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ABOGADO
ESPECIALISTA EN DERECHO ADMINISTRATIVO
Señora
DIANA CAROLINA SALAZAR GIRALDO
Directora Técnica Salud Ambiental y Factores de Riesgo
Subsecretaria de Salud Pública
Secretaria Seccional de Salud y Protección Social de Antioquia
Medellín Antioquia
Lo primero que se advierte con la lectura del Auto que formula Cargos en
contra del señor MARTINEZ HENAO, es que no se evidencia con claridad la
supuesta falta o violación a las normas presuntamente desconocidas por el citado,
SOLO EN EL AUTO DE CARGOS SE HACE MENCIÓN A UNA SERIE DE NORMAS
O MEHJOR SE TRANSCRIBE UNA SUCESION DE NORMAS, pero nada se hace
claridad frente a cuales fueron las supuestas irregularidades, ni claridad frente a las
normas vulneradas que permitan realizar una defensa concreta y es difícil que un
ciudadano sea cual fuere, proceda a defenderse de una normatividad completa; sin
embargo y teniendo que hacer pronunciamiento al respecto procederemos a coger
punto por punto de aquel cargo:
“…1. Que ante el presunto incumplimiento de las normas sanitarias, por parte del señor Francisco Alberto
Martínez Henao, identificado con cédula de ciudadanía N° 3.348.628, en calidad de Propietario del
establecimiento denominado Tienda N a t u r i s t a S e ñ o r d e l a M i s e r i c o r d i a , e n
r a z ó n a q u e e n la visita oficial realiza el día 30 de noviembre de 2018, se aplicó por parte de los
Técnicos Área Salud de esta Secretaria, en ejercicio de sus competencias de inspección, vigilancia y
control, según la normatividad legal vigente, medidas preventivas sanitarias de seguridad consistentes en el
decomiso de productos y la clausura temporal total, así:
•
1… Manejo de productos…En el manejo de los productos
farmacéuticos se aplicó el decomiso como medida
sanitaria de seguridad, de veinticinco (25) productos de marcas y
formas farmacéuticas diferentes, equivalentes a seiscientas ochenta y
siete (687) unidades, por las siguientes irregularidades:
- Prohibidos.
Vencidos
Fraudulentos
Condiciones de Almacenamiento
Procesos y procedimientos.
vez que no indica con claridad cuáles son los residuos que se generan o producen en
realizar mi cliente?
Condiciones de Almacenamiento
Procesos y procedimientos.
Cargo primero
- por elaborar los estudios previos en los siguientes contratos de
prestación de servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095 de 2016
- Expedir la certificación de inexistencia de personal, en los contratos
antes indicados.
- y certificar la idoneidad del contratista en los contratos de prestación de
servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095 de 2016
cargo segundo
DESCARGOS:
que contempla los contratos que hoy son investigados, ESTOS HACEN
TRANSITO A COSA JUZGADO , pues ya, aquellos contratos que nos
ocupan fueron objeto de debate en investigación anterior, hoy ya
archivada; cosa diferente seria, si dentro de la investigación que se
adelantaba en contra de Frank Guzmán, se hubiesen vinculados a otros
funcionarios y continuado con la investigación en contra de ellos, pero no
fue así, toda vez, repito que se archivó aquella indagación, donde estaban
involucrados los mismos contratos que hoy la procuraduría “nuevamente se
encuentra investigando”
Mediante oficio Nro. SG-0011 OFICIO N°043 del 14 de agosto de 2018, (folios 231)
la señora MITSY ALBANY dio respuesta a lo solicitado por la procuraduría provincial
de Amaga Antioquia, realizando una relación de los contratos suscritos con el señor
FRANK ARLEY GUZMAN, durante el año 2016 y algunos de 2017, lo cual fue enviado
vía correo electrónico por el municipio de la pintada Antioquia el día 17 de agosto de
2018 a las 4:22 p.m., y el mismo 17 de agosto de 2018 a las 23:40 el doctor ANDRES
BUSTAMANTE, confirma recibido y solicita a la secretaria de gobierno Mitsy Albany
“…en la solicitud que le hicimos, se hacía referencia a contratos con personas
jurídicas en la que el señor Guzmán actuaba como representante legal. En la relación
de contratos no aparece ninguno con persona jurídica, revise por favor para que la
información quede completa…” (folios 230)
Sin embargo, en la revisión de la prueba documental llama la atención de este servidor el hecho de que
solo en el primer semestre del año 2016 se celebrara un pluralidad importante de cuantiosos contratos
con el señor Guzmán Daza y que los objetos fueran tan disimiles, situación que en mi criterio
amerita un análisis Para establecer si hubo o no desconocimiento de los principios de la función
pública y/o de principios y normas contenidas en el Estatuto de Contratación, no solo de quienes
elaboraron los estudios previos, si no de quien suscribió los contratos y quienes ejercieron las
contratos de prestación de
funciones de supervisión…” (el informe hace referencia a los
servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095 de 2016).
Dentro de esta etapa procesal se ordenaron pruebas testimoniales, como fueron las
declaraciones de ALFONSO QUEVEDO MURCIA, RAUL MAURICIO TAMAYO CASTRO y del
señor Frank Arley Guzmán Daza, el primero de ellos, QUIEN FUNGIERA COMO
SECRETARIO DE PLANEACION y A QUIEN SE DECLARO INSUBSISTENTE en su
momento por parte del señor alcalde de entonces CESAR ZAPATA; hace ver en su
testimonio que salió por inconvenientes con el señor alcalde (al parecer el alcalde de ese
entonces Cesar Zapata) “…yo Salí de allá porque hubo inconvenientes con el señor
alcalde, en los contratos que no se firmaron desde planeación …por esa razón me
declararon insubsistente…”.
Además a folios 253 a 255 obra copia de una documentación que da cuenta de una
queja incoada por el señor Alfonso Quevedo Murcia en contra del Alcalde Cesar
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Zapata, Mitsy Albany Mejía y otro, en donde se observa una serie de calumnias en
contra de mis representados, pues no se aprecia prueba alguna dentro del plenario de
sus acusaciones; lo que es apenas lógico que el testimonio que el citado Quevedo fuera
a rendir dentro de cualquier investigación que se adelante en contra de mis
representados, no será otra que atacándolos.
Aquí el ente de control, indica que tiene como prueba para estos hechos, los contratos:
También hace ver que obra como prueba algunos documentos tomados de los expedientes
objeto de la investigación, haciendo referencia UNICAMENTE A 7 CONTRATOS ( 002 QUE
NO ESTA EN LA RELACIÓN ANTERIOR), 055, 079, 091, 084, 094, y
095;) y las copias a las cuales hace referencia tiene que ver con estudios
previos, propuesta del contratista, certificación de falta de personal, certificado de idoneidad y
experiencia, minuta del contrato, registro presupuestal, póliza de cumplimiento y aceptación
de la misma, acta de inicio y acta de liquidación.
“…4. Que con Ia celebración de los referidos contratos los servidores Cesar Augusto
y Mitsy Albany, presuntamente desconocieron los principios de la función
pública y de Ia contratación estatal, específicamente los principios de planeación,
transparencia, libre concurrencia y economía y no haber exigido los servicios
contratados.
Obran como prueban para este hecho:
Acta de la visita especial realizada a los expedientes objeto de la
investigación. fl 25-26 y los documentos arrimados al proceso y de los
cuates se hizo referencia en el hecho anterior.
Oficio SG 011 N°43 de agosto 14 de 2018, en la que se relaciona la totalidad
de los contratos celebrados entre el Municipio de La Pintada y el señor
Frank Arley Guzmán Daza.
Declaración jurada del señor Alfonso Quevedo Murcia. fl 244-245
Declaración jurada del señor Frank Arley Guzmán Daza. fl 248-2495
…5. Que durante la actividad de supervisión de los contratos se omitió la
elaboración de las carpetas que dieran cuenta de la ejecución contractual y
presuntamente se omitió exigir al contratista el cumplimiento de las
obligaciones.
Acta de la visita especial realizada a los expedientes objeto de Ia
investigación. fl 25-26 y los documentos arrimados al proceso y de los
cuales se hizo referencia en el hecho anterior.
Declaración jurada del señor Alfonso Quevedo Murcia. fl 244-245
Declaración jurada del señor Frank Arley Guzmán Daza. fl 248-2495 7.
Respecto a este punto, lo primero indicar que el ente de control aquí, solamente manifiestan
que existen unos contratos (17) pero si le sumamos el “… Contrato PS 01- Asesor de
Planeación y Gobierno…” serian 18 contratos; sin en embargo el contrato 001 nada tiene que
ver con el señor Frank Guzman; pero ese no es el caso, lo cierto es que la procuraduría
Provincial de Amaga Antioquia únicamente menciona o hace referencia que “ Durante la
vigencia fiscal del año 2016, el Municipio de La Pintada representado por el señor Cesar
Augusto Zapata Pérez, celebró al menos diecisiete (17) contratos de prestación de servicio con
el señor Frank Arley Guzmán Daza y que la Secretaria de Gobierno elaboro los estudios
previos y certifico la idoneidad del contratista y la inexistencia de personal de planta para el
cumplimiento de las actividades asignadas al contratista,; Y COMO PODEMOS OBSERVAR,
las pruebas a las cuales hace referencia el ente de control en sus cargos, no son otra cosa,
QUE LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR LAS NORMAS DE CONTRATACIÓN ESTATAL, entre
ellos, los estudios previos, se elaboraron en cada proceso para la celebración de contratos,
LOS CUALES ERAN PROYECTADOS POR EL ASESOR DE CONTRATACIÓN DEL MUNICIPIO DE
LA PINTADA ANTIOQUIA Y QUIEN COMO ABOGADO ERA CONOCEDOR DE LA NORMAS DE
CONTRATACIÓN ESTATAL ; E IGUALMENTE ERA QUIEN ELABORABA LOS RESPECTIVOS
CONTRATOS PARA SU POSTERIOR FIRMA, entonces si estas son las pruebas, que sentido
tenía el PROFERIR UNOS CARGOS, cuando se le está dando cumplimiento a la norma y se
tienen las pruebas incluso desde la etapa de indagación preliminar.
La supervisión de los contratos siempre se hizo y fue tal así que el objeto contractual se
cumplió cabalmente, y no existe prueba en contrario.
Considero que en ningún momento existe vulneración de principios pues siempre se estuvo
acatando la constitución y la Ley; toda vez que se siguieron los pasos para la contratación
que nos ocupa; siempre exigiéndole al contratista por parte de mis representados el
cumplimiento de las obligaciones contractuales y no existe prueba en contrario, máxime
cuando se tiene el acta de liquidación de cada uno de los contratos que nos ocupan y la
declaración del señor FRANK GUZMAN así da cuenta.
Secretaria General y de
Mírese lo indicado por la procuraduría provincial – Amaga , “la
Gobierno elaboró los estudios previos de al menos los siguientes contratos, 002,
055, 079, 084, 091, 094 y 095, y en esos mismos avalo la idoneidad del señor
Guzmán Daza, certificando la inexistencia de personal de planta para realizar las
tareas que serían obligaciones de contratista y adicionalmente en su calidad de
supervisora de los contratos, avaló los pagos, previa certificación de cumplimiento
de las obligaciones por parte del contratista…Por su parte, el señor alcalde Zapata
Pérez, suscribió los contratos con el señor Guzmán Daza; aparece la prueba de que
al menos suscribió los contratos, 055, 079, 084, 091, 094 y 095…” es decir, y para
entender LOS PLIEGOS DE CARGOS, la conducta que se reprocha, tiene que ver
con los contratos, 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095, y como ya lo he mencionado,
las pruebas traídas al plenario, lo que dan cuenta es que se realizaron los pasos
pertinentes para la celebración de los contratos aquí reprochados por el ente de
control, REALIZANDO ADECUADAMENTE LOS SEGUIMIENTOS RESPECTIVOS
A CADA UNO DE ELLOS POR PARTE DE LOS DISCIPLINADOS. Además,
téngase en cuenta que los contratos hoy reprochados, al parecer no fueron
objeto de evaluación por parte de la Procuraduría Provincial, pues si así
hubiese sido, con la simple lectura de aquellos contratos, hubiesen observado
“…La norma en cita, esto es, el artículo 162 del CDU, además de exigir la
demostración objetiva de la falta, requisito que se verifica, demanda que se
debe contar con "... prueba que comprometa la responsabilidad del
investigado...", requisito sustancial que se satisface con los documentos
allegados en la investigación y con el testimonio del mismo contratista…”
Pero ello no fue todo, además de imputar una carga a mis disciplinados como se
anotó anteriormente y de querer hacer ver, palabras más palabras menos, como
usted no entregó lo que yo pedí, entonces seguramente es porque existe
irregularidades en aquella contratación Y MIRESE QUE EL ENTE DE CONTROL,
DA POR SENTADO LO MANIFESTADO POR EL SEÑOR FRANK GUZMAN en
su declaración, haciendo ver que aquel aceptó la celebración de otros contratos
que no fueron relacionados por la Secretaria General y de Gobierno y que el señor
GUZMAN DAZA, reconoció haber firmado en calidad de representante legal de la
Empresa Centro Urbana; PERO NUNCA SE ALLEGO TAL DOCUMENTACIÓN
QUE DIERA CUENTA DE ELLO, AL MENOS PARA QUE EL ENTE DE
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Mire entonces que la procuraduría previo a los cargos, no realizo una valoración
de las pruebas ni realizó una evaluación juiciosa del material que aquí obra; ya
que el mismo contratista FRANK GUZMAN es claro en indicar que el supervisor
de aquellos otros contratos con personas jurídicas, era el señor ALFONSO
QUEVEDO; esto simplemente para hacer ver la no valoración conjunta y racional
de las pruebas por parte del ente de control; toda vez que igualmente no existe
prueba siquiera sumaria dentro del plenario que de cuenta de aquella supuesta
contratación.
Se indica en el pliego:
“…Las sentencias C -728 de 2000 y C 949 de 2002, dejan claro que aquel ropaje que
ostentan los agentes del Estado, está orientado a "... garantizar que los servidores
públicos respondan al modelo del ciudadano cumplidor de sus obligaciones legales y
que no lesionen la imagen pública del Estado..." y este objetivo se quiebra cuando el
servidor público usa su investidura para obtener beneficios por fuera de la ley para sí o
para terceros…”
Ahora, obsérvese muy bien, como la procuraduría, indica en el numeral 9 del pliego
de cargos: “…9. CARGOS DISCIPLINARIOS QUE SE IMPUTAN…Por razones
metodológicas y prácticas, el Despacho procederá a dividir este capítulo en dos. En un
primer momento, se formulará el cargo Único al señor ZAPATA PEREZ, se desarrollará
allí el análisis de las normas presuntamente violadas y seguidamente se hará el análisis
de Ia tipicidad y la sustancialidad de la ilicitud. Luego se hará el mismo ejercicio con la
disciplinada MEJÍA MEDINA…” AL RESPECTO voy a realizar un cuadro
comparativo del análisis de las normas presuntamente violadas y de La tipicidad y la
sustancialidad de la ilicitud, que realiza el ente de control frente a los disciplinado, pues se
llega a la conclusión que se trata de las mismas transcripciones, LO UNICO DIFERENTE
ES LA TRANSCRICIÓN DEL CARGO ELEVADO A CADA UNO Y PARTE DE LA
NORMA; es decir, no se realiza un análisis concienzudo y a de fondo sobre lo que se
pretende investigar , y digo se pretende porque hasta esta instancia procesa (CARGOS -
DESCARGOS) no existe claridad frente a que contratos se están investigando, ya que en
muchas apartes de los Pliegos se hace mención a por lo menos 17 contratos,
posteriormente se indica que el señor Alcalde Cesar Zapata por lo menos Suscribió los
contratos 55, 079, 084, 091, 094 y 095, sin unos estudios previos que permitieran
establecer con claridad las obligaciones del contratista y los productos que debían ser
entregados; es decir, ya no son ni 17 ni 7 contratos, ya serian 6 únicamente; lo anterior,
simplemente para indicar la no claridad frente a los cargos que nos ocupan, pero
reiterar que los estudios previos, así como los contratos que nos ocupan, se realizaron
por el asesor en contratación del Municipio de la Pintada Antioquia, cumpliendo con los
principios y con las normas de contratación, siempre en pro del efectivo cumplimiento
de los fines estatales.
PARALELO
CESAR AUGUSTO ZAPATA PEREZ MITSY ALBANY MEJIA
9.1 CARGO UNICO PARA EL SEÑOR 9.2 CARGOS PARA MITSY ALBANY
CESAR AUGUSTO ZAPATA PEREZ: MEJIA MEDINA
Usted, señor CESAR AUGUSTO 9.2.1 PRIMER CARGO PARA LA
ZAPATA PEREZ en su condición de SEÑORA MEJIA MEDINA:
Alcalde Municipal de La Pintada- Usted, señora MEJIA MEDINA, en su
Antioquia, celebro con el señor condición de Secretaria General y de
FRANK ARLEY GUZMAN DAZA, al Gobierno de Ia Alcaldía municipal de La
menos, diecisiete (17) contratos de Pintada- Ant, participó en la etapa
prestación de servicio por un valor previa a la celebración de los contratos,
superior a los $412.468.000, elaborando los estudios previos,
desconociendo con ello los expidiendo la certificación de
principios de Ia contratación inexistencia de personal y certificando Ia
estatal, específicamente los de idoneidad del contratista en al menos los
planeación, transparencia, libre siguientes contratos de prestación de
concurrencia, economía y servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y
responsabilidad, ya que algunos de 095 de 2016, con los cuales se
esos contratos no tenían estudios pretendió justificar su celebración con
serios de oportunidad y el señor FRANK ARLEY GUZMAN
conveniencia; así mismo, algunos de DAZA, desconociendo con ello los
esos contratos incluían obligaciones principios de la contratación estatal,
que estaban contenidas en los específicamente los de planeación,
manuales de funciones de transparencia, economía y
empleados de planta y puso en responsabilidad, con Ia cual pudo
riesgo el presupuesto público por la desarrollar objetivamente la descripción
inminencia de que los contratos no típica del numeral 31 del artículo 48 de Ia
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PRINCIPIO DE PRINCIPIO DE
TRANSPARENCIA. En TRANSPARENCIA. En virtud
virtud de este principio: de este principio:
(…) (...)
Hecho que podría dar lugar al tipo Hecho que podría dar lugar al tipo
disciplinario consagrado en el disciplinario consagrado en el
numeral 31 del artículo 48 de la Ley numeral 31 del artículo 48 de la Ley
734 de 2002 —Código Único 734 de 2002 —Código Único
Disciplinario—, así: Disciplinario—, así:
LEY 734 DE 2002. Artículo LEY 734 DE 2002. Artículo
48. Faltas gravísimas. Son 48. Faltas gravísimas. Son
faltas gravísimas las faltas gravísimas las
siguientes: siguientes:
(...)
Para el primer cargo:
(...)…
31. Participar en la etapa 31. Participar en la etapa
precontractual o en la actividad precontractual o en la actividad
contractual, en detrimento del contractual, en detrimento del
patrimonio público, o con patrimonio público, o con
desconocimiento de los desconocimiento de los
principios que regulan la principios que regulan la
contratación estatal y la función contratación estatal y la función
administrativa contemplados en administrativa contemplados en la
la Constitución y en la ley Constitución y en la ley
(...)
34. <Numeral modificado por el
parágrafo lo Del artículo 84 de la Ley
1474 de 2011. El nuevo texto es el
siguiente...> No exigir, el supervisor o
el interventor, Ia calidad de los
bienes v servicios adquiridos por la
entidad estatal, o en su defecto, los
exigidos por las normas técnicas
obligatorias, o certificar como recibida a
satisfacción, obra que no ha sido
ejecutada a cabalidad. También será
falta gravísima omitir el deber de
informar a /a entidad contratante los
hechos o circunstancias que puedan
constituir actos de corrupción tipificados
como conductas punibles, o que puedan
poner o pongan en riesgo el
cumplimiento del contrato, o cuando se
presente el incumplimiento.
El tipo disciplinario del numeral 31 del Para el primer cargo, se imputa el tipo
artículo 48 de la Ley 734 de 2002, es de disciplinario del numeral 31 del artículo
aquellos que desde Ia doctrina se 48 de la Ley 734 de 2002, es de
conoce como un tipo alternativo, es aquellos que desde la doctrina se
decir, en él se consagran varias conoce como un tipo alternativo, es
acciones, pero basta con que el servidor decir, en él se consagran varias
público desarrolle una de tales para que acciones, pero basta con que el servidor
se configure el tipo disciplinario. público desarrolle una de tales para que
se configure el tipo disciplinario.
en este caso, con lo probado hasta este En este caso, con lo probado hasta este
estadio procesal y sin desconocimiento estadio procesal y sin desconocimiento
de los derechos fundamentales de de los derechos fundamentales de
presunción de inocencia y defensa del presunción de inocencia y defensa de la
investigado, se considera que Ia investigada, se considera que la
conducta descrita, esto es Ia celebración conducta descrita, esto es en la
de los 17 contratos en el ario 2016, con participación de la etapa previa a la
el señor Frank Arley Guzmán Daza, celebración del contrato,
podría enmarcarse en la segunda de las específicamente al elaborar los estudios
premisas fácticas del tipo disciplinario previos, certificar la idoneidad del
contratista y la inexistencia de personal
de planta en los contratos 002, 055, 079,
084, 091, 094 y 095 y que conllevo a la
posterior celebración de los 17 contratos
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En el caso subjudice, hay que decir En el caso subjudice, hay que decir
que para todos los contratos se utilizó que para todos los contratos se utilizó
un formato predeterminado, que se un formato predeterminado, que se
cambiaban algunas pocas cosas y cambiaban algunas pocas cosas y
que inclusive se hacía referencia a que inclusive se hacía referencia a
normas que ya no estaban vigentes normas que ya no estaban vigentes
para esa época. para esa época.
Resulta igualmente destacar para dar Resulta igualmente destacar para dar
cumplimiento a la condición que puso cumplimiento a la condición que puso
la Corte Constitucional, cuando se la Corte Constitucional, cuando se
imputa el numeral 31 del artículo 48 de imputa el numeral 31 del artículo 48 de
Ia Ley 734 de 2002, es necesario Ia Ley 734 de 2002, es necesario
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efectos el contrato celebrado, con base efectos el contrato celebrado, con base
en lo cual se efectuará el respectivo en lo cual se efectuará el respectivo
registro presupuestal. registro presupuestal.
ARTICULO 2.2.1.2.1.5.1. Estudios ARTICULO 2.2.1.2.1.5.1. Estudios
previos para la contratación de previos para la contratación de
mínima cuantía. La Entidad Estatal mínima cuantía. La Entidad Estatal
debe elaborar unos estudios previos debe elaborar unos estudios previos
que deben contener lo siguiente: que deben contener lo siguiente:
1.La descripción sucinta de Ia 4.La descripción sucinta de Ia
necesidad que pretende satisfacer con necesidad que pretende satisfacer con
la contratación. la contratación.
2.La descripción del objeto a contratar 5.La descripción del objeto a contratar
identificado con el cuarto nivel del identificado con el cuarto nivel del
Clasificador de Bienes y Servicios. Clasificador de Bienes y Servicios.
3.Las condiciones técnicas exigidas. Las condiciones técnicas exigidas.
Otras normas.
El Articulo 50 de Ia Ley 789 de 2002,
según el cual, en is celebración,
renovación o liquidación de un contrato
con particulares, cualquiera que sea su
naturaleza, se debe requerir y contratar el
cumplimiento de las obligaciones con los
sistemas de salud, riesgos profesionales,
pensiones y aportes a Cajas de
Compensación familiar, Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar y
SENA, siempre que hubiere lugar a ello.
Así mismo, el artículo 23 de la Ley
1150 de 2007, establece que el
proponente y el contratista deben
acreditar que se encuentran al día en el
pago de aportes parafiscales relativos al
Sistema de Seguridad Social Integral,
así como los propios del Sena, ICBF y
Cajas de Compensación Familiar.
LEY 1474 DE 2011.
ARTICULO 83. SUPERVISION E
INTERVENTORIA CONTRACTUAL.
Con el fin de proteger la moralidad
administrativa, de prevenir la ocurrencia
de actos de corrupción y de tutelar Ia
transparencia de la actividad contractual,
las entidades públicas están obligadas a
vigilar permanentemente la correcta
ejecución del objeto contratado a través
de un supervisor o un interventor, según
corresponda.
La supervisión consistirá en el
seguimiento técnico, administrativo,
financiero, contable, y jurídico que sobre
el cumplimiento del objeto del contrato, es
ejercida por la misma entidad estatal
cuando no requieren conocimientos
especializados. Para la supervisión, Ia
Entidad estatal podrá contratar personal de
apoyo, a través de los contratos de
prestación de servicios que sean
requeridos...".
"... ARTICULO 84. FACULTADES
Y DEBERES DE LOS
SUPERVISORES Y LOS
INTERVENTORES. La supervisión e
interventoría contractual implica el
seguimiento al ejercicio del cumplimiento
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Tenor: «La falta será antijurídica Tenor: «La falta será antijurídica
cuando afecte el deber funcional sin cuando afecte el deber funcional sin
justificación alguna». justificación alguna».
A partir del artículo 5 de la Ley 734 de A partir del artículo 5 de la Ley 734 de
2002, se tiene que Ia ilicitud sustancial 2002, se tiene que Ia ilicitud sustancial
alberga los siguientes dos requisitos: alberga los siguientes dos requisitos:
- Que con la conducta del - Que con la conducta del
funcionario se afecte el deber funcionario se afecte el deber
funcional. funcional.
Además, derivado del parágrafo del Además, derivado del parágrafo del
artículo 3 de Ia Ley 489 de 1998, se artículo 3 de Ia Ley 489 de 1998, se
impone otro requisito referido a Ia impone otro requisito referido a Ia
obligatoriedad de tener en cuenta los obligatoriedad de tener en cuenta los
principios de Ia función administrativa principios de Ia función administrativa
al momento de analizar la legalidad de at momento de analizar la legalidad de
la conducta de los servidores públicos la conducta de los servidores públicos
en el cumplimiento de sus deberes en el cumplimiento de sus deberes
constitucionales, legales o constitucionales, legales o
reglamentarios. reglamentarios.
Lo anterior indica que el señor Zapata Lo anterior indica que la señora MEJIA
Pérez, en su calidad de Alcalde, no podía MEDINA, en su calidad de Secretaria
limitarse Únicamente a suscribir los General y de Gobierno a quien se le
contratos, sino que, por el contrario, encargo la doble función de participar
siendo Representante Legal de la en la etapa previa realizando los
Entidad y como responsable del manejo estudios y determinando las necesidades
de la actividad contractual, tenía el de la administración y una vez suscritos
deber de verificar efectivamente que los contratos la de ejercer la supervisión,
dichos estudios previos se hubieran tenía el deber de cuidar el patrimonio
realizado de una manera seria, público materializando los principios de
completa, suficiente, idónea y acorde la función pública a que previamente se
con el mandato legal. hizo referencia.
Así las cosas, para los efectos del Así las cosas, para los efectos del
artículo 5° de la Ley 734 de 2002, estima artículo 5° de la Ley 734 de 2002, estima
este delegado que el comportamiento este delegado que el comportamiento
imputado al investigado tienen la imputado a la investigada tienen la
connotación de ilícito sustancial, pues es connotación de ilícito sustancial, pues es
claro que con el mismo no solamente claro que con el mismo no solamente
se vulnero un concepto esencial en el se vulnero un concepto esencial en el
ejercicio público , como es la moralidad ejercicio público , como es la moralidad
administrativa, sino pilares administrativa, sino pilares
fundamentales en Ia actividad fundamentales en Ia actividad
contractual oficial, pues el contractual oficial, pues el
desconocimiento de los principios de desconocimiento de los principios de
planeación, transparencia, libre planeación, transparencia, libre
concurrencia, economía y concurrencia y economía afloran en la
responsabilidad afloran en la celebración de los contratos que hoy
celebración de los contratos que hoy motivan el reproche.
motivan el reproche.
Como puede observarse y repito siempre con el respeto del ente de control, primero,
se hace una transcripción normativa prácticamente taxativa y presuntamente
vulnerada por mis representados, solamente en las trascripciones se cambian unos
datos prácticamente personales de cada disciplinado, como por ejemplo EL
ARTICULADO SUPUESTAMENTE INCUMPLIDO POR LOS DISCIPLINADOS, pero
todo prácticamente textual, sin una razón jurídica y SIN UNA DEBIDA
VALORACION RACIONAL Y CONJUNTA CON EL MATERIAL OBRANTE EN EL
PLENARIO; es decir que cada disciplinado debería entrar a defenderse de todas las
normas allí trascritas, las cuales según la provincial FUERON LAS QUE SE
VULNERARON.
Uno de los reproches del ente de control es “En el caso subjudice, hay que
decir que para todos los contratos se utilizó un formato predeterminado, que se
cambiaban algunas pocas cosas y que inclusive se hacía referencia a normas
que ya no estaban vigentes para esa época…” será justo que el ente de control
proceda a realizar un reproche de esta clase, cuando ya vimos que los pliegos de
cargos presentan una cantidad de corte y pegue, incluso de una sentencia del
consejo de estado (Sección Tercera, Sentencia de 29 de agosto de 2007, Exp.15324,
M.P. Mauricio Fajardo Gómez); lo que quiere decir en resumidas cuentas que los
argumentos de aquel Estadio procesal al que alude la sentencia del consejo de
estado, es el mismo Estadio que nos ocupa el día de hoy; mírese que el operador
disciplinario no hace una valoración concienzuda frente a documentos que conforman
nuestro plenario.
“…En ese orden de ideas, al señor ZAPATA PEREZ y a la señora MEJIA MEDINA, se
les imputara provisionalmente la presunta comisión de faltas GRAVISIMAS…Por otra
parte, le corresponde al operador disciplinario analizar el grado o forma de culpabilidad
en la comisión de la falta, determinando si la conducta se realizó a título de dolo o
culpa…
La dogmática disciplinaria, ha hecho referencia a la culpabilidad en los siguientes
términos: «... La culpabilidad disciplinaria se hace recaer, por una parte, en el juicio
de reproche que se presenta por la exigibilidad de comportamiento diverso en que
podía actuar el agente y, por otra, en la accesibilidad normativa que el disciplinado
tenía at momento de cometer el hecho o la posibilidad de conocer /a prohibición, y
en el dolo y /a culpa (...). La expresión conciencia de la ilicitud, como elemento del
dolo, está referida al dato psíquico de la efectiva representación del carácter
prohibido del hecho en el momento de su comisión. Así la percepción de que
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de forma irregular tal cantidad de contratos es una conducta que solo puede
cometerse a título de dolo…”, ¿Pero dónde está la Irregularidad, cuál fue el
sustento? Simplemente fueron manifestaciones a priori, Infundadas; Y MENOS
LA ENTIDAD DE CONTROL puede hacer juicios de tal magnitud indicando que
“… si se suscriben tal cantidad de contratos en una misma anualidad, como al
parecer sucedió, se advierte que es algo premeditado …”(negrillas y subrayas
fuera de texto), Pues lo único que el señor alcalde de entonces ZAPATA PEREZ
quería, era cumplir con su programa de gobierno, y siempre en pro de la
comunidad que representaba en su momento.
Ahora e ente de control al indicar que “…la señora MEJIA MEDINA, … por su
formación académica y ser la directa encargada de la parte contractual
conocía la obligación de que los estudios fueran serios, y que debía
establecer con claridad la modalidad de contratación según el objeto a contratar
y pese a ello elaboro los estudios desconociendo el principio de planeación…”
repito una vez más, el ente de control QUIERE HACER VER UNA
RESPONSABILIDAD OBJETIVA, EN MIS REPRESENTADOS, ADEMÁS DE
IMPONER RESPONSABILIDADES SIN FUNDAMENTO ALGUNO, ya que el ente
de control no es claro, cuando manifiesta de dónde saca que la señora Mitsy Mejía
era la directa encargada de la parte contractual? Y si bien se firmaron algunos
estudios previos, se hizo acatando la normatividad que rige la materia;
partiendo siempre del principio de la Buena fe; además para todo lo que tiene
que ver con la contratación se contaba con el asesor LEON DARIO TRUJILLO
CORTES, tal como da cuenta el contrato de prestación de servicios Nro. 036
del 15 de enero de 2016 Y contrato de prestación de servicios Nro. 124 del 1°
de septiembre de 2016 ,(SE ANEXA COPIA) y que dentro de sus actividades,
entre otras, consistían en Asesorar al municipio en los temas de contratación pública,
Asesorar en la formulación de los documentos técnicos de la secretaria de gobierno y demás
dependencias y por ende, estaríamos hablando de las actividades de elaboración de estudios
previos y de estudios del sector económico; y siempre se le solicito realizar aquellos estudios y
demás documentos para una adecuada contratación; ENTONCES NO PUEDE EL ENTE DE
CONTROL IMPUTAR RESPONSABILIDAD OBJETIVA A MIS REPRESENTADOS, CUANDO NO SE
OBSERVA ESFUERZO ALGUNO POR PARTE DE DICHO ENTE, EN LA CONSECUCION DE LAS
PRUEBAS A FIN DE TOMAR UNA DECISIÓN QUE EN DERECHO CORRESPONDA; Y NO PUEDE
DAR PORCENTADO RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA EN CONTRA DE LOS AQUÍ DISCILINADOS
POR EL SIMPLE HECHO DE QUE NO ENVIARAN EN SU MOMENTO LA INFORMACIÓN DE LA
MANERA QUE LA PROCURADURIA QUERIA, PUES EXISTEN OTROS MEDIOS EN LOS CUALES ES
VIABLE OBTENER DE MANERA LEGAL LA INFORMACION REQUERIDA; Y DE ESTA MANERA LA
PROCURADURIA Provincial se evita un desgaste como el que aquí nos ocupa;
Para nadie es un secreto que el tema más delicado para todas las administraciones
municipales y en general para el estado, es LA CONTRATACIÓN, y por ello la gran mayoría por
no decir que todos los mandatarios, acuden a buscar un asesor en el tema de contratación y
de esta manera llevar a feliz término los cometidos estatales.
el ente de control hace referencia a que los disciplinados conocían que eran
ilícitas sus conductas, “…máxime que como se estableció era el alcalde, la
máxima autoridad del Municipio y su Secretaria General y de Gobierno,
profesionales ambos y que, como servidores de ese nivel, conocían que tales
conductas eras contrarias a las normas…”, pero si el ente de control no realiza un
análisis de ello por considerar que no es necesario, NI SE DIGA LA DEFENSA,
toda vez que no se entiende a que conductas ILICITAS Y CONTRARIAS A LAS
NORMAS se refiere la Provincial y vuelvo y reitero, acaso esto no es lo mismo que
una responsabilidad objetiva.
Tampoco es clara la entidad de control, cuando quiere hacer ver que los contratos no
tenían estudios serios de oportunidad y conveniencia, TODA VEZ, QUE LA provincial
NO REALIZAN UN ESTUDIO PORMENORIZADO de tal circunstancia que puedan
llevar a los disciplinados a defenderse de lo que el ente de control considera o supone
se puedo presentar;
Tampoco aquel ente de control sustenta lo que tiene que ver con que algunos de
esos contratos (los que nos ocupan) incluían obligaciones que estaban contenidas
en los manuales de funciones de empleados de planta, máxime cuando NO
DETERMINA CUALES SON LOS CONTRATOS A LOS QUE SE REFIERE, y lo que
más llama la atención, a la defensa, ES COMO LLEGO A TAL CONCLUSIÓN EL
OPERADOR DISCIPLINARIO, SI REVISADO Y REVISADO EL PLENARIO NO HAY
FORMA DE LLEGAR A ELLO, es decir, con el material obrante aquí, como saber que
las actividades o funciones del contratista X, son las mismas de Funcionario X de
Planta de cargos de la Administración Municipal De la Pintada Antioquia, queda una
gran duda frente a ello; LO QUE DA MAYOR CUENTA DE LA RESPONSABILIDAD
OBJETIVA QUE AQUÍ SE ESTA IMPUTANDO A MIS REPRESENTADOS;
imputaciones estas que se están realizando sin la existencia de pruebas al respecto.
Ahora bien
También quiero indicar, que el ente de control dentro de los pliegos se refiere a
que el contratista no realizaba el pago de la seguridad de manera adecuada y
que ello fue probado con la Declaración que se le recepcionó al misma
contratista FRANK GUZMAN dentro del presente plenario, pero nunca la
procuraduría indica con claridad las razones por las cuales realiza tal reproche,
pues la declaración del señor GUZMAN hace ver de alguna manera que sus
aportes a la Seguridad social de manera mensual son APROXIMADAMENTE
$600.000, sin que se realice una adecuada valoración respecto a lo que el ente
de control quiere demostrar con ello; además, las funciones de pagar no están
asignadas en el manual de funciones de la secretaría de gobierno como se
puede observar en aquel, y como lo manifesté en párrafo anterior.
procedimiento disciplinario, frente al deber de apreciación integral , que exige que las
pruebas sean consideradas conjuntamente de acuerdo con las reglas de la sana
critica, exponiendo razonadamente el mérito de los medios de convicción que
fundamentan los autos que resuelven definitivamente la actuación disciplinaria. De
este modo, el principio de celeridad, aplicado al ejercicio valorativo del material
probatorio, se encuentra en tensión con el principio de imparcialidad, y su desarrollo
específico en el artículo 129 de la ley 734 de 2002, norma que exige a los funcionarios
que participan en la instrucción disciplinaria que actúen buscando la verdad real, para
lo cual deben “investigar con igual rigor los hechos y circunstancias que demuestren la
existencia de la falta disciplinaria y la responsabilidad del investigado, y los que
tiendan a demostrar su inexistencia o lo eximan de responsabilidad”. La ligereza en la
apreciación del material probatorio recaudado puede conducir a errores en la tipicidad,
culpabilidad e ilicitud sustancial de la decisión disciplinaria sancionatoria, y son
tenidos en cuenta como elementos que contribuyen a la declaratoria de nulidad y
restablecimiento del derecho de tales actos administrativos examinados por el
Consejo de Estado, razón por la cual el ejercicio valorativo probatorio resulta un tema
de capital importancia en la estructuración de los citados pronunciamientos
definitivos… Por lo expuesto, el análisis de los errores en los cuales se incurre en la
valoración probatoria dentro del procedimiento disciplinario resulta un tema de
especial relevancia, estudiado a partir de la ley, la doctrina, y principalmente desde la
jurisprudencia de la Sección Segunda del Consejo de Estado (años 2012 a 2014),
Corporación que en el periodo antes señalado fue especialmente exigente en la
verificación del ejercicio de asignación de mérito probatorio llevado a cabo por la
Procuraduría General de la Nación en sus decisiones sancionatorias, en desarrollo de
un control pleno e integral de los actos administrativos, que privilegia la confrontación
de las decisiones disciplinarias con los principios constitucionales y no solo con la
ley….”
“…Artículo 141…Ley 734 de 2002 Apreciación integral de las pruebas…. Las pruebas
deberán apreciarse conjuntamente, de acuerdo con las reglas de la sana crítica…en
toda decisión motivada deberá exponerse razonadamente el merito de las pruebas en
que esta se fundamenta…”
En sí, existe una serie de jurisprudencia sobre el tema, pero en si lo que quiero hacer
ver, es, que, El debido proceso constitucional, exige una apreciación integral y
racional de las pruebas, que no vulnere el derecho de defensa de quienes son
investigados, ni la imparcialidad en la búsqueda de la verdad procesal que debe
caracterizar al operador disciplinario, so pena de afectar la constitucionalidad y
legalidad de las providencias emitidas.
2
Exp. # 0384-10, actor: Saulo Guarín Cortés. M.P. Gustavo Eduardo Gómez A.
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Es bueno reiterar que TODO LO QUE TENIA QUE VER CON LA CONTRATACIÓN
EN EL MUNICIPIO DE LA PINTADA Antioquia Y PARA LO QUE NOS OCUPA, ERA
ADELANTADO POR EL DOCTOR LEON DARIO TRUJILLO CORTES, tal como
da cuenta los contratos de prestación de servicios Nro. 036 del 15 de enero
de 2016 y COMO YA SE ANOTÓ EN APARTES ANTERIORES.
SOLICITUD PRINCIPAL
Como ya se había hecho mención, el artículo 128 y 129 del C.D.U. INDICA QUE EN
DERECHO SANCIONADOR LA CARGA DE LA PRUEBA INCUMBE AL ESTADO y que
Toda decisión interlocutoria y el fallo disciplinario deben fundarse en pruebas legalmente producidas y
aportadas y que el funcionario buscará la verdad real. Para ello deberá investigar con igual rigor los hechos y
circunstancias que demuestren la existencia de la falta disciplinaria y la responsabilidad del investigado, y los
que tiendan a demostrar su inexistencia o lo eximan de responsabilidad
“…ARTÍCULO 128. NECESIDAD Y CARGA DE LA PRUEBA. <Artículo derogado a partir del 1 de julio de
2021, por el artículo 265 de la Ley 1952 de 2019> Toda decisión interlocutoria y el fallo disciplinario deben
fundarse en pruebas legalmente producidas y aportadas al proceso por petición de cualquier sujeto procesal
o en forma oficiosa. La carga de la prueba corresponde al Estado.
Con respecto a lo anterior, quiero traer un documento realizado como trabajo de grado por el
profesional EFRAIN EDUARDO APONTE GIRALDO respecto a LOS ERRORES EN LA
VALORACIÓN PROBATORIA Y SU INCIDENCIA EN EL DEBIDO PROCESO
DISCIPLINARIO, siendo el Dr. JOSÉ RORY FORERO SALCEDO director UNIVERSIDAD
LIBRE FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS MAESTRÍA EN DERECHO
ADMINISTRATIVO BOGOTÁ, D.C. 2016, del cual solo pego algunos apartes, pero que
adjunto en CD-texto completo, y se tenga en cuenta para la valoración de las pruebas:
“…Así mismo, es pertinente resaltar que la actividad valorativa de las pruebas, históricamente
se ha desarrollado a través de diferentes sistemas de apreciación, entre los que se destacan
tres: i) El sistema de íntima convicción o de conciencia o de libre convicción, en el cual se
exige únicamente una certeza moral en el juzgador y no se requiere una motivación de su
decisión, es decir, no se requiere la expresión de las razones de ésta. Es el sistema que se
aplica en la institución de los llamados jurados de conciencia o jueces de hecho en los
procesos penales en algunos ordenamientos jurídicos. ii) El sistema de la tarifa legal o prueba
tasada, en el cual la ley establece específicamente el valor de las pruebas y el juzgador
simplemente aplica lo dispuesto en ella, en ejercicio de una función que puede considerarse
mecánica, de suerte que aquel casi no necesita razonar para ese efecto porque el legislador
ya lo ha hecho por él. Este sistema requiere una motivación, que lógicamente consiste en la
demostración de que el valor asignado por el juzgador a las pruebas guarda total conformidad
con la voluntad del legislador. iii) El sistema de la sana crítica o persuasión racional, en el cual
el juzgador debe establecer por sí mismo el valor de las pruebas con base en las reglas de la
lógica, la ciencia y la experiencia. Este sistema requiere igualmente una motivación,
consistente en la expresión de las razones que el juzgador ha tenido para determinar el valor
de las pruebas, con fundamento en las citadas reglas. La apreciación de las pruebas en el
derecho disciplinario, en virtud de los artículos 131 y 141 de la ley 734 de 2002, se ubica
dentro del tercer sistema de valoración, descrito como el de la sana critica o persuasión
racional, en el cual la autoridad disciplinaria si bien goza de libertad para probar los supuestos
facticos de las faltas debe exponer razonadamente los motivos que la llevaron a determinar el
valor de las pruebas. De otro lado, los errores en los que puede incurrir el juez, o para los
efectos del presente trabajo la autoridad disciplinaria encargada de decidir de fondo, se
refieren al concepto equivocado o juicio falso, que lleve a cabo el referido funcionario al
asignarle mérito al material probatorio legalmente allegado al proceso…1.1.1. Marco teórico
Las diferencias existentes entre un ejercicio valorativo llevado a cabo de acuerdo con las
reglas de la sana critica, el cual involucra la sujeción a principios lógicos y reglas de la
experiencia, de una manera integral, seria y razonada, y dicha actividad ejecutada de manera
errada, resulta fundamental para identificar si con la valoración probatoria es posible vulnerar
el debido proceso, lo cual exige una previa definición de lo que debe entenderse por sana
critica, reglas de la lógica y de la experiencia. El debido proceso constitucional, por su parte,
exige una apreciación integral y racional de las pruebas, que no vulnere el derecho de
defensa de quienes son investigados, ni la imparcialidad en la búsqueda de la verdad
procesal que debe caracterizar al juez, y en este caso a la autoridad disciplinaria, so pena de
afectar la constitucionalidad y legalidad de las providencias emitidas. De otro lado, y
advirtiendo el escaso desarrollo existente en materia disciplinaria que permita identificar los
referidos errores valorativos, es viable servirse de la Jurisprudencia emitida por la Sala de
Casación Penal de la Corte Suprema, la cual ha precisado una serie de yerros en los que el
juez puede incurrir en el ejercicio de asignación de mérito a las diferentes pruebas
recaudadas, que se clasifican de manera genérica en errores de hecho y de derecho, y
vinculan conceptos como los de falso juicio de existencia, falso juicio de identidad y falso
raciocinio, entre otros. Dependiendo de la gravedad, e incidencia de los mencionados errores
en la actividad valorativa probatoria, integrados a la motivación de la decisión de fondo
disciplinaria, pueden llegar a influir en la tipicidad, ilicitud sustancial y culpabilidad atribuida al
disciplinable, y eventualmente serán planteados por este último como parte de la vulneración
al debido proceso en su demanda ante la jurisdicción contencioso administrativa….Así mismo,
la jurisprudencia de la Sección Segunda del Consejo de Estado ha señalado una serie de
pautas y conceptos que debe tener en cuenta la autoridad disciplinaria a la hora de valorar los
medios de convicción allegados al plenario, cuya vulneración puede dar lugar al
quebrantamiento del debido proceso, particularmente en la investigación de faltas
disciplinarias gravísimas: En ese orden, de acuerdo con lo expuesto hasta aquí, concluye la
Sala que en este caso hubo violación al derecho al debido proceso, en tanto que las
entidades demandadas no efectuaron una valoración seria, conjunta, razonada y ponderada
de los medios de convicción arrimados al plenario que conllevaban a: i) una adecuada
determinación de la tipicidad de la conducta, a efectos de esclarecer la responsabilidad
disciplinaria; y, en consecuencia, a ii) imponer una sanción sustancialmente menor
consistente en la suspensión en el ejercicio del cargo. En efecto, si se consideran las
circunstancias propias del caso concreto, el correctivo impuesto es abiertamente
desproporcionado…De otro lado, la valoración de los principales medios de convicción
arrimados al proceso, particularmente los testimoniales y documentales, deben observar una
serie de criterios que no se encuentran descritos en la ley 734 de 2002, por lo cual es
necesario recurrir a otras codificaciones como la ley 600 de 2000 y subsidiariamente al
Código General del Proceso, que contienen herramientas que permiten dotar a la autoridad
disciplinaria de elementos de juicio para extraer la verdad de los medios probatorios
recaudados. Sobre la prueba testimonial, por ejemplo, la ley 600 señala lo siguiente:
ARTICULO 277. CRITERIOS PARA LA APRECIACION DEL TESTIMONIO. Para apreciar el
testimonio, el funcionario tendrá en cuenta los principios de la sana crítica y, especialmente, lo
relativo a la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o sentidos por
los cuales se tuvo la percepción, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se
percibió, a la personalidad del declarante, a la forma como hubiere declarado y las
singularidades que puedan observarse en el testimonio….
1.2.5.2. Ilicitud sustancial De acuerdo con el artículo 5 de la ley 734 de 2002, la falta será
antijurídica cuando afecte el deber funcional sin justificación alguna, lo que significa que no es
el…desconocimiento formal de los deberes funcionales del servidor público lo que persigue la
ley disciplinaria, y antes bien será objeto de reproche la afectación funcional que tenga la
sustancialidad o entidad suficiente para “atentar contra el buen funcionamiento del Estado, y
por ende contra sus fines” …El actual procurador general de la Nación ha señalado que la
ilicitud sustancial disciplinaria debe ser entendida como “la afectación sustancial de los
deberes funcionales siempre que ello implique el desconocimiento de los principios que rigen
la función pública”… Orientado a la actividad probatoria, la investigación disciplinaria va más
allá de acreditar cuales eran las funciones del servidor público, y como este incurrió en la falta
disciplinaria que se investiga, y exige demostrar porqué el comportamiento puede
considerarse vulneratorio de los principios de la función administrativa consagrados en el
artículo 209 de la CP. No obstante lo anterior, y a pesar de la aparente claridad conceptual de
la ilicitud sustancial, surgen dificultades a la hora de establecer probatoriamente dentro del
expediente, de qué forma la vulneración del deber funcional imputada al sujeto disciplinable
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En caso de continuar con la presente actuación, solicito con el debido respeto, tener
presente, las posibles nulidades que se puedan haber presentado en el trámite de la
presente investigación, entre otras cosas, por la no valoración conjunta y racional de
las pruebas obrantes dentro del plenario tal como lo indique en apartes anteriores.
“…la imputación está referida “al acto” lo cual significa que, en lo atinente al juicio de
atribuibilidad, la valoración que haga el juzgador de una determinada conducta, no puede
desconocer la voluntad de su actor. De lo contrario, el juicio de reproche, quedaría en el
reconocimiento de lo prohibido, es decir, de la responsabilidad objetiva…
“Y es que por ello todos los Estados de Derecho reconocen la figura del error como una gran
excepción a esta regla general, en la medida que la reprochabilidad procede legítimamente
cuando la persona actúa conociendo la ilegalidad de su acción, o cuando por sus condiciones
particulares y por las circunstancias en las cuales se encontraba, ha debido conocerla. Por el
contrario, cuando habiendo agotado los medios naturales a su disposición, el agente
desconoce o equivoca la interpretación de la norma que tipifica su conducta, el Estado no
puede elevar dicho juicio, pues de hacerlo estaría recurriendo a la responsabilidad objetiva,
proscrita en los Estados Democráticos y en el nuestro, como ya se expresó, por la propia
Constitución Nacional. Este error elimina la culpabilidad, toda vez que la voluntad ha estado
dirigida a un fin que se consideró lícito, pero no a vulnerar la ley, o en otras palabras, a
desconocer la prohibición…”.
E igualmente debe dar aplicación al derecho fundamental que tiene toda persona a que se
presuma su inocencia, mientras no haya sido declarada responsable, el cual se encuentra
consagrado en nuestro Ordenamiento constitucional en el artículo 29, en estos términos:
"Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente
culpable", lo que significa que nadie puede ser culpado de un hecho hasta tanto su
culpabilidad no haya sido plenamente demostrada.
Todas las actuaciones realizadas por los disciplinarios estuvieron precedidas por el principio de
la Buena fe y no existe prueba en contrario.
El Artículo 83 de la Constitución Política reza: “... Las actuaciones de los particulares y de las
autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en
todas las gestiones que aquellos adelanten ante éstas…”
PRUEBAS
- Solicito proceder a trasladar como prueba, copia del informe entregado a ese
ente de control por parte del personero Municipal de la pintada de entonces
Raúl Castro y al cual se refiere en su declaración juramentada; igualmente
copia de la decisión de fondo proferida por el ente de control provincial, con el
fin de proceder a verificar que los contratos que hoy nos ocupan ya fueron
objeto de debate.
- Solicito igualmente proceder a trasladar como prueba, para que haga parte de
esta investigación, copia del Archivo proferido dentro del proceso adelantado
en esa misma procuraduría dentro del radicado Nro. IUS-2016-214543; así
como copia del auto de indagación, investigación y del respectivo informe o
queja, con el fin de proceder a verificar que los contratos que hoy nos ocupan
ya fueron objeto de debate.
DECLARACIONES
OFICIOS
ANEXOS
NOTIFICACIONES:
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