años del art. 2560 CCyCN.
LA
El art. 35 LGS establece que “cualquier socio puede dar participación a terceros en lo
que le corresponde en ese carácter. Los partícipes carecerán de la calidad de socio y de
FI
toda acción social”. Es decir, que un socio puede hacer a un tercero su socio, pero eso
no significa que lo sea de la sociedad de que forma parte aquél, pues el carácter
transitivo de la calidad de socio no es ni puede ser nunca admitido.
A esta situación Brunetti la califica como "sociedad interna", similar a la expresión con
que se hace referencia a la sociedad accidental o en participación carente de la calidad
de sujeto de derecho, ya que el "socio del socio" es una expresión que no genera una
existencia societaria, sino una participación societaria.
Si bien entre la sociedad y el partícipe del socio no existe ninguna relación, entre el
socio y su partícipe, podría ser de aplicación la normativa del negocio en participación
de los arts. 1448 y ss. CCyCN (para seguir la línea original de la ley 19.550) o bien las
normas de los arts. 858 a 864 CCyCN sobre rendición de cuentas.
En sus relaciones con la sociedad, dice la LGS en su art. 36, que "los derechos y
obligaciones de los socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad".
OM
Ello implica la adopción del principio de irretroactividad y rige en lo atinente a las
relaciones de los socios con la sociedad y de aquéllos entre sí, toda vez que, para los
terceros, la sociedad adquiere plenitud jurídica desde el acto de la inscripción. A lo
sumo, la retroactividad puede extenderse al acto constitutivo, cuando entre éste y el
de inscripción ha mediado un plazo excesivo o extenso. De ser simultáneo, no existe
.C
siquiera el problema.
Por ello la normativa societaria expresa en la misma norma citada (art. 36 LGS) que:
“Sin perjuicio de ello responden también de los actos realizados, en nombre o por
DD
cuenta de la sociedad, por quienes hayan tenido hasta entonces su representación y
administración, de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de sociedad”. Por
tanto, en el caso de haber actuado el socio, socios o administradores en nombre y por
cuenta de la sociedad antes de la fecha establecida en el contrato, los socios serán
LA
○ En general podemos expresar que los derechos y obligaciones de los socios tienen un
FI
---> Tienen el derecho de información (art. 55 LGS) que se balancea con el deber de
reserva (art. 54 LGS).
Pero es con el aporte, que el partícipe concreta la calidad de socio y dará a la sociedad
el medio instrumental para el logro del fin social.
OM
--- Suscripción e integración del capital: Al comprometer su aporte, el socio está
suscribiendo el capital de la sociedad. Este compromiso de suscripción suele
instrumentarse en alguna de las cláusulas del contrato de sociedad.
.C
suscripción. El aporte surge así comprometido al celebrarse el contrato de sociedad
con la cláusula de suscripción o instrumentarse por separado el contrato de
suscripción. Y es en razón de tal cláusula o del contrato de suscripción que el socio
DD
entrega en propiedad dinero u otros valores a la sociedad, recibiendo como
contraprestación el reconocimiento de una determinada participación en el capital
social.
La ley coloca en mora automática al socio que no cumpla en término con las
LA
• Derecho de información
En el fondo, este derecho es una particular contracara del genérico deber de rendir
cuentas regulado hoy por los arts. 680 y siguientes del CCyCN. Sin embargo, dado que
en este derecho también se encuentra involucrado el interés social, pues el derecho
debe ejercerse teniendo en miras este interés también, el órgano de administración
podrá impedir la inspección e información de determinados elementos u operaciones
a los socios en ejercicio del deber de reserva o confidencialidad que puedan tener los
administradores sobre operaciones en curso de celebrarse, como también en relación
OM
a determinados datos o archivos, por ser prioritario el interés social sobre el de
información del socio (fórmulas, técnicas, know how, etc.).
.C
fiscalizadora, etc.) el derecho de información y de control del socio deberá canalizarse
a través de éste. Esto a su vez nos permite distinguir dos formas de ejercicio del
derecho de información:
DD
a. Ejercicio directo por el socio requiriendo el examen de libros y documentos como
explicaciones al administrador.
limitada que están estructuradas con un órgano de fiscalización, en cuyo caso el socio
deberá requerir a dicho órgano los informes o denuncias que fueren del caso.
Sin embargo, no todos los socios están habilitados para este procedimiento, ya que en
virtud de lo determinado por los arts. 37, 91 y 193 LGS a todos aquellos que estuvieren
FI
El estado de socio puede dejar de existir por distintos motivos, que al solo efecto
---> Causas forzosas: exclusión del partícipe (sólo factible en sociedades mixtas o
personalistas, no así en las S.A. Puede ser por mora en la integración del aporte o justa
causa).
Tal artículo, entre otras cosas, dispone que deben estar presentes en el instrumento
constitutivo el nombre, el domicilio y el capital o patrimonio, los cuales son 3 de los 4
atributos de la personalidad jurídica de la sociedad (el restante es capacidad).
OM
En general, el nombre social o societario se refiere a la identificación del ente más la
determinación del tipo social y —según sea el límite de responsabilidad de los socios—
se hablará de razón social (que incluye el nombre de uno o más socios) o de
denominación social, especies ambos del género "nombre social".
.C
A diferencia del nombre social que identifica a la persona jurídica, el nombre comercial
procura individualizar un establecimiento industrial o comercial en la totalidad de sus
elementos como empresa.
DD
El nombre (razón o denominación social) es el atributo identificatorio por excelencia
de la sociedad como persona y como tal interesa no sólo a ésta y a los socios, sino
también al orden jurídico en general. Por ello no es posible considerar el nombre
comercial pura y exclusivamente como un derecho subjetivo de las personas jurídicas,
LA
sino también como un instituto de policía civil, regulado en función de los intereses
jurídicamente protegidos, cuales son la seguridad y estabilidad en las relaciones
contractuales. La debida protección de dichos intereses requiere ineludiblemente la
inmutabilidad y la inconfundibilidad del nombre societario.
FI
En tal sentido la normativa común del nuevo Código Civil y Comercial al hacer
referencia a las personas jurídicas privadas, expresa en su art. 151 que “...la persona
jurídica debe tener un nombre que la identifique como tal, con el aditamento indicativo
de la forma jurídica adoptada. La persona jurídica en liquidación debe aclarar esta
OM
elementos pueden ser, por ejemplo, el objeto social y la composición o titularidad del
capital.
.C
acreditan su interés legítimo en privar a aquélla del uso de sus nombres.
*Cabe aclarar que sólo tienen razón social los tipos societarios en los cuales los socios
DD
responden ilimitadamente.
OM
Finalmente, la denominación social debe necesariamente ir acompañada por la
designación completa o abreviada del tipo social adoptado, a efectos de advertir a
los terceros que se vinculen con la sociedad cuál es la estructura societaria y los
límites de responsabilidad de ésta y sus integrantes. Dentro de la denominación social
rige y tiene vigencia el principio de tipicidad que impone esa incorporación necesaria y
.C
cuya omisión acarreará las consecuencias y responsabilidad que fija la propia ley.
• 2- Domicilio
DD
El domicilio es un atributo de la personalidad jurídica y consecuentemente la sociedad
como persona jurídica privada debe tener un domicilio (art. 152 CCyCN).
pues la ley lo impone como recaudo ineludible y es único pues no pueden registrarse
para la misma sociedad dos domicilios legales. En cuanto a los efectos del domicilio, en
nuestro derecho positivo, el domicilio social es además atributivo de jurisdicción.
OM
modificación, pues este domicilio social tiene tal incidencia en la competencia judicial
que si así no fuere continuará la competencia del juez del domicilio (anterior)
registrado.
.C
notificaciones practicadas en la sede social inscripta. El domicilio social inscripto reviste
el carácter de domicilio legal en los términos de los arts. 74 y 153 del CCyCN,
presumiéndose iure et de iure como válidas y vinculantes las notificaciones efectuadas
DD
en dicho lugar, se encuentre o no la administración de la sociedad en el mismo, sin
admitirse prueba en contra de tal presunción.
Es importante reiterar que si la sede social (calle, número, piso, oficina, etc.) figurara
en el contrato social, todo cambio (por ej., por mudanza) de la misma supone
inevitablemente una reforma del artículo pertinente del estatuto. Caso contrario —
LA
efectos de dar cumplimiento a la Acordada 22/91 (en las cédulas debe aclararse si el
domicilio es denunciado o constituido), cabe consignar como "constituido" el domicilio
legal de la sociedad.
El inc. 4° del art. 11 LS incluye en el contenido del instrumento constitutivo que “el
capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención del aporte
de cada socio”.
El capital social es la suma de aportes en efectivo o especie que efectúan los socios y
que va a generar el fondo económicamente activo que se integra en la empresa. Los
OM
patrimonio social pasa a estar constituido por el capital más las distintas cuentas
capitalizables (reservas legales, estatutarias, libres o facultativas, saldos de revalúos
contables o técnicos, etc.). Así, debe distinguirse entre el capital como el conjunto de
los aportes de los socios del patrimonio como conjunto de bienes y derechos de que es
titular el sujeto de derecho.
.C
En las sociedades donde rige la limitación de la responsabilidad de los socios, el capital
se acota así a los respectivos aportes al tiempo de la constitución, pues más adelante
será el patrimonio social la prenda común de los acreedores y la medida conjunta de la
DD
responsabilidad de la sociedad.
alguna en modificarlo o requerir su mayor porte por su relación con el objeto, pues la
ley no lo exige. Debe a este respecto tenerse en cuenta como aclaramos
precedentemente que el capital social no es relevante en la sociedad ni para los
terceros, ya que inmediatamente de constituida podrían efectuarse nuevos aportes. Lo
FI
• 4- Capacidad y objeto
OM
y determinación del objeto (que puede comprender actividades diversas, pero siempre
especificadas en el contrato social) constituye el ámbito de funcionamiento de la
persona jurídica y en principio, de validez de los actos de los administradores que le
son imputables (conf. art. 141 CCyCN).
El objeto social define al conjunto de actividades que los socios han acordado cumplir y
.C
llevar a cabo bajo el nombre social, expresándose en general que la capacidad del
sujeto de derecho está circunscripta al cumplimiento de su objeto.
DD
La determinación de las actividades comprendidas en el objeto social son condiciones
necesarias en nuestro sistema legal. La norma del art. 11 inc. 3°, se relaciona con otros
preceptos, a cuya luz cobra sentido el art. 18 LGS sobre nulidad de las sociedades de
objeto ilícito. Del mismo modo, cobra importancia la determinación del objeto en el
art. 94 de la LGS, referente a las causales de disolución de la sociedad, al incluir entre
LA
éstas “la consecución del objeto para el cual se formó o la imposibilidad sobreviniente
de lograrlo”.
x Objeto único o plural: Después de idas y vueltas en su postura, la IGJ por resolución
general habilitó la constitución de sociedades con objeto plural o múltiple, siempre y
FI
Intervención Judicial
SEGUNDO PARCIAL
---> Desde el punto de vista del aspecto personal involucrado, las sociedades
comerciales previstas en la segunda parte de ley 19.550 se pueden dividir o clasificar
OM
en:
.C
simple.
2) Sociedades por cuotas, ya que la participación de los socios está representada por
cuotas partes libremente cesibles en principio, como es el caso de la sociedad de
responsabilidad limitada. La participación del socio se representa en cuotas partes
libremente cesibles en principio, cuotas partes que carecen de representación
autónoma en un título valor.
3) Sociedades por acciones, en las cuales el aporte se representa en un título valor que
es la acción, como sería el caso de las sociedades anónimas y de comandita por
1) Sociedades con responsabilidad ilimitada y solidaria (pero subsidiaria, conf. art. 56),
como es el caso de la sociedad colectiva.
OM
3) Sociedades de tipo mixto, en donde coexisten socios con responsabilidad solidaria e
ilimitada y socios con limitación de su responsabilidad al aporte, como el caso de la
sociedad en comandita por acciones, en comandita simple y de capital e industria.
Más allá del particular estudio en profundidad que daremos a las sociedades de
.C
responsabilidad limitada y a la sociedad anónima, vamos a analizar brevemente las
sociedades de personas que trata inicialmente la normativa societaria.
DD
Estas sociedades de personas o por partes de interés se definen así por la
preeminencia del factor personal, formas societarias en donde se suele notar con
mayor preponderancia la presencia de la llamada affectio societatis, entes en donde el
factor intuitu personae es claramente identificable a través de distintas circunstancias
como, por ejemplo, la imposibilidad de transferencia de la cuota social a un tercero sin
LA
la conformidad de todos los socios (conf. art. 131 LGS) o la posibilidad de exclusión en
caso de incapacidad u inhabilitación de algún socio (conf. art. 91 LGS).
son éstas las sociedades de estructura más simple, donde puede encontrarse mayor
presencia de la autonomía de la voluntad de los constituyentes para organizar el
FI
Por el tipo de responsabilidad que pesa sobre los socios, son, en la actualidad, las
menos usadas.
OM
Esto significa que la persona de los socios es determinante de la formación del
consentimiento de cada uno de ellos. Y esa especial consideración debe permanecer
durante toda la vida de la sociedad.
La LGS no define a la sociedad colectiva, sino que enuncia, en el art. 125, las
características de la responsabilidad de los socios, características esenciales del tipo:
.C
los socios de la sociedad colectiva responden, por las deudas sociales, en forma
ilimitada, subsidiaria y solidaria. Cabe recordar, en primer lugar, que se ha dicho que
en estos tipos es donde adquiere mayor presencia la autonomía de la voluntad de los
DD
constituyentes, por eso, dice el segundo párrafo del art. 125 que no se atipifica la
sociedad por la disposición en el contrato constitutivo de no responder solidariamente
alguno de los socios. Inoponible ante terceros, el pacto es perfectamente válido entre
los socios.
LA
Como dice la ley, su responsabilidad es ilimitada, esto es, responden con todo su
patrimonio por las deudas sociales sin posibilidad de limitación. Así, la quiebra de la
sociedad importa, por ejemplo, la quiebra de los socios.
subsidiaria importa que previamente a ejecutar el patrimonio de los socios por las
deudas sociales, el acreedor social deberá ejecutar y agotar primero el patrimonio de
la sociedad, lo que se llama beneficio de excusión. Esta característica del tipo sólo hace
reafirmar el principio legal de la personalidad societaria y la independencia del
Por último, esta responsabilidad de los socios es solidaria. Frente las deudas sociales,
previa excusión del patrimonio social, éstos son deudores solidarios entre sí. Cabe
distinguir que no son solidarios con la sociedad, pues la ley establece que su
responsabilidad es subsidiaria, sino que una vez que sean puestos en la situación de
afrontar las deudas sociales, ellos deben responder como los socios solidarios.
Ésta, en las obligaciones de sujeto plural, implica que cada uno de los deudores deba
responder por la totalidad de lo adeudado (art. 833 CCyCN) y, a su vez, que cualquiera
de los socios-deudores tiene derecho a pagar el total de la deuda (art. 834); esto sin
proporción alguna, ni al número de socios-deudores, ni a lo aportado a la sociedad.
Denominación social
El art. 126, LGS establece que la denominación de la sociedad debe integrarse con las
palabras “sociedad colectiva” o su abreviatura, no así su sigla. En el segundo párrafo
menciona el elemento razón social.
OM
signo diferencial claro frente a las sociedades anónimas. La razón social se integraba
con el nombre de todos, o algunos de ellos, y el aditamento de “y compañía” o su
abreviatura. Al adoptar la LGS el sistema de denominación social, este elemento de
razón social perdió trascendencia, no siendo ya un elemento típico, sino una opción
para los socios.
.C
En tanto, la denominación social, propia de las sociedades con limitación de
responsabilidad (SA y SRL), en principio, no puede ser subjetiva. Para estos tipos, podrá
ser tanto subjetiva como objetiva, con nombre de fantasía, siempre con el aditamento
DD
del tipo social. La modificación de la razón social, según el art. 126, LGS, debe ser
aclarada para que no deje margen de duda en la identidad societaria. Es ésta una
modificación del contrato (art. 12 LGS), con lo que los socios deben cumplir todos sus
requisitos.
LA
Por último, establece la ley que la violación a lo prescripto en el art. 126 hará a quien
firme por la sociedad responsable, solidario con ésta, por las obligaciones así
contraídas.
ARTICULO 126 LGS. — “La denominación social se integra con las palabras "sociedad
FI
colectiva" o su abreviatura.
Si actúa bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o
todos los socios. Contendrá las palabras "y compañía" o su abreviatura si en ella no
Modificación.
Sanción.
Administración
OM
Asimismo, podrán otorgarles a éstos o vedarles a algunos, o a personas diferentes, la
representación de la sociedad. De la misma forma, podrán establecer qué forma
tomará ese ejercicio de la administración o representación cuando ésta sea plural: en
forma indistinta, simplemente plural conjunta, o en forma colegiada.
.C
El art. 128, LGS, establece que, si no han establecido los socios la administración en
cabeza de varios de ellos, sin especificar funciones o forma de actuación, se entiende
que pueden actuar indistintamente. Hace aplicación también del art. 58, disponiendo
DD
que, si la actuación se ha previsto en forma conjunta, nada podrán hacer
individualmente.
La LGS establece un régimen en el caso en que los integrantes no hayan realizado estas
previsiones. En dicho caso, cualquiera de ellos administrará en forma indistinta. Esto
LA
es, no solamente un derecho de los socios, sino también un deber de los mismos para
con la sociedad: involucrarse en la administración y en los negocios de ésta. Se
entiende que, en los términos del art. 91, LGS, será su negativa causal de remoción.
Aunque la última parte del art. 127 sólo se refiera a la administración, cabe extenderla
FI
Administración indistinta.
ARTICULO 128 LGS. — “Si se encargara la administración a varios socios sin determinar
sus funciones, ni expresar que el uno no podrá obrar sin el otro, se entiende que pueden
realizar indistintamente cualquier acto de la administración.
Administración conjunta.
Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar
individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la
imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicación del artículo 58”.
Dice la ley (art. 129 LGS) que el administrador puede ser removido en cualquier tiempo
y sin invocación de causa. Esto así, sea éste socio o no y aunque haya sido designado
en el contrato social. El artículo establece también la posibilidad de incluir en el
contrato constitutivo cláusulas referentes a la remoción de administrador, al decir
OM
“salvo pacto en contrario”. En este caso, deberá cumplirse la causa, el tiempo y todos
los requisitos que ésta establezca.
.C
caso, sigue diciendo la ley que conserva su cargo hasta que una sentencia judicial
establezca que ésta ha acaecido.
DD
Es posible, dice la ley, que cualquier socio pueda reclamar judicialmente esta
remoción, invocando la justa causa.
El último párrafo del art. 129 indica la posibilidad de que el administrador haya sido
designado como condición de la constitución de la sociedad. La ley otorga, al haber
LA
ARTICULO 129 LGS — “El administrador, socio o no, aun designado en el contrato
social, puede ser removido por decisión de mayoría en cualquier tiempo sin invocación
de causa, salvo pacto en contrario.
Renuncia
Cierto es, como lo establece la norma en el art. 130, que la renuncia intempestiva o
dolosa hará responsable por los daños al administrador renunciante.
ARTICULO 130 LGS. — “El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en
OM
cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que
ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva”.
Capital social
Nada dice la LGS en torno al capital social de las colectivas. Con ello, serán aplicables
las normas de la parte general.
.C
Deberán éstos tener valor patrimonial, aun en estos tipos sociales. De ser aportes
dinerarios, será de aplicación el art. 37, LGS, pudiendo excederse el plazo de 2 años
DD
para diferir la integración del capital expresamente en el contrato social. Será de uso
también, el art. 38, LGS, en lo que respecta a la inscripción preventiva de los aportes
en bienes registrables.
Por no ser partes libremente transferibles, alícuotas, no podrán ser objeto de embargo
FI
contrario”.
Resoluciones sociales
Será ésta una mayoría con referencia al capital, conforme lo aclara el art. 132, LGS, que
prescribe que se entenderá por mayoría, la mayoría absoluta de capital, excepto que el
contrato establezca un régimen distinto. Se entiende así, que esta mayoría que se
requiere en la ley para todas las resoluciones que no representen la modificación
contractual, será absoluta de capital, no bastando la de votos presentes.
Mayoría: concepto.
ARTICULO 132 LGS — “Por mayoría se entiende, en esta Sección, la mayoría absoluta
de capital, excepto que el contrato fije un régimen distinto.”
Actividad en competencia
En la previsión del art. 133, LGS, se deja ver el carácter personalista de la sociedad
OM
colectiva, esta presencia de la persona de los socios en el tipo societario.
Prohíbe y sanciona el artículo la actividad del socio “por cuenta propia o ajena (de)
actos que importen competir con la sociedad”. La violación de tal prohibición hace
operativa la causal justa para la remoción (art. 91, LGS), así como “la incorporación de
los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daños” que provocase a la sociedad
.C
esta actividad en competencia.
Ésta es una obligación de no hacer, que surge de los deberes de lealtad, fidelidad y de
DD
igualdad de trato de los socios entre sí, más aún, en estos tipos societarios. Asimismo,
el principio de buena fe, que debe regir en las relaciones jurídicas consagrado en la
normativa de fondo (art. 9°, CCyCN), es de aplicación a esta prohibición.
Al ser ésta una obligación en interés privado de la sociedad, puede ser derogada por el
acuerdo de los socios, conforme lo prescribe también el art. 133. Esta voluntad debe
LA
ARTICULO 133 LGS — “Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que
importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unánime de los
consocios.
Sanción.
OM
de banqueros o comerciantes al propietario armador de un buque, para financiar la
empresa marítima.
Así, en la empresa marítima había dos participantes, uno de los cuales limitaba su
responsabilidad al aporte de capital, pero participando también en la suerte del
negocio. El capitalista adelantaba gran parte del capital necesario para la empresa, en
.C
commenda (llamada también societas o collegantia), y el navegante, mercader,
aportaba la otra parte y el trabajo. Las ganancias se partían por mitades y las pérdidas
en proporción al capital aportado.
DD
Esta especie resultó un avance respecto de las sociedades personalistas, sin embargo,
tampoco actualmente es de gran aplicación.
Concepto
LA
En la LGS la opción tiene que ver con la responsabilidad de los socios. Existen,
consecuentemente, dos tipos de socios: los comanditados y los comanditarios. Los
FI
comanditados tienen una igual responsabilidad que los de las sociedades colectivas,
esto es, responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria. Los comanditarios, en
tanto, limitan su responsabilidad por las deudas sociales al monto del capital suscripto
por cada uno.
Como ya se ha dicho, por ser éste un tipo perteneciente a las sociedades personalistas
o por partes de interés, les son aplicables todas las disposiciones de las mismas
subsidiariamente.
Nombre social
En el caso de actuar bajo razón social, el nombre de los socios comanditarios no podrá
OM
formar parte de la misma, remitiéndose a lo previsto en el art. 126, LGS, para las
sociedades colectivas. Esto significa la indicación de “y compañía” o su abreviatura, en
caso en que no se consignen todos los nombres de los socios.
.C
Si actúa bajo una razón social, ésta se formará exclusivamente con el nombre o
nombres de los comanditados, y de acuerdo con el artículo 126”.
DD
Capital social
El art. 135 LGS establece un régimen propio para los aportes comanditarios, previendo
LA
que sólo pueden ser obligaciones de dar. Rigen aquí las previsiones de los arts. 38 y 51
LGS, en lo que respecta a inscripciones preventivas y valuación de los bienes en
especie. Se entiende que no podrán ingresar al capital social los aportes de uso,
aunque tengan valor patrimonial, valuados en el contrato, y que por disposición
FI
Así como en la sociedad colectiva, el capital social se divide en partes de interés que
pueden ser distintos (en distinta proporción respecto al capital social), que no circulan
libremente (como las acciones, en la SA) y que no son embargables ni ejecutables por
los acreedores personales de los socios, como ya se ha dicho al tratar la sociedad
colectiva. Aun la parte del comanditario, con su limitación de responsabilidad, es una
parte de interés.
Administración y representación
Completa la previsión la reafirmación del art. 137 LGS, en el sentido que les está
prohibido a los comanditarios inmiscuirse en la administración. Cabe notar que la
previsión es amplia: no sólo les es prohibido ser nombrados en el contrato o en acto
posterior, sino que lo que se le prohíbe es “inmiscuirse” en la administración. También
completa la previsión de la sanción, el segundo párrafo del art. 137 LGS, extendiéndola
aun a actos en los que el comanditario no haya participado personalmente, cuando
OM
esta actuación suya sea habitual.
La sanción para esta prohibición es hacer responsable a los comanditarios que así
obrasen ilimitada y solidariamente. En este caso, se entiende que la interpretación
debe de ser restrictiva: la letra de la ley no menciona la subsidiariedad, pero de esta
sanción no torna irregular la sociedad y, por lo tanto, no podrá levantarse un elemento
.C
general para las sociedades regulares (art. 56 LGS – derecho de excusión). Asimismo,
se entiende que, si así fuese, la misma letra debiera indicar que esta responsabilidad es
solidaria con la sociedad. Cabe agregar que es aplicable, por imperio de la ley, todo lo
DD
dicho respecto a la sociedad colectiva.
Expresamente, la última parte del art. 137, LGS, sanciona la violación de la prohibición
de actuación en la administración, a través de la actuación como mandatario. El
comanditario no puede ser mandatario o representante de la sociedad. En este caso,
LA
es menester resaltar como oportuna la aclaración de la ley, hay que preservar los
derechos de los terceros. Entonces, sin perjuicio de responsabilizar en forma solidaria
e ilimitada al comanditario infractor, pone en cabeza de la sociedad el cumplimiento
de la obligación tomada de acuerdo con el ejercicio del mandato.
FI
El segundo párrafo del art. 136 LGS, dispone que la violación al régimen de
administración, así como a las previsiones del art. 134 sobre denominación social,
harán responsable solidariamente al firmante con la sociedad, por las obligaciones
En cuanto al ejercicio de la función de fiscalización, tal y como lo hace la ley para las
sociedades colectivas, no prevé un órgano especial con sus requisitos, sino que los
difiere al pacto social, entendiéndose también que debe remitirse a la parte general,
art. 55 LGS (derecho de los socios a examinar los libros). Parece lógico y de buena
técnica legislativa debido a la prohibición expresa de participar en la administración
social para los comanditarios. El art. 138 LGS establece que no están comprendidos en
la prohibición del artículo anterior los actos de “inspección, vigilancia, verificación,
opinión o consejo”. Esto refiere claramente, por una parte, a que el socio comanditario
conserva todos los deberes, derechos y facultades propios de su condición de socios y,
por otro, el ejercicio de la función de fiscalización.
Sanción. La violación de este artículo y el artículo 134, segundo y tercer párrafos, hará
responsables solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones así
contraídas”.
OM
ilimitada y solidariamente.
.C
sociedad de acuerdo con el mandato”.
Resoluciones sociales
Por expresa referencia de la ley, en el art. 139, es aplicable todo cuanto se ha dicho
LA
sobre la sociedad colectiva en la materia. El artículo dice que se aplican los arts. 131 y
132 LGS.
Así, el principio general es que rige lo que las partes pacten en el contrato social. En
ausencia de previsiones en el mismo, las resoluciones que lo modifiquen deben ser
FI
tomadas por unanimidad, en tanto que las demás resoluciones lo serán por la mayoría
absoluta del capital.
Dice el art. 139, 2° párr., que los socios comanditarios tienen derecho a voto en cuanto
Son estos supuestos, previstos en el art. 140 LGS, excepciones a la prohibición del
art. 137 de ejercer actividades de administración por parte del o de los socios
comanditarios.
En clara protección del interés social y del principio de continuidad de la empresa, ante
la quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios
OM
comanditados administradores, el socio comanditario podrá ejercer todos los actos de
gestión urgentes que se requiera para mantener la marcha social. Esta gestión, sobre
todo lo que sea urgente, deberá ser ejercida hasta la regularización de esta situación
sin que incurra en las responsabilidades que para esta actuación prevé la ley.
.C
segundo párrafo del art. 140, imponiendo el plazo de 3 meses para regularizar la
situación. En este plazo deberá preverse, como forma de regularizar, el ingreso de
nuevos socios comanditados o el nombramiento de terceros no socios para ejercer la
DD
función de administración, e incluso puede pensarse en recurrir al instituto de la
transformación.
En el mismo estilo que en los anteriores tipos personalistas, la LGS, en el art. 141, dice
que la sociedad de capital e industria posee dos tipos de socios: los capitalistas y los
llamados industriales (terminología que no aparece expresamente en la ley).
El artículo marca la responsabilidad de los socios. Los capitalistas responden como los
socios de la sociedad colectiva (como los comanditados, también). Los que aportan
exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias no
percibidas.
OM
Con esto, es característico en este tipo social que los aportes de los socios sean
obligaciones de dar, por parte de los capitalistas, y de hacer, por parte de los
industriales.
.C
colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden hasta la
concurrencia de las ganancias no percibidas”.
DD
Denominación social
El art. 142, en el mismo tenor que para las demás figuras personalistas, dice que la
denominación social deberá integrarse con la indicación “sociedad de capital e
industria” o su abreviatura. También aquí existe la posibilidad de utilizar razón social
LA
Si actúa bajo una razón social no podrá figurar en ella el nombre del socio industrial.
Administración y representación
OM
La novedad de la LGS, respecto a la sociedad de comandita simple, es que,
expresamente, dice que cualquiera de los socios puede ejercer tanto la administración
como la representación.
.C
a su objeto).
En cuanto a la parte del socio industrial, el art. 144 establece que la parte de éste en
los beneficios sociales debe estar determinada en el contrato social. De no realizarse
LA
así, la ley no invalida el contrato, no lo atipifica, sino que difiere a la fijación judicial.
Esto es así ya que no se puede, en el caso del socio industrial, referirse a las normas
generales, como la del art. 11 inc. 7°, LGS, porque no puede determinarse la parte en
los beneficios sociales en cuanto al aporte.
FI
Resoluciones sociales
El art. 145 hace aplicable el art. 139 que regula las resoluciones sociales para las
sociedades en comandita simple. La técnica es clara y precisa, en tanto la analogía es
mayor con la comandita simple, teniendo en cuenta las dos clases de socios.
Este artículo resuelve el problema de la valoración del aporte del socio industrial para
poder computar el voto. El de éste se computará como el del capitalista de menor
aporte. Teniendo en cuenta el principio ya expuesto de autoorganización, se entiende
que esta valoración de la ley podría ser modificada por la voluntad de los socios en el
contrato social.
El art. 145, 2° párr., hace aplicable el art. 140 en materia de sociedades en comandita
OM
simple. Esto implica que es aplicable todo lo dicho respecto de la acefalía provocada
por la muerte, incapacidad, quiebra, concurso, inhabilitación del socio comanditado
que ejerce la administración (de todos los que la ejercen). Así también, lo establecido
por el art. 91, en materia de exclusión.
.C
Quiebra. Se aplicará también el artículo 140 cuando el socio industrial no ejerza la
administración”.
DD
ADJUNTAR CUADRO COMPARATIVO ENTRE LAS 3
• Antecedentes
social respondió a una necesidad del comerciante de fines del siglo XIX. En ese
momento, el comerciante ya devenido en empresario, revolución industrial de por
medio, contaba básicamente con tres estructuras jurídicas societarias para el
Dentro de este escenario, la primera norma para regular a este nuevo tipo social fue
dictada en Alemania en 1892; sin embargo, gran parte de la doctrina sostiene que este
tipo de sociedades fue originario de Inglaterra.
La ley 22.903 implicó una reforma de carácter sustantivo en relación con el régimen
OM
vigente, tendiente a potenciar el tipo societario, liberalizando su estructura según lo
destaca la exposición de motivos. Así, acercó la SRL a las sociedades de capital, aunque
mantuvo algunos elementos personalistas. Fundamentalmente, flexibilizó el régimen
de transferencia de las cuotas sociales, estableciendo como principio su libre
transmisibilidad e intentó simplificar la forma de adoptar las decisiones sociales.
.C
• Características
Lo que caracteriza a este tipo societario son tres cuestiones. En primer lugar, que su
DD
capital está dividido en cuotas de igual valor. En segundo término, que la
responsabilidad de los socios se encuentra limitada a las cuotas suscriptas, aunque
como veremos más adelante, el socio de la SRL garantiza también en forma solidaria e
ilimitada la integración total del capital social por parte de todos los socios y la
correcta valuación de los aportes en especie. En tercer término, que tiene un número
LA
Desde el punto de vista de la división del capital, la SRL es la única sociedad cuyo
capital está dividido en cuotas.
La SRL es el tipo que mejor se adapta a las necesidades de las pequeñas y medianas
empresas, ya que brinda suficiente flexibilidad y, sin cargarla de formalidades, permite
al socio su intervención directa en la administración y brinda a sus integrantes el
beneficio de la limitación de la responsabilidad.
OM
por qué no, debido a la creencia afianzada dentro del empresariado de nuestro medio
en general respecto del diferente status que importa detentar el cargo “presidente” de
la sociedad en lugar de un simple “socio gerente” de una SRL, tenemos como resultado
que una importante cantidad de PyMES se vuelcan hacia la SA como su estructura
jurídica en detrimento de la SRL.
.C
>>> Cuadro comparativo entre SRL y SA
SRL SA
DD
Clases o subtipos Se dividen en función del Se dividen entre las
monto de capital, si es comprendidas o no en el
mayor o menor al inc. 2 art. 299 LGS.
del art. 299 LGS.
Forma de constitución Instrumento público o Instrumento público
LA
OM
Constitución como No Sí
unipersonal
Gobierno x Lo resuelve el contrato: x Asamblea
reunión de socios. x Ordinaria y
x Declaración o consulta extraordinaria
x Asamblea para SRL de x General y especial
a la sociedad ejercicios
x Pueden designarse por x Mínimo de 3 directores
tiempo determinado o para la SA del art. 299 LGS,
indeterminado excepto el inc. 2
OM
el caso de las
comprendidas por el art.
299 LGS.
Las principales ventajas que representa el tipo SRL para una Pyme, en comparación a
.C
una SA, son las siguientes:
La SRL debe constituirse por escrito, su contrato constitutivo puede ser otorgado por
instrumento público o privado con la firma de los socios certificada por escribano
público, autoridad competente o previa ratificación ante el Registro Público. El
FI
La SRL debe identificarse con una denominación social que estará integrada por un
nombre de fantasía con el agregado del tipo social de que se trata expresado en forma
Los socios
La SRL requiere al menos de dos socios para su constitución y es el único tipo social
OM
que tiene además un número máximo de integrantes que la ley fija en 50.
Como ya se ha señalado, la ley 26.994 eliminó el inc. 8° del art. 94 de la LGS, referido a
la reducción a uno del número de socios como causal de disolución de la sociedad y,
por otra parte, tampoco incluyó a la SRL en el nuevo art. 94 bis, que dispone su
transformación en sociedad anónima unipersonal (SAU), lo que da lugar a sostener que
.C
la SRL podría devenir unipersonal y seguir funcionando como tal. Quedaría también
como alternativa, luego de la reforma en cuestión, considerar a la SRL devenida
unipersonal dentro de la sección IV del capítulo I de la LGS (sociedades informales) por
DD
la falta de un requisito esencial no tipificante.
como tipificante y otros no, pero si no se transforma adoptando otro tipo social, podría
considerarse también incluida en la sección IV mencionada en el párrafo precedente.
○ Entre los derechos políticos en la SRL, cada cuota dará derecho a un voto, pero cada
socio puede tener distinta cantidad de cuotas. Por medio del voto, éste podrá elegir a
los administradores o removerlos y ser elegido, en tanto reúna la cantidad de votos
que la ley o el contrato requieren. Asimismo, podrá adoptar las decisiones dentro del
órgano de gobierno de la sociedad en proporción a su participación de acuerdo con las
mayorías que fijen el contrato o la ley.
OM
○ Como obligaciones no patrimoniales se encuentra también la de no competir con la
sociedad y de hacer prevalecer el interés social por sobre el individual del socio.
.C
prevé el art. 150 LGS. La limitación de la responsabilidad por parte del socio es
considerada un requisito tipificante y no susceptible de resignación por su parte.
DD
Según el art. 150 LGS, los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros
por la integración total de los aportes en dinero que pudieron diferirse hasta en un
75% por un plazo de 2 años y en los casos de sobrevaluación de aportes en especie.
Por lo tanto, respecto de los aportes en dinero, mientras la totalidad de los socios no
hubiera integrado totalmente sus aportes, todos responderán en forma solidaria e
LA
ilimitada hasta el monto de los aportes omitidos. Una vez integrado el total del aporte
dinerario, la obligación de garantía se extingue.
○ En el caso de los aportes en especie, el socio garantiza que los bienes aportados por
él y por los restantes no han sido sobrevaluados. La sobrevaluación del aporte
FI
○ En caso de cesión de cuotas, la garantía del cedente (la persona que cede) subsiste
por las obligaciones contraídas por la sociedad hasta la inscripción en el Registro
Público de la cesión. La garantía del adquirente se extiende tanto a obligaciones
anteriores como posteriores a la inscripción. Con relación al cedente que no hubiera
completado la integración del aporte, responderá solidariamente con el cesionario por
las integraciones debidas.
Cualquier pacto en contrario con respecto a la garantía que la ley impone a los socios,
y sus cesionarios en la integración del aporte, es ineficaz respecto de terceros.
La calidad de socio se adquiere en forma originaria cuando éste forma parte del elenco
inicial que constituye la sociedad y suscribe una cantidad determinada de cuotas, al
menos una. También podría también darse el caso de que se adquiera el carácter de
socio ante la suscripción de cuotas provenientes de un aumento de capital que los
restantes no suscriban.
En forma derivada se puede adquirir tal carácter por transmisión de las cuotas por un
OM
acto entre vivos, que puede ser a título oneroso (cesión) o gratuito (donación), o por
fallecimiento del socio en una sucesión intestada o por una disposición de última
voluntad (legado o testamento). También en forma derivada puede adquirirse el
carácter de socio como consecuencia de la ejecución forzada de las cuotas que
integran su patrimonio por parte de un acreedor.
.C
○ El principio general que establece la LGS, en su art. 152, es que la transmisión de las
cuotas es libre, aunque los socios pueden prever en el contrato social limitaciones a su
transmisión siempre que no importe su prohibición. La transferencia de las cuotas
DD
puede otorgarse por instrumento público o privado con firmas autenticadas.
transmisibilidad de las cuotas pueden afectar tanto a terceros como a socios, aunque
es más común que se presenten para restringir el acceso de terceros ajenos a la
sociedad.
○ En cuanto al momento a partir del cual se producirán los efectos de la cesión de las
FI
--- A) entre las partes, adquirente y cedente, surtirá efectos desde su firma;
--- B) con relación a la sociedad, el contrato será oponible desde que cedente o
El art. 155 LGS establece que si el contrato previera la incorporación de los herederos
del socio, el pacto será obligatorio para éstos y para los socios. Con este artículo no
OM
quedan dudas de que cuando el contrato contiene una cláusula expresa de
incorporación de los herederos, la misma es obligatoria para los herederos y los socios.
De la misma manera, si una cláusula contractual dispone en forma expresa que los
herederos no se incorporarán a la sociedad, o que supedite la decisión de su
incorporación por parte de los socios restantes o de los herederos, dichas cláusulas son
.C
válidas, ya que según el art. 89 LGS, los socios podrán convenir otras causales de
resolución parcial más allá de las previstas legalmente. En caso de que se prevea que
los herederos del fallecido no se incorporan a la sociedad, el contrato deberá
DD
establecer las pautas para fijar el valor de la participación del causante y la forma de
pago (serán nulas aquellas estipulaciones que permitan determinar un precio que se
aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva).
○ La principal dificultad con el tema del fallecimiento del socio de la SRL se presenta
LA
La redacción del art. 155 LGS ha dado lugar a que se sostenga, por una parte de la
doctrina, que la muerte del socio de la SRL continúa siendo uno de los supuestos de
resolución parcial del contrato. Sin embargo, el hecho de que los socios de la SRL
fueron eliminados de los enunciados en el art. 90 LGS, por la ley 22.903, y que la
filosofía de dicha reforma fue la de aproximar a la SRL a las sociedades de capital con la
intención reactivar su utilización por parte de las PyMES, hacen que la mayoría de los
autores nacionales se inclinen por considerar que ante el fallecimiento se producirá la
incorporación de los herederos, a menos que exista una cláusula expresa que los
excluya.
La incorporación de los herederos se hará efectiva, según el referido art. 155 LGS,
cuando acrediten su calidad de tales y hasta tanto ello ocurra actuará en su
representación el administrador de la sucesión. En ningún caso se transferirá al
OM
○ El art. 153 LGS señala como lícitas las cláusulas que requieren la conformidad
mayoritaria o unánime de los socios para su transmisión, o que otorguen un derecho
de adquisición preferente a favor de éstos o de la sociedad. Si el derecho de compra
preferente lo ejerciera la sociedad, la adquisición deberá ser con utilidades o reservas
disponibles o mediante una reducción de su capital. Para que las cláusulas limitativas
.C
sean válidas, se requiere que el procedimiento al que se someterá la conformidad o el
derecho de preferencia se encuentre previsto en el contrato social y que el plazo para
otorgar la conformidad o para ejercer el derecho de preferencia no exceda los 30 días
DD
desde que el cedente comunicó a la gerencia el nombre del interesado y el precio.
Vencido el plazo sin que se hubiera otorgado la autorización o ejercido el derecho de
adquisición preferente, la transmisión podrá realizarse libremente.
○ El art. 154 LGS regula el procedimiento judicial que se utiliza para resolver dos
LA
Por un lado, el problema que se suscita ante la discrepancia entre el socio cedente y la
sociedad o el socio que pretende ejercer el derecho de adquisición preferente, en
FI
relación al precio que corresponde abonar por las mismas. Para este supuesto, la ley
dispone que, al momento de impugnar el precio la sociedad o el socio que pretende
ejercer el derecho de preferencia, deben indicar el que consideren ajustado a la
realidad, y si el contrato no prevé otra solución, la cuestión se resolverá mediante un
perito que estimará el valor de las cuotas. Pero ni el cedente estará obligado a percibir
un precio menor al indicado por aquellos que quieren ejercer el derecho de
preferencia, ni estos últimos a pagar uno menor al señalado por el cedente. Por último,
las costas se impondrán a aquel que más alejado se encontrare del precio definido por
el perito.
○ Como destacan algunos autores, podrían establecerse otras limitaciones más allá de
las consideradas en el art. 153 LGS, como la de exigir una determinada condición
personal (profesional o patrimonial), pero que no podrán admitirse aquellas
condiciones que sean discriminatorias o ilícitas.
OM
inoponibles a las acciones que los herederos realicen dentro de los tres meses de su
incorporación. Pero a la vez, les reconoce a la sociedad y a los socios el derecho de
optar por adquirir esas cuotas abonando el mismo precio, para lo cual les otorga un
plazo de quince días contado a partir del momento en que el heredero haya
comunicado a la gerencia el propósito de ceder.
.C
Capital
○ Los aportes de los socios deben ser bienes determinados, susceptibles de ejecución
forzada y entregarse en propiedad a la sociedad. Tratándose de bienes registrables, se
prevé su inscripción preventiva a nombre de la sociedad en formación. Los aportes en
FI
del aporte.
○ Si bien la ley no prevé la necesidad de un determinado capital mínimo para la SRL, las
normas de la IGJ exigen que su capital tenga una adecuada relación con el objeto social
y con las actividades que la sociedad pretende desarrollar según se encuentre
explicitado en su objeto social.
○ Como explica Zaldívar, si bien las cuotas y las partes de interés son divisiones del
capital, la cuota es una parte alícuota dado que su unidad está contenida un número
exacto de veces en el todo; siempre es cesible; fija el primer límite a la responsabilidad
del socio, y resulta susceptible de embargo y venta. Tales características no se
presentan en las partes de interés.
○ En comparación con las acciones, las cuotas no son títulos valores y no tienen una
OM
representación por fuera del contrato social. La transferencia de las cuotas a título
oneroso o gratuito, por acto entre vivos o de última voluntad, o como consecuencia de
su ejecución forzosa, requerirá de su publicación y posterior inscripción en el Registro
Público para que sea oponible a terceros. En cambio, la oponibilidad frente a terceros
de las acciones adquiere virtualidad con la inscripción en el libro de registro de
acciones que lleva la propia sociedad o un banco comercial o Caja de Valores y no
.C
requiere de publicación, ni de inscripción en el Registro Público.
Al no tener una representación más allá de las constancias que surgen del contrato
DD
constitutivo o del instrumento de cesión, en su caso, la titularidad de las cuotas en la
SRL y, por ende, el carácter de socio que lo habilita a ejercer los derechos derivados del
mismo, tales documentos deberán estar debidamente inscriptos en el Registro Público
para ser oponibles a terceros.
Las cuotas, al igual que las acciones de las SA, son indivisibles. No se puede ser titular
de una fracción de cuota o acción, pero se admite en relación a ambas la copropiedad.
En tal caso se aplican las reglas del condominio.
FI
• Cuotas suplementarias
El art. 151 LGS dispone que el contrato constitutivo de la SRL puede autorizar cuotas
OM
suplementarias de capital. La integración de estas cuotas suplementarias sólo podrá
ser exigida por la sociedad, total o parcialmente. La decisión debe ser adoptada por los
socios que representen más de la mitad del capital social. Es decir, que ni los socios
individualmente, ni ningún tercero podrá obligarlos a integrar esas cuotas
suplementarias si no existe una decisión adoptada con la mayoría requerida.
.C
La decisión de los socios debe ser publicada e inscripta en el Registro Público, y recién
a partir de ese momento estarán obligados a integrar las cuotas suplementarias. Las
cuotas suplementarias deben ser proporcionadas al número de cuotas de que tenga
DD
cada socio al momento de hacerlas efectivas y se registrarán en el balance de la
sociedad a partir de la inscripción.
La doctrina coincide en la poca utilidad práctica de este recurso pensado para facilitar
la decisión de aumento del capital, así como la casi nula utilización del instituto.
LA
Integración.
Los socios estarán obligados a integrarlas una vez que la decisión social haya sido
publicada e inscripta.
Proporcionalidad.
Deben ser proporcionadas al número de cuotas de que cada socio sea titular en el
momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figurarán en el balance a partir de la
inscripción”.
• Aumento de capital
○ La decisión de aumentar el capital debe ser adoptada por la reunión de socios con las
mayorías especiales establecidas en el art. 160 LGS, es decir, que debe ser adoptada
por socios que representen al menos la mayoría del capital social, si fue previsto en el
contrato, o de 3/4 partes si no hubo previsión contractual.
○ Sin embargo, tal decisión no dará a los socios que votaron en contra derecho de
receso en ningún caso, pero todos, incluso los ausentes y los que votaron en contra del
aumento, tendrán derecho a suscribir cuotas en forma proporcional a su participación
social. Si alguno no ejerciera su derecho de suscripción preferente, los restantes
tendrán derecho de acrecer, pudiendo suscribir proporcionalmente la parte de aquel
que no lo hizo y en su defecto podrán incorporarse nuevos socios.
OM
ARTICULO 160 LGS — “Mayorías. El contrato establecerá las reglas aplicables a las
resoluciones que tengan por objeto su modificación. La mayoría debe representar como
mínimo más de la mitad del capital social.
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes
del capital social.
.C
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará, además, el voto de
otro.
DD
La transformación, la fusión, la escisión, la prórroga, la reconducción, la transferencia
de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que
incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en
contra, otorga a éstos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artículo 245.
LA
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a
suscribir cuotas proporcionalmente a su participación social. Si no lo asumen, podrán
acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios”.
• La gerencia
---> En la SA, la designación depende del directorio, que puede recaer sobre directores
o no, y que éste puede libremente remover. El directorio delega en estos gerentes, ya
sea general o especial, las funciones ejecutivas de la administración. Éstos responden
ante la sociedad y los terceros por el desempeño de su cargo en la misma extensión y
OM
forma que los directores, sin que tal delegación excluya su responsabilidad.
Gerencia. Designación.
.C
elegirse suplentes para casos de vacancia.
Gerencia plural.
DD
Si la gerencia es plural, el contrato podrá establecer las funciones que a cada gerente
compete en la administración o imponer la administración conjunta o colegiada. En
caso de silencio se entiende que puede realizar indistintamente cualquier acto de
administración.
LA
Derechos y obligaciones.
Responsabilidad.
Revocabilidad.
• Organización de la gerencia
○ Para el supuesto que la gerencia fuera plural, el mismo art. 157 LGS admite la
posibilidad de asignar funciones a cada gerente, lo que podrá influir luego en la
determinación de su responsabilidad.
OM
○ También para el caso de gerencia plural, el contrato deberá establecer si los gerentes
actuarán en forma indistinta, conjunta o colegiada:
--- A) Cuando sea indistinta, cualquiera de los gerentes designados podrá administrar y
representar a la sociedad;
.C
--- B) Cuando sea conjunta, dos o más gerentes, según lo disponga el contrato, deberán
actuar para obligar a la sociedad. Ante el silencio del contrato al respecto, la ley
considera que cualquiera de ellos puede realizar indistintamente cualquier acto de
DD
administración;
• Designación de gerentes
Su designación estará a cargo de los socios, que lo resolverán por mayoría de votos
presentes o partícipes en el acuerdo, según lo dispone el art. 160 LGS.
• Derechos y obligaciones
En general, los gerentes gozan de los mismos derechos y tienen las mismas
obligaciones que los directores de SA; también se encuentran afectados por las mismas
prohibiciones e incompatibilidades.
○ Los gerentes, al igual que los directores en la SA, no pueden participar por cuenta
propia o ajena en actos que importen competir con la sociedad, salvo autorización
OM
○ Los gerentes, al igual que los directores, sólo podrán celebrar con la sociedad los
contratos que sean de la actividad en que ésta opere y en condiciones de mercado, en
caso contrario, requerirán la conformidad de la gerencia si fuera colegiada o de la
sindicatura si la hubiera. De estas operaciones deberá darse cuenta a la reunión de
socios que, en caso de desaprobarlas, los gerentes o la sindicatura, en su caso, serán
responsables solidariamente por los daños y perjuicios ocasionados a la sociedad. Los
.C
contratos celebrados sin la conformidad, que no fueran ratificados por la reunión de
socios, son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad por los daños y perjuicios que
ocasione.
DD
○ El cargo de gerente no se presume gratuito y debe ser remunerado. La remuneración
podrá constar en el contrato o ser fijada por la reunión de socios, según lo disponga el
instrumento constitutivo y se encuentra alcanzada por las limitaciones establecidas
por el art. 261 LGS.
LA
Según este artículo, relativo a los directores, su remuneración no puede exceder del
25% de las ganancias del ejercicio, cuando las mismas sean distribuidas en su totalidad
a los socios. Dicho límite se reducirá al 5% cuando no se distribuyan utilidades y
aumentará progresivamente en proporción a lo efectivamente distribuido. El límite
FI
OM
justa causa para su procedencia y los socios disconformes tendrán derecho de receso,
es decir, a retirarse de la sociedad con reintegro de su participación.
○ Los gerentes están alcanzados por el art. 59 LGS, que les impone la obligación de
actuar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios, y en caso de
.C
incumplimiento de sus obligaciones los hace responsables en forma solidaria por los
perjuicios causados.
DD
Es importante destacar que la responsabilidad de los gerentes surgirá, al igual que para
el resto de los administradores de la LGS, frente al incumplimiento de sus obligaciones,
ya que en tanto ello no ocurra, todos los actos que realicen se imputarán a la sociedad
conforme al art. 58 LGS (siempre que no sean notoriamente extraños al objeto social),
y será la sociedad la obligada respecto de dichos actos con el patrimonio social.
LA
Es necesario entonces, que el gerente haya incumplido con esa obligación genérica de
actuar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios o que haya
violado la ley, las disposiciones del contrato o las decisiones del órgano de
administración, para que se genere su responsabilidad y la consiguiente consecuencia
FI
solidaria.
○ Son de aplicación los arts. 274 a 279 referidos a los directores de la SA, con sus
adaptaciones a la SRL. Según el art. 274, los gerentes responderán ilimitada y
OM
Por otra parte, la LGS, en su art. 275, permite la extinción de la responsabilidad del
gerente en relación a la sociedad en los supuestos de aprobación de su gestión,
renuncia expresa o transacción resuelta por la reunión de socios, pero siempre y
cuando dicha responsabilidad no tuviera su origen en la violación de la ley, el estatuto
o el reglamento y no existiera oposición del 5% del capital social, por lo menos.
.C
○ Es conveniente recordar que los gerentes que a la vez sean socios, estarán
imposibilitados de votar la aprobación de los actos de su gestión o en su remoción con
DD
causa, así como respecto de la promoción de acciones de responsabilidad en su contra,
según el art. 241 LGS. Sin embargo, podrán aprobar los estados contables, sin que
dicha aprobación implique la de su gestión, ni importe la liberación de
responsabilidades.
○ También serán de aplicación los arts. 276 a 279 LGS, que se refieren a las acciones de
LA
responsabilidad que podrán entablarse contra los gerentes. Por un lado, la acción
social que busca reparar el daño sufrido por la sociedad como consecuencia del
incumplimiento, y por el otro, la acción individual que corresponde al socio o a un
tercero para resarcir el daño que el socio o el tercero sufrió directamente en su
FI
Gobierno
El art. 159 LGS establece que el contrato social deberá disponer sobre la forma de
deliberar y tomar acuerdos sociales. La libertad para disponerlo es amplia y se
extiende desde la reunión de socios a la asamblea e incluye, además, cualquier otra
forma de adoptar las resoluciones sociales, aunque los socios no celebren una reunión
con su presencia física.
Las decisiones que adopten la mayoría de los socios conforme a lo que disponga el
contrato serán, en principio, válidas y obligatorias para todos los socios y deberán ser
cumplidas por los gerentes, sin perjuicio del derecho a impugnarlas judicialmente
cuando no se hubieran cumplido los recaudos de forma o de fondo al adoptarlas.
También estará a salvo el derecho de receso del socio que votó en contra de la
decisión, si la misma se encontraba contemplada entre aquellas que autorizan a su
OM
ejercicio según la ley o el propio contrato.
Lo relativo a la impugnación de las decisiones del órgano de gobierno se regirá por las
cláusulas del contrato y por lo dispuesto en particular respecto a las asambleas en la
SA.
.C
• La reunión de socios
Como ya se señaló, el contrato social deberá prever la forma en que se adoptarán las
decisiones sociales. La más común de ellas es la reunión de socios, que no requiere de
DD
las formalidades de convocatoria, publicación y quorum exigidos para la asamblea en
la SA, pero, sin embargo, deberá cumplir con el procedimiento que se hubiera previsto
en el contrato y con recaudos mínimos para asegurar los derechos de los socios.
aunque no se puede descartar la autoconvocatoria de los socios, salvo que ello hubiera
sido excluido en el contrato. El contrato podrá también disponer que uno o más socios
tuvieran derecho a convocarla.
el temario a tratar sea aprobado por unanimidad. Hay que resaltar que lo que debe ser
aprobado por unanimidad es el temario, y no cada una de las decisiones que se adopte
en los distintos temas que sean tratados.
○ De las reuniones de socios deberá labrarse el acta respectiva en el libro que al efecto
deberá llevar la sociedad y deberán ser suscriptas por todos los socios que participaron
de la reunión. Por aplicación analógica del art. 249 LGS, el acta debe resumir las
manifestaciones hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus
resultados con expresión completa de las decisiones.
OM
• Asambleas
El contrato podrá establecer que las decisiones de los socios deban adoptarse en
asambleas, en cuyo caso serán de aplicación las normas que regulan este instituto para
las SA, con excepción de lo referido a la citación a los socios que se realizará en forma
personal o por otro medio fehaciente al domicilio que surja del contrato constitutivo, o
.C
a aquel que posteriormente se hubiera notificado a la gerencia, no siendo necesaria la
publicación de avisos en el Boletín Oficial.
Sólo para el caso de la SRL cuyo capital sea superior al previsto por el art. 299 inc. 2, la
DD
LGS requiere la realización de asambleas y aclara que deberán ser convocadas dentro
de los 4 meses del cierre del ejercicio.
fehaciente a todos los socios. Los socios deberán responder dentro de los diez días de
habérseles cursado la consulta. La respuesta debe ser dada a través de cualquier
medio que garantice su autenticidad, expresando su posición con relación al tema
sujeto a consulta.
--- B) la declaración por escrito en la cual la totalidad de los socios se manifiestan sobre
una determinada cuestión. Aquí será imprescindible que conste expresada la voluntad
de todos los socios indicando el sentido de su voto respecto del tema en cuestión,
aunque no es necesario que todos voten en forma unánime.
En ambos casos se tendrán en cuenta las mayorías y se exige que la gerencia realice un
acta sobre el particular en el libro respectivo, que debe ser confeccionada y firmada
por los gerentes dentro de los cinco días de finalizado el acuerdo, y que deberá
contener las respuestas dadas por los socios. Los documentos en que consten las
respuestas deberán conservarse por tres años.
Como ya se señaló, cada cuota sólo da derecho a un voto, y los socios se encuentran
alcanzados por las limitaciones de orden personal que pesan sobre los accionistas de
SA para ejercer el voto cuando tuvieran un interés contrario al social.
A los fines de determinar las mayorías que se requerirán para tomar las decisiones por
parte de los socios, conviene distinguir entre aquellas que importan una modificación
del contrato y las que no lo afectan.
○ Con respecto a las decisiones que tengan por objeto la modificación de las cláusulas
OM
contractuales, el art. 160 LGS dispone que el propio contrato deba establecer las reglas
aplicables a tal fin. Sin embargo:
a) el contrato no podría establecer una mayoría inferior a la mitad del capital social
para dichas decisiones, y para el caso de que el contrato hubiera omitido regular el
tema, la mayoría que se requerirá para modificar sus cláusulas será de 3/4 partes del
.C
capital social;
adoptarán por mayoría del capital presente en la asamblea o que participe del
acuerdo, salvo que en el contrato se hubiera establecido una mayoría superior.
○ La decisión de aumentar el capital es, sin dudas, una decisión que requerirá de las
mayorías especiales señaladas. Sin embargo, tal decisión no dará a los socios que
FI
votaron en contra derecho de receso en ningún caso. Los ausentes o que votaron en
contra del aumento tendrán derecho a suscribir cuotas en forma proporcional a su
participación social. Si alguno optara por no ejercer su derecho de suscripción
preferente, los restantes podrán acrecer, o en su defecto, podrán incorporarse nuevos
socios.
• Derecho de receso
El derecho de receso sólo procede en los casos en que la ley o el contrato social lo
habiliten y constituye un contrapeso al principio mayoritario que permite a los que
Según el art. 160 párr. 4° LGS, los socios que votaron en contra de la adopción de las
siguientes resoluciones tendrán derecho de receso:
x Prórroga y reconducción.
OM
x Cambio fundamental de objeto.
.C
tendrán derecho a que se les reembolse el valor de sus respectivas cuotas sociales al
valor resultante del último balance realizado o que deba realizarse. El plazo para el
pago de la suma correspondiente al reembolso se fija en un año, computado desde la
DD
clausura de la asamblea.
• Actas
La SRL deberá llevar un libro con las formalidades establecidas en el CCyCN para las
actas de reuniones de socios o las asambleas que realicen, o de aquellas decisiones
LA
que no se adopten por dicho sistema sino por medio de alguno de los procedimientos
que autoriza la LGS de consulta o declaración.
○ Para los casos de reuniones de socios o asambleas, las actas deben resumir las
manifestaciones hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus
FI
constar en las mismas las respuestas dadas por los socios y su sentido a los fines del
cómputo de los votos. Deberán conservarse por 3 años los documentos en que
consten tales respuestas.
Fiscalización
En la SRL, el art. 158 LGS dispone que el contrato debe regular lo relativo a la
fiscalización, siendo optativo contar con un órgano de fiscalización cuando se trata de
una SRL con un capital inferior al establecido en el art. 299 LGS. En cambio, resulta
Cuando la SRL con capital inferior al del art. 299 inc. 2°, no opta por designar un
órgano para ejercer la fiscalización de la sociedad, los socios serán los encargados de
ejercer el control directo sobre la administración, los libros y los papeles sociales en los
términos del art. 55 LGS (derecho de información de los socios).
○ Tanto para el caso de que se hubiera optado por tener un órgano de fiscalización, o
que el mismo fuera obligatorio por tener un capital superior al fijado por la norma, el
OM
contrato podrá prever que la función se encuentre a cargo de la sindicatura o de un
consejo de vigilancia. Una de las principales diferencias entre la sindicatura y el consejo
de vigilancia se encuentra en su composición: en el primer caso, debe integrarse con
abogados, contadores o sociedades formadas por abogados o contadores que tengan
responsabilidad solidaria e ilimitada; en el segundo, estará integrada sólo por socios en
un número que va de 3 a 15.
.C
○ La SRL no estará sujeta a control o fiscalización estatal externa, ni siquiera en el caso
de que su capital supere al establecido en el art. 299, inc. 2° ($50.000.000).
DD
Síntesis
Características:
LA
Clases de SRL:
○ SRL con capital inferior al fijado por el art. 299 LGS (actualmente $ 10.000.000).
Capital:
○ Dividido en cuotas.
Cuotas sociales:
○ Todas las cuotas tienen que tener igual valor, $ 10 o sus múltiplos.
OM
pueden prohibirse.
Órganos sociales:
.C
○ Administración: Gerencia.
- Puede ser individual o plural y puede estar organizada en forma indistinta, conjunta o
DD
colegiada.
- Los derechos y obligaciones de los gerentes son los mismos que los de los directores.
LA
- Si la SRL tiene capital superior al del art. 299 inc. 2°, se requiere para la aprobación de
FI
los estados contables la realización de una asamblea. La citación a los socios se realiza
en forma personal o por cualquier medio fehaciente al domicilio constituido por el
socio en la sociedad.
- Son válidas, además, las decisiones que adopten los socios por medio de los
procedimientos de consulta y declaración que no requieren la existencia de una
reunión.
- Las decisiones que importen modificar el contrato deben ser adoptadas por socios
que representen ¾ del capital social si no se previó un porcentaje menor en el
contrato, el que no podrá ser inferior a la mayoría del capital social. Siempre se
necesitará del voto de otro socio.
OM
Sociedad Anónima
• Antecedentes
.C
Los primeros atisbos de las sociedades, conforme las conocemos actualmente, los
encontramos en Italia, Holanda e Inglaterra. Se aprovechó, para su creación original,
DD
una larga tradición de sociedades personales, sobre todo de la commenda italiana, así
como la limitación de la responsabilidad en el condominio naval y en el transporte
marítimo.
En Holanda, las sociedades anónimas se remontan a mediados del Siglo XVII, ello
LA
generado con motivo de las grandes inversiones que debían realizarse para comerciar
y colonizar las Indias Orientales y Occidentales (América). Esto implicaba una inversión
comercial que hoy clasificaríamos como de “altísimo riesgo”, ya que había que
disponer de un barco de gran porte capaz de cruzar el océano, cargarlo con
mercaderías, colocarle marineros, animales, comida y enviarlo a un destino incierto en
FI
un viaje que podría durar más de un año sin tener información alguna.
Había muchas posibilidades de que esa inversión terminara hundida en el fondo del
mar, con lo que las pérdidas podían ser enormes para quien tomara ese riesgo a título
personal. Como consecuencia, la “tasa de retorno” era muy grande. Si el barco volvía a
puerto sano y salvo, se obtenía una increíble ganancia. Obviamente, era mucho más
seguro afrontar esa inversión y riesgo no en forma individual, sino colectiva. Y si esto
se podía hacer limitando las pérdidas, mejor aún. Y mucho mejor si ni siquiera se hacía
público quiénes eran realmente los inversores o comerciantes. No olvidemos que en
esa época la profesión de “comerciante” no era socialmente bien considerada. El
comercio no era para los nobles, ni para los militares, ni para los religiosos, quienes
integraban las castas superiores.
OM
• Características. Su importancia en la economía moderna.
Las características principales de las sociedades anónimas son: 1) el límite del riesgo de
la inversión al capital suscripto y 2) la representación de ese capital en títulos de libre
circulación.
Esto fue recogido por nuestro ordenamiento jurídico, que no da una definición de las
.C
SA, sino que directamente menciona, en el art. 163 LGS, que en las sociedades
anónimas: “El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad
a la integración de las acciones suscriptas”.
DD
El límite de responsabilidad, al igual que la posibilidad de poder retirarse de la
inversión con sólo transmitir los títulos que representan a las mismas, son elementos
esenciales a la hora de incentivar a las personas a invertir sus ahorros en la producción
de bienes y servicios.
LA
primas— que también deben ser provocadas, generando más trabajo; 4) los mismos
trabajadores pueden invertir sus ahorros en estas sociedades, incrementándose aún
más la producción, la necesidad de mano de obra, de materiales, y ofreciendo como
Según Muguillo, esta forma societaria es la base de la gran empresa, punto de partida
para la concentración empresarial y el desarrollo del capitalismo. Este tipo societario
no se encuentra definida en la ley 19.550, que sin embargo fija sus características
(conf. art. 163) de la siguiente forma:
• Denominación
OM
como bien expresara Halperin, si luego esa persona se retirara de la sociedad, ello no
le dará derecho a hacer cesar el uso de ese nombre por la sociedad.
La norma del art. 164 LGS impone en protección de los derechos de terceros (para que
éstos conozcan el tipo de persona jurídica con el que se vinculan), la obligatoria
designación pública en los negocios sociales de la expresión "sociedad anónima", su
.C
abreviatura "Soc. An.", o la sigla "SA". No importa esta expresión un elemento de la
tipicidad por expresa disposición del artículo, aunque su denominación como tal se
efectúe teniendo en cuenta el interés y efectivo conocimiento de los terceros con que
DD
se vincula el ente.
S.A.U.”
• Constitución y forma de la SA
OM
Además, debe dejarse en claro cuál es el monto suscripto (aporte prometido) y cómo
integrará (se efectivizará esa promesa). En la constitución por acto único, el capital
social estará suscripto en un 100%, es decir, se sabrá, al inicio de la constitución de la
sociedad, cuál va a ser el capital social, quién lo va aportar y cuándo. No es necesario
que el aporte suscripto deba ser integrado completamente al momento de la
constitución de la sociedad. La ley exige que se integre al momento de la constitución
.C
por lo menos el 25% del capital social, pudiéndose realizar el resto del aporte en un
plazo que no puede exceder de 2 años, siempre que sean aportes dinerarios. Si fueran
aportes de bienes (derechos, títulos, cosas muebles o inmuebles) habrán de integrarse
DD
al 100%.
Por otro lado, el instrumento constitutivo determinará asimismo cómo se elegirán los
integrantes de los órganos de administración y de fiscalización, fijando el término de
duración en los cargos. Todos los firmantes del contrato constitutivo serán
considerados socios fundadores.
FI
OM
constitutiva con banco, promotores, autoridad de control y suscriptores; y (IV)
inscripción registral.
.C
ARTICULO 166 LGS — “Constitución por acto único. Requisitos. Si se constituye por acto
único, el instrumento de constitución contendrá los requisitos del artículo 11 y los
siguientes:
DD
Capital.
1º) Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisión y demás
características de las acciones, y en su caso, su régimen de aumento;
LA
Reglamento.
OM
cuya ejecución durante el período fundacional haya sido expresamente autorizada en
el acto constitutivo. Los directores, los fundadores y la sociedad en formación son
solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no esté
inscripta.
Por los demás actos cumplidos antes de la inscripción serán responsables ilimitada y
.C
solidariamente las personas que los hubieran realizado y los directores y fundadores
que los hubieren consentido”.
DD
De lo anterior se desprende que los directores solo tienen potestades para obligar a la
sociedad por aquellos actos necesarios para su constitución y por los actos
expresamente autorizados en el acto constitutivo en relación al objeto. A su vez, los
directores, fundadores y la sociedad en formación son solidaria e ilimitadamente
responsables por tales actos (de constitución y relativos al objeto social) mientras la
LA
Respecto a todos aquellos actos que no entren en los mencionados anteriormente, son
responsables ilimitada y solidariamente las personas que los hubieran realizado y los
directores y fundadores que los hubieren consentido.
FI
ARTICULO 184 LGS — “Asunción de las obligaciones por la sociedad. Efectos. Inscripto
el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitución y los realizados en
virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrán como
El directorio podrá resolver, dentro de los tres (3) meses de realizada la inscripción, la
asunción por la sociedad las obligaciones resultantes de los demás actos cumplidos
antes de la inscripción, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si ésta desaprobase lo
actuado, los directores serán responsables de los daños y perjuicios aplicándose el
artículo 274. La asunción de estas obligaciones por la sociedad, no libera de
responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y fundadores que los
consintieron”.
OM
responsables por los daños y perjuicios, aplicándose el art. 274. Cabe remarcar que la
asunción de estas obligaciones por la sociedad no libera de responsabilidad a quienes
las contrajeron, ni a los directores y fundadores que lo permitieron.
Asamblea de las SA
.C
• Órganos sociales: clases y funciones. El organicismo. La asamblea de accionistas y
su importancia.
DD
La estructura organizativa de las sociedades comerciales se basa en un sistema de
distribución de funciones atribuidas a órganos con una esfera de actuación o
competencia propia y diferenciada
ese órgano, ejercen en su nombre esas facultades y funciones. Las tres principales
esferas de actuación de los órganos societarios son el gobierno, la administración y
representación, y la fiscalización.
Guiada por la protección del interés social, la adopción de decisiones por parte de la
asamblea, bajo los términos establecidos por la ley y el estatuto, obliga a la sociedad y
OM
permanente que nace y vive con y en la sociedad, sino un órgano que periódicamente
opera por vía de la convocatoria que efectúan aquellos legitimados a efectuarla, por lo
cual es fruto de un acto jurídico propiamente dicho.
El acto en cuestión surge como tal del cumplimiento de una serie de requisitos
formales, en una serie de etapas o fases encadenadas, que van desde la reunión de
.C
directorio que produce la convocatoria del órgano (art. 236 LGS), pasa por la
publicación de los avisos en legal forma (art. 237 LGS) y concluye con la conformación
de la reunión misma naturalmente dirigida por el presidente de la sociedad que —si
DD
existe quorum suficiente (art. 243, 244 y 268 LGS)— declarará regularmente
constituido el acto y en funcionamiento el órgano asambleario de la sociedad.
Este acto jurídico que da existencia al órgano es por lo tanto, a los efectos del análisis
de su operatoria y decisiones, un acto jurídico principal que pone en operatividad al
recurso técnico = órgano asambleario o de gobierno y le permite como tal tomar
decisiones (art. 233 LGS), o sea plasmar otros actos jurídicos (de decisión asamblearia),
que serán actos jurídicos unilaterales, derivados y accesorios de aquel acto jurídico
principal y que seguirán la suerte de éste, a la luz del principio general de que lo
accesorio sigue a lo principal.
OM
En un encadenamiento que enlaza los conceptos de acto jurídico principal y actos
jurídicos derivados, podemos reiterar respecto a la validez del acto asambleario —acto
jurídico principal— que está sujeta al cumplimiento de determinadas condiciones,
reglamentadas por la ley y que pueden sintetizarse en: (I) formalidades de
convocatoria; (II) legitimación de los participantes; y (III) quórum, o porcentuales de
presentismo mínimos para el funcionamiento del órgano.
.C
Por otro lado la validez de las decisiones asamblearias —actos del órgano y derivados
del anterior— requiere, a su vez, de: (IV) el cumplimiento del adecuado mecanismo
DD
para la adopción de resoluciones y mayorías aplicables según los distintos supuestos
legales y (V) la versión actuada o acta respectiva, asentada en el Libro de Actas de
asambleas, todo lo cual nos llevara a que en caso de violarse pautas legales formales o
sustanciales en algunos de estos procedimientos estaremos ante las distintas
alternativas de impugnación por nulidad del acto asambleario, del acto de decisión
LA
OM
social” (art. 233 LGS).
A efectos de aclarar la terminología del texto legal, podemos decir que el lugar de
celebración de las asambleas, tanto ordinarias como extraordinarias, será: 1°) en la
sede social —domicilio legal— de la sociedad, 2º) en la sede administrativa de la
sociedad, o domicilio propiamente dicho si fuere distinto del anterior y se encontrara
.C
dentro de la jurisdicción de su registración y 3°) en su defecto, en cualquier otro lugar
designado por el órgano que efectúe la convocatoria, dentro del radio jurisdiccional
del domicilio social/legal. En este último caso, será requisito imprescindible, bajo pena
DD
de nulidad, dejar constancia en los avisos citatorios de la calle, número, oficina,
departamento, etc., donde deba celebrarse el acto.
La Ley General de Sociedades distingue estas dos clases de asambleas conforme a las
LA
informe del síndico y toda otra medida relativa a la gestión de la sociedad que le
competa resolver conforme a la ley y el estatuto, o que sometan a su decisión el
directorio, el consejo de vigilancia o los síndicos;
--- d) Aumentos del capital conforme al art. 188 LGS, es decir, aquellos que por
disposición del estatuto pueden ser realizados por la asamblea ordinaria por un valor
de hasta el quíntuplo del capital social, o los realizados por sociedades anónimas
autorizadas a hacer oferta pública de sus acciones.
OM
los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria, la modificación del
estatuto y en especial la toma de las siguientes decisiones
--- a) Aumento de capital, salvo el supuesto del art. 188, LS, es decir, que su
competencia se relaciona con aquellos aumentos de capital que por disposición del
estatuto no sean competencia de la asamblea ordinaria.
.C
--- b) Sólo podrá delegar en el directorio la época de la emisión, forma y condiciones de
pago;
DD
--- c) Reducción y reintegro del capital;
asuntos relacionados con la gestión de éstos en la liquidación social, que deban ser
objeto de resolución aprobatoria de carácter definitivo;
Surge entonces con claridad que se reserva a este tipo de asambleas la discusión y
resolución de todos los temas que exceden la marcha ordinaria de los negocios
sociales, los que afectan de manera sustancial los caracteres esenciales de la sociedad
y, en forma residual, todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea
ordinaria. Asimismo, será de competencia exclusiva de la asamblea extraordinaria toda
otra temática reservada a la misma por disposición del estatuto de la sociedad.
A modo de resumen, entonces, digamos que la asamblea ordinaria debe ser convocada
todos los años, dentro de los 4 meses subsiguientes al cierre del ejercicio económico
de la sociedad, y sin perjuicio de ello, celebrarse todas las veces que sea necesario, al
presentarse los supuestos contemplados por los incisos 3° y 4° del art. 234, a los cuales
OM
directorio, el consejo de vigilancia o los síndicos;
.C
4) Aumentos del capital conforme al artículo 188.
Para considerar los puntos 1) y 2) será convocada dentro de los cuatro (4) meses del
cierre del ejercicio”.
DD
ARTICULO 235 LGS — “Asamblea extraordinaria. Corresponden a la asamblea
extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria,
la modificación del estatuto y en especial:
LA
1º) Aumento de capital, salvo el supuesto del artículo 188. Sólo podrá delegar en el
directorio la época de la emisión, forma y condiciones de pago;
La LGS contempla además diversos tipos de asambleas de acuerdo con los derechos de
los socios afectados por la resolución a adoptar. Bajo tal clasificación, pueden
distinguirse las asambleas generales y las asambleas especiales.
OM
posibilidad de que la asamblea especial tenga que confirmar una decisión ya adoptada
por la general que afectaría a la clase.
En este caso, la convocatoria, quorum y mayorías requeridas se regirán por las normas
de la asamblea ordinaria.
.C
ARTICULO 250 LGS —“Asambleas especiales. Cuando la asamblea deba adoptar
resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones, que se requiere el
consentimiento o ratificación de esta clase, que se prestará en asamblea especial
DD
regida por las normas de la asamblea ordinaria”.
También existen las asambleas de supuestos especiales, presentes en el art. 244 4to
párrafo de la LGS: “Cuando se tratare de la transformación, prórroga o reconducción,
excepto en las sociedades que hacen oferta pública o cotización de sus acciones; de la
LA
la sociedad incorporante que se regirá por las normas sobre aumento de capital”.
La LGS establece que las asambleas deben ser convocadas mediante publicaciones en
el diario de publicaciones legales (v. gr., Boletín Oficial) y de mayor circulación general
en el caso de las sociedades sometidas a fiscalización estatal permanente, a fin de
permitir a todos los socios tomar conocimiento de la próxima celebración de las
mismas.
OM
Asimismo, el texto original establecía que, en caso de convocatorias simultáneas, la
asamblea en segundo llamado podía celebrarse el mismo día fijado para el primero,
una hora después.
.C
acciones y, aun en éstas, circunscripta a la asamblea extraordinaria.
caso, la unanimidad debe estar dada no sólo en relación con la presencia de los
accionistas que representen el 100% del capital social, sino también en relación con la
toma de decisiones.
x Convocatoria y publicidad
A excepción de lo que ocurre en relación con las unánimes, las asambleas deben ser
convocadas mediante publicación en el diario de publicaciones legales y además en
uno de los diarios de mayor circulación general de la República en el caso de las
sociedades del art. 299. Esta exigencia responde a la necesidad de anoticiar a los socios
El art. 236 LGS establece que las asambleas ordinarias y extraordinarias serán
OM
convocadas por el directorio o el síndico en los casos previstos por la ley, o cuando
cualquiera de ellos lo juzgue necesario, o cuando sean requeridas por accionistas que
representan por lo menos el 5 % del capital social, si los estatutos no fijaran una
representación menor.
.C
convocatoria y convocarla para que ésta se celebre en el plazo máximo de 40 días
transcurridos desde la recepción de la solicitud.
DD
La LGS otorga además a los socios la facultad de requerir esta convocatoria ante la
autoridad de contralor, es decir, ante el Registro Público correspondiente, o
judicialmente cuando el directorio o el síndico omitan hacerlo. De esta forma, se
asegura que la inacción de los órganos sociales —malintencionada o no— no
perjudique de manera alguna los intereses de la sociedad y los socios.
LA
En este sentido, el art. 156 inc. 1°, de la res. 7/2005 de la Inspección General de Justicia
establece que la IGJ podrá convocar a asamblea de oficio cuando constatare graves
irregularidades en la sociedad y estimare conducente la medida en resguardo del
interés público o a pedido de accionistas titulares del 5% del capital social, que
FI
acrediten que la solicitud no hubiera sido respondida o hubiese sido denegada sin
fundamento o la reunión de directorio no hubiese podido celebrarse por falta de
quorum.
El art. 237 de la LGS establece que la convocatoria deberá ser publicada durante 5 días,
con 10 de anticipación, por lo menos y no más de 30, en el diario de publicaciones
legales. Los plazos se cuentan cómo días corridos. Además, para las sociedades a que
se refiere el art. 299 LGS, se debe publicar en uno de los diarios de mayor circulación
general en la jurisdicción en la que opere la sociedad.
Los términos para la segunda convocatoria son diferentes. Es así que las publicaciones
se harán por 3 días con 8 de anticipación como mínimo y 30 de máximo.
OM
En cuanto al plazo para la realización de la asamblea, puede encontrarse una
referencia puntual en el art. 234, in fine, de la LGS, que dispone que a fin de tratarse
los incisos a y b (la aprobación de los estados contables de la sociedad y toda otra
medida relativa a la gestión de la misma que le competa resolver conforme a la ley y el
estatuto, o que sometan a su decisión el directorio, el consejo de vigilancia o los
.C
síndicos, y para la designación y remoción de directores y síndicos miembros del
consejo de vigilancia y fijación de su retribución), la asamblea deberá ser convocada
dentro de los 4 meses del cierre del ejercicio.
DD
ARTICULO 237 LGS — “Convocatoria. Las asambleas serán convocadas por
publicaciones durante 5 días, con 10 de anticipación, por lo menos y no más de 30, en
el diario de publicaciones legales. Además, para las sociedades a que se refiere el
artículo 299, en uno de los diarios de mayor circulación general de la República. Deberá
LA
mencionarse el carácter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunión, orden del día, y
los recaudos especiales exigidos por el estatuto para la concurrencia de los accionistas.
celebrarse dentro de los treinta (30) días siguientes, y las publicaciones se harán por
tres (3) días con ocho (8) de anticipación como mínimo. El estatuto puede autorizar
ambas convocatorias simultáneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta
pública de sus acciones, en las que esta facultad queda limitada a la asamblea
ordinaria.
Asamblea unánime.
OM
de la reunión para la toma de las decisiones incluidas en el orden del día.
---> Lugar de celebración: El art. 233 de la LGS establece que la asamblea debe reunirse
en la sede social o en lugar que corresponda a la jurisdicción del domicilio social. De
esta manera la ley habilita la realización de la misma en un ámbito distinto al de la
sede social, siempre y cuando se respete la jurisdicción del domicilio de manera de
.C
facilitar la concurrencia de los accionistas, directores y síndicos. En este último caso
deberán consignarse con toda claridad en la convocatoria los datos que permitan
identificar el lugar de celebración con exactitud (ej., calle, número, departamento,
DD
etc.).
---> Recaudos especiales: El aviso debe referirse, además, a toda formalidad que deban
cumplir los accionistas para concurrir y participar del acto, con referencia la
notificación previa, a los poderes (art. 239), identificación (art. 238, 2a parte), y demás
LA
---> Orden del día: El orden del día identifica el temario de las cuestiones que serán
objeto de tratamiento y decisión por parte de la asamblea. El mismo debe ser claro y
completo y podrá incluir las temáticas más variadas derivadas de las particularidades
FI
el mismo los puntos que considere procedentes. Es decir, entonces, que habilita a este
órgano a complementar un orden del día propuesto por el directorio o por los
accionistas cuando corresponda. Si bien no está específicamente previsto en la LSG,
parece razonable aceptar que tanto el directorio como los accionistas podrían ejercer
el mismo derecho. En todos los casos, y a fin de no desnaturalizar su utilidad conforme
se explicará a continuación, esta facultad debe ejercerse antes de la publicación de la
convocatoria.
El art. 246 de la LGS establece como principio general la nulidad de toda decisión
tomada en la asamblea sobre materias extrañas a las incluidas en el orden del día.
Finalmente, vale destacar que, si se tratara de una asamblea unánime, la prohibición
de introducción de un nuevo punto al orden del día podría ser discutida con menor
Asistentes y representación
OM
x Accionistas que se encuentren en mora en la integración de sus aportes, de acuerdo
con lo prescripto por el art. 192 de la LS, que establece la suspensión automática del
ejercicio de los derechos del socio inherentes a las acciones en mora;
x Accionistas de una clase diferente a aquella que ha convocado una asamblea especial
.C
o de clase;
x Accionistas con una participación que exceda las limitaciones previstas en los arts. 31
y 32 de la LS, y exclusivamente en relación con aquellas acciones que excedan dichos
DD
límites.
Vale destacar que también podrán participar los accionistas que poseen acciones
LA
preferidas carentes de voto en los términos del art. 217 de la LS, en tanto esta
circunstancia no les impide participar con voz, aunque sin voto. Claro está que estos
accionistas podrían ejercer su derecho a voto si se diera alguna de las circunstancias
que así lo habilitan, por ejemplo, cuando se trataran materias incluidas en el 4º párrafo
FI
---> Los accionistas pueden hacerse representar por mandatarios en las asambleas. La
disposición resulta altamente beneficiosa a los fines prácticos, en tanto facilita, por
Los mandatarios pueden ser terceros y hasta incluso otros socios no integrantes del
consejo de vigilancia, pero nunca los directores, los síndicos, los gerentes y demás
empleados de la sociedad. Esta limitación, vinculada a todos aquellos miembros de los
órganos sociales, se justifica en que el diferente rol que cumplen los accionistas y los
miembros de dichos órganos podría dar lugar a la aparición de conflictos de interés, e
incluso a violaciones a la prohibición de votar establecida para directores, síndicos,
miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, en relación con decisiones
A los fines del otorgamiento del mandato, será suficiente el instrumento privado, con
firma certificada en forma judicial, notarial o bancaria, salvo disposición en contrario
del estatuto.
En cuanto al tipo de mandato, vale destacar que el poder podrá ser general o especial,
entendiendo por el primero, al que ha sido otorgado para la representación del socio
en más de una asamblea y por el segundo, al que caduca una vez utilizado en la
OM
asamblea determinada para la cual ha sido otorgado. En cuanto a su alcance, debe
tenerse en cuenta que en tanto la calidad de socio es indivisible, la representación no
puede ser parcial, debiendo concederse en relación con la totalidad de la participación
social del otorgante.
ARTICULO 239 LGS — “Actuación por mandatario. Los accionistas pueden hacerse
.C
representar en las asambleas. No pueden ser mandatarios los directores, los síndicos,
los integrantes del consejo de vigilancia, los gerentes y demás empleados de la
sociedad.
DD
Es suficiente el otorgamiento del mandato en instrumento privado, con la firma
certificada en forma judicial, notarial o bancaria, salvo disposición en contrario del
estatuto”.
El art. 238 de la LGS establece que, para asistir a la asamblea, los accionistas deberán
anticipar su participación y acreditar su carácter de tales, de manera que depositarán
en la sociedad sus acciones o un certificado de depósito o constancia de las cuentas de
acciones escriturales, librado al efecto por un banco, caja de valores u otra institución
FI
Al respecto debe recordarse que un libro de comercio llevado en debida forma, crea
una presunción iuris tantum —es decir que admite prueba en contrario— de veracidad
OM
de los hechos en él consignados, sirviendo entonces como prueba en juicio.
.C
Este libro es fundamental para acreditar la existencia de quorum y para el cómputo de
los votos. Asimismo, puede señalarse que es complementario del libro de actas de
DD
asamblea, obligatorio para las SA, y que tiene por fin dar cuenta de manera resumida
las manifestaciones hechas en la deliberación, el sentido de las votaciones y sus
resultados con expresión completa de las decisiones adoptadas.
El art. 240 de la LGS ordena que los directores, los síndicos y los gerentes generales —
sean o no accionistas— tienen el derecho y la obligación de asistir con voz a todas las
asambleas aclarando que los mismos sólo tendrán voto en la medida en que les
corresponda como accionistas, y con las limitaciones establecidas por la LGS.
FI
Asimismo, señala que es nula cualquier cláusula en contrario, invistiendo a esta norma
el carácter de norma de orden público no disponible por la voluntad de las partes.
OM
Debe tenerse en cuenta, además, que los arts. 274, 280 y 297 LGS, establecen que los
directores, miembros del consejo de vigilancia y síndicos, respectivamente, responden
ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal
desempeño de su cargo, según el criterio del buen hombre de negocios, así como por
la violación de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro daño producido
.C
por dolo, abuso de facultades o culpa grave.
ARTICULO 241 LGS — “Inhabilitación para votar. Los directores, síndicos, miembros del
LA
Quorum y mayorías
• Quorum
El quórum es entonces el número mínimo de accionistas con derecho a voto para que
el cuerpo asambleario pueda sesionar válidamente, recordando siempre que —salvo
expresa mención— el quórum se computa sobre las acciones con derecho a voto y no
sobre el capital (que puede estar conformado con acciones preferidas sin voto). Ello
supone, en principio, la concurrencia de la mayoría —forma de manifestación de la
voluntad en los cuerpos u órganos colegiados—, mayoría que, tratándose de
sociedades de capital, no se refiere a la cantidad de socios presentes, en tanto
OM
debiéndose producir el cierre del acto.
.C
con derecho a voto, lo que sería el 51% de las acciones con derecho a voto (art. 243, 1a
parte). Se ha interpretado que no procede requerir quórum mayor en este caso, por
vía estatutaria.
DD
---> En segunda convocatoria: En segundo llamado, la asamblea ordinaria quedará
válidamente constituida "cualquiera sea el número de esas acciones presentes" (art.
243, 2a parte). La expresión "esas acciones" alude, indiscutiblemente, a las acciones
con derecho a voto, tal como lo dispone el art. 243 en su primer párrafo. Llamamos
LA
Curá sostiene que, en tal sentido, el art. 243 de la LGS establece que la constitución de
la asamblea ordinaria en primera convocatoria, requiere —como mínimo— la
FI
sociales que hacen posible el cumplimiento del objeto social, y que no afecten de
manera sustancial los caracteres esenciales o estructura jurídica de la sociedad. De
esta forma, la ausencia —indiferente o maliciosa— por parte de determinados
accionistas no impide su funcionamiento.
Segunda convocatoria.
---> En primera convocatoria: El art. 244 LGS requiere en este supuesto "la presencia
de accionistas que representen el 60% de las acciones con derecho a voto", pero
agrega "si el estatuto no exige quórum mayor".
OM
establecer una proporción mayor, computable siempre sobre las acciones que en la
asamblea de marras tengan derecho a voto.
---> En segunda convocatoria: La ley fija en el 30 % de las acciones con derecho a voto
el quórum en segundo llamado (art. 244, 2a parte), pero en esta eventualidad se
faculta al estatuto social no solamente para incrementarlo —como en primera
.C
convocatoria— sino para reducirlo, fijando quórum menor, que puede llegar hasta la
supresión de un porcentaje mínimo pues nada lo impide en la norma, posibilitándose
así la celebración del acto cualquiera sea la cantidad de acciones con derecho a voto
DD
representadas (como en el caso de la asamblea ordinaria).
Es que, en este segundo caso, la ley procura —ante la desidia de los accionistas— la
continuidad operativa del sujeto de derecho. El quórum —como ya expresamos—
debe mantenerse en el curso de toda la reunión.
LA
En síntesis, cabe señalar que los porcentajes fijados por la ley 19.550 rigen solamente
en defecto de norma estatutaria al respecto, con estas dos salvedades:
Siguiendo a Curá, por su parte, el art. 244 de la LGS ordena que la asamblea
extraordinaria se reúna en primera convocatoria con la presencia de accionistas que
representen el 60 % de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige un
quorum mayor, y que en la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de
accionistas que representen el 30 % de las acciones con derecho a voto, salvo que el
estatuto fije uno mayor o menor. Éste, agravado en relación con aquel exigido para la
constitución de la asamblea ordinaria, se justifica también en las competencias
atribuidas a este tipo de asamblea, que tal como fuera explicado, se refieren a
decisiones que exceden la marcha ordinaria de los negocios sociales y afectan de
manera sustancial los caracteres esenciales de la sociedad.
OM
en la presencia de los accionistas titulares de las acciones con derecho a voto que
afectara dicho número. En este caso, si se cumplieran las condiciones a tal fin, la
asamblea podría continuar la deliberación en segunda convocatoria; si no, la asamblea
debería considerarse fracasada.
.C
con la presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento (60 %) de las
acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige quórum mayor.
DD
Segunda convocatoria.
El principio básico al respecto es que una acción emitida por una sociedad anónima
concurre a la formación de quórum cuando otorga a su tenedor derecho a participar
en las votaciones. De tal principio general se desprenden las siguientes conclusiones.
FI
---> Acciones ordinarias: Forman quórum en todos los casos, salvo que el estatuto las
privara del derecho de voto, entre otros, en caso de encontrarse en mora sus
respectivos suscriptores. Tampoco forman quórum las acciones adquiridas por la
sociedad y no enajenadas.
---> Acciones preferidas: Contribuyen a formar quórum si han sido emitidas con
derecho a voto (art. 217), o si la sociedad se encontrara en mora, a su respecto, en el
pago de los beneficios que constituyen su preferencia.
Sin embargo, toda acción preferida adquiere derecho a voto al tratarse las materias
enunciadas por el 4° párrafo del art. 244 (ver el citado art. 217), lo cual trae aparejado
un problema con respecto a su incidencia en la formación del quórum. En efecto, si el
único temario de la asamblea es el tratamiento de las materias contenidas en el 4°
párrafo del art. 244 (los llamados "supuestos especiales" de la asamblea
Más complejo es el problema si en el orden del día de la asamblea han sido incluidos
otros temas, aparte de los "supuestos especiales" del art. 244. Ante la duda, y
ateniéndonos a los principios fundamentales de la hermenéutica jurídica, deberemos
concluir que, en esta última hipótesis, las acciones preferidas no tendrán derecho a
voto (salvo, desde luego, si hubieran sido emitidas expresamente con ese derecho) y,
por ende, no contribuirán a formar quórum. En tal supuesto, la asamblea podría tener
quórum para tratar los temas previstos en el art. 244, 4° párrafo, pero no para otros
OM
puntos del orden del día.
• Mayorías
En las SA rige el principio de las mayorías para la adopción de las decisiones, es decir
entonces, que las resoluciones sociales serán adoptadas según el criterio que adopte la
.C
mayoría absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en una determinada
decisión, obligando de esta forma tanto a la sociedad como a la minoría formada por
aquellos socios que hubieren votado en sentido contrario y quienes, a menos que
DD
estén en condiciones de ejercer el derecho de receso, deberán aceptar la voluntad de
la mayoría.
Las mayorías podrían ser definidas como la cantidad de votos coincidentes que, sobre
un determinado total de votantes, deben pronunciarse en relación con una
LA
determinada decisión. En todos los casos, como se dijo, la LGS establece que las
resoluciones serán tomadas por mayoría absoluta, salvo cuando el estatuto exija
mayor número. Debe entenderse entonces, por mayoría absoluta, a aquella que
representa el voto de más de la mitad que pueden expedirse en relación con una
decisión determinada.
FI
• Desarrollo de la asamblea
Durante la deliberación, los socios ejercerán su derecho a ser oídos tanto por sus pares
como por la sociedad a través de sus representantes. En ese contexto podrán expresar
libremente sus opiniones respetando, por supuesto, la organización del acto, el decoro
y el derecho de los otros socios a ejercer debidamente el mismo derecho. En este caso,
será el presidente de la asamblea quien, en ejercicio de sus facultades de conducción,
OM
deberá arbitrar los medios a tal fin. Los accionistas podrán además solicitar a los
miembros de los órganos sociales de participación obligatoria, las explicaciones que
estimen pertinentes para la posterior toma de decisiones.
Agotada esta etapa de deliberación y consulta sobre cada uno de los puntos del orden
del día, el presidente invitará a los socios que están habilitados a tal fin a pronunciar su
.C
voto. En este punto resulta relevante recordar que el art. 241 de la LGS determina que
los directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales no
pueden votar en las decisiones vinculadas con la aprobación de sus actos de gestión y
DD
las resoluciones atinentes a su responsabilidad o remoción con causa.
del día.
Conforme a lo establecido por el art. 247 de la LGS, la asamblea puede disponer por
única vez y mediante simple mayoría, el pase a cuarto intermedio a fin de continuar la
deliberación y resolución de los puntos del orden del día dentro de los 30 días
FI
Una vez deliberados y votados todos y cada uno de los puntos del orden del día, y
aquellos que por conexidad hayan sido puestos a deliberación de los socios, el
presidente dará lectura al acta de asamblea que deberá reflejar de manera resumida
las manifestaciones hechas en la deliberación y el sentido de las votaciones y sus
resultados con expresión completa de las decisiones adoptadas. Hecho esto, se cerrará
formalmente el acto asambleario.
x Actas de asamblea: El art. 73 de la LGS establece que las actas de las asambleas de
las SA serán firmadas dentro de los 5 días por el presidente y los socios designados al
efecto. Esto obedece a que la necesidad de copiar las actas al libro de actas de
asamblea hace que no siempre la misma quede firmada al momento del cierre. Los
socios que así lo deseen podrán requerir —a su costa— copia del acta firmada. En
tanto se trata de un libro de comercio, y conforme se anticipara, el libro de actas de
OM
asamblea deberá cumplir con las formalidades exigidas para los mismos, es decir, que
no debe presentar raspaduras, huecos, blancos, mutilaciones, alteraciones, enmiendas
o tachaduras sin salvar. Asimismo, deberá estar encuadernado, foliado y rubricado por
el Registro Público.
Llevado entonces en debida forma, creará una presunción iuris tantum de veracidad de
.C
los hechos en él consignados, sirviendo entonces como prueba en juicio.
vale recordar que sin perjuicio de que las resoluciones adoptadas por la asamblea de
LA
conformidad con la ley y el estatuto son obligatorias para todos los accionistas, la
inscripción y publicación las hará oponibles a terceros en los términos de lo establecido
por el art. 12 de la LGS.
Derecho de receso
FI
En las SA rige el principio de las mayorías para la adopción de las decisiones, lo que
implica que los socios que han votado en minoría y en disconformidad con aquello que
ha votado la mayoría, bajo los términos establecidos por la ley y el estatuto, deben
Sin embargo, el principio de las mayorías puede dar lugar a situaciones en las que
determinados socios, disconformes con las decisiones adoptadas, se vean seriamente
afectados en su patrimonio, o bien consideren alterados sustancialmente los
A fin de equilibrar los derechos de las mayorías, que válidamente adoptan las
decisiones que consideran adecuadas para el cumplimiento del objeto social, y las
minorías que se ven afectadas por ellas, la LGS prevé la posibilidad de ejercicio del
derecho de receso mediante el cual los accionistas disconformes con la toma de
determinadas decisiones en asamblea pueden separarse de la sociedad con reembolso
del valor de sus acciones.
OM
El efecto principal del ejercicio de este derecho es la extinción del vínculo del socio
recedente con la sociedad, lo cual genera la obligación para ésta de reembolsar el valor
de las acciones correspondientes. Se trata, entonces, de una situación excepcional, en
tanto el reembolso del valor de las acciones del socio recedente produce un efecto
inmediato en la sociedad y como tal, sólo esté reservada para las determinadas
decisiones de marcada trascendencia.
.C
La LGS determina que es nula toda disposición que excluya el derecho de receso o
agrave las condiciones de su ejercicio, es decir que, si bien este derecho puede ser
DD
reglamentado estatutariamente, dicha reglamentación no puede tener por efecto
práctico la obstaculización de su ejercicio.
El art. 245 de la LGS ordena que el ejercicio del derecho sólo puede plantearse ante la
LA
1. transformación;
Asimismo, establece que nada obsta a que el estatuto prevea otras causales.
Vale destacar que para que el derecho de receso proceda, será lógicamente necesario
que la decisión que dio lugar a su ejercicio sea válida, es decir, que no haya sido
declarada nula, en tanto en este último caso el ejercicio del derecho carecería de
causa.
OM
• Legitimados para ejercer el derecho
.C
De esta forma, los accionistas que se hayan abstenido de votar no quedarían incluidos
en la enumeración.
DD
Vale destacar que el socio deberá ostentar la calidad de tal, tanto al momento de la
toma de la decisión objetada por parte de la sociedad como al momento de entablar
su pretensión de receder.
contra y los ausentes, se justifica en el hecho de que estos últimos deberán tomar
conocimiento de lo resuelto en la asamblea una vez puesta a disposición de los mismos
la información en tal sentido. Debe recordarse que el art. 73 de la LGS ordena que las
actas de las asambleas serán confeccionadas y firmadas dentro de los 5 días de
realizada la asamblea, de manera que el plazo previsto para el caso de los presentes
que tomaron conocimiento de la decisión en el mismo acto asambleario, resultaría
insuficiente.
En cuanto a la forma, nada dice la LGS, sin perjuicio de lo cual, y a los fines de acreditar
el ejercicio del derecho en debido tiempo, resulta conveniente realizar una notificación
clara y fehaciente (por escrito) dirigida al presidente del directorio.
En este último caso, el receso se tendrá por no ejercido y los recedentes readquirirán
sin más el ejercicio de sus derechos retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al
OM
momento en que se notificaron.
• Cálculo de reembolso
Si la sociedad optara por aceptar el receso y mantener firme la decisión que le diera
lugar, deberá establecerse el valor del reembolso debido al socio. A tal fin, la LGS
dispone que las acciones se reembolsarán por el valor resultante del último balance
.C
realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias
ajustado a la fecha del efectivo de pago.
DD
El pago deberá efectuarse dentro del año de la clausura de la asamblea que originó el
receso, o en los casos explicados en los puntos 6 y 8, dentro de los 60 días desde la
clausura de la asamblea, o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la
aprobación del retiro voluntario.
LA
A los fines de este cálculo, debe tomarse el último balance aprobado de la sociedad
que puede ser tanto un balance de cierre de ejercicio como un balance especial
realizado, por ejemplo, a los fines de encarar la transformación, fusión o escisión de la
sociedad. Al referirse al último balance que deba realizarse, la LGS permite concluir
que existiendo la obligación legal de hacerse y habiéndose omitido, el accionista
FI
recedente tendría derecho a exigir que el balance sea realizado a los fines del cálculo
del reembolso.
El receso produce efectos desde el momento mismo en que el socio recedente notifica
a la sociedad su deseo de receder, quedando automáticamente excluido de la misma
por extinción del vínculo y perdiendo consecuentemente todos los derechos
OM
inherentes a la calidad de socio.
.C
aprobación del balance que serviría de base al reembolso.
En relación con la sociedad, podría decirse que el efecto propio del receso sería la
reducción del capital y la consecuente cancelación de las acciones que le dieron
DD
objeto. Sin embargo, estas previsiones no regirán cuando la sociedad decida adquirir
sus propias acciones conforme a lo establecido en el art. 220 inc. 2° de la LGS,
procediendo al reembolso de las mismas con ganancias realizadas y líquidas o sus
reservas de libre disponibilidad, en tanto en este caso no se produciría la reducción de
LA
su capital.
previsión es consistente con el principio que ordena que sólo la adopción de decisiones
por parte de la asamblea bajo los términos establecidos por la ley y el estatuto obliga a
la sociedad y a los accionistas.
Resulta importante destacar que la LGS no hace distinción en relación con el tipo de
asamblea en el marco de la cual se ha tomado la decisión sujeta a impugnación, de
manera que la acción procede contra decisiones adoptadas en cualquier tipo de
asamblea.
Promoción de la acción.
OM
• Legitimados para ejercer este derecho
.C
categoría que incluiría a quienes se hubieren abstenido de votar por poseer un interés
contrario al social;
DD
>> los accionistas ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la
decisión impugnada;
>> los accionistas que votaron favorablemente si su voto es anulable por vicio de la
voluntad;
LA
Sin embargo, existen dos cuestiones que hacen que este plazo no resulte
necesariamente aplicable. En primer término, debe tenerse en cuenta que, en forma
previa al inicio de la acción judicial de impugnación, deberá cumplirse con el trámite de
mediación obligatoria (ley 26.589). De esta forma, el plazo establecido por la LS se
extenderá considerablemente.
Por otra parte, cuando la nulidad se solicite con sustento en la afectación de normas
de orden público, es decir, que el acto impugnado sea nulo de nulidad absoluta, la
Es decir que sólo la impugnación de actos nulos de nulidad relativa quedará sometida
al plazo de la LGS y siempre tomando en consideración la suspensión provocada por el
proceso de mediación obligatoria.
OM
representantes, el art. 253 de la LGS establece que cuando la acción sea intentada por
la mayoría de los directores o de miembros del consejo de vigilancia, los accionistas
que votaron favorablemente designarán por mayoría un representante ad hoc en
asamblea especial convocada al efecto.
.C
que el art. 252 de la LGS otorga al accionante de solicitar al juez la traba de medidas
cautelares a fin de evitar que se tornen ilusorios sus resultados. De esta forma, en el
marco de la acción de impugnación y a pedido de parte, el juez interviniente podrá
DD
suspender la ejecución de la resolución impugnada hasta tanto se resuelva el fondo de
la cuestión, siempre y cuando existieren motivos graves y no mediare perjuicio para
terceros y previa garantía suficiente del solicitante para responder por los daños que
dicha medida pudiere causar a la sociedad.
LA
Es importante señalar que el art. 254 de la LGS establece que una asamblea posterior
podrá revocar el acuerdo impugnado. Esta resolución surtirá efecto desde entonces y
no procederá la iniciación o la continuación del proceso de impugnación sin perjuicio
de que subsistirá la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su
consecuencia directa. Por otra parte, y en el caso de una nulidad de nulidad relativa,
FI
El mismo art. 254 de la LGS establece que los accionistas que hubieren votado
favorablemente las resoluciones que se declaren nulas, responderán ilimitada y
solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad
que corresponda a los directores, síndicos e integrantes del consejo de vigilancia.
Uno de los pactos más usuales es el sindicato de voto, que tiene por objeto establecer
OM
reglas para la emisión de los accionistas sindicados bajo la expectativa de un resultado
más favorable en la asamblea. El sindicato de bloqueo, por su parte, tiene por objeto
disponer limitaciones o condicionamientos a la transmisibilidad de las acciones de los
integrantes del sindicato a terceros pudiendo otorgar derechos de opción de compra
preferente a sus miembros, así como pueden tener por objeto la implementación de
.C
restricciones relativas a la adquisición futura de acciones por parte de los sindicados.
a) El objeto de pacto no debe ser ilícito, es decir, no vulnerará una prohibición legal,
ni normas imperativas o de orden público. Ejemplo de esto serían los pactos que
tuvieran por objeto impedir la repartición de dividendos;
Dadas las características de este pacto, se ha concluido que la sociedad objeto del
mismo podría solicitar su impugnación en los casos en que vulneraran normas propias
de sus estatutos o cuando exista un perjuicio directo para la misma, como ocurriría,
por ejemplo, si a través del pacto se lograran burlar las previsiones del art. 248 que
prohíbe votar al accionista en relación con aquellas decisiones en las cuales ostente un
interés contrario al social.
OM
sus partícipes, todos deciden una monoposición respecto de un punto de la
convocatoria asamblearia o respecto de algún tema específico de la operatoria
social. Por su carácter tienden a ser limitados y transitorios.
IV) Sindicatos colegiados: tienen por lo general mayor duración, con objetivos más
generales y el grupo decide la posición a tornar en cada asamblea por mayoría,
manteniendo un representante común. Son los más cuestionados por decirse a
.C
su respecto que se está votando antes de la asamblea y no se participa del
debate de ésta; a lo que se suele contestar que el derecho de voto es un
derecho subjetivo que integra el patrimonio de los accionistas y que éstos
DD
pueden administrar del modo que mejor crean conveniente.
La SAS conforma un tipo especial que se rige supletoriamente por la LGS, pero no la
integra, aunque adopta para sí pautas tanto de las sociedades de responsabilidad
limitada como de las SA. El art. 33 de la ley 27.349 (Ley de Apoyo al Capital
Emprendedor) va a expresar entonces que se crea la sociedad por acciones
FI
simplificada, identificada como SAS, como un nuevo tipo societario, con el alcance y las
características previstas en esta ley y a las que supletoriamente le serán de aplicación
las disposiciones de la LGS, 19.550, en cuanto se concilien con las de esta nueva
norma. Dentro del nuevo tipo societario tendremos dos categorías o subtipos: la SAS
La SAS podrá ser constituida por una o varias personas humanas o jurídicas, quienes
limitan su responsabilidad a la integración de las acciones que suscriban o adquieran.
El acto o contrato podrá documentarse por instrumento público o privado, pero en
este segundo caso la firma del o de los socios deberá certificarse en su autenticidad
por vía judicial, notarial, bancaria o autoridad competente del registro público.
Inc. 1º: El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio, número de
documento de identidad, CUIT o Clave Única de Identificación Laboral (CUTL) o Clave
de Identificación (CDI) de los socios, en su caso. Si se tratare de una o más personas
jurídicas, deberá constar su denominación o razón social, domicilio y sede, datos de los
integrantes del órgano de administración y CUIT o Clave de Identificación (CDI) de las
mismas, o dar cumplimiento con la registración que a tal efecto disponga la autoridad
fiscal, en su caso, así como los datos de inscripción en el registro que corresponda.
OM
Inc. 2º: La denominación social que deberá contener la expresión "Sociedad por
Acciones Simplificada", su abreviatura o la sigla SAS. La omisión de esta mención hará
responsables ilimitada y solidariamente a los administradores o representantes de la
sociedad, por los actos que celebren en esas condiciones.
.C
El nombre o denominación social debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y
aptitud distintiva. El nombre no puede contener términos o expresiones contrarios a la
ley, el orden público o las buenas costumbres ni inducir a error sobre la clase u objeto
DD
de la persona jurídica. La inclusión en el nombre de la persona jurídica SAS, del nombre
de personas humanas requerirá la conformidad de éstas, conformidad que se presume
otorgada si son miembros de la sociedad. Sus herederos podrán oponerse a la
continuación del uso, si acreditan perjuicios materiales o morales.
LA
efectivamente cancelada por el registro público donde la sede haya sido registrada por
la sociedad.
El objeto debe ser material y jurídicamente posible tanto de hecho como de derecho y
también debe ser lícito. El objeto social define el conjunto de actividades que el o los
socios han de cumplir y llevar a cabo bajo la denominación social, ya que la capacidad
de esta persona estará circunscripta al cumplimiento de su objeto y los fines de su
creación.
OM
Inc. 5º: El plazo de duración, que deberá ser determinado.
.C
inamovible, pues puede prorrogarse o terminar antes del vencimiento del término.
Inc. 6º: El capital social y el aporte de cada socio, que deberán ser expresados en
moneda nacional, haciéndose constar las clases, modalidades de emisión y demás
DD
características de las acciones y, en su caso, su régimen de aumento. El instrumento
constitutivo, además, contemplará la suscripción del capital, el monto y la forma de
integración y, si correspondiere, el plazo para el pago del saldo adeudado, el que no
podrá exceder de 2 años desde la firma de dicho instrumento.
LA
El capital es la suma de los aportes (en efectivo o especie) que efectúa el o los socios,
el cual, dada la diferente personalidad jurídica del ente respecto de los socios, queda
afectado a su giro y constituye la prenda común de sus acreedores. El capital social se
exige como un elemento esencial y la propia ley va a fijar un límite mínimo en el art. 40
FI
(dos veces el salario mínimo vital y móvil). Esto nos mantiene en el criterio de que el
capital social no es relevante en la sociedad ni para los terceros, los terceros no se
vincularán con la SAS por su capital, sino por su patrimonio o por su giro negocial y de
su flujo de fondos. En la conformación del capital la ley permite que los socios que
Inc. 9º: Las cláusulas necesarias para establecer los derechos y obligaciones de los
socios entre sí y respecto de terceros. Este inciso del art. 36 no conforma un requisito
esencial del contrato.
OM
lo determinado por este inciso es esencial al contrato, pues en caso de omisión a estas
pautas, rige supletoriamente el régimen legal específico o el supletorio previsto.
Inc. 11: La fecha de cierre del ejercicio. Entendemos que en este caso lo dispuesto por
el inciso es esencial y lleva a la aplicación al respecto de las pautas de la ley especial,
de la supletoria y del propio CCCN.
.C
-Estatuto tipo: La economía y celeridad en la registración de este tipo societario lleva a
facilitar su desarrollo y rápida puesta en operatividad a través de la elaboración de un
estatuto tipo que permite su registración en 24 horas.
DD
• Publicación y registración de la SAS
Se trata de una publicidad ficta (simulada), toda vez que un aviso de un día en el
"diario de publicaciones legales" de la jurisdicción no es en absoluto suficiente para
asegurar una real publicidad de los actos societarios, sobre todo los relacionados con
la solvencia patrimonial de la sociedad y los socios, alcance de su responsabilidad, etc.
El o los interesados tendrán 20 días corridos para iniciar el trámite ante el registro
correspondiente, con lo cual cumplido ello, el acto (contrato de sociedad) será
oponible a los terceros desde la fecha de su instrumentación. Este plazo podrá
extenderse —al solo efecto de completar el trámite— por 30 días más y aún mismo
este plazo excederse si ello resultara del cumplimiento normal del trámite
administrativo.
OM
La existencia de la SAS comenzará desde su constitución, desde la fecha de su
instrumentación, pues no necesita autorización legal para funcionar, por lo que el
registro sólo transforma a esta persona jurídica privada en regular. Esto nos permite
advertir que el efecto de la inscripción en el registro público —también en este caso—
no es constitutiva, sino sólo ad regularitatis, pues el registro público sólo la incorpora
al orden jurídico en plenitud, siendo hasta su registración una sociedad en formación.
.C
Por último, la SAS que incumpla con su registro será considerada como una sociedad
no constituida regularmente y aplicable la normativa de la Sección IV, sin perjuicio de
la posibilidad de que, de intentarse una inscripción tardía, medie oposición de los
DD
interesados (otros socios), pues no puede privárselos del derecho de disolver la
sociedad que omitió registrarse.
(i) Pretenda hacer oferta pública de sus acciones o de los debentures que
emita;
FI
beneficios futuros;
(iv) Exploten concesiones o servicios públicos.
Las SAS tienen prohibido además ser controladas por una sociedad de las
comprendidas en el art. 299 LGS, ni estar vinculada en más de un 30 % de su capital, a
una sociedad incluida en tal artículo. En caso de que la SAS por cualquier motivo
deviniera comprendida en alguno de estos supuestos previstos, deberá transformarse
en alguno de los tipos previstos en la LGS, e inscribir tal transformación en el registro
público correspondiente, en un plazo no mayor a los 6 meses de configurado ese
supuesto. Durante dicho plazo de 6 meses y hasta la inscripción registral, los socios
• Capital y acciones
OM
aportes en especie deben integrarse en un 100 % al momento de la suscripción.
.C
derechos y hasta la integración total del capital suscripto sólo pueden emitirse
certificados provisorios nominativos no endosables. Estos certificados provisorios
nominativos son susceptibles de ser negociados. Completada la integración (que debe
DD
ir anotándose en el respectivo certificado provisorio cuando son cuotas), el certificado
provisorio procederá a ser canjeado por el o los títulos accionarios definitivos.
Los aportes: Los aportes podrán realizarse en bienes dinerarios o bienes no dinerarios.
Los aportes en bienes no dinerarios podrán ser efectuados al valor que unánimemente
LA
pacten los socios en cada caso, quienes deberán indicar en el instrumento constitutivo
los antecedentes justificativos de la valuación o, en su defecto, según los valores de
plaza; además, la valuación por pericia judicial debe considerarse viable.
FALLOS DE LA MATERIA
Fallo Asteciano (relacionado al art. 54 ter de la LGS)
La intención de causante era clara, y era justamente evitar que la rama constituida por
los descendientes de su hijo prefallecido recibiese sus bienes. Para ello los aportó a
una sociedad en comandita por acciones que constituyó con sus restantes hijos
quienes asumieron el rol de socios comanditados y por lo tanto únicos administradores
OM
de la sociedad, reservándose para sí las acciones emitidas.
Como consecuencia de ello, los nietos excluidos recibieron un cuarto del capital
accionario, siendo minoría en las asambleas y sin posibilidad alguna de administrar la
sociedad. En este caso se entendió que, a tenor de lo dispuesto por el art. 3598 del
Cód. Civil se estaba condicionando la legítima, toda vez que formar una sociedad con
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tres de sus hijos y casi la totalidad de sus bienes por 99 años y renovable es de hecho
impedir que los bienes lleguen materialmente a manos de sus legítimos herederos por
representación de su padre.
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En este caso se dispuso la ineficacia del ente societario ante la situación de subversión
de la vocación legitimaria, complementándose tal solución con el régimen que
establece el art. 2 de la Ley de Sociedades Comerciales, manifestándose que
personalidad societaria en cuanto centro de imputación normativa es ineficaz para
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El resultado del pleito debió ser incorporado procesalmente a la sucesión del causante,
para que el juez de la sucesión determine la partición correspondiente adecuándola al
estado de los bienes, y dando la posibilidad a los componentes de la sociedad a
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Con respecto a Serviacero S.A., es una sociedad anónima que fue constituida por
escritura pública y el fallo versa sobre si es necesario que la modificación del acto
constitutivo sea también realizada por ese medio o basta con un instrumento privado
con firma certificada.
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1ra instancia: El juez de registro denegó la inscripción de esa modificación, apoyándose
en la inaplicabilidad del art. 4 de la LGS para los casos de modificación del acto
constitutivo en las sociedades anónimas, por entender que sería contradictorio aplicar
una norma de carácter general a sociedades que tienen un régimen particular presente
en el art. 165 LGS (como lo son las S.A). En tal artículo sólo se menciona la formalidad
necesaria en el acto constitutivo, pero interpreta que debe extenderse tal formalidad
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también a las modificaciones del acto constitutivo. Esto se basa en que las
modificaciones al acto constitutivo pueden ser muy profundas, por lo que debe
extenderse tal formalidad en favor de seguridad jurídica. Otro argumento brindado es
DD
que no es lo mismo un instrumento público que un instrumento privado certificado
por un escribano público, que constata que las personas que firman son las que figuran
en el papel.
los que emiten la voluntad son los accionistas fundadores, mientras que en el segundo
se trata de la exteriorización de la voluntad de uno de los órganos de la sociedad. b) su
naturaleza, ya que en el primer caso se trata de un acto contractual, mientras que el
segundo no reviste tal carácter. c) su materia, ya que el primer acto es una declaración
de voluntad para crear un nuevo ente o sujeto de derecho, mientras que en el segundo
sólo se pretende modificar una o varias cláusulas del contrato social.
El fiscal agrega que esta diferencia entre el acto constitutivo de la sociedad y el acto
modificatorio del contrato se traslada inexorablemente a los instrumentos que se
transmiten en consecuencia y, por lo tanto, estos pueden ser diferentes. En
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Fallo Morrogh Bernard (relacionado al art. 54 ter LGS – similar al caso asteciano)
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valor muy superior al de las acciones suscriptas. Su intención nunca fue defraudar la
legítima de su hijo sino asegurar la continuidad de la explotación agropecuaria por el
grupo familiar en previsión de su fallecimiento.
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Una vez iniciada la sucesión, en su patrimonio se encontraban las acciones de la
sociedad. Sin embargo, el hijo planteó la exigencia de que su legítima sea salvada en
especie y no en acciones, pues estas no representan los auténticos valores
transmitidos, y, además, porque en los hechos el patrimonio del causante bajo la
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forma de una sociedad anónima estaría administrado por los miembros de la familia
del causante, sin que él pueda acceder individualmente a esa administración por ser,
en el mejor de los casos, accionista minoritario.
El Dr. Oscar Caffa, preopinante en el fallo, al considerar las circunstancias del caso,
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advirtió que “no puede desconocerse que detrás de una aparente sociedad de capital,
teóricamente un tercero como sujeto de derecho, nos encontramos con elementos de
absoluto predominio de los individuos físicos que integran aquel: por un lado un
patrimonio aportado en forma casi total por una de las personas fundadoras; por otro
lado, una administración con poder de decisión, concentrado en el causante
primeramente, y luego de su muerte en el núcleo familiar cerrado”.
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teoría de la desestimación de la personalidad jurídica y condenar directamente a los
socios de la sociedad anónima
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comprobadas en la causa, en tanto que no ha quedado acreditado en la causa que se
esté en presencia de una sociedad ficticia o fraudulenta, constituida en abuso del
derecho y con el propósito de violar la ley prevaliéndose de dicha personalidad, afecte
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el orden público laboral o evada normas legales.
justificación.
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Luego afirmó: “Que RE/MAX Argentina no forma parte de un grupo multinacional o
extranjero ni es controlada ni directa ni indirectamente por ningún grupo o sociedad
extranjera, ni tiene vínculo societario alguno con la sociedad RE/MAX Internacional
INC”. “Que la propia CUCICBA dictó resoluciones sobre la legitimidad de las actividades
por ella desarrollada”.
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Asimismo REMAX Argentina S.R.L. manifestó que no se dedica al corretaje inmobiliario,
sino que solamente lo hacen los corredores matriculados; tampoco dicta cursos en
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violación de las leyes de educación nacional y superior sino cursos de contenido
exclusivamente comercial referidos a prácticas comerciales.; Que el modelo de negocio
que RE/MAX lleva a cabo no es el corretaje, sino que consiste en celebrar contratos de
franquicia, vinculadas a la estructura y decoración de las oficinas, como así también el
uso de marcas, logos, diseños y capacitaciones relativas a aspectos comerciales de la
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actividad inmobiliaria.
Una vez sustanciado los planteos, la IGJ investigó el objeto del reclamo, analizando la
parte societaria y contractual entre las sociedades denunciadas. Respecto al objeto
social de REMAX ARGENTINA S.R.L., el estatuto dispone que “La sociedad tendrá por
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sin limitarse, el otorgamiento de licencias para el uso de la marca RE/MAX, sus logos y
diseños asociados, la comercialización de merchandising y la organización y dictado de
cursos de capacitaciones referidos a los servicios conexos a la actividad inmobiliaria”.
REMAX ARGENTINA S.R.L. posee los derechos y obligaciones del contrato de franquicia
suscrito con RE/MAX INTERNATIONAL INC., siendo el único instrumento denunciado en
las actuaciones que vincula a ambas sociedades. La vinculación entre las sociedades se
hizo por medio de la web de RE/MAX argentina con la internacional, pero que
solamente remite links sin ningún otro tipo de vinculación.
El organismo entiende que la sociedad RE/MAX INTERNATIONAL INC, realiza actos con
habitualidad en Argentina, ello surge de la interpretación de la web internacional de
RE/MAX, por lo tanto se encuentra violentado el art. 118 de la Ley 19.550, norma
imperativa y de orden público societario, justificada en la soberanía estatal y se
fundamenta en la necesidad de asegurar el eficaz ejercicio del poder de policía. La
consecuencia a dicho incumplimiento es la inoponibilidad absoluta de dicha persona
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jurídica, careciendo esta de todo derecho para reclamar derechos que le competen en
función de los contratos celebrados.
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franquiciante, permitiéndole participar indirectamente de una operatoria que no
podría realizar por sí misma, en forma directa.
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La sociedad REMAX ARGENTINA SRL, a pesar de encontrarse comprendida en los tipos
societarios, tampoco cumpliría con los requisitos exigidos por la normativa. El art. 15
de la Ley 20.266 que establece que únicamente los martilleros matriculados y con
título habilitante, puedan constituir sociedades a tales fines.
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profesional para desarrollar el corretaje inmobiliario. El art. 62 Ley 26.206, exige que
los servicios educativos estarán sujetos a la autorización, reconocimiento y supervisión
de las autoridades educativas jurisdiccionales.
El art. 1512 del Código Civil y Comercial de la Nación, establece “Hay franquicia
comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a otra, llamada
franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar
determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del
franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos técnicos y la prestación
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