INTRODUCCIÓN AL DERECHO, MOUCHET ZORRAQUI.

PRIMERA PARTE - TEORÍA DEL DERECHO

1. Origen y significados de la palabra derecho

-Los romanos llamaban JUS a lo que consideraban lícito, tal como era declarado por las
leyes, las costumbres, o los magistrados. Lo contrario era injuria cuyo significado se
trataba de lo ilícito, lo que causaba daño a otro.
-Asimismo, el jurisconsulto Celso definió el jus diciendo que era el “arte de lo bueno y de lo
equitativo”.
-A partir del siglo cuarto se empezó a usar la palabra directum para indicar el conjunto de
normas religiosas que orientaban la vida humana por el camino recto. Este fue el
significado que se extendió luego a todas las normas que se imponían a la conducta de los
hombres y aspiraban a dirigirla en un sentido justo.
- este último enfoque que va de la conducta lícita (jus) a la norma que la impone .(derecho),
hizo que se abandonara la expresión romana. pero subsistieron las palabras derivadas de
ella para Designar los distintos modos u operaciones que conducen al perfeccionamiento y
aplicación del derecho.
- también se adoptó otro punto de vista al Designar como derecho a todas las prerrogativas
que tienen los seres humanos para obrar lícitamente frente a los demás → a este
significado se le llama derecho subjetivo, Mientras que el primero es denominado derecho
objetivo.

DERECHO OBJETIVO:
El derecho desde el punto de vista objetivo, es decir, considerado con independencia del
ser sobre el cual recae su imperio. En este sentido, el derecho constituye un conjunto de
normas que rige obligatoriamente la vida humana en sociedad. Es el ordenamiento
contemplado en sí mismo que se revela como un sistema orgánico y compuesto por
diversas normas. Las leyes son obligatorias y tienen consecuencias ante su incumplimiento.
Las normas tienen que tener una lógica.

DERECHO SUBJETIVO
El derecho desde el punto de vista subjetivo, vinculado esta vez a las personas que lo
tienen o ejercitan. En este sentido, el derecho consiste en la facultad que tiene cada uno
para obrar de cierta manera frente a los demás; habla de las facultades, poderes sobre
prerrogativas que permiten a cada hombre actuar en la vida social ejercitando su derecho.
Estos dos sentidos que se pueden distinguir en la palabra derecho no son independientes
sino complementarios → “ la facultad deriva siempre de la norma que la reconoce o
consagra; y, a la inversa, la norma carecería de aplicación efectiva si no hubiera sujetos
capaces de ponerla en ejercicio”.

2. Regulación de la actividad humana: reglas técnicas y normas éticas

El universo está sometido a las leyes naturales del universo impuestas por dios (las
religiosas), de las cuales no es posible prescindir y que el hombre es incapaz de alterar y
cuyo estudio corresponde a la ciencia físico y naturales, cuya característica más saliente
consiste en que son leyes de causalidad.
→ leyes naturales pueden ser impuestas por dios y el ser humano no tiene ningún
tipo de inferencia; también están las leyes físicas que son inalterables que tienen que
ver con el funcionamiento del universo (ley de causalidad).

Pero en cuanto contemplamos la actividad consciente del hombre podemos advertir que
existe otro sistema regulador de la conducta. En este reino de la Libertad los actos
humanos (libre albedrío como característica básica) pueden ser considerados o bien de
acuerdo al resultado que se propone conseguir (arte) o bien en sí mismos (ética). Lo
primero corresponde al dominio del arte y lo segundo pertenece a la ética.

El arte comprende las ciencias prácticas o teórico-prácticas. Para alcanzar los objetivos
prácticos que los seres humanos pueden proponerse su actividad se rige por reglas
técnicas las cuales indican los medios que deben valerse para lograr sus fines. Estas no
son verdaderas leyes ni normas pues no se imponen a la conducta por lo tanto su
observancia no es obligatoria. → reglas técnicas → de acuerdo al resultado que se
busca → para lograr un fin determinado ciertos actos están compuestos por una serie
de pasos/indicaciones que me permiten llegar a la finalidad que estoy buscando →
estas reglas técnicas me permiten actuar para llegar a un fin pero hay que cumplir
con el orden que establecen → no son obligatorias, acá entra en juego el libre
albedrío pero lo que se debe tener en cuenta son las consecuencias →ej: código
procesal.
→ es obligatoria y son particulares y diversas.

Desde el otro punto de vista, el de la ética, los actos humanos pueden ser considerados
en sí mismos: no teniendo en cuenta la perfección o eficacia de su resultado, si no la
bondad y perfección misma del hombre que actúa, o bien el libre uso que hace de sus
facultades. Mientras las Ciencias Naturales enseñan lo que es, las ciencias normativas
indican lo que debe ser. Las reglas de estas últimas se llaman normas éticas y señalan el
modo de obrar para conseguir el bien propio de cada uno y el de sus semejantes. Estas son
imperativas y su inobservancia perturba el orden establecido por Dios o el orden social
impuesto. → normas éticas, tienen que ver con la conducta del sujeto, son generales
→ la ética tiene que ver con el modo de obrar → al ser una cuestión interna, no es
obligatoria ni será plausible de ser sancionada.
→ hay procesos que pueden tener reglas técnicos y normas éticas
Para el abogado → puede haber sanción de ambas reglas técnicas y normas éticas→
código de ética (norma ética codificada) → para que también puedan tener sanción
estos actos → ejemplo: fallar técnicamente (mala praxis, falsificación de datos,
prueba, testigos falsos, por ejemplo) y asimismo se responde éticamente por lo que
se hizo.

En definitiva las reglas técnicas señalan lo que vamos a hacer y cómo debemos hacerlo,
mientras que las normas éticas indican cómo debemos obrar para que nuestra conducta
sea recta.

3. Las normas jurídicas

Las normas jurídicas provienen de las tres formas que rigen la actividad humana. Es decir,
el derecho establece o absorbe simultáneamente normas morales, normas sociales y
reglas técnicas. No abarca nunca la totalidad de esos tres sistemas, pero adopta o Crea
una parte de ellos y los convierte en normas jurídicas.
1) primero ante todo existe en el derecho un elemento moral que fija las bases
fundamentales de la convivencia humana distinguiendo lo bueno de lo malo, lo justo
de lo injusto Y es de por sí inmutable y universal. este elemento moral solo da las
reglas básicas del ordenamiento jurídico.
2) luego un elemento social señala los caracteres secundarios del ordenamiento
jurídico determinando lo permitido, lo ordenado y lo prohibido, que es invariable al
infinito según las circunstancias de tiempo y lugar. este conjunto de normas sociales
forma la reglamentación práctica de Los preceptos Morales. pero al igual que estos,
debido a su misma generalidad, son insuficientes para regular todos los casos
posibles y la sociedad va creando nuevas normas y que varían según las
necesidades de cada época y de cada país.
3) finalmente el derecho se compone también de reglas técnicas que señalan los
medios de que deben valerse los hombres para alcanzar los fines permitidos por el
derecho. este está lleno de formalismo que es indispensable para dejar
fehacientemente establecida una declaración de voluntad o para acreditar la
 existencia de un acto. esta parte técnica del derecho consiste en un conjunto de
medios, de Procedimientos más o menos artificiales, destinados a llevar a la
práctica las demás normas.
→ Por lo tanto, el derecho se compone de preceptos Morales, de normas sociales y de
reglas técnicas que al ser sancionados por la autoridad competente se convierten en
normas jurídicas. → de esta manera las normas jurídicas constituyen el principio
arquitectónico del derecho → y como estas normas no abarcan todo el campo de la ética ni
todo El dominio del arte, no regula la actividad humana en su totalidad sino solamente en
todo aquello que es necesario reglamentar para alcanzar la justicia y el bien común.
→ el derecho supone y exige el libre albedrío → dice el autor: “ sin esta aceptación de libre
albedrío como molde dentro del cual se desenvuelve la actividad humana no podría
construirse un orden jurídico, pues entonces habría que suponer la existencia de un
determinismo negativo de toda responsabilidad. y para el derecho, en principio, los
hombres son siempre responsables de sus actos “
→ Dentro del reino de la Libertad el derecho tiene principalmente un contenido ético que lo
convierte en una ciencia normativa → esta parte se conoce bajo el nombre de derecho
natural → pero la mayoría de las normas jurídicas Son normas sociales → Por último hay
también reglas técnicas que convierten el derecho en un arte.
→ Pero además las normas jurídicas tienen una característica general muy importante: su
obligatoriedad → Esto es así porque los hombres pueden ser compelidos a cumplirlas o
recibir un castigo por su violación.

4. La religión y el derecho
-Los tres órdenes normativos fundamentales son Por consiguiente: la religión, la moral y el
derecho → en los orígenes de la civilizaciones los tres aparecen confundidos y por eso no
hay distinción neta entre ellos, ya que los mismos preceptos vienen impuestos por las
creencias religiosas, el sentimiento moral y las leyes positivas → en este sentido los 10
mandamientos que son preceptos religiosos fueron las primeras fuentes del Derecho.

-Con el desarrollo de las culturas se crea una profunda y creciente diferenciación que se
desarrolla en dos partes → PRIMERO, cuando el vigor religioso comienza a ser insuficiente
Para orientar la conducta se vuelve necesario sustituirlo por las normas obligatorias que
impusieran las mismas soluciones pero con la fuerza del derecho y no ya simplemente por
coerción de las creencias → SEGUNDO, en la creciente complejidad de la vida social
obligó a reglamentar gran cantidad de instituciones y problemas que la religión y la moral no
habían podido resolver dando lugar así a que surja la parte puramente social del derecho.
este aparece como un sistema autónomo Pero subordinado tanto a las creencias como a la
moral. por lo tanto las normas jurídicas no se apartan de los preceptos religiosos y Morales
porque se reconoce que los otros sistemas normativos son superiores por su origen y
porque rigen los actos desde un punto de vista más elevado y trascendental.

-El desarrollo de la civilización fue separando cada vez más al derecho de aquellos
ordenamientos superiores → el derecho constituye entonces un sistema necesario ya que
el hombre es un ser social y debe estar sometido a normas que lo guíen en sus relaciones
con los demás.

- Por último es necesario señalar las profundas diferencias que separan a la religión del
derecho → por un lado la religión tiene un origen divino, Mientras que el derecho es
puramente humano. esto se observa ya que la primera se dirige a las conciencias y orienta
la conducta mediante la fe y el convencimiento; y la segunda presiona más directamente
sobre la voluntad y pretende imponerse por su propia fuerza coactiva → por otro lado,
aunque ambos ordenamientos suponen y admiten el libre albedrío de los hombres, y su
violación entraña sanciones a las generalidad de los casos, la diferencia se halla en su
aplicación. mientras que las que provienen de la religión son siempre de hecho interno (el
remordimiento) o espirituales, las del derecho son materiales y exteriores.

- ejemplo: el derecho canónico creado por la iglesia católica → es una excepción

porque a diferencia de los demás sistemas jurídicos este puede prevalerse de un
origen divino inmediato o inmediato, se dirige simultáneamente a las conciencias y a
la voluntad y origina toda clase de sanciones.

5. La Moral y el Derecho
- la moral ocupa un lugar intermedio entre el derecho y la religión → Esto se debe a que los
tres aspiren a regular la conducta humana → pero sus orígenes y sus fines respectivos son
diferentes.
- la moral proviene de la razón y persigue el bien individual mediante la práctica de las
virtudes → esta no proviene de la conciencia individual de cada sujeto, sino de la razón
humana orientada a buscar los principios que deben guiar la conducta a fin de alcanzar el
ideal de perfección → estudia Cuál es el bien absoluto o el fin natural del hombre, y
examina los actos humanos señalando lo que los aproxima a ese fin (virtudes) y lo que los
aleja (vicios). → pero no se detiene la consideración de la conducta individual sino que
pretende orientar la conducta social de los hombres mediante la práctica de dos virtudes: y
la caridad y la justicia.
- el derecho No es otra cosa que la realización objetiva de la justicia→ el bien individual y
el bien común no pueden separarse, Porque siendo el hombre naturalmente un ser social,
su propio bien le indica que debe procurar la conservación y perfeccionamiento de la
comunidad en que vive → de esta necesidad provienen los deberes para con los demás.
- todas las ramas del sistema jurídico tienen un fundamento moral.
- el derecho No es otra cosa que la reglamentación práctica de normas morales básicas que
constituyen su único fundamento Legítimo → de la moral derivan También las nociones de
buena y Mala Fe.
- toda la vida del derecho está impregnada de moral → ambos forman un conjunto
armónico y racionalmente necesario ya que la conducta humana ha de ser recta es decir a
la vez virtuosa y jurídica.
- finalmente es necesario recordar que el derecho no contiene únicamente normas morales
→ estas últimas dan los primeros principios, es decir, la base de las instituciones, el
fundamento del orden juridico → El derecho realiza dos funciones más: reglamento a las
normas morales que orientan la convivencia humana y dicta otras normas sociales
totalmente ajenas a cualquier preocupación moral → de esta manera constituye una
disciplina Autónoma → a la inversa no toda la moral entra en el campo del derecho.