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ALVARO DIEGO BARRERA ARBOLEDA

ABOGADO
ESPECIALISTA EN DERECHO ADMINISTRATIVO

Señora
DIANA CAROLINA SALAZAR GIRALDO
Directora Técnica Salud Ambiental y Factores de Riesgo
Subsecretaria de Salud Pública
Secretaria Seccional de Salud y Protección Social de Antioquia
Medellín Antioquia

ASUNTO DESCARGOS FRENTE AL AUTO Nro. SIN NÚMERO

ALVARO DIEGO BARRERA ARBOLEDA abogado titulado en ejercicio, identificado


con cédula de ciudadanía No. 98.646.916 y portador de la tarjeta profesional Nro.
134.707 expedida por el C. S. de la J, mayor y vecino de Amaga Antioquia, actuando
en calidad de apoderado del señor FRANCISCO ALBERTO MARTINEZ HENAO
identificado con C.C. Nro. 3.348.628, dentro del término legal presento los
descargos, con fundamento en lo siguiente:

Lo primero que se advierte con la lectura del Auto que formula Cargos en
contra del señor MARTINEZ HENAO, es que no se evidencia con claridad la
supuesta falta o violación a las normas presuntamente desconocidas por el citado,
SOLO EN EL AUTO DE CARGOS SE HACE MENCIÓN A UNA SERIE DE NORMAS
O MEHJOR SE TRANSCRIBE UNA SUCESION DE NORMAS, pero nada se hace
claridad frente a cuales fueron las supuestas irregularidades, ni claridad frente a las
normas vulneradas que permitan realizar una defensa concreta y es difícil que un
ciudadano sea cual fuere, proceda a defenderse de una normatividad completa; sin
embargo y teniendo que hacer pronunciamiento al respecto procederemos a coger
punto por punto de aquel cargo:

Se indicó en los cargos:

“…1. Que ante el presunto incumplimiento de las normas sanitarias, por parte del señor Francisco Alberto
Martínez Henao, identificado con cédula de ciudadanía N° 3.348.628, en calidad de Propietario del
establecimiento denominado Tienda N a t u r i s t a S e ñ o r d e l a M i s e r i c o r d i a , e n
r a z ó n a q u e e n la visita oficial realiza el día 30 de noviembre de 2018, se aplicó por parte de los
Técnicos Área Salud de esta Secretaria, en ejercicio de sus competencias de inspección, vigilancia y
control, según la normatividad legal vigente, medidas preventivas sanitarias de seguridad consistentes en el
decomiso de productos y la clausura temporal total, así:

1… Manejo de productos…En el manejo de los productos
farmacéuticos se aplicó el decomiso como medida
sanitaria de seguridad, de veinticinco (25) productos de marcas y
formas farmacéuticas diferentes, equivalentes a seiscientas ochenta y
siete (687) unidades, por las siguientes irregularidades:

- Prohibidos.

Vencidos

Fraudulentos

Sin Registro sanitario


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 Que incumplen las normas de calidad en etiquetas rótulos y


empaques
Con indicaciones terapéuticas

Sin número de lote

2. Condiciones higiénico locativas

No cuenta con contrato para la disposición final de los residuos


hospitalarios y similares.
No cuenta con el programa de control de plagas, insectos y
roedores.
No se miden las variables de temperatura y humedad relativa.

Condiciones de Almacenamiento

El almacenamiento de productos es caótico.


Algunas estanterías se encuentran manchadas y oxidadas.
Se aprecia desorden en algunas áreas del establecimiento.

Procesos y procedimientos.

No se realizan actas de recepción y la recepción que se realiza


no es efectiva.

Por el mal manejo de productos farmacéuticos y la renuencia al


cumplimiento de los requerimientos dejados, en visita del 22 de
abril de 2014, se aplicó la Clausura temporal total del
establecimiento como medida sanitaria de seguridad.
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Obsérvese entonces y según lo anterior, no entendemos a que se refiere la


secretaria de Salud en su cargos cuando indica que se “…aplicó el
decomiso como medida sanitaria de seguridad, de veinticinco
(25) productos de marcas y formas farmacéuticas diferentes…”
toda vez que aquellos funcionarios que realizan la visita DE FORMA
ARBITRARIA DESTAPAN LA CAJA DONDE ESTABAN AQUELLOS
PRODUCTOS LISTOS PARA SU DEVOLUCIÓN AL PROVEEDOR,
pero en ningún momento estaban a la vista y menos se
encontraban exhibidos para su venta. Los productos que maneja mi
cliente cumplen con toda la normatividad y legalidad que requieren cada
uno de ellos. Y LA SECRETARIA DE SALUD O AQUELLOS
FUNCIONARIOS QUE REALIZAN LA VISITA, NO PUEDEN EXIGIR
REQUISITOS ADICIONALES A LOS CONTEMPLADOS EN LA
NORMA Y MENOS ENTRAR A GENERALIZAR EN EL
CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS PARA CADA PRODUCTO QUE MI
CLIENTE OFRECE AL PUBLICO. TIENEN QUE SER CLAROS Y
TRANSPARENTES A LA HORA DE LLEVAR A CABO LAS
INSPECCIONES A LOS ESTABLECIMIENTOS DE COMERCIO.

Es a penas lógico que cuando el proveedor envía aquellos productos, MI


CLIENTE el señor FRANCISCO ALBERTO MARTINEZ tenga que
realizar su revisión y seleccionar aquellos productos que no cumplan con
los requisitos para su distribución y como se dijo anteriormente, Mi
defendido MARTINEZ HENAO seleccionó aquellos productos que no
contaban con sus requisitos para la efectiva venta y los separo para su
devolución, lo cual según mi cliente les indicó a los funcionarios que
realizaron la visita , pero de manera arbitraria es decir, sin mi
consentimiento, ellos mismos destaparon la respetiva caja y extrajeron
aquellos productos a que hacen referencia.

Con respecto a las Condiciones higiénico locativas y de


almacenamiento de que habla la secretaria de salud, en cuanto a
que mi cliente No cuenta con contrato para la disposición final de los
residuos hospitalarios y similares; No cuenta con el programa de control
de plagas, insectos y roedores; No se miden las variables de temperatura
y humedad relativa.; es bueno indicar al respecto que el El decreto 351 de

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2004 “… Por el cual se reglamenta la gestión integral de los residuos generados


en la atención en salud y otras actividades…” entre otras cosas indica:
“…Artículo 4°. Definiciones. Para efectos del presente decreto se adoptan las
siguientes definiciones:…
…Generador. Es toda persona natural o jurídica, pública o privada que produce o
genera residuos en el desarrollo de las actividades contempladas en el artículo 2° de
este decreto… (negrillas fuera de texto)

“…Artículo 2°. Ámbito de aplicación. Las disposiciones establecidas mediante el


presente decreto aplican a las personas naturales o jurídicas, públicas o privadas que
generen, identifiquen, separen, empaquen, recolecten, transporten, almacenen,
aprovechen, traten o dispongan finalmente los residuos generados en desarrollo de
las actividades relacionadas con: (subrayas fuera de texto)

1. Los servicios de atención en salud, como actividades de la práctica médica,


práctica odontológica, apoyo diagnóstico, apoyo terapéutico y otras actividades
relacionadas con la salud humana, incluidas las farmacias y farmacias-droguerías.

2. Bancos de sangre, tejidos y semen.

3. Centros de docencia e investigación con organismos vivos o con cadáveres.

4. Bioterios y laboratorios de biotecnología.

5. Los servicios de tanatopraxia, morgues, necropsias, y exhumaciones.

6. El servicio de lavado de ropa hospitalaria o de esterilización de material quirúrgico.

7. Plantas de beneficio animal (mataderos).

8. Los servicios veterinarias entre los que se incluyen: consultorios, clínicas,


laboratorios, centros de zoonosis y zoológicos, tiendas de mascotas, droguerías
veterinarias y peluquerías veterinarias.

9. Establecimientos destinados al trabajo sexual y otras actividades ligadas.

10. Servicios de estética y cosmetología ornamental tales como: barberías,


peluquerías, escuelas de formación en cosmetología, estilistas y manicuristas, salas
de belleza y afines.

11. Centros en los que se presten servicios de piercing, pigmentación o tatuajes.…

Obsérvese entonces que no se entiende a que se refiere la secretaria de salud, toda

vez que no indica con claridad cuáles son los residuos que se generan o producen en

el desarrollo de las actividades realizadas por el señor FRANCISCO ALBERTO

MARTINEZ HENAO, y si miramos el acta de visita nada se dice al respecto, Y AL NO


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GENERARSEN RESIDUOS, a que contrato para la disposición final de los

residuos hospitalarios y similares se refiere la misma secretaria debió

realizar mi cliente?

Condiciones de Almacenamiento

El almacenamiento de productos es caótico.


Algunas estanterías se encuentran manchadas y oxidadas.
Se aprecia desorden en algunas áreas del establecimiento.

Procesos y procedimientos.

No se realizan actas de recepción y la recepción que se realiza


no es efectiva.

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2. Que el artículo 3 de la Resolución 126 de 2009, adoptó la definición


de tienda Naturista de la siguiente manera:

"Tienda naturista: Establecimiento que se dedica a vender al


por menor para uso humano únicamente los siguientes
productos: alimentos obtenidos por sistemas de producción ^

agropecuarias, ecológica que se encuentran debidamente


empacados y etiquetados así como: té, infusiones de hierbas
debidamente empacadas y etiquetadas, semilla, nueces y
frutos secos debidamente empacados y etiquetados,
productos cosméticos, productos fitoterapéuticos de venta
libre, suplementos dietarios, medicamentos
homeopáticos de venta libre y esencias florales y minerales."
(Subrayas fuera de texto)

3. Que, Conforme a las pruebas obrantes en el expediente, se concluye que


el señor Francisco Alberto Martínez Henao, identificado con
cédula de ciudadanía No. 3.348.628, en su calidad de Propietario del
establecimiento denominado Tienda Naturista Señor de la Misericordia,
presuntamente ha infringido el cumplimiento de las siguientes disposiciones
normativas:

CARGO UNICO PARA EL SENOR CESAR AUGUSTO ZAPATA PEREZ:


Usted, señor CESAR AUGUSTO ZAPATA PEREZ en su condición de Alcalde
Municipal de La Pintada- Antioquia, celebro con el señor FRANK ARLEY
GUZMAN DAZA, al menos, diecisiete (17) contratos de prestación de servicio por
un valor superior a los $412.468.000, desconociendo con ello los principios de
Ia contratación estatal, específicamente los de planeación, transparencia, libre
concurrencia, economía y responsabilidad, ya que algunos de esos contratos
no tenían estudios serios de oportunidad y conveniencia; así mismo, algunos de
esos contratos incluían obligaciones que estaban contenidas en los manuales de
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funciones de empleados de planta y puso en riesgo el presupuesto público por la


inminencia de que los contratos no pudieran ser ejecutados en términos de cantidad
y oportunidad; adicionalmente algunos se celebraron como contratos de prestación
de servicios, cuando se trataba de una consultoría, can lo cual se adelantó el
proceso de selección que no correspondía.
Con esa actuación, el señor Alcalde de La Pintada, al parecer quebrantó los
siguientes principios de Ia contratación estatal: Planeación (Art. 25, numeral 12 de la
Ley 80 de 1993, Arts. 2.1.1 y 2.2.3 del Dcto. 0734 de 2012, Transparencia (Art. 24,
numerales 5°, literal b) y 8° de Ia Ley 80 de 1993, art. 2° Ley 1150 de 2007),
Economía (Art. 25, numeral 12 de la Ley 80 de 1993), Responsabilidad (art. 26,
num. 3° de la ley 80 de 1993 y Publicidad (Art. 2.2.5 del Dcto. 0734 de 2012) y los
principios constitucionales de moralidad y publicidad, previstos en el artículo 209
superior.

Por lo tanto, el señor ZAPATA PEREZ, presuntamente incurrió en la


conducta disciplinaria descrita en el numeral 31 del artículo 48 de la Ley 734 de
2002, lo que conforme lo establecido en el artículo 23 ibidem, constituye falta
disciplinaria.

CARGO PRIMERO, para MITSY ALBANY MEJIA MEDINA

“…Usted, señora MEJIA MEDINA. En su condición de Secretaria General y


de Gobierno de la Alcaldía municipal de La Pintada- Ant, participó en la
etapa previa a la celebración de los contratos. elaborando los estudios
previos, expidiendo la certificación de inexistencia de personal y
certificando la idoneidad del contratista en al menos los siguientes contratos
de prestación de servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095 de 2016,
con los cuales se pretendió justificar su celebración con el señor
FRANK ARLEY GUZMAN DAZA desconociendo con ello los principios de la
contratación estatal, específicamente los de planeación, transparencia,
economía y responsabilidad, con la cual pudo desarrollar objetivamente
la descripción típica del numeral 31 del artículo 48 de la Ley 734 de 2002,
por participar en la actividad contractual con desconocimiento de los
principios que regulan la función administrativa…

…Con esa actuación, en su calidad de Secretaria General y Gobierno de La


Pintada, al parecer, quebranto los siguientes principios de la contratación
estatal: Planeación (Art. numeral 12 de la Ley 80 de 1993, Arts, 2.1.1 y 2.2.3
del Dcto. 0734 de 2012); Transparencia (Art. 24. numerales 5°, literal b) y 8° de
la Ley 80 de 1993, art. 2° Ley 1150
de 2007) Economía (Art. 25, numeral 12 de la Ley 80 de 1993) y
Responsabilidad (art. 26 num. 3° de la ley 80 de 1993), además de los
principios constitucionales de moralidad y publicidad, previstos en el artículo
209 superior….

Par lo tanto, la señora Mejía Medina, presuntamente incurrió en la conducta


disciplinaria descrita en el numeral 31 del artículo 48 de la Ley 734 de
2002, lo que conforme lo establecido en el artículo 23 ibidem, constituye falta
disciplinaria…”

9.2.1 SEGUNDO CARGO PARA LA SEÑORA MEJÍA MEDINA:

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Usted, señora MEJIA MEDINA, en su condición de Secretaria General y de


Gobierno de la Alcaldía municipal de La Pintada - Ant. y en su calidad de
SUPERVISORA de los contratos presuntamente omitió las funciones de
supervisión de los referidos contratos y liquidó los mismos certificando
cumplimiento de las obligaciones contractuales, sin los debidos soportes
documentales, con lo cual pudo haber desarrollado objetivamente la descripción
típica del numeral 34 del artículo 48 por no exigir la calidad de los bienes y
servicios adquiridos por la entidad estatal.

SEGÚN LO ANTERIOR, LOS CARGOS IMPUTADOS SON:

PARA MITSY MEJIA:

Cargo primero
- por elaborar los estudios previos en los siguientes contratos de
prestación de servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095 de 2016
- Expedir la certificación de inexistencia de personal, en los contratos
antes indicados.
- y certificar la idoneidad del contratista en los contratos de prestación de
servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095 de 2016

cargo segundo

- omitir las funciones de supervisión de los referidos contratos .


- y liquidar los mismos sin cumplimiento de obligaciones
- certificar cumplimiento de las obligaciones contractuales, sin los debidos
soportes documentales.

PARA CESAR ZAPATA:

- Celebrar con el señor FRANK ARLEY GUZMAN DAZA 17 contratos de


prestación de servicios por más de $412.468.000.
- Sin estudios serios de oportunidad y conveniencias.
- los contratos tenían obligaciones que estaban en los manuales de
funciones de empleados de planta.
- poner en riesgo el presupuesto público por la inminencia de que los
contratos no pudieran ser ejecutados en términos de calidad y
oportunidad.
- algunos contratos celebrados como prestación de servicios cuando se
trataban de una consultoría-se adelantó proceso de selección que no
correspondía.

DESCARGOS:

A pesar que en diferente apartes de los cargos imputados se hace mención


a 17 contratos, es claro que solo dentro del plenario se observa copia de
siete (7) contratos, razón por la cual nos pronunciaremos únicamente de
estos y es apenas lógico, que los disciplinados se defiendan de aquellos
contratos que el ente de control tuvo para la formulación de cargos; ahora,
los contratos objeto de a presente contaron con todos los requisitos y ello
está debidamente probado en el plenario y así lo hace ver de alguna
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manera la misma procuraduría provincial de Amaga, cuando indica que se


e laboraron los estudios previos en aquellos contratos (002, 055, 079, 084,
091, 094 y 095 de 2016), que se indicó la no existencia de personal de
planta para el cumplimiento de aquellas actividades y además que se certificó
la idoneidad del contratista en los contratos antes mencionados; es decir, se
cumplió con los pasos para contratar. Además de lo anterior, se llevó a cabo
la supervisión de los contratos, como aparece probado dentro del plenario, no
solo con las actas, sino con la misma declaración del Contratista Frank
Guzmán, además que aquellos contratos fueron liquidados en debida forma y
no existe prueba en contrario dentro de plenario.

Los contratos que nos ocupan, fueron celebrados debidamente


cumplimiento los pasos respectivos, como se indicó, los cuales fueron
debidamente ejecutados en términos de calidad y oportunidad y
debidamente liquidados, y por ende en ningún momento se puso en riesgo
el presupuesto público y no existe repito prueba en contrario; y si bien el
ente de control quiere hacer ver tramite diferente al regulado en alguno de
ellos, no existe sustento alguno que pueda llevar a la defensa a
pronunciarse al respecto; pues todos los contratos se realizaron en
cumplimiento de las normas de contratación pública.

Lo indicado por el ente de control, en cuanto a que los contratos tenían


obligaciones que estaban en los manuales de funciones de empleados de
planta, tampoco existe sustento y menos material probatorio de ello dentro
del plenario que pueda haber llevado a la Procuraduría Provincial de Amaga
Antioquia a elevar tal cargo MAXIME cuando mediante escrito de fecha 4
de abril de 2018 suscrito por el doctor Andrés O. Bustamante Álvarez en
calidad de profesional universitario G17 de la Procuraduría Provincial de
Amaga Antioquia y por medio del cual se compulsan copias para adelantar
la investigación que nos ocupa se indicó: “…Amaga –Antioquia 04 de abril
de 2018…como es de su conocimiento en meses pasados fui comisionado
para adelantar el trámite correspondiente al proceso radicado con el
Numero IUS-2016-214543 y IUC-2016-905-871260. Mediante auto de la
fecha se dispuso el archivo de esas diligencias ya que se había vinculado
como indagado al señor Frank Arley Guzmán Daza estableciendo que este
no tiene la calidad de servidor público y que en consecuencia no procedía el
reproche disciplinario…” lo cual es ratificado en el pliego de cargos cuando
se indica en el aparte de antecedentes: “…2. ANTECEDENTES…en este Despacho
se adelantó investigación disciplinaria radicado bajo el numero: IUS-2016-214543, en el que
se vinculó formalmente al señor Frank Arley Guzmán Daza, pero luego del análisis
correspondiente, mediante auto de abril 04 de 2018, se ordenó el archivo de la misma,
entre otras razones, porque se estableció que el investigado no tenía la calidad de servidor
público y tampoco ejercía funciones públicas, de allí que en ese sentido no era sujeto
disciplinable…”; (subrayas fuera de texto). obsérvese entonces que, si el
contratista no tenía la calidad de servidor público y por ende no cumplía
funciones públicas, ES SENCILLAMENTE porque las funciones y actividades
desarrolladas en los contratos que nos ocupan, NO ESTABAN DENTRO DE
LA PLANTA DE CARGOS DE LA ADMINISTRACIÓN MUNICIPAL DE LA
PINTADA ANTIOQUIA, razón por la cual, no puede la procuraduría hoy en
día manifestar cosa contraria. Además el Archivo al que se hace mención, y
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que contempla los contratos que hoy son investigados, ESTOS HACEN
TRANSITO A COSA JUZGADO , pues ya, aquellos contratos que nos
ocupan fueron objeto de debate en investigación anterior, hoy ya
archivada; cosa diferente seria, si dentro de la investigación que se
adelantaba en contra de Frank Guzmán, se hubiesen vinculados a otros
funcionarios y continuado con la investigación en contra de ellos, pero no
fue así, toda vez, repito que se archivó aquella indagación, donde estaban
involucrados los mismos contratos que hoy la procuraduría “nuevamente se
encuentra investigando”

Ahora, manifestar que la procuraduría provincial de Amaga Antioquia, dentro del


presente proceso, mediante auto de apertura de Indagación Preliminar ( 10 de mayo
de 2018) se refirió a los contratos de prestación de servicios Nro. (002, 055, 079,
084, 091, 094 y 095 de 2016); posteriormente en auto de apertura de
Investigación disciplinaria ( 12 de julio de 2018) se observa como el ente
de control de alguna manera eleva juicios a-priori al indicar QUE TIENE
LA CERTEZA, QUE EXISTEN UNOS HECHOS OCURRIDOS EN LA PINTADA
ANTIOQUIA, es decir desde el auto de apertura de indagación ya estaban
seguros de la ocurrencia de unos hechos, pero nada probatorio existe
dentro del plenario.

Obsérvese que la investigación disciplinaria se apertura en contra de los disciplinados


y en el numeral primero de la parte resolutiva de dicha providencia se indica: “…Abrir
Investigación disciplinaria dentro del proceso radicado con el número E-2018-
148440…La investigación se inicia en contra del señor los servidores…de
conformidad con lo expuesto en la parte motiva de este proveído…”

Y si se observa en las consideraciones de aquella Investigación nada se indica con


respecto a los supuestos hechos o la supuesta falta, solo en la parte final de las
consideraciones se indicó: “…que de conformidad con la descripción preliminar de las
conductas a que se puede llegar al evaluar la indagación y la información recogida
durante la visita especial resulta pertinente decretar la apertura de investigación
disciplinaria, el cual como se observó consiste en incumplimientos de los principios
de la función pública y de la contratación estatal durante la suscripción , ejecución y
liquidación de los contratos celebrados entre el municipio de la pintada y el Señor
Frank Guzmán Daza…” según ello, la visita especial a que se refieren es la obrante a
folios 25 y 26 del plenario (SOLO 7 CONTRATOS) de los cuales la misma secretaria
de gobierno de entonces MITSY ALBANY, aporto copia de ellos con sus respectivo
sustento; incluso se observa copia de los informes de actividades y supervisión;
DANDO CLARIDAD CON ELLO A LA DEBIDA CELEBRACION Y EJECUCIÓN DE
AQUELLOS CONTRATOS A QUE SE REFIERE EL ENTE DE CONTROL DESDE EL
AUTO DE APERTURA DE INDAGACION; solo que el ente de control consideró no
tenerlos en cuenta al momento de la evaluación de la Investigación disciplinaria, por
cuanto consideró que aquellos contratos no se encontraba ajustado a la normatividad
que rige la materia, pero SIN UN SUSTENTO CLARO, LOGICO Y ADEMÁS,
BASANDOSE EN SUPUESTOS, TODA VEZ QUE NO EXISTE MATERIAL
PROBATORIA DENTRO DEL PLENARIO QUE INDIQUE, IRREGULARIDADES EN
LA CONTRATACION QUE NOS OCUPA; y MENOS UN ANALISIS CONJUNTO Y
RACIONAL DE TODA LA DOCUMENTACION EXISTENTE DENTRO DEL
PLENARIO.

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Mírese que en el auto de apertura de investigación disciplinaria, en el numeral tercero


se Ordenan unas pruebas, entre ellas: Declaración juramentada del señor RAUL
MAURICIO TAMAYO CASTRO en calidad de personero Municipal de La Pintada
Antioquia, pero a la vez se comisiona al citado para , no solo las notificaciones a los
disciplinados si no para solicitar a la alcaldía Municipal de la Pintada una relación de
todos los contratos celebrados entre aquel municipio y el señor ARLEY GUZMAN
DAZA desde enero de 2016 a julio de 2018; OBSERVESE QUE AQUÍ NO SOLO UN
“SUPUESTO” TESTIGO se le está otorgando de alguna manera facultades para que
previo a SU DECLARACION JURAMENTADA obtenga información respecto a lo que
sería el interrogatorio del ente de control; pero bueno, ello son detalles que podrían
viciar la actuación disciplinaria.

No obstante lo anterior, la Procuraduría Provincial – Amaga, solicita al alcalde de la


Pintada de entonces, mediante oficio Nro. 0718 del 25 de julio de 2018, (Folio 223),
una relación de los contratos celebrados entre dicho municipio y el señor ARLEY
GUZMAN DAZA desde enero de 2016 a julio de 2018 “…ordenar a quien
corresponda la remisión de la información, resaltándole que no se requiere copia de
cada uno de los contratos, si no solo la relación con la información del número del
contrato, el objeto, el plazo y l (sic) valor final de cada uno de ellos, para lo cual le
propongo el siguiente cuadro:…”

Mediante oficio Nro. SG-0011 OFICIO N°043 del 14 de agosto de 2018, (folios 231)
la señora MITSY ALBANY dio respuesta a lo solicitado por la procuraduría provincial
de Amaga Antioquia, realizando una relación de los contratos suscritos con el señor
FRANK ARLEY GUZMAN, durante el año 2016 y algunos de 2017, lo cual fue enviado
vía correo electrónico por el municipio de la pintada Antioquia el día 17 de agosto de
2018 a las 4:22 p.m., y el mismo 17 de agosto de 2018 a las 23:40 el doctor ANDRES
BUSTAMANTE, confirma recibido y solicita a la secretaria de gobierno Mitsy Albany
“…en la solicitud que le hicimos, se hacía referencia a contratos con personas
jurídicas en la que el señor Guzmán actuaba como representante legal. En la relación
de contratos no aparece ninguno con persona jurídica, revise por favor para que la
información quede completa…” (folios 230)

A pesar de lo anterior, considera la defensa que la respuesta a lo solicitado por el ente


de control se dio por parte de la señora Mitsy Albany en calidad de secretaria de
gobierno de la Pintada Antioquia, y si se requería de información más profunda,
tranquilamente se hubiese podido observar cada uno de los contratos que el ente de
control considerara, a fin de tener mayores elemento probatorios; pero al parecer no
tuvo necesidad de ello y por ende CONSIDERÓ O SUPUSO QUE CON LAS
PRUEBAS EXISTENTES, ERA SUFICENTE PARA IMPUTAR CARGOS Y
EFECTIVAMENTE ASI SE PROCEDIO; reitero sin prueba que comprometiera la
responsabilidad de los disciplinados; por el contrario, si se hubiese detenido el ente de
control a revisar aquellos contratos obrante en el plenario, o porque no realizar visita
presencial a los archivos de la administración municipal de la Pintada Antioquia a fin
de obtener la documentación que considerara, para una clara evaluación de las
pruebas previo a los cargos, se dan cuenta, entre otras cosas, de lo más sencillo, esto
es quienes son los supervisores de los mismos, y así, realizar una imputación clara y
NO GENERALIZADA RESPECTO A TODOS LOS CONTRATOS SUSCRITOS CON
DETERMINADA PERSONA, PERO SIN RAZONES CLARAS Y JURIDICAS.

Según los cargos:

“…PROCURADURIA PROVINCIAL DE AMAGA…auto que realiza evaluación


de Investigación Disciplinaria…1 de septiembre de 2020…2.
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ANTECEDENTES…en este Despacho se adelantó investigación disciplinaria radicado bajo


el numero: IUS2016-214543, en el que se vinculó formalmente al señor Frank Arley Guzmán
Daza, pero luego del análisis correspondiente, mediante auto de abril 04 de 2018, se
ordenó el archivo de la misma, entre otras razones, porque se estableció que el
investigado no tenía la calidad de servidor público y tampoco ejercía funciones públicas, de
allí que en ese sentido no era sujeto disciplinable.
El operador disciplinario, sin embargo, levanto un informe en el que solicito a la titular del
Despacho, evaluar la posibilidad de dar inicio a una averiguación disciplinaria por que
durante la indagación del proceso IUS-2016-214543, se evidenció una situación que
ameritaba un análisis detallado…
El referido informe se radico con el número E-2018-148440 del día 06 de abril de 2018,
indicando lo siguiente:..

Sin embargo, en la revisión de la prueba documental llama la atención de este servidor el hecho de que
solo en el primer semestre del año 2016 se celebrara un pluralidad importante de cuantiosos contratos
con el señor Guzmán Daza y que los objetos fueran tan disimiles, situación que en mi criterio
amerita un análisis Para establecer si hubo o no desconocimiento de los principios de la función
pública y/o de principios y normas contenidas en el Estatuto de Contratación, no solo de quienes
elaboraron los estudios previos, si no de quien suscribió los contratos y quienes ejercieron las
contratos de prestación de
funciones de supervisión…” (el informe hace referencia a los
servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095 de 2016).

Reitero entonces, que l a procuraduría provincial de Amaga Antioquia, desde el


mismo informe del Profesional Universitario dentro del proceso que nos ocupa se
refirió a los contratos de prestación de servicios Nro. (002, 055, 079, 084, 091,
094 y 095 de 2016), y el Archivo al que se hace mención, contempla los
mismos contratos que hoy son investigados, por ende no puede el ente de
control proceder a investigar lo que ya en proceso anterior fue investigado
y ARCHIVADO, lo cual HACE TRANSITO A COSA JUZGADO , pues ya,
aquellos contratos que nos ocupan fueron objeto de debate en
investigación anterior; cosa diferente seria, si dentro de la investigación
que se adelantaba en contra de Frank Guzmán, se hubiese desvinculado a
éste y vinculado a otros funcionarios y así continuar con la investigación
respectiva, pero no fue así, toda vez, repito, que se archivó aquella
investigación donde estaban involucrados los mismos contratos que hoy la
procuraduría Provincial de Amaga “nuevamente se encuentra investigando”.

Continúan los cargos:

“…3. ACTUACIONES PROCESALES:……3.2. investigación Disciplinaria. fl


219-221…”

Dentro de esta etapa procesal se ordenaron pruebas testimoniales, como fueron las
declaraciones de ALFONSO QUEVEDO MURCIA, RAUL MAURICIO TAMAYO CASTRO y del
señor Frank Arley Guzmán Daza, el primero de ellos, QUIEN FUNGIERA COMO
SECRETARIO DE PLANEACION y A QUIEN SE DECLARO INSUBSISTENTE en su
momento por parte del señor alcalde de entonces CESAR ZAPATA; hace ver en su
testimonio que salió por inconvenientes con el señor alcalde (al parecer el alcalde de ese
entonces Cesar Zapata) “…yo Salí de allá porque hubo inconvenientes con el señor
alcalde, en los contratos que no se firmaron desde planeación …por esa razón me
declararon insubsistente…”.

Además a folios 253 a 255 obra copia de una documentación que da cuenta de una
queja incoada por el señor Alfonso Quevedo Murcia en contra del Alcalde Cesar
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Zapata, Mitsy Albany Mejía y otro, en donde se observa una serie de calumnias en
contra de mis representados, pues no se aprecia prueba alguna dentro del plenario de
sus acusaciones; lo que es apenas lógico que el testimonio que el citado Quevedo fuera
a rendir dentro de cualquier investigación que se adelante en contra de mis
representados, no será otra que atacándolos.

el testimonio de Alfonso Quevedo, simplemente realiza manifestaciones en contra de mis


representados, pero nada probatorio al respecto, es decir, no aporta prueba siquiera sumaria que
de cuenta de sus respuestas; además siendo el secretario de planeación municipal acaso no tenía
igualmente la supervisión de unos contratos, y entonces, ¿cuáles fueron las razones para que la
procuraduría provincial no iniciara igualmente investigación contra éste? ello tiene su
respuesta y no es otra que darme la razón en lo ya tantas veces he manifestado, a lo largo de
estos descargos y es, que la procuraduría Provincial, no realizo una evaluación de la
documentaciones que obra en el expediente y menos una valoración de la misma, de manera
clara, lógica , conjunta y racional; púes de otra manera hubiese observado dicha situación; los
contratos 084, 094 y 95 obrantes dentro del plenario, dan cuenta que la supervisión
correspondía a la secretaria de planeación, que para la época, se encontraba el SEÑOR
ALFONSO QUEVEDO MURCIA. Y quien tenía pleno conocimiento de ello tal como se
observa a folios 134, 153 y 190 respectivamente, al firmar el acta de inicio; y a pesar que en su
declaración juramentada dice no recordar haber sido supervisor de contrato alguno que la
Administración Municipal de entonces de la Pintada hubiese suscrito con el señor FRANK
GUZMAN, lo cierto del caso es que la prueba documental aquí obrante, sí da cuenta de ello.

El segundo declarante, el señor TAMAYO CASTRO y es de pleno conocimiento de la


Procuraduría Provincial de Amaga Antioquia, que se trata del personero Municipal de La
Pintada durante varios periodos y quien igualmente según los implicados, presento un
sin número de informes en su contra, (posiblemente ejerciendo sus funciones como
funcionario); los cuales seguramente, adelantó la misma procuraduría Provincial de
Amaga; incluso la misma personería Municipal adelantó investigaciones y/o trámites
previos a cada uno de aquellos informes entregados a la Procuraduría, como fueron
secesiones de derechos de petición, los cuales deben reposar en aquellas entidades;
solicitudes dentro de los cuales mis representados siempre atendieron sus
requerimientos. En su declaración, el señor RAUL MAURICIO hace ver de alguna
manera, cuando se le indaga sobre la documentación o copia de la contratación
enviada al ente de control respecto al primer semestre de 2016, que no tiene
conocimiento de que se trataba la misma, que solo alcanzo a ver que eran contratos con
el señor FRANK GUZMAN, pero que no tiene conocimiento de que clase de contratos ni
actividades desarrollaba, que “solo me consta que tenía suscrito un contrato de
prestación de servicios para asesorar a la secretaria de planeación municipal…” al
preguntársele “…Cual fue la razón por la cual Usted remitió a esta procuraduría la
relación contractual del primero semestre de 2016…” mire lo que contesta “…Porque si
mal no recuerdo había tenido conversaciones con la procuradora la Titular del
Despacho para esa época y por ello se envió dicha información…” pero más
adelante, solo unas cinco preguntas aprox. Después, ya no recordaba porque había
enviado dicha información, mírese “…PREGUNTADO: Si usted envió la información a
esta provincial como explica que no haya tenido conocimiento de la relación contractual
entre el Municipio de La Pintada y el señor Guzmán Daza…CONTESTO: No yo no
revisé nada, sino que se solicitó la información para ser enviada a la procuraduría
Provincial de Amaga. no recuerdo si fue a solicitud de la procuraduría o por
iniciativa propia…” son de alguna manera contradicciones que no pueden incidir en
mayor grado para el caso que nos ocupa, pero, Simplemente es para que el ente de
control, tenga en cuenta que aquellos testimonios no revisten de una credibilidad
adecuada para una decisión de fondo, y es que, el mismo ente de control en las
preguntas que le hacía de alguna manera daba cuenta del asombro, del porque el
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personero no tenía conocimiento de aquellos contratos por los cuales se le estaba


preguntando, SIENDO ÉL, EL PERSONERO MUNICIPAL, ADEMÁS EL QUE
SOLICITO LA CONTRATACION DE AQUEL SEMESTRE, ETC., entonces cual era el
control que ejercía tal funcionario; frente a la contratación de aquel municipio; pues en
resumidas cuentas, el declarante RAUL MAURICIO, nada sabia de la contratación del
municipio de la Pintada con el señor Frank Guzman; Y PARA FINALIZAR, TAMPOCO
SE ENTIENDE PORQUE EL ENTE DE CONTROL LLAMA A DECLARAR AL CITADO
RAUL MAURICIO, PUES EN EL AUTO DE APERTURA DE INVESTIGACIÓN NO SE
INDICA EL FIN DE SU DECLARACIÓN; Y ES QUE EN NINGUN APARTE DEL
INFORME INICIAL, DE LA INDAGACION SE OBSERVA QUE SE MENCIONE COMO
TESTIGO AL CITADO RAUL MAURICIO; (negrillas y subrayas fuera de texto).

Lo anterior de alguna manera ratifica lo manifestado en apartes anteriores, en cuanto a


que los contratos que nos ocupan YA FUERON OBJETO DE DEBATE EN LA
PROCURADRIA PROVINCIAL DE AMAGA ANTIOQUA; ya que el personero, lo único
claro que dijo en su declaración fue que la contratación del primer semestre daba cuenta
del contrato suscrito entre el señor Frank y el Municipio de la pintada “…
aproximadamente en el año 2016 envié información contractual del primer semestre a la
procuraduría Provincial de Amaga y dentro del legajo se pudo observar que era asesor
de planeación municipal y se repite toda esa información contractual del primer
semestre de 2016, daba cuenta del contrato suscrito, entre el señor Frank y El
Municipio…” por lo anterior solicitaré al ente de control allegar al presente plenario el
informe que da cuenta el señor RAUL MAURICIO frente a la entrega de la contratación
del municipio durante el año 2016, y la decisión que el ente de control tomo al respecto;
pues a ello se le debió dar su respectivo trámite, lo cual ES PRUEBA FUNDAMENTAL,
para determinar QUE LOS CONTRATOS AQUÍ INVESTIGADOS YA FUERON OBJETO
DE INVESTIGACIÓN; y por ello, los contratos que nos ocupan hacen tránsito a cosa
juzgada.

No obstante lo anterior, considero, con el debido respeto, que la procuraduría Provincial


de Amaga Antioquia, al solicitar únicamente aquellas pruebas testimoniales, está
buscando SOLAMENTE, lo desfavorable para los disciplinados, PUES porque no
buscar otros testimonios como las declaraciones de otros secretarios de despacho o
auxiliares de estas secretarias, otros posibles contratistas, etc.; PERO PORQUE EL
TESTIMONIO DEL PERSONERO MUNICIPAL DE LA PINTADA RAUL MAURICIO, y
de aquel ex funcionario de la Entidad Territorial quien DEBIDO A INCONVENIENTES
CON SU NOMINADOR DE ENTONCES, fuera declarado insubsistente y quien hoy la
procuraduría lo convierte en pieza procesal, para que declare sobre unos supuestos
hechos, en contra del alcalde Y secretaria de Gobierno, pero tenemos que ser
conscientes que su testimonio, no será diferente a un ataque, siempre claro está
partiendo del principio de la Buena Fe, que en ningún momento podemos vulnerarlo.

en Auto de cargos se indica: “… 6. HECHOS ESTABLECIDOS Y SUS PRUEBAS


2. Durante la vigencia fiscal del año 2016, el Municipio de La Pintada representado por el
señor Cesar Augusto Zapata Pérez, celebro al menos diecisiete (17) contratos de prestación
de servicio con el señor Frank Arley Guzman Daza, quien se identifica con la cedula
71.946.136, contratos que sumados alcanzaban un valor superior cercano a los
$412.468.000…
3. Que, para la celebración de esos contratos, la Secretaria de Gobierno elaboro los estudios
previos y certifico la idoneidad del contratista y la inexistencia de personal de planta para el
cumplimiento de las actividades asignadas al contratista…”

Aquí el ente de control, indica que tiene como prueba para estos hechos, los contratos:

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“…Contrato PS 01-…Contrato PS 55- …Contrato PS 79- …Contrato PS 84- ..Contrato PS 91-


…Contrato PS 94-…Contrato PS 95- …Contrato PS 105- …Contrato PS 106-… Contrato PS
111-…Contrato PS 117- Elaboración del manual de procesos y procedimientos del Municipio…
Contrato PS 120…Contrato PS 122-...Contrato PS 207- Contrato PS 208- ..Contrato PS
212-…Contrato PS 218- ….”

También hace ver que obra como prueba algunos documentos tomados de los expedientes
objeto de la investigación, haciendo referencia UNICAMENTE A 7 CONTRATOS ( 002 QUE
NO ESTA EN LA RELACIÓN ANTERIOR), 055, 079, 091, 084, 094, y
095;) y las copias a las cuales hace referencia tiene que ver con estudios
previos, propuesta del contratista, certificación de falta de personal, certificado de idoneidad y
experiencia, minuta del contrato, registro presupuestal, póliza de cumplimiento y aceptación
de la misma, acta de inicio y acta de liquidación.
“…4. Que con Ia celebración de los referidos contratos los servidores Cesar Augusto
y Mitsy Albany, presuntamente desconocieron los principios de la función
pública y de Ia contratación estatal, específicamente los principios de planeación,
transparencia, libre concurrencia y economía y no haber exigido los servicios
contratados.
Obran como prueban para este hecho:
 Acta de la visita especial realizada a los expedientes objeto de la
investigación. fl 25-26 y los documentos arrimados al proceso y de los
cuates se hizo referencia en el hecho anterior.
 Oficio SG 011 N°43 de agosto 14 de 2018, en la que se relaciona la totalidad
de los contratos celebrados entre el Municipio de La Pintada y el señor
Frank Arley Guzmán Daza.
 Declaración jurada del señor Alfonso Quevedo Murcia. fl 244-245
 Declaración jurada del señor Frank Arley Guzmán Daza. fl 248-2495
…5. Que durante la actividad de supervisión de los contratos se omitió la
elaboración de las carpetas que dieran cuenta de la ejecución contractual y
presuntamente se omitió exigir al contratista el cumplimiento de las
obligaciones.
 Acta de la visita especial realizada a los expedientes objeto de Ia
investigación. fl 25-26 y los documentos arrimados al proceso y de los
cuales se hizo referencia en el hecho anterior.
 Declaración jurada del señor Alfonso Quevedo Murcia. fl 244-245
 Declaración jurada del señor Frank Arley Guzmán Daza. fl 248-2495 7.

Respecto a este punto, lo primero indicar que el ente de control aquí, solamente manifiestan
que existen unos contratos (17) pero si le sumamos el “… Contrato PS 01- Asesor de
Planeación y Gobierno…” serian 18 contratos; sin en embargo el contrato 001 nada tiene que
ver con el señor Frank Guzman; pero ese no es el caso, lo cierto es que la procuraduría
Provincial de Amaga Antioquia únicamente menciona o hace referencia que “ Durante la
vigencia fiscal del año 2016, el Municipio de La Pintada representado por el señor Cesar
Augusto Zapata Pérez, celebró al menos diecisiete (17) contratos de prestación de servicio con
el señor Frank Arley Guzmán Daza y que la Secretaria de Gobierno elaboro los estudios
previos y certifico la idoneidad del contratista y la inexistencia de personal de planta para el
cumplimiento de las actividades asignadas al contratista,; Y COMO PODEMOS OBSERVAR,
las pruebas a las cuales hace referencia el ente de control en sus cargos, no son otra cosa,
QUE LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR LAS NORMAS DE CONTRATACIÓN ESTATAL, entre
ellos, los estudios previos, se elaboraron en cada proceso para la celebración de contratos,
LOS CUALES ERAN PROYECTADOS POR EL ASESOR DE CONTRATACIÓN DEL MUNICIPIO DE
LA PINTADA ANTIOQUIA Y QUIEN COMO ABOGADO ERA CONOCEDOR DE LA NORMAS DE
CONTRATACIÓN ESTATAL ; E IGUALMENTE ERA QUIEN ELABORABA LOS RESPECTIVOS
CONTRATOS PARA SU POSTERIOR FIRMA, entonces si estas son las pruebas, que sentido
tenía el PROFERIR UNOS CARGOS, cuando se le está dando cumplimiento a la norma y se
tienen las pruebas incluso desde la etapa de indagación preliminar.

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La supervisión de los contratos siempre se hizo y fue tal así que el objeto contractual se
cumplió cabalmente, y no existe prueba en contrario.

Considero que en ningún momento existe vulneración de principios pues siempre se estuvo
acatando la constitución y la Ley; toda vez que se siguieron los pasos para la contratación
que nos ocupa; siempre exigiéndole al contratista por parte de mis representados el
cumplimiento de las obligaciones contractuales y no existe prueba en contrario, máxime
cuando se tiene el acta de liquidación de cada uno de los contratos que nos ocupan y la
declaración del señor FRANK GUZMAN así da cuenta.

Continúan los cargos:

“…7. LAS CONDUCTAS QUE SE REPROCHA…Que el señor Cesar Augusto


Zapata Pérez y Ia señora Mitsy Albani Mejía Medina…Que en ejercicio de sus
funciones de manera articulada celebraron 17 contratos de prestación de
servicios con el señor FRANK ARLEY GUZMAN DAZA; Ia Secretaria General y de
Gobierno elaboró los estudios previos de al menos los siguientes contratos, 002,
055, 079, 084, 091, 094 y 095, y en esos mismos avalo la idoneidad del señor
Guzmán Daza, certificando la inexistencia de personal de planta para realizar las
tareas que serían obligaciones de contratista y adicionalmente en su calidad de
supervisora de los contratos, avaló los pagos, previa certificación de cumplimiento
de las obligaciones por parte del contratista.
Por su parte, el señor alcalde Zapata Pérez, suscribió los contratos con el señor
Guzmán Daza; aparece la prueba de que al menos suscribió los contratos, 055,
079, 084, 091, 094 y 095.
Acá vale la pena resaltar que pese a que a la Alcaldía, tanto durante la
indagación preliminar como en la investigación, se le requirió para que allegara
la información completa de los procesos contractuales, no fue posible por causa
imputable a los disciplinados, pues para ese entonces ellos estaban al interior de
la administración y no fue posible obtener información sabre la ejecución
contractual e inclusive se omitió deliberadamente la entrega de información de
algunos de los contratos celebrados entre el ente Municipal y el señor GUZMAN
DAZA y que solo mediante la prueba testimonial, el mismo contratista aceptó la
celebración de otros contratos que no fueron relacionados por la Secretaria General
y de Gobierno y que el señor GUZMAN DAZA, reconoció haber firmado en calidad
de representante legal de la Empresa Centro Urbana.

Secretaria General y de
Mírese lo indicado por la procuraduría provincial – Amaga , “la
Gobierno elaboró los estudios previos de al menos los siguientes contratos, 002,
055, 079, 084, 091, 094 y 095, y en esos mismos avalo la idoneidad del señor
Guzmán Daza, certificando la inexistencia de personal de planta para realizar las
tareas que serían obligaciones de contratista y adicionalmente en su calidad de
supervisora de los contratos, avaló los pagos, previa certificación de cumplimiento
de las obligaciones por parte del contratista…Por su parte, el señor alcalde Zapata
Pérez, suscribió los contratos con el señor Guzmán Daza; aparece la prueba de que
al menos suscribió los contratos, 055, 079, 084, 091, 094 y 095…” es decir, y para
entender LOS PLIEGOS DE CARGOS, la conducta que se reprocha, tiene que ver
con los contratos, 002, 055, 079, 084, 091, 094 y 095, y como ya lo he mencionado,
las pruebas traídas al plenario, lo que dan cuenta es que se realizaron los pasos
pertinentes para la celebración de los contratos aquí reprochados por el ente de
control, REALIZANDO ADECUADAMENTE LOS SEGUIMIENTOS RESPECTIVOS
A CADA UNO DE ELLOS POR PARTE DE LOS DISCIPLINADOS. Además,
téngase en cuenta que los contratos hoy reprochados, al parecer no fueron
objeto de evaluación por parte de la Procuraduría Provincial, pues si así
hubiese sido, con la simple lectura de aquellos contratos, hubiesen observado

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que la supervisora de los mismos, no siempre era la secretaria de gobierno


Mitsy Albany;

Ahora no puede la procuraduría elevar unos cargos en contra de mis


representados POR SUPONER QUE AQUELLOS CONTRATOS QUE NUNCA
FUERON ALLEGADOS AL PLENARIO, FUERON REALIZADOS CON
INCUMPLIMIENTOS DE LAS NORMAS CONTRACTUALES; y tampoco pueden
hacer ver que no tuvieron la documentación que requerían porque simplemente
los hoy disciplinados no la allegaron a esa entidad, PERO QUE ACCIONES
DESPLEGO EL MISMO ENTE DE CONTROL PARA OBTENER LO QUE
ESTABAN SOLICITANDO A LA ENTIDAD TERRITORIAL?, TAL ES, QUE EL
ARGUMENTO DE LO ANTERIOR ES SIMPLMENTE “…no fue posible por
causa imputable a los disciplinados, pues para ese entonces ellos estaban al
interior de la administración…” pero como si fuera poco además de indicar que no
fue posible obtener información sobre la ejecución contractual por CULPA de mis
representados, indican que ellos “…omitieron deliberadamente la entrega de
información de algunos de los contratos celebrados entre el ente Municipal y el
señor GUZMAN DAZA…” cuando la misma secretaria de Gobierno de Entonces
Mitsy A. Mejía le da la información de aquellos contratos mediante escrito SG-
001 OFICIO Nro. 043 del 14 de agosto de 2018, escrito este que incluso
manifiestan en los cargos, lo consideran como prueba, al parecer para determinar
la suscripción de contratos, SIN QUE EL NUMERO DE CONTRATOS
SUSCRITOS CON EL SEÑOR FRANK GUZMAN SEA OBJETO DE REPROCHE,
TAL COMO LA MISMA PROCURADURIA LO MANIFESTO EN SU PLIEGO DE
CARGOS, numeral 8° “…CONSIDERACIONES GENERALES DEL REPROCHE
DISCIPLINARIO…Como se señaló en el acápite de los hechos, se dio inicio a
esta averiguación disciplinaria con fundamento en la compulsa de copias que
se hizo en la averiguación radicada con IUS 2016-214543. Allí se indicó una
posible irregularidad por la pluralidad de contratos celebrados entre el Municipio
de La Pintada y el señor Frank Arley Guzmán Daza, si bien es cierto esa
circunstancia per se, no constituye irregularidad…”

En el mismo numeral 8 del pliego de cargos indica e ente de control: “… si


llamó la atención que al ser contratos de prestación de servicios profesionales y
que en consecuencia debían ser ejecutados por el contratista, parecía difícil
que una persona cumpliera con la totalidad de las obligaciones derivadas
de tantos contratos , adicionalmente, llamó la atención que los objetos de los
contratos fueran tan disímiles, es decir, que se requería una experticia en
diferentes temas administrativos y la a dministración consideró que el
mismo contratista tenía la idoneidad y además Ia capacidad de ejecutar tal
cantidad de contratos….” (subrayas y negrillas fuera de texto).

Aquí el ente de control supone y de alguna manera, al parecer, parte del


principio de la Mala Fe, pues la Provincial consideró que el contratista no
tenía la capacidad de cumplir las obligaciones de los contratos suscritos,
además de suponer que el contratista no tenía la idoneidad y la capacidad
de ejecutar los mismos, lo cual repito, se cuenta dentro del plenario con toda la
documentación respectiva que da cuenta del efectivo cumplimiento de las
obligaciones contractuales, pues todos y cada uno de los contratos que nos
ocupan fueron debidamente ejecutados y liquidados, y no existe prueba en
contrario; TAMPOCO ENTIENDE LA DEFENSA, Como La Procuraduría Provincial
De Amaga Antioquia, LLEGÓ A LA CONCLUSIÓN DE QUE EL CONTRATISTA
NO TENÍA LA CAPACIDAD DE CUMPLIR LAS OBLIGACIONES DE LOS
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CONTRATOS SUSCRITOS Y DE QUE NO TENÍA LA IDONEIDAD Y LA


CAPACIDAD DE EJECUTAR LOS MISMOS; no se observa a lo largo de los
pliego, sustento alguno de ellos; no obstante lo anterior el efectivo cumplimiento
de las obligaciones se encuentra probado, no solo con las respectivas
liquidaciones de los contratos, sino con el testimonio del señor Frank Guzmán; no
es clara la valoración que pudo haber realizado la procuraduría para llegar a tal
conclusión; pues dentro del plenario no obra documento alguno que de cuenta de
ello.

Se indica en los pliegos:

“…Al revisar el Despacho la prueba recogida durante la investigación


disciplinaria y en la cual aparece plenamente probado el hecho de que se
suscribió tal cantidad de contratos con el señor GUZMAN DAZA y que no se
evidenciaron los informes de supervisión que nos permitiera establecer el
cumplimiento de las obligaciones contractuales, pero que si se probó que los
contratos fueron pagados y liquidados, aprecia este operador disciplinario
que se cumplen cabalmente con los requisitos necesarios para proferir un
pliego de cargos, tal como lo establece el artículo 162 de la Ley 734 de 2002,
pues la conducta irregular está demostrada objetivamente, como quiera
reiteramos, que se probó la celebración de los contratos y las deficiencias en
el proceso de supervisión de los mismos…”

Es cierto que se suscribieron unos contratos con el señor GUZMAN DAZA,


pero no es cierto que “ no se evidenciaron los informes de supervisión” pues
estos claramente se evidencian a folios 192 y ss; también es cierto que se
los contratos fueron pagados y liquidados, precisamente por cumplirse
debidamente con el objeto contractual pactado, pero entonces cual fue la
apreciación del operador disciplinario para proferir pliego de cargos, si la
prueba obrante dentro del plenario da cuenta del efectivo cumplimento de las
normas que rigen la materia que nos ocupa, tanto para la suscripción, como
ejecución de la contratación y no existe prueba dentro del plenario que indique
lo contrario; entonces cual fue la prueba tenida en cuenta por el ente de
control y que compromete la responsabilidad de los investigado, para
proferir cargos, será que existen otros documentos diferentes a los ya
tantas veces mencionados Y QUE EL ENTE DE CONTROL AÚN NO LOS
HUBIESE ANEXADO AL PLENARIO.

“…La norma en cita, esto es, el artículo 162 del CDU, además de exigir la
demostración objetiva de la falta, requisito que se verifica, demanda que se
debe contar con "... prueba que comprometa la responsabilidad del
investigado...", requisito sustancial que se satisface con los documentos
allegados en la investigación y con el testimonio del mismo contratista…”

Pero ello no fue todo, además de imputar una carga a mis disciplinados como se
anotó anteriormente y de querer hacer ver, palabras más palabras menos, como
usted no entregó lo que yo pedí, entonces seguramente es porque existe
irregularidades en aquella contratación Y MIRESE QUE EL ENTE DE CONTROL,
DA POR SENTADO LO MANIFESTADO POR EL SEÑOR FRANK GUZMAN en
su declaración, haciendo ver que aquel aceptó la celebración de otros contratos
que no fueron relacionados por la Secretaria General y de Gobierno y que el señor
GUZMAN DAZA, reconoció haber firmado en calidad de representante legal de la
Empresa Centro Urbana; PERO NUNCA SE ALLEGO TAL DOCUMENTACIÓN
QUE DIERA CUENTA DE ELLO, AL MENOS PARA QUE EL ENTE DE
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CONTROL PUDIERA REALIZAR UNA VALORACIÓN CONJUNTA Y RACIONAL


DE LAS PRUEBAS, PERO NO FUE ASI; y si así fuere, el ente de control tendría
que indicar cual es aquel reproche disciplinario, pero este no es el caso;
ADEMÁS, MIRE COMO EL ENTE DE CONTROL LE DA DE ALGUNA MANERA
FUERTE VALOR PROBATORIO A ELLO, ENTONCES , CUANDO EL
CONTRATISTA EN SU DECLARACIÓN INDICA QUE SE LE HACIAN
SEGUIMIENTOS A SUS CONTRATOS Y QUE FUERON LIQUIDADOS
DEBIDAMENTE CUMPLIENDO CON TODOS LOS OBJETOS CONTRACTUALES,
IGUALMENTE DEBE TENERSE EN CUENTA ELLO, COMO VALOR
PROBATORIO; la norma nos indica que el funcionario deberá ser imparcial en la
búsqueda de la prueba (art. 129 de la Ley 734 de 2002), lo cual, reitero, ello no
se vislumbra en el presente Estadio; no se observa una clara valoración jurídica,
conjunta, clara y racional, que se le realizo a los documentos allegados al
plenario.

La procuraduría También debería dar valor probatorio a lo manifestado por el


señor FRANK GUZMAN en su declaración cuando MANIFESTA: “…
PREGUNTADO: infórmele al despacho, quien ejerció la supervisión de los otros
contratos celebrados con personas jurídicas de las cuales Usted es el
representante legal…CONTESTO: La Secretaría de Planeación…”

Mire entonces que la procuraduría previo a los cargos, no realizo una valoración
de las pruebas ni realizó una evaluación juiciosa del material que aquí obra; ya
que el mismo contratista FRANK GUZMAN es claro en indicar que el supervisor
de aquellos otros contratos con personas jurídicas, era el señor ALFONSO
QUEVEDO; esto simplemente para hacer ver la no valoración conjunta y racional
de las pruebas por parte del ente de control; toda vez que igualmente no existe
prueba siquiera sumaria dentro del plenario que de cuenta de aquella supuesta
contratación.

Téngase en cuenta que el señor FRANK GUZMAN en su declaración si bien


hace ver la suscrición de unos contratos con el ente territorial que nos
ocupa, también es claro en indicar que aquellos fueron ejecutados
debidamente y liquidados lo cual de alguna manera da cuenta de su
capacidad e idoneidad; entonces porque el reproche disciplinario si toda la
contratación llevada a cabo en el Municipio de la Pintada Antioquia era para dar
cumplimiento a los fines estatales y siempre con el respecto de la constitución y la
Ley.

Se indica en el pliego:

“…Las sentencias C -728 de 2000 y C 949 de 2002, dejan claro que aquel ropaje que
ostentan los agentes del Estado, está orientado a "... garantizar que los servidores
públicos respondan al modelo del ciudadano cumplidor de sus obligaciones legales y
que no lesionen la imagen pública del Estado..." y este objetivo se quiebra cuando el
servidor público usa su investidura para obtener beneficios por fuera de la ley para sí o
para terceros…”

La defensa no entiende a que se refiere el ente de control con dicha transcripción, no


se observa un sustento al respecto, no se entiende a que beneficios por fuera de la
Ley se están refiriendo, con el debido respeto una cosa es transcribir y transcribir
normas y conceptos y otra muy diferente sustentarlas y llevarlas a cada estadio
procesal; NO PODEMOS OLVIDAR QUE CADA ESTADIO PROCESAL ES
TOTALMENTE DIFERENTE;
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Ahora, obsérvese muy bien, como la procuraduría, indica en el numeral 9 del pliego
de cargos: “…9. CARGOS DISCIPLINARIOS QUE SE IMPUTAN…Por razones
metodológicas y prácticas, el Despacho procederá a dividir este capítulo en dos. En un
primer momento, se formulará el cargo Único al señor ZAPATA PEREZ, se desarrollará
allí el análisis de las normas presuntamente violadas y seguidamente se hará el análisis
de Ia tipicidad y la sustancialidad de la ilicitud. Luego se hará el mismo ejercicio con la
disciplinada MEJÍA MEDINA…” AL RESPECTO voy a realizar un cuadro
comparativo del análisis de las normas presuntamente violadas y de La tipicidad y la
sustancialidad de la ilicitud, que realiza el ente de control frente a los disciplinado, pues se
llega a la conclusión que se trata de las mismas transcripciones, LO UNICO DIFERENTE
ES LA TRANSCRICIÓN DEL CARGO ELEVADO A CADA UNO Y PARTE DE LA
NORMA; es decir, no se realiza un análisis concienzudo y a de fondo sobre lo que se
pretende investigar , y digo se pretende porque hasta esta instancia procesa (CARGOS -
DESCARGOS) no existe claridad frente a que contratos se están investigando, ya que en
muchas apartes de los Pliegos se hace mención a por lo menos 17 contratos,
posteriormente se indica que el señor Alcalde Cesar Zapata por lo menos Suscribió los
contratos 55, 079, 084, 091, 094 y 095, sin unos estudios previos que permitieran
establecer con claridad las obligaciones del contratista y los productos que debían ser
entregados; es decir, ya no son ni 17 ni 7 contratos, ya serian 6 únicamente; lo anterior,
simplemente para indicar la no claridad frente a los cargos que nos ocupan, pero
reiterar que los estudios previos, así como los contratos que nos ocupan, se realizaron
por el asesor en contratación del Municipio de la Pintada Antioquia, cumpliendo con los
principios y con las normas de contratación, siempre en pro del efectivo cumplimiento
de los fines estatales.

PARALELO
CESAR AUGUSTO ZAPATA PEREZ MITSY ALBANY MEJIA
9.1 CARGO UNICO PARA EL SEÑOR 9.2 CARGOS PARA MITSY ALBANY
CESAR AUGUSTO ZAPATA PEREZ: MEJIA MEDINA
Usted, señor CESAR AUGUSTO 9.2.1 PRIMER CARGO PARA LA
ZAPATA PEREZ en su condición de SEÑORA MEJIA MEDINA:
Alcalde Municipal de La Pintada- Usted, señora MEJIA MEDINA, en su
Antioquia, celebro con el señor condición de Secretaria General y de
FRANK ARLEY GUZMAN DAZA, al Gobierno de Ia Alcaldía municipal de La
menos, diecisiete (17) contratos de Pintada- Ant, participó en la etapa
prestación de servicio por un valor previa a la celebración de los contratos,
superior a los $412.468.000, elaborando los estudios previos,
desconociendo con ello los expidiendo la certificación de
principios de Ia contratación inexistencia de personal y certificando Ia
estatal, específicamente los de idoneidad del contratista en al menos los
planeación, transparencia, libre siguientes contratos de prestación de
concurrencia, economía y servicios 002, 055, 079, 084, 091, 094 y
responsabilidad, ya que algunos de 095 de 2016, con los cuales se
esos contratos no tenían estudios pretendió justificar su celebración con
serios de oportunidad y el señor FRANK ARLEY GUZMAN
conveniencia; así mismo, algunos de DAZA, desconociendo con ello los
esos contratos incluían obligaciones principios de la contratación estatal,
que estaban contenidas en los específicamente los de planeación,
manuales de funciones de transparencia, economía y
empleados de planta y puso en responsabilidad, con Ia cual pudo
riesgo el presupuesto público por la desarrollar objetivamente la descripción
inminencia de que los contratos no típica del numeral 31 del artículo 48 de Ia
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pudieran ser ejecutados en términos Ley 734 de 2002, por participar en la


de cantidad y oportunidad; actividad contractual con
adicionalmente algunos se celebraron desconocimiento de los principios que
como contratos de prestación de regulan la función administrativa.
servicios, cuando se trataba de una
consultoría, can lo cual se adelantó el
proceso de selección que no
correspondía.

Con esa actuación, el señor Alcalde Con esa actuación, en su calidad de


de La Pintada, al parecer quebrantó Secretaria General y de Gobierno de
los siguientes principios de Ia La Pintada, al parecer, quebrantó los
contratación estatal: Planeación (Art. siguientes principios de la
25, numeral 12 de la Ley 80 de 1993, contratación estatal: Planeación (Art.
Arts. 2.1.1 y 2.2.3 del Dcto. 0734 de numeral 12 de la Ley 80 de 1993,
2012), Transparencia (Art. 24, Arts. 2.1.1 y 2.2.3 del Dcto. 0734 de
numerales 5°, literal b) y 8° de Ia Ley 2012), Transparencia (Art. 24,
80 de 1993, art. 2° Ley 1150 de numerales 5°, literal b) y 8° de Ia Ley
2007), Economía (Art. 25, numeral 12 80 de 1993, art. 2° Ley 1150 de 2007),
de la Ley 80 de 1993), Economía (Art. 25, numeral 12 de la
Responsabilidad (art. 26, num. 3° de la Ley 80 de 1993) y Responsabilidad
ley 80 de 1993 y Publicidad (Art. 2.2.5 (art. num. 3° de la ley 80 de 1993),
del Dcto. 0734 de 2012) y los además de los principios
principios constitucionales de constitucionales de moralidad y
moralidad y publicidad, previstos en publicidad, previstos en el artículo
el artículo 209 superior. 209 superior.

Por lo tanto, el señor ZAPATA Por lo tanto, la señora Mejía Medina,


PEREZ, presuntamente incurrió en presuntamente incurrió en Ia conducta
la conducta disciplinaria descrita en disciplinaria descrita en el numeral 31
el numeral 31 del artículo 48 de la del artículo 48 de Ia Ley 734 de
Ley 734 de 2002, lo que conforme lo 2002, lo que conforme lo establecido
establecido en el artículo 23 ibidem, en el artículo 23 ibidem, constituye
constituye falta disciplinaria. falta disciplinaria.

9.2.1 SEGUNDO CARGO PARA LA


SENORA MEJIA MEDINA:
Usted, señora MEJIA MEDINA, en su
condición de Secretaria General y de
Gobierno de la Alcaldía municipal de
La Pintada- Ant, y en su calidad de
SUPERVISORA de los contratos,
presuntamente omitió las funciones de
supervisión de los referidos contratos y
liquidó los mismos certificando
cumplimiento de las obligaciones
contractuales, sin los debidos
soportes documentales, con lo cual
pudo haber desarrollado
objetivamente la descripción típica del
numeral 34 del artículo 48 por no
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exigir la calidad de los bienes y


servicios adquiridos por la entidad
estatal.

9.1.1 NORMAS PRESUNTAMENTE NORMAS PRESUNTAMENTE


VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLADAS Y CONCEPTO DE
VIOLACION EN EL CASO DEL VIOLACION EN EL CASO DE LA
SENOR ZAPATA PEREZ. SENORA MEJIA MEDINA.

Con las conductas descritas en


Con la conducta descrita en el cargo ambos cargos, la señora MEJIA
el señor Zapata Pérez Alcalde de la MEDINA, en su calidad de Secretaria
Pintada en el periodo Constitucional General y de Gobierno para la época
2016-2019, pudo desconocer lo de los hechos investigados, pudo
establecido en el artículo 209 de la desconocer lo establecido en el
Constitución Política y 23, 24 y 25 de artículo 209 de la Constitución
la Ley 80 de 1993. Política y 23, 24 y 25 de la Ley 80 de
1993.

CONSTITUCION POLITICA CONSTITUCION Política


DE COLOMBIA. ARTICULO DE COLOMBIA.
209. La función ARTICULO 209. La función
administrativa este al servicio administrativa esta at servicio
de los intereses generales y se de los intereses generales y
desarrolla con fundamento en se desarrolla con fundamento
los principios de igualdad, en los principios de igualdad,
moralidad, eficacia, moralidad, eficacia,
economía, celeridad, economía, celeridad,
imparcialidad y publicidad, imparcialidad y publicidad,
mediante la mediante la
descentralización, /a descentralización, la
delegación y la delegación y la
desconcentración de desconcentración de
funciones. (...). funciones. (...).
ARTICULO 23. DE LOS ARTICULO 23. DE LOS
P RI NCIPIOS EN LAS PRINCIPIOS EN LAS
ACT UACIONES CONTRACTUALES ACTUACIONES CONTRACTUALES
DE LAS ENTIDADES ESTATALES. DE LAS ENTIDADES ESTATALES.
Las actuaciones de quienes intervengan Las actuaciones de quienes intervengan
en la contratación estatal se en la contratación estatal se
desarrollarán con arreglo a los principios desarrollarán con arreglo a los principios
de transparencia, economía y de transparencia, economía y
responsabilidad y de conformidad con responsabilidad y de conformidad con
los postulados que rigen la función los postulados que rigen la función
administrativa. Igualmente, se administrativa. Igualmente, se
aplicarán en las mismas las normas que aplicarán en las mismas las normas que
regulan la conducta de los servidores regulan la conducta de los servidores
públicos, las reglas de interpretación públicos, las reglas de interpretación
de la contratación, los principios de la contratación, los principios
generales del derecho y los particulares generales del derecho y los particulares
del derecho administrativo. del derecho administrativo.

ARTICULO 24. DEL ARTICULO 24. DEL


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PRINCIPIO DE PRINCIPIO DE
TRANSPARENCIA. En TRANSPARENCIA. En virtud
virtud de este principio: de este principio:
(…) (...)

5o. <Aparte tachado 5o. <Aparte tachado derogado


derogado por el artículo 32 de por el artículo 32 de la Ley
la Ley 1150 de 2007> En los 1150 de 2007> En los pliegos
pliegos de condiciones o de condiciones o términos
términos de referencia: de referencia:
c) Se definirán con precisión c) Se definirán con precisión
las condiciones de costo y las condiciones de costo y
calidad de los bienes, obras o calidad de los bienes, obras o
servicios necesarios para la servicios necesarios para la
ejecución del objeto del ejecución del objeto del
contrato. contrato.
80. Las autoridades no 80. Las autoridades no
actuarán con desviación o actuarán con desviación o
abuso de poder y ejercerán abuso de poder y ejercerán
sus competencias sus competencias
exclusivamente para los exclusivamente para los
fines previstos en la ley. fines previstos en la ley.
Igualmente, les será prohibido Igualmente, les será prohibido
eludir los procedimientos de eludir los procedimientos de
selección objetiva y los selección objetiva y los
demás requisitos previstos en demás requisitos previstos en
el presente estatuto. el presente estatuto.

Hecho que podría dar lugar al tipo Hecho que podría dar lugar al tipo
disciplinario consagrado en el disciplinario consagrado en el
numeral 31 del artículo 48 de la Ley numeral 31 del artículo 48 de la Ley
734 de 2002 —Código Único 734 de 2002 —Código Único
Disciplinario—, así: Disciplinario—, así:
LEY 734 DE 2002. Artículo LEY 734 DE 2002. Artículo
48. Faltas gravísimas. Son 48. Faltas gravísimas. Son
faltas gravísimas las faltas gravísimas las
siguientes: siguientes:
(...)
Para el primer cargo:
(...)…
31. Participar en la etapa 31. Participar en la etapa
precontractual o en la actividad precontractual o en la actividad
contractual, en detrimento del contractual, en detrimento del
patrimonio público, o con patrimonio público, o con
desconocimiento de los desconocimiento de los
principios que regulan la principios que regulan la
contratación estatal y la función contratación estatal y la función
administrativa contemplados en administrativa contemplados en la
la Constitución y en la ley Constitución y en la ley

Para el segundo cargo.


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(...)
34. <Numeral modificado por el
parágrafo lo Del artículo 84 de la Ley
1474 de 2011. El nuevo texto es el
siguiente...> No exigir, el supervisor o
el interventor, Ia calidad de los
bienes v servicios adquiridos por la
entidad estatal, o en su defecto, los
exigidos por las normas técnicas
obligatorias, o certificar como recibida a
satisfacción, obra que no ha sido
ejecutada a cabalidad. También será
falta gravísima omitir el deber de
informar a /a entidad contratante los
hechos o circunstancias que puedan
constituir actos de corrupción tipificados
como conductas punibles, o que puedan
poner o pongan en riesgo el
cumplimiento del contrato, o cuando se
presente el incumplimiento.

9.1.2 JUICIO DE TIPICIDAD- 9.1.2 JUICIO DE TIPICIDAD-


CONCEPTO DE VIOLACIÓN. CONCEPTO DE VIOLACIÓN.
Concreción de Ia modalidad Concreción de Ia modalidad
especifica de la conducta. especifica de la conducta.
La Corte Constitucional en sentencia La Corte Constitucional en sentencia
C-796 de 2004 1 , se refirió al C-796 de 2004 1 , se refirió al
principio de tipicidad, como aquel principio de tipicidad, como aquel
que compone una concreción o que compone una concreción o
derivación del principio de legalidad, derivación del principio de legalidad,
en el entendido que constituye una en el entendido que constituye una
salvaguarda de Ia seguridad jurídica salvaguarda de Ia seguridad jurídica
de todos los asociados al permitirles de todos los asociados al permitirles
conocer de manera anticipada las conocer de manera anticipada las
conductas que son reprochables y conductas que son reprochables y
las sanciones aplicables. Expresando las sanciones aplicables. Expresando
además que, el que «el ius puniendi además que, el que «el ius puniendi
del Estado sea reglado y sometido a los del Estado sea reglado y sometido a los
controles necesarios, es precisamente controles necesarios, es precisamente
uno de los objetivos que persigue el uno de los objetivos que persigue el
Estado de Derecho, en cuanto Estado de Derecho, en cuanto
representa la forma de garantizar la representa la forma de garantizar la
plena vigencia de los derechos y plena vigencia de los derechos y
garantías de los potenciales encartados, garantías de los potenciales encartados,
erradicando así la arbitrariedad y el erradicando así la arbitrariedad y el
autoritarismo». autoritarismo».

La tipicidad es la exigencia La tipicidad es la exigencia


correspondencia entre el hecho correspondencia entre el hecho
real y la imagen rectora real y la imagen rectora
expresada en la ley; es un expresada en la ley; es un
conjunto de elementos que, según conjunto de elementos que, según
Ia descripción en las respectivas Ia descripción en las respectivas
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normas, estructuran comportamientos normas, estructuran comportamientos


humanos que están prohibidos y humanos que están prohibidos y
amenazados con Ia imposición de una amenazados con Ia imposición de una
sanción. sanción.

Bajo esos preceptos, se analizará si el Bajo esos preceptos, se analizará si el


comportamiento del investigado se comportamiento del investigado se
adecua o no al tipo disciplinario adecua o no al tipo disciplinario
señalado en el acápite anterior: señalado en el acápite anterior:

9.2.1.2.1 Normas para tipificar el


primer cargo a la señora Mejía
Medina.

El tipo disciplinario del numeral 31 del Para el primer cargo, se imputa el tipo
artículo 48 de la Ley 734 de 2002, es de disciplinario del numeral 31 del artículo
aquellos que desde Ia doctrina se 48 de la Ley 734 de 2002, es de
conoce como un tipo alternativo, es aquellos que desde la doctrina se
decir, en él se consagran varias conoce como un tipo alternativo, es
acciones, pero basta con que el servidor decir, en él se consagran varias
público desarrolle una de tales para que acciones, pero basta con que el servidor
se configure el tipo disciplinario. público desarrolle una de tales para que
se configure el tipo disciplinario.

En efecto, se incurre en Ia descripción En efecto, se incurre en Ia descripción


típica del numeral 31 del artículo 48 de típica del numeral 31 del artículo 48 de
la Ley 734 de 2002, cuando: (I) Se la Ley 734 de 2002, cuando: (I) Se
participa en la etapa precontractual o en participa en la etapa precontractual o en
Ia actividad contractual, en detrimento del Ia actividad contractual, en detrimento del
patrimonio público, o (II) Se participa en la patrimonio público, o (II) Se participa en la
etapa precontractual o en la actividad etapa precontractual o en la actividad
contractual con desconocimiento de los contractual con desconocimiento de los
principios que regulan Ia contratación principios que regulan Ia contratación
estatal y Ia función administrativa estatal y Ia función administrativa
contemplados en la Constitución y en Ia contemplados en la Constitución y en Ia
Ley. Ley.

en este caso, con lo probado hasta este En este caso, con lo probado hasta este
estadio procesal y sin desconocimiento estadio procesal y sin desconocimiento
de los derechos fundamentales de de los derechos fundamentales de
presunción de inocencia y defensa del presunción de inocencia y defensa de la
investigado, se considera que Ia investigada, se considera que la
conducta descrita, esto es Ia celebración conducta descrita, esto es en la
de los 17 contratos en el ario 2016, con participación de la etapa previa a la
el señor Frank Arley Guzmán Daza, celebración del contrato,
podría enmarcarse en la segunda de las específicamente al elaborar los estudios
premisas fácticas del tipo disciplinario previos, certificar la idoneidad del
contratista y la inexistencia de personal
de planta en los contratos 002, 055, 079,
084, 091, 094 y 095 y que conllevo a la
posterior celebración de los 17 contratos
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en el año 2016, con el señor Frank


Arley Guzmán Daza, podría
enmarcarse en la primera de las
premisas fácticas del tipo disciplinario

consagrado en el numeral 31 del Consagrado en el numeral 31 del


artículo 48 de la Ley 734 de 2002, por artículo 48 de la Ley 734 de 2002, por
participar en la etapa precontractual y participar en la etapa precontractual
en Ia actividad contractual con o en la actividad contractual, en
desconocimiento de los principios detrimento del patrimonio público, y
de planeación, transparencia, (II) Se participa en la etapa
libre concurrencia, economía y precontractual o en la actividad
responsabilidad, al celebrar los contractual con desconocimiento de
contratos 55, 079, 084, 091, 094 y 095, los principios de planeación,
sin unos estudios previos que transparencia, libre concurrencia y
permitieran establecer con claridad las economía.
obligaciones del contratista y los
productos que debían ser entregados.

Específicamente, en el contrato 094 de Específicamente, en el contrato 094 de


20 de mayo de 2016, se suscribió un 20 de mayo de 2016, se consignó en los
contrato de prestación de servicios, en estudios que la modalidad del contrato a
el cual se omitió el proceso de celebrarse era la de prestación de
selección adecuada, pues tratándose servicios, con lo cual se omitió el
de un estudio, debió suscribirse un proceso de selección adecuada , pues
contrato de consultoría y en ese sentido tratándose de un estudio, debió
debió adelantarse Concurso de Méritos suscribirse un contrato de consultoría y
o un proceso de Mínima Cuantía, según en ese sentido debió adelantarse
el caso. Concurso de Méritos o un proceso de
Mínima Cuantía, según el caso.

Es importante hacer mención que la Es importante hacer mención que la


expresión «o con desconocimiento de expresión «o con desconocimiento de
los principios que regulan la los principios que regulan la
contratación estatal y la función contratación estatal y la función
administrativa contemplados en la administrativa contemplados en la
Constitución y en Ia ley» fue declarada Constitución y en Ia ley» fue declarada
exequible por la Corte Constitucional exequible por la Corte Constitucional
en el entendido que la conducta en el entendido que la conducta
constitutiva de la falta gravísima debe ser constitutiva de la falta gravísima debe ser
siempre de carácter concreto y estar siempre de carácter concreto y estar
descrita en normas constitucionales de descrita en normas constitucionales de
aplicación directa o en normas legales aplicación directa o en normas legales
que desarrollen esos principios que desarrollen esos principios
(Sentencia C-818 de 2005). (Sentencia C-818 de 2005).
De acuerdo con la parte motiva de De acuerdo con la parte motiva de
dicha sentencia, para convalidar el dicha sentencia, para convalidar el
señalamiento de un principio que regula señalamiento de un principio que regula
la contratación estatal y la función la contratación estatal y la función
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administrativa como descriptor de un administrativa como descriptor de un


comportamiento constitutivo de falta comportamiento constitutivo de falta
gravísima, es necesario acreditar que la gravísima, es necesario acreditar que la
infracción disciplinaria de uno de tales infracción disciplinaria de uno de tales
principios tenga un carácter concreto y principios tenga un carácter concreto y
especifico a partir de su especifico a partir de su
complementación 'con una regla que le complementación 'con una regla que le
permita determinar de manera permita determinar de manera
específica su contenido normativo, específica su contenido normativo,
describiendo con claridad cuál es el describiendo con claridad cuál es el
deber, mandato o prohibición que fue deber, mandato o prohibición que fue
desconocido por el servidor público o el desconocido por el servidor público o el
particular disciplinable. particular disciplinable.
Para cumplir con este condicionamiento, Para cumplir con este condicionamiento,
la Procuraduría Provincial de Amaga la Procuraduría Provincial de Amaga
realiza la complementación normativa realiza la complementación normativa
con el artículo 3 de la Ley 1437 de 2011, con el artículo 3 de la Ley 1437 de 2011,
que define y regula los principios de la que define y regula los principios de la
función administrativa. función administrativa.

Principio de Moralidad Principio de Moralidad

El numeral 5 del artículo 3 de la Ley El numeral 5 del artículo 3 de la Ley


1437 de 2011 o Código de 1437 de 2011 o Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, señala que Contencioso Administrativo, señala que
“ En virtud del principio de moralidad, “ En virtud del principio de moralidad,
todas las personas y los servidores todas las personas y los servidores
públicos están obligados a actuar con públicos están obligados a actuar con
rectitud, lealtad y honestidad en las rectitud, lealtad y honestidad en las
actuaciones administrativas». actuaciones administrativas».

Principio de economía Principio de economía

el numeral 12 del artículo 3 de la Ley el numeral 12 del artículo 3 de la Ley


1437 de 2011 o Código de 1437 de 2011 o Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, señala que Contencioso Administrativo, señala que
«En virtud del principio de economía, las «En virtud del principio de economía, las
autoridades deberán proceder con autoridades deberán proceder con
austeridad y eficiencia, optimizar el use austeridad y eficiencia, optimizar el use
del tiempo y de los demás recursos, del tiempo y de los demás recursos,
procurando e/ más alto nivel de calidad procurando e/ más alto nivel de calidad
en sus actuaciones y la protección de en sus actuaciones y la protección de
los derechos de las personas.» los derechos de las personas.»

En desarrollo de este principio, ha dicho En desarrollo de este principio, ha dicho


el Consejo de Estado que se busca el Consejo de Estado que se busca
asegurar la selección objetiva del asegurar la selección objetiva del
contratista mediante procedimientos y contratista mediante procedimientos y
etapas estrictamente necesarios, que se etapas estrictamente necesarios, que se
cumplan dentro de términos preclusivos y cumplan dentro de términos preclusivos y
perentorios, bajo el impulso oficioso de la perentorios, bajo el impulso oficioso de la
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Administración, con el fin de evitar Administración, con el fin de evitar


dilaciones en la escogencia; bajo esta dilaciones en la escogencia; bajo esta
misma orientación, la propia misma orientación, la propia
normatividad señala que Ia normatividad señala que Ia
interpretación de las disposiciones que interpretación de las disposiciones que
regulan los procedimientos contractuales regulan los procedimientos contractuales
no debe dar lugar a tramites diferentes o no debe dar lugar a tramites diferentes o
adicionales y proscribe Ia falta de adicionales y proscribe Ia falta de
decisión de Ia Administración cuando decisión de Ia Administración cuando
ella se fundamenta en defectos formales ella se fundamenta en defectos formales
o inobservancia de requisitos; ordena o inobservancia de requisitos; ordena
que las reglas del procedimiento se que las reglas del procedimiento se
pongan al servicio de los fines estatales y pongan al servicio de los fines estatales y
la adecuada, continua y eficiente la adecuada, continua y eficiente
prestación de los servicios públicos, al prestación de los servicios públicos, al
tiempo que propende por Ia adopción de tiempo que propende por Ia adopción de
procedimientos que solucionen procedimientos que solucionen
prontamente las controversias. prontamente las controversias.

Otro de sus significativos propósitos, Otro de sus significativos propósitos,


dice el Consejo de Estado2, en intima dice el Consejo de Estado2, en intima
conexión con el principio de planeación, conexión con el principio de planeación,
consiste en el ideal de lograr que la consiste en el ideal de lograr que la
actividad contractual no sea el resultado actividad contractual no sea el resultado
de la improvisación y el desorden, sino de la improvisación y el desorden, sino
que obedezca a una verdadera que obedezca a una verdadera
planeación para satisfacer necesidades planeación para satisfacer necesidades
de Ia comunidad; en tal sentido, Ia de Ia comunidad; en tal sentido, Ia
norma ordena que con anterioridad a la norma ordena que con anterioridad a la
decisión misma de emprender un decisión misma de emprender un
determinado procedimiento de selección determinado procedimiento de selección
contractual, mediante licitación o de forma contractual, mediante licitación o de forma
directa, entre otras cuestiones de máxima directa, entre otras cuestiones de máxima
importancia, la Administración importancia, la Administración
verifique Ia existencia de la verifique Ia existencia de la
disponibilidad presupuestal requerida disponibilidad presupuestal requerida
para respaldar los compromisos que para respaldar los compromisos que
puedan surgir para la entidad, como puedan surgir para la entidad, como
resultado de dicha selección; realice resultado de dicha selección; realice
los estudios de conveniencia, técnicos, los estudios de conveniencia, técnicos,
económicos, jurídicos y de mercado a económicos, jurídicos y de mercado a
los que haya lugar; que elabore los los que haya lugar; que elabore los
respectivos pliegos de condiciones o respectivos pliegos de condiciones o
términos de referencia y obtenga términos de referencia y obtenga
todas las autorizaciones y todas las autorizaciones y
aprobaciones requeridas para la aprobaciones requeridas para la
ejecución del proyecto concreto. ejecución del proyecto concreto.
Estas reglas, que junto con muchas Estas reglas, que junto con muchas
otras, hacen parte del principio de otras, hacen parte del principio de
economía apuntan a asegurar: i) la economía apuntan a asegurar: i) la
prevalencia de lo sustancial sobre lo prevalencia de lo sustancial sobre lo
formal o puramente adjetivo; ii) la formal o puramente adjetivo; ii) la
verdadera y real planificación de las verdadera y real planificación de las
actividades de la Administración; iii) la actividades de la Administración; iii) la
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eliminación de trámites innecesarios, eliminación de trámites innecesarios,


demorados y engorrosos; iv) la demorados y engorrosos; iv) la
optimización del tiempo y de los recursos optimización del tiempo y de los recursos
de que dispone Ia Administración en de que dispone Ia Administración en
todas a etapas del contrato; v) la todas a etapas del contrato; v) la
atención real y oportuna de las atención real y oportuna de las
peticiones que formulen los contratistas; peticiones que formulen los contratistas;
vi) la solución de las diferencias vi) la solución de las diferencias
suscitadas en razón del contrato en suscitadas en razón del contrato en
instancia administrativa, para evitar instancia administrativa, para evitar
difíciles y costosos procesos judiciales. difíciles y costosos procesos judiciales.

- Principio de planeación - Principio de planeación


La verdadera demostración de La verdadera demostración de
acatamiento de dicho principio acatamiento de dicho principio
consiste en reconocer que Ia consiste en reconocer que Ia
contrataci6n estatal impone especiales contrataci6n estatal impone especiales
niveles de diligencia, preparación y niveles de diligencia, preparación y
cuidado que permitan evitar, o cuidado que permitan evitar, o
cuando menos reducir al mínimo, cuando menos reducir al mínimo,
toda improvisación en la ejecución toda improvisación en la ejecución
del contrato. del contrato.
No es suficiente nominar un No es suficiente nominar un
documento como estudio previo para documento como estudio previo para
tener por cumplido el requisito tener por cumplido el requisito
contractual analizado, pues la contractual analizado, pues la
planeación contractual, como planeación contractual, como
derivación del principio de economía derivación del principio de economía
en análisis, supone Ia anticipación en análisis, supone Ia anticipación
ponderada de los aspectos que ponderada de los aspectos que
puedan afectar el normal desarrollo de puedan afectar el normal desarrollo de
la ejecución del contrato, establecer Ia la ejecución del contrato, establecer Ia
necesidad, saber si existe personal en necesidad, saber si existe personal en
Ia planta que pueda entregar ese Ia planta que pueda entregar ese
producto, saber las calidades que producto, saber las calidades que
deben exigírsele al contratista, la deben exigírsele al contratista, la
modalidad que debe usarse para modalidad que debe usarse para
seleccionarlo etc. seleccionarlo etc.
La planeación es una manifestación La planeación es una manifestación
del principio de economía y tal como del principio de economía y tal como
lo ha dicho el Consejo de Estado3: lo ha dicho el Consejo de Estado3:
"... tiene importantes implicaciones "... tiene importantes implicaciones
desde mucho antes de la convocatoria desde mucho antes de la convocatoria
a proponer, pues en esta etapa a proponer, pues en esta etapa
preliminar resulta indispensable la preliminar resulta indispensable la
elaboración previa de estudios y análisis elaboración previa de estudios y análisis
suficientemente series y completos, suficientemente series y completos,
antes de iniciar un procedimiento de antes de iniciar un procedimiento de
selección, encaminados a determinar, entre selección, encaminados a determinar, entre
muchos otros aspectos relevantes: (i) la muchos otros aspectos relevantes: (i) la
verdadera necesidad de la celebración verdadera necesidad de la celebración
del respectiva contrato; (ii) las opciones o del respectiva contrato; (ii) las opciones o
modalidades existentes para satisfacer modalidades existentes para satisfacer
esa necesidad y las razones que esa necesidad y las razones que
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justifiquen la preferencia por la justifiquen la preferencia por la


modalidad o tipo contractual que se modalidad o tipo contractual que se
escoja; (iii) las calidades, escoja; (iii) las calidades,
especificaciones, cantidades y especificaciones, cantidades y demás
demás características que puedan o características que puedan o deban
deban reunir los bienes, las obras, los reunir los bienes, las obras, los servicios,
servicios, etc., cuya contratación, etc., cuya contratación, adquisición o
adquisición o disposición se haya disposición se haya determinado
determinado necesaria, lo cual, según el necesaria, to cual, según el caso, deberá
caso, deberá incluir también la elaboración incluir también la elaboración de los
de los diseños, planos, análisis técnicos, diseños, planos, análisis técnicos, etc; (iv)
etc; (iv) los costos, proyecciones, los costos, proyecciones, valores y
valores y alternativas que, a precios de alternativas que, a precios de mercado
mercado reales, podría demandar la reales, podría demandar la celebración y
celebración y ejecución de esa clase de ejecución de esa clase de contrato,
contrato, consultando las cantidades, consultando las cantidades,
especificaciones, cantidades de los especificaciones, cantidades de los
bienes, obras, servicios, etc., que se bienes, obras, servicios, etc., que se
pretende y requiere contratar, así como pretende y requiere contratar, así como
la modalidad u opciones escogidas o la modalidad u opciones escogidas o
contempladas para el efecto; (v) la contempladas para el efecto; (v) la
disponibilidad de recursos o la disponibilidad de recursos o la
capacidad financiera de la entidad capacidad financiera de la entidad
contratante, para asumir las contratante, para asumir las
obligaciones de pago que se deriven obligaciones de pago que se deriven
de la celebración de ese pretendido de la celebración de ese pretendido
contrato; (vi) la existencia y contrato; (vi) la existencia y
disponibilidad, en el mercado disponibilidad, en el mercado
nacional o internacional, de nacional o internacional, de
proveedores, constructores, proveedores, constructores,
profesionales, etc., en condiciones de profesionales, etc., en condiciones de
atender los requerimientos y satisfacer las atender los requerimientos y satisfacer las
necesidades de la entidad contratante; necesidades de la entidad contratante;
(vii) los procedimientos, trámites y (vii) los procedimientos, trámites y
requisitos que deben satisfacerse, requisitos que deben satisfacerse,
reunirse u obtenerse para llevar a cabo reunirse u obtenerse para llevar a cabo
Ia selección del respectivo contratista y la Ia selección del respectivo contratista y la
consiguiente celebración del contrato que consiguiente celebración del contrato que
se pretenda celebrar...". se pretenda celebrar...".

En el caso subjudice, hay que decir En el caso subjudice, hay que decir
que para todos los contratos se utilizó que para todos los contratos se utilizó
un formato predeterminado, que se un formato predeterminado, que se
cambiaban algunas pocas cosas y cambiaban algunas pocas cosas y
que inclusive se hacía referencia a que inclusive se hacía referencia a
normas que ya no estaban vigentes normas que ya no estaban vigentes
para esa época. para esa época.

Resulta igualmente destacar para dar Resulta igualmente destacar para dar
cumplimiento a la condición que puso cumplimiento a la condición que puso
la Corte Constitucional, cuando se la Corte Constitucional, cuando se
imputa el numeral 31 del artículo 48 de imputa el numeral 31 del artículo 48 de
Ia Ley 734 de 2002, es necesario Ia Ley 734 de 2002, es necesario
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detallar la norma que regula el detallar la norma que regula el


principio. Para el caso objeto de principio. Para el caso objeto de
análisis se considera que se análisis se considera que se
desconocieron las siguientes normas desconocieron las siguientes normas
de carácter reglamentario. de carácter reglamentario.

Del Decreto 1085 de 2015. Del Decreto 1085 de 2015.

ARTICULO 2.2.1.1.2.1.1. Estudios y


documentos previos. Los estudios y
documentas previos son el soporte
para elaborar el proyecto de pliegos,
los pliegos de condiciones, y el
contrato. Deben permanecer a
disposición del público durante el
desarrollo del Proceso de Contratación
y contener los siguientes elementos,
además de los indicados para cada
modalidad de selección:
1. La descripción de la necesidad que la
Entidad Estatal pretende satisfacer con
el Proceso de Contratación.
2. El objeto a contratar, con sus
especificaciones, las autorizaciones,
permisos y licencias requeridos para su
ejecución, y cuando el contrato incluye
diseño y construcción, los documentos
técnicos para el desarrollo del
proyecto.
1 La modalidad de selección del
contratista y su justificación,
incluyendo los fundamentos jurídicos.
()…

ARTICULO 2.2.1.1.1.6.1. Deber de ARTICULO 2.2.1.1.1.6.1. Deber de


análisis de las Entidades análisis de las Entidades
Estatales. La Entidad Estatal debe Estatales. La Entidad Estatal debe
hacer, durante la etapa de hacer, durante la etapa de
planeación, el análisis necesario para planeación, el análisis necesario para
conocer el sector relativo al objeto conocer el sector relativo al objeto
del Proceso de Contratación desde la del Proceso de Contratación desde la
perspectiva legal, comercial, perspectiva legal, comercial,
financiera, organizacional, técnica, y de financiera, organizacional, técnica, y de
análisis de Riesgo. La Entidad Estatal análisis de Riesgo. La Entidad Estatal
debe dejar constancia de este análisis debe dejar constancia de este análisis
en los Documentos del Proceso. en los Documentos del Proceso.
ARTICULO 2.2.1.2.1.3.1. ARTICULO 2.2.1.2.1.3.1.
Procedencia del concurso de Procedencia del concurso de
méritos. Las Entidades Estatales méritos. Las Entidades Estatales
deben seleccionar sus contratistas a deben seleccionar sus contratistas a
través del concurso de méritos para Ia través del concurso de méritos para Ia
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prestación de servicios de consultoría prestación de servicios de consultoría


de que trata el numeral 2 del artículo 32 de que trata el numeral 2 del artículo 32
de Ia Ley 80 de 1993 y para los de Ia Ley 80 de 1993 y para los
proyectos de arquitectura. proyectos de arquitectura.
ARTICULO 2 NUMERAL 3 de Ia Ley ARTICULO 2 NUMERAL 3 de Ia Ley
1150 de 2007. Concurso de méritos. 1150 de 2007. Concurso de méritos.
Modificado por el art. 219, Decreto Modificado por el art. 219, Decreto
Nacional 019 de 2012. Corresponde a Nacional 019 de 2012. Corresponde a
la modalidad prevista para la la modalidad prevista para la
selección de consultores o proyectos, selección de consultores o proyectos,
en la que se podrán utilizar sistemas en la que se podrán utilizar sistemas
de concurso abierto o de precalificación. de concurso abierto o de precalificación.
En este último caso, Ia conformación de En este último caso, Ia conformación de
la lista de precalificados se hará mediante la lista de precalificados se hará mediante
convocatoria pública, permitiéndose convocatoria pública, permitiéndose
establecer listas limitadas de oferentes establecer listas limitadas de oferentes
utilizando para el efecto, entre otros, utilizando para el efecto, entre otros,
criterios de experiencia, capacidad criterios de experiencia, capacidad
intelectual y de organización de los intelectual y de organización de los
proponentes, según sea el caso. proponentes, según sea el caso.
De conformidad con las condiciones De conformidad con las condiciones
que señale el reglamento, en que señale el reglamento, en
desarrollo de estos procesos de desarrollo de estos procesos de
selección, las propuestas técnicas o de selección, las propuestas técnicas o de
proyectos podrán ser presentadas en proyectos podrán ser presentadas en
forma anónima ante un jurado plural, forma anónima ante un jurado plural,
impar deliberante y calificado. impar deliberante y calificado.
ARTICULO 2 NUMERAL 5 de Ia Ley ARTICULO 2 NUMERAL 5 de Ia Ley
1150 de 20075. Contratación mínima 1150 de 20075. Contratación mínima
cuantía. <Numeral subrogado por el cuantía. <Numeral subrogado por el
artículo 94 de la Ley 1474 de 2011. El artículo 94 de la Ley 1474 de 2011. El
nuevo texto es el siguiente:> La nuevo texto es el siguiente:> La
contratación cuyo valor no excede del contratación cuyo valor no excede del
10 por ciento de la menor cuantía de 10 por ciento de la menor cuantía de
Ia entidad independientemente de su Ia entidad independientemente de su
objeto, se efectuará de conformidad objeto, se efectuará de conformidad
con las siguientes reglas: con las siguientes reglas:
Jurisprudencia Vigencia Jurisprudencia Vigencia
a)Se publicará una invitación, por un e)Se publicará una invitación, por un
término no inferior a un día hábil, en la término no inferior a un día hábil, en la
cual se señalará el objeto a contratar, el cual se señalará el objeto a contratar, el
presupuesto destinado para tal fin, así presupuesto destinado para tal fin, así
como las condiciones técnicas como las condiciones técnicas
exigidas; exigidas;
b)El termino previsto en Ia invitación f)El termino previsto en Ia invitación
para presentar la oferta no podrá ser para presentar la oferta no podrá ser
inferior a un día hábil; inferior a un día hábil;
c)La entidad seleccionará, mediante g)La entidad seleccionará, mediante
comunicación de aceptación de la comunicación de aceptación de la
oferta, la propuesta con el menor oferta, la propuesta con el menor
precio, siempre y cuando cumpla con precio, siempre y cuando cumpla con
las condiciones exigidas; las condiciones exigidas;
d)La comunicación de aceptación junto h)La comunicación de aceptación junto
con la oferta constituye para todos los con la oferta constituye para todos los
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efectos el contrato celebrado, con base efectos el contrato celebrado, con base
en lo cual se efectuará el respectivo en lo cual se efectuará el respectivo
registro presupuestal. registro presupuestal.
ARTICULO 2.2.1.2.1.5.1. Estudios ARTICULO 2.2.1.2.1.5.1. Estudios
previos para la contratación de previos para la contratación de
mínima cuantía. La Entidad Estatal mínima cuantía. La Entidad Estatal
debe elaborar unos estudios previos debe elaborar unos estudios previos
que deben contener lo siguiente: que deben contener lo siguiente:
1.La descripción sucinta de Ia 4.La descripción sucinta de Ia
necesidad que pretende satisfacer con necesidad que pretende satisfacer con
la contratación. la contratación.
2.La descripción del objeto a contratar 5.La descripción del objeto a contratar
identificado con el cuarto nivel del identificado con el cuarto nivel del
Clasificador de Bienes y Servicios. Clasificador de Bienes y Servicios.
3.Las condiciones técnicas exigidas. Las condiciones técnicas exigidas.

9.2.1.2.2 Normas para


tipificar el segundo cargo a
Ia señora Mejía Medina.
Para el segundo cargo, se imputa el tipo
disciplinario del numeral 34 del artículo
48 de Ia Ley 734 de 2002, que es de
aquellos que desde Ia doctrina se
conoce como un tipo alternativo, es
decir, en el se consagran varias
acciones, pero basta con que el servidor
público desarrolle una de tales para que
se configure el tipo disciplinario.
En efecto, se incurre en la descripción
típica del numeral 34 del artículo 48 de
la Ley 734 de 2002, cuando: (I) el
supervisor no exige al contratista Ia
calidad de los bienes o servicios
adquiridos por la entidad estatal.
En este caso, con lo probado hasta este
estadio procesal y sin desconocimiento
de los derechos fundamentales de
presunción de inocencia y defensa de la
investigada, se considera que Ia
conducta descrita, esto es la no
exigencia al contratista del cumplimiento
de las obligaciones generadas en virtud
del contrato, pues tal y como ya se
indicó no se encontró en Ia información
de las carpetas de los contratos los
entregables por parte del contratista y en
su lugar se tiene prueba indiciaria y
testimonial de su incumplimiento.
Específicamente en Ia obligación
surgida para el contratista de hacer
los pagos correspondientes al Sistema
de Seguridad Social, se ha establecido
para este estadio que el contratista
Frank Arley Guzmán Daza, no hacia los
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aportes al sistema en Ia forma en que


debía hacerlo, así se desprende de la
declaración dada bajo juramento por el
mismo contratista.

Otras normas.
El Articulo 50 de Ia Ley 789 de 2002,
según el cual, en is celebración,
renovación o liquidación de un contrato
con particulares, cualquiera que sea su
naturaleza, se debe requerir y contratar el
cumplimiento de las obligaciones con los
sistemas de salud, riesgos profesionales,
pensiones y aportes a Cajas de
Compensación familiar, Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar y
SENA, siempre que hubiere lugar a ello.
Así mismo, el artículo 23 de la Ley
1150 de 2007, establece que el
proponente y el contratista deben
acreditar que se encuentran al día en el
pago de aportes parafiscales relativos al
Sistema de Seguridad Social Integral,
así como los propios del Sena, ICBF y
Cajas de Compensación Familiar.
LEY 1474 DE 2011.
ARTICULO 83. SUPERVISION E
INTERVENTORIA CONTRACTUAL.
Con el fin de proteger la moralidad
administrativa, de prevenir la ocurrencia
de actos de corrupción y de tutelar Ia
transparencia de la actividad contractual,
las entidades públicas están obligadas a
vigilar permanentemente la correcta
ejecución del objeto contratado a través
de un supervisor o un interventor, según
corresponda.
La supervisión consistirá en el
seguimiento técnico, administrativo,
financiero, contable, y jurídico que sobre
el cumplimiento del objeto del contrato, es
ejercida por la misma entidad estatal
cuando no requieren conocimientos
especializados. Para la supervisión, Ia
Entidad estatal podrá contratar personal de
apoyo, a través de los contratos de
prestación de servicios que sean
requeridos...".
"... ARTICULO 84. FACULTADES
Y DEBERES DE LOS
SUPERVISORES Y LOS
INTERVENTORES. La supervisión e
interventoría contractual implica el
seguimiento al ejercicio del cumplimiento
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obligacional por la entidad contratante


sobre las obligaciones a cargo del
contratista... Los interventores y
supervisores están facultados para
solicitar informes, aclaraciones y
explicaciones sobre el desarrollo de la
ejecución contractual, y serán
responsables por mantener informada a
la entidad contratante de los hechos o
circunstancias que puedan constituir
actos de corrupción tipificados como
conductas punibles, o que puedan poner
o pongan en riesgo el cumplimiento del
contrato, o cuando tal incumplimiento se
presente...".

Ilicitud SUSTANCIAL Ilicitud SUSTANCIAL


a ilicitud Sustancial se consagra en el a ilicitud Sustancial se consagra en el
artículo 5 de Ia Ley 734 de 2002, en artículo 5 de Ia Ley 734 de 2002, en
el siguiente el siguiente

Tenor: «La falta será antijurídica Tenor: «La falta será antijurídica
cuando afecte el deber funcional sin cuando afecte el deber funcional sin
justificación alguna». justificación alguna».
A partir del artículo 5 de la Ley 734 de A partir del artículo 5 de la Ley 734 de
2002, se tiene que Ia ilicitud sustancial 2002, se tiene que Ia ilicitud sustancial
alberga los siguientes dos requisitos: alberga los siguientes dos requisitos:
- Que con la conducta del - Que con la conducta del
funcionario se afecte el deber funcionario se afecte el deber
funcional. funcional.

- Que no exista alguna causal de - Que no exista alguna causal de


justificación en su conducta. justificación en su conducta.

Además, derivado del parágrafo del Además, derivado del parágrafo del
artículo 3 de Ia Ley 489 de 1998, se artículo 3 de Ia Ley 489 de 1998, se
impone otro requisito referido a Ia impone otro requisito referido a Ia
obligatoriedad de tener en cuenta los obligatoriedad de tener en cuenta los
principios de Ia función administrativa principios de Ia función administrativa
al momento de analizar la legalidad de at momento de analizar la legalidad de
la conducta de los servidores públicos la conducta de los servidores públicos
en el cumplimiento de sus deberes en el cumplimiento de sus deberes
constitucionales, legales o constitucionales, legales o
reglamentarios. reglamentarios.

Teniéndose en cuenta igualmente que Teniéndose en cuenta igualmente que


el análisis se extiende también a los el análisis se extiende también a los
principios constitucionales que rigen la principios constitucionales que rigen la
función administrativa, contenidos en función administrativa, contenidos en
el artículo 209, referidos a Ia igualdad, el artículo 209, referidos a Ia igualdad,
moralidad, eficacia, economía, moralidad, eficacia, economía,
celeridad y publicidad, mediante la celeridad y publicidad, mediante la
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descentralización, Ia delegación y la descentralización, Ia delegación y la


desconcentración de funciones, desconcentración de funciones,
principios reiterados por Ia Ley 1437 de principios reiterados por Ia Ley 1437 de
2011, en su artículo 3. 2011, en su artículo 3.

Afectación al Deber Funcional Afectación al Deber Funcional

El señor CESAR AUGUSTO ZAPATA La señora Mitsy Albany Mejía Medina,


HERNANDEZ, se posesionó como se posesionó como Secretaria General
alcalde el 01 de enero de 2016; ese y de Gobierno el 01 de enero de 2016;
día, prometió cumplir cabalmente el día de su posesión, prometió cumplir
con lo dispuesto en Ia Constitución cabalmente con lo dispuesto en Ia
Política y la Ley, además de las Constitución Política y la Ley, además
funciones del cargo para el cual fue de las funciones del cargo para lo cual
elegido. fue nombrada.

La Sala Jurisdiccional Disciplinaria del La Sala Jurisdiccional Disciplinaria del


Consejo Superior de la Judicatura, en Consejo Superior de la Judicatura, en
sentencia de septiembre 16 de 2003, sentencia de septiembre 16 de 2003,
radicación No. 19971473-01 ha dicho radicación No. 19971473-01 ha dicho
que en materia disciplinaria la ilicitud que en materia disciplinaria la ilicitud
sustancial necesita de un referente sustancial necesita de un referente
material en orden a su configuración, y, material en orden a su configuración, y,
ese referente material, necesariamente ese referente material, necesariamente
debe ir ligado al concepto de infracción debe ir ligado al concepto de infracción
al deber, lo que implica que el examen al deber, lo que implica que el examen
de la conducta del agente no se de la conducta del agente no se
encamina a determinar el grado de encamina a determinar el grado de
lesividad o afectación de los bienes lesividad o afectación de los bienes
jurídicos que puedan verse jurídicos que puedan verse
involucrados en la gestión involucrados en la gestión
administrativa, sino a las posibilidades administrativa, sino a las posibilidades
materiales que tenía el funcionario de materiales que tenía el funcionario de
cumplir con sus deberes funcionales. cumplir con sus deberes funcionales.

De esta manera, se requiere la De esta manera, se requiere la


afectación de uno de aquellos afectación de uno de aquellos
deberes generales impuestos a los deberes generales impuestos a los
servidores públicos, informados por los servidores públicos, informados por los
principios de moralidad pública, principios de moralidad pública,
transparencia, objetividad, legalidad, transparencia, objetividad, legalidad,
honradez, lealtad, igualdad, honradez, lealtad, igualdad,
imparcialidad, celeridad, publicidad, imparcialidad, celeridad, publicidad,
economía, neutralidad, eficacia y economía, neutralidad, eficacia y
eficiencia, consagrados en el artículo eficiencia, consagrados en el articulo 22
22 del CDU. del CDU.

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Para la Procuraduría Provincial, el Para la Procuraduría Provincial, la


implicado presuntamente se apartó de implicada presuntamente se apartó de
la función pública y desatendió sus la función pública y desatendió sus
deberes funcionales cuando desatendió deberes funcionales cuando desatendió
un principio que resulta fundamental en un principio que resulta fundamental en
el Estado Social de Derecho, ese el Estado Social de Derecho, ese
principio en nuestro criterio engloba a principio en nuestro criterio engloba los
los demás, y ello es, la moralidad demás, esto es, la moralidad
administrativa. administrativa.

Haber actuado de la forma en la que lo haber actuado de la forma en la que lo


hizo, suscribiendo demás tal cantidad hizo, elaborando estudios previos de
de contratos de forma directa con una forma irregular con los cuales
misma persona natural, sin tener unos presuntamente allano el camino para
estudios juiciosos que permitieran Ia suscripción de tal cantidad de
determinar claramente los objetos y los contratos y avalando en todos los casos
entregables, hace que se afecte la la idoneidad de contratista y sin
moralidad, que el ciudadano que determinar claramente los objetos y los
observa desde la distancia de la entregables hace que se afecte la
administración que a un ciudadano se moralidad, que el ciudadano que
le pagan honorarios por más de 400 observa desde la distancia de la
millones de pesos en una sola administración que a un ciudadano se
anualidad, afecta sin lugar a dudas la le pagan honorarios por más de 400
imagen de la cosa pública. millones de pesos en una sola
anualidad, afecta sin lugar a dudas la
imagen de la cosa púbica.

También, desatendió su deber funcional También, desatendió su deber funcional


al celebrar contratos sin adelantar el al presuntamente no haber realizado en
proceso de selección correcto y no debida forma su especial función de
contar con estudios técnicos y supervisión de los contratos que le
económicos que establecieran con fueron asignados.
seriedad, suficiencia y precisión, Ia
necesidad a satisfacer, las
especificaciones de los entregables del
contratista.

El fin de la contratación pública en el El fin de la contratación pública en el


Estado Social de Derecho, tal como lo Estado Social de Derecho, tal como lo
ha dicho la Corte Constitucional, está ha dicho la Corte Constitucional, está
directamente asociado al cumplimiento directamente asociado al cumplimiento
del interés general, puesto que el del interés general, puesto que el
contrato público es uno de aquellos contrato público es uno de aquellos
instrumentos jurídicos de los que se instrumentos jurídicos de los que se
vale el Estado para cumplir sus vale el Estado para cumplir sus
finalidades, hacer efectivos los deberes finalidades, hacer efectivos los deberes
públicos y prestar los servicios a su públicos y prestar los servicios a su
cargo, con la colaboración de los cargo, con la colaboración de los
particulares a quienes corresponde particulares a quienes corresponde
ejecutar, a nombre de la administración, ejecutar, a nombre de la administración,
las tareas acordadas. las tareas acordadas.
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Siendo la contratación estatal una Siendo la contratación estatal una


actividad de interés público, que actividad de interés público, que
involucra al Estado y los particulares, y involucra al Estado y los particulares, y
dado el legítimo interés que estos dado el legítimo interés que estos
últimos pueden tener en la provisión de últimos pueden tener en la provisión de
bienes y servicios; es apenas entendible bienes y servicios; es apenas entendible
que los funcionarios públicos que que los funcionarios públicos que
intervienen en Ia actividad contractual, intervienen en Ia actividad contractual,
orienten su conducta y sus actuaciones orienten su conducta y sus actuaciones
al cumplimiento de sus deberes al cumplimiento de sus deberes
funcionales, y tratándose de la funcionales, y tratándose de la
contratación de prestación de servicios contratación de prestación de servicios
profesionales, los estudios y los profesionales, los estudios y los
documentos previos que le servirán de documentos previos que le servirán de
base conllevan a que se desarrollen base conllevan a que se desarrollen
adecuadamente los estudios técnicos, adecuadamente los estudios técnicos,
económicos y jurídicos que económicos y jurídicos que
correspondan, según el tipo actividades correspondan, según el tipo actividades
a desplegar. a desplegar.

Lo anterior indica que el señor Zapata Lo anterior indica que la señora MEJIA
Pérez, en su calidad de Alcalde, no podía MEDINA, en su calidad de Secretaria
limitarse Únicamente a suscribir los General y de Gobierno a quien se le
contratos, sino que, por el contrario, encargo la doble función de participar
siendo Representante Legal de la en la etapa previa realizando los
Entidad y como responsable del manejo estudios y determinando las necesidades
de la actividad contractual, tenía el de la administración y una vez suscritos
deber de verificar efectivamente que los contratos la de ejercer la supervisión,
dichos estudios previos se hubieran tenía el deber de cuidar el patrimonio
realizado de una manera seria, público materializando los principios de
completa, suficiente, idónea y acorde la función pública a que previamente se
con el mandato legal. hizo referencia.

Así las cosas, para los efectos del Así las cosas, para los efectos del
artículo 5° de la Ley 734 de 2002, estima artículo 5° de la Ley 734 de 2002, estima
este delegado que el comportamiento este delegado que el comportamiento
imputado al investigado tienen la imputado a la investigada tienen la
connotación de ilícito sustancial, pues es connotación de ilícito sustancial, pues es
claro que con el mismo no solamente claro que con el mismo no solamente
se vulnero un concepto esencial en el se vulnero un concepto esencial en el
ejercicio público , como es la moralidad ejercicio público , como es la moralidad
administrativa, sino pilares administrativa, sino pilares
fundamentales en Ia actividad fundamentales en Ia actividad
contractual oficial, pues el contractual oficial, pues el
desconocimiento de los principios de desconocimiento de los principios de
planeación, transparencia, libre planeación, transparencia, libre
concurrencia, economía y concurrencia y economía afloran en la
responsabilidad afloran en la celebración de los contratos que hoy
celebración de los contratos que hoy motivan el reproche.
motivan el reproche.

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Como puede observarse y repito siempre con el respeto del ente de control, primero,
se hace una transcripción normativa prácticamente taxativa y presuntamente
vulnerada por mis representados, solamente en las trascripciones se cambian unos
datos prácticamente personales de cada disciplinado, como por ejemplo EL
ARTICULADO SUPUESTAMENTE INCUMPLIDO POR LOS DISCIPLINADOS, pero
todo prácticamente textual, sin una razón jurídica y SIN UNA DEBIDA
VALORACION RACIONAL Y CONJUNTA CON EL MATERIAL OBRANTE EN EL
PLENARIO; es decir que cada disciplinado debería entrar a defenderse de todas las
normas allí trascritas, las cuales según la provincial FUERON LAS QUE SE
VULNERARON.

Es decir, el JUICIO DE TIPICIDAD-CONCEPTO DE VIOLACIÓN, la


Concreción de la modalidad especifica de la conducta, la ILICITUD
SUSTANCIAL y la afecta al Deber Funcional, SON IDENTICAS PARA AMBOS
DISCIPLINADOS, SEGÚN EL CORTE Y PEGUE QUE REALICÉ, (en el cuadro
resalto en doble línea lo que se cambia) pues según ello la valoración que se
debe realizar a los disciplinados frente a los cargos imputados dentro de una
acción disciplinaria, es la misma, sin importar el cargo imputado, la calidad
de sujeto, grado de responsabilidad etc., las pruebas allegadas al plenario y
la responsabilidad que se pueda llegar a tener de manera individual, en el
evento de existir, que para el caso que nos ocupa, NO EXISTE PRUEBA
ALGUNA CONTINUDENTE QUE COMPROMETA LA RESPONSABILIDAD DE
MIS REPRESENTADOS; como ya se ha manifestado a lo largo de estos
descargos.

Uno de los reproches del ente de control es “En el caso subjudice, hay que
decir que para todos los contratos se utilizó un formato predeterminado, que se
cambiaban algunas pocas cosas y que inclusive se hacía referencia a normas
que ya no estaban vigentes para esa época…” será justo que el ente de control
proceda a realizar un reproche de esta clase, cuando ya vimos que los pliegos de
cargos presentan una cantidad de corte y pegue, incluso de una sentencia del
consejo de estado (Sección Tercera, Sentencia de 29 de agosto de 2007, Exp.15324,
M.P. Mauricio Fajardo Gómez); lo que quiere decir en resumidas cuentas que los
argumentos de aquel Estadio procesal al que alude la sentencia del consejo de
estado, es el mismo Estadio que nos ocupa el día de hoy; mírese que el operador
disciplinario no hace una valoración concienzuda frente a documentos que conforman
nuestro plenario.

Frente a LA CALIFICACION PROVISIONAL DE LA FALTA y FORMA DE


CULPABILIDAD, indico el ente de control:

“…En ese orden de ideas, al señor ZAPATA PEREZ y a la señora MEJIA MEDINA, se
les imputara provisionalmente la presunta comisión de faltas GRAVISIMAS…Por otra
parte, le corresponde al operador disciplinario analizar el grado o forma de culpabilidad
en la comisión de la falta, determinando si la conducta se realizó a título de dolo o
culpa…
La dogmática disciplinaria, ha hecho referencia a la culpabilidad en los siguientes
términos: «... La culpabilidad disciplinaria se hace recaer, por una parte, en el juicio
de reproche que se presenta por la exigibilidad de comportamiento diverso en que
podía actuar el agente y, por otra, en la accesibilidad normativa que el disciplinado
tenía at momento de cometer el hecho o la posibilidad de conocer /a prohibición, y
en el dolo y /a culpa (...). La expresión conciencia de la ilicitud, como elemento del
dolo, está referida al dato psíquico de la efectiva representación del carácter
prohibido del hecho en el momento de su comisión. Así la percepción de que
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el hecho esta genéricamente prohibido puede ser, en ciertas circunstancias, el


reflejo motivatorio mínimo a partir del cual el servidor público debe contar con la seria
posibilidad de la existencia de una norma prohibida que proscriba su comportamiento»
Y, la misma doctrina ha definido el dolo en los siguientes términos:
«Dolo. Comprende el elemento () anímico que se encuentra en las expresiones como
"el que con el fin", "con el propósito", "a sabiendas", "de mala fe", "para", en cuanto contiene
verbos rectores finalísticos ... En materia disciplinaria el dolo está integrado por los
elementos de voluntad, conocimiento de los hechos, conciencia de la antijuridicidad y
representación, empero, la voluntad y la representación son elementos accidentales si
están presentes, con más razón se atribuye esta forma de culpabilidad, empero si no lo
están y si los restantes, ellos son suficientes para la imputación dolosa. Tal aseveración
tiene su soporte en que para el dolo disciplinario los elementos fundamentales y
suficientes son el conocimiento del hecho que se realiza y el conocimiento de la
exigencia del deber, es decir, el conocimiento de la ilicitud de la conducta, pues los
servidores públicos tienen como principal responsabilidad el conocimiento de las
funciones y de los deberes propios del cargo..."…
El articulo 13 del Código Disciplinario Único, preceptúa:
Culpabilidad. En materia disciplinaria queda proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva. Las faltas solo son sancionables a título de dolo o
culpa».
Las reglas de la experiencia nos enseñan que, en las Administraciones de
Municipios pequeños, como es el de La Pintada, las decisiones de carácter
contractual son tomadas directamente por los Alcaldes, es decir, son ellos quienes
determinan a quien y para que se va a contratar. Tal vez es una de las actividades
en las que están más pendientes. En el caso objeto de análisis, el señor ZAPATA
PEREZ suscribió los contratos y decidió el que el contratista fuera el señor
FRANK ARLEY y fue el quien pacto las obligaciones de esos contratos, decisiones
que por obvias razones el deseo, es decir, que tuvo la voluntad de celebrar esos
contratos….Esa conducta de celebrar de forma irregular tal cantidad de contratos
es una conducta que solo puede cometerse a título de dolo, ya que, si se
suscriben tal cantidad de contratos en una misma anualidad, como al parecer
sucedió, se advierte que es algo premeditado, y con carácter sistemático. Por lo
tanto, en criterio de esta Provincial, el señor ZAPATA PEREZ, tenía pleno
conocimiento del hecho que estaba ejecutando y quería su realización…En el
caso de Ia señora MEJIA MEDINA, se puede hacer un análisis ídem, en el sentido
de que ella por su formación académica y ser la directiva encargada de la
parte contractual conocía la obligación de que los estudios fueran serios, y
que debía establecer con claridad la modalidad de contratación según el objeto
a contratar y pese a ello elaboro los estudios desconociendo el principio de
planeación…En relación con el segundo caso, es igualmente clara la imposibilidad
de desplegar tal cantidad de conductas de forma imprudente, ella tuvo la
voluntad de suscribir los recibidos a satisfacción y liquidar los contratos pese a que
como ya se indica de manera presunta, no hubo cumplimiento de las obligaciones
contractuales….En el mismo sentido habrá de decirse que no requiere hacerse un
análisis a profundidad respecto de que los disciplinados conocían que eran ilícitas
sus conductas, máxime que como se estableció era el alcalde, la máxima
autoridad del Municipio y su Secretaria General y de Gobierno, profesionales
ambos y que, como servidores de ese nivel, conocían que tales conductas eras
contrarias a las normas…”

No se entiende como el ente de control, llega a la anterior conclusión, cuando mis


representados dieron cabal cumplimiento a las normas de contratación para la
celebración, ejecución y liquidación de los contratos que nos ocupan, Y NO ES
CIERTO COMO LO INDICA EL ENTE DE CONTROL “…Esa conducta de celebrar
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de forma irregular tal cantidad de contratos es una conducta que solo puede
cometerse a título de dolo…”, ¿Pero dónde está la Irregularidad, cuál fue el
sustento? Simplemente fueron manifestaciones a priori, Infundadas; Y MENOS
LA ENTIDAD DE CONTROL puede hacer juicios de tal magnitud indicando que
“… si se suscriben tal cantidad de contratos en una misma anualidad, como al
parecer sucedió, se advierte que es algo premeditado …”(negrillas y subrayas
fuera de texto), Pues lo único que el señor alcalde de entonces ZAPATA PEREZ
quería, era cumplir con su programa de gobierno, y siempre en pro de la
comunidad que representaba en su momento.

¿Cuándo la procuraduría se refiere a que el señor alcalde Cesar Zapata tenía


pleno conocimiento del hecho que estaba ejecutando y quería su realización, A
QUE HECHO SE REFIERE EL OPERADOR DISCIPLINARIO CONOCIA EL
ALCALDE DE ENTONCES? No hace claridad el ente de control y a la hora de una
defensa quedan demasiadas dudas al respecto, frente a qué es lo que quiere decir
el operador disciplinario en su Elaboración del Pliego de Cargos.

Ahora e ente de control al indicar que “…la señora MEJIA MEDINA, … por su
formación académica y ser la directa encargada de la parte contractual
conocía la obligación de que los estudios fueran serios, y que debía
establecer con claridad la modalidad de contratación según el objeto a contratar
y pese a ello elaboro los estudios desconociendo el principio de planeación…”
repito una vez más, el ente de control QUIERE HACER VER UNA
RESPONSABILIDAD OBJETIVA, EN MIS REPRESENTADOS, ADEMÁS DE
IMPONER RESPONSABILIDADES SIN FUNDAMENTO ALGUNO, ya que el ente
de control no es claro, cuando manifiesta de dónde saca que la señora Mitsy Mejía
era la directa encargada de la parte contractual? Y si bien se firmaron algunos
estudios previos, se hizo acatando la normatividad que rige la materia;
partiendo siempre del principio de la Buena fe; además para todo lo que tiene
que ver con la contratación se contaba con el asesor LEON DARIO TRUJILLO
CORTES, tal como da cuenta el contrato de prestación de servicios Nro. 036
del 15 de enero de 2016 Y contrato de prestación de servicios Nro. 124 del 1°
de septiembre de 2016 ,(SE ANEXA COPIA) y que dentro de sus actividades,
entre otras, consistían en Asesorar al municipio en los temas de contratación pública,
Asesorar en la formulación de los documentos técnicos de la secretaria de gobierno y demás
dependencias y por ende, estaríamos hablando de las actividades de elaboración de estudios
previos y de estudios del sector económico; y siempre se le solicito realizar aquellos estudios y
demás documentos para una adecuada contratación; ENTONCES NO PUEDE EL ENTE DE
CONTROL IMPUTAR RESPONSABILIDAD OBJETIVA A MIS REPRESENTADOS, CUANDO NO SE
OBSERVA ESFUERZO ALGUNO POR PARTE DE DICHO ENTE, EN LA CONSECUCION DE LAS
PRUEBAS A FIN DE TOMAR UNA DECISIÓN QUE EN DERECHO CORRESPONDA; Y NO PUEDE
DAR PORCENTADO RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA EN CONTRA DE LOS AQUÍ DISCILINADOS
POR EL SIMPLE HECHO DE QUE NO ENVIARAN EN SU MOMENTO LA INFORMACIÓN DE LA
MANERA QUE LA PROCURADURIA QUERIA, PUES EXISTEN OTROS MEDIOS EN LOS CUALES ES
VIABLE OBTENER DE MANERA LEGAL LA INFORMACION REQUERIDA; Y DE ESTA MANERA LA
PROCURADURIA Provincial se evita un desgaste como el que aquí nos ocupa;

Lo anterior tranquilamente demuestra el señor CESAR ZAPATA en calidad de alcalde de la


Pintada Antioquia periodo constitucional 2016-2019, suscribió aquellos contratos previa
asesoría del doctor LEON DARIO TRUJILLO CORTES quien tenía aquella labor
de Asesorar al municipio en los temas de contratación pública, entre otras actividades,
aclarando, que toda la contratación suscrita en aquella Administración estuvo
de precedida de buena fe y con el acatamiento de todos los principios que
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rigen la contratación y también es bueno aclarar que en ningún momento la


secretaria de gobierno allanó el camino para la celebración de los contratos con Frank
Guzmán, pues como se ha venido manifestando quien se encontraba encargado de realizar la
asesoría en aquel tema tan arduo como lo es la contratación era el citado TRUJILLO CORTES,
ES MAS EL ERA QUIEN REALIZABA LOS ESTUDIOS PREVIOS, EL RESPECTIVO CONTRATO Y
TODO LO QUE TENIA QUE VER CON LA CELEBRACIÓN, EJECUCIÓN E INCLUSO
LIQUIDACIONES DE CADA CONTRATO; lo cual puede ser corroborado por la señora MARÍA
JEANETT RAMIREZ, en calidad de Secretaria de hacienda – de la Pintada Antioquia para la
fecha de los supuestos hechos.

Para nadie es un secreto que el tema más delicado para todas las administraciones
municipales y en general para el estado, es LA CONTRATACIÓN, y por ello la gran mayoría por
no decir que todos los mandatarios, acuden a buscar un asesor en el tema de contratación y
de esta manera llevar a feliz término los cometidos estatales.

Tampoco puede el ente de control entrar a asegurar: “… ella tuvo la voluntad


de suscribir los recibidos a satisfacción y liquidar los contratos pese a que como ya
se indica de manera presunta, no hubo cumplimiento de las obligaciones
contractuales…” (negrillas y subrayas fuera de texto), toda vez que no solo
existen las actas de liquidación que dan cuenta del cumplimiento de las
obligaciones contractuales, sino que, la misma Declaración del señor Frank
Guzmán da cuenta de ello:

“…PREGUNTADO: Infórmele al despacho si esos contratos se han ejecutado


todos en su totalidad y si durante su ejecución se han presentado dificultades en
el cumplimiento de las obligaciones surgidas para las partes…CONTESTO: Si,
todos se han ejecutado normalmente y se han desarrollado los objetos sin ningún
contratiempo…”

el ente de control hace referencia a que los disciplinados conocían que eran
ilícitas sus conductas, “…máxime que como se estableció era el alcalde, la
máxima autoridad del Municipio y su Secretaria General y de Gobierno,
profesionales ambos y que, como servidores de ese nivel, conocían que tales
conductas eras contrarias a las normas…”, pero si el ente de control no realiza un
análisis de ello por considerar que no es necesario, NI SE DIGA LA DEFENSA,
toda vez que no se entiende a que conductas ILICITAS Y CONTRARIAS A LAS
NORMAS se refiere la Provincial y vuelvo y reitero, acaso esto no es lo mismo que
una responsabilidad objetiva.

Obsérvese como aquí la procuraduría hace ver un reproche frente a la moralidad


administrativa, debido a la suscripciones y ejecución de unos contratos y que algunos
de ellos, con obligaciones que eran ejercidas por funcionarios de planta, PERO NO
SON CLAROS en indicar cuales eran aquellos contratos o si eran todos los suscritos
con el señor Fran Guzman, PUES NO EXISTE UN FUNDAMENTO LOGICO Y
RACIONAL frente a ello; pero no solo lo que tiene que ver con la moralidad, Ya vimos
como el ente de control hace referencia a la vulneración de otros principios, sin
fundamento alguno, SOLO SE TRANSCRIBEN TEXTOS; ES DECIR, CUAL ES LA
EXPLICACIÓN DEL ENTE DE CONTROL PARA QUE DETERMINE O LLEGUE A LA
CONCLUSIÓN DE QUE EXISTE UNA VULNERACIÓN A LA MORALIDAD
ADMINISTRATIVA Y OTROS PRINCIPIOS; más bien lo que se observa es que aquí
se está imputando una RESPONSABILIDAD OBJETIVA, lo cual EN COLOMBIA
ESTA PROSCRITA.

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Reitero entonces que no entiendo como la PROCURADURIA PROVINCIAL DE


Amaga, llegó a la conclusión, entre otras cosas, de que el contrato prestación de
servicios 094 se omitió el proceso de selección adecuado “pues tratándose de un
estudio, debió suscribirse un contrato de consultoría y en ese sentido debió
adelantarse con curso de méritos o un proceso de mínima cuantía, según el caso…”
si primero que todo solo hace mención de ello y segundo no se observa fundamento
jurídico alguno.

Tampoco es clara la entidad de control, cuando quiere hacer ver que los contratos no
tenían estudios serios de oportunidad y conveniencia, TODA VEZ, QUE LA provincial
NO REALIZAN UN ESTUDIO PORMENORIZADO de tal circunstancia que puedan
llevar a los disciplinados a defenderse de lo que el ente de control considera o supone
se puedo presentar;

Tampoco aquel ente de control sustenta lo que tiene que ver con que algunos de
esos contratos (los que nos ocupan) incluían obligaciones que estaban contenidas
en los manuales de funciones de empleados de planta, máxime cuando NO
DETERMINA CUALES SON LOS CONTRATOS A LOS QUE SE REFIERE, y lo que
más llama la atención, a la defensa, ES COMO LLEGO A TAL CONCLUSIÓN EL
OPERADOR DISCIPLINARIO, SI REVISADO Y REVISADO EL PLENARIO NO HAY
FORMA DE LLEGAR A ELLO, es decir, con el material obrante aquí, como saber que
las actividades o funciones del contratista X, son las mismas de Funcionario X de
Planta de cargos de la Administración Municipal De la Pintada Antioquia, queda una
gran duda frente a ello; LO QUE DA MAYOR CUENTA DE LA RESPONSABILIDAD
OBJETIVA QUE AQUÍ SE ESTA IMPUTANDO A MIS REPRESENTADOS;
imputaciones estas que se están realizando sin la existencia de pruebas al respecto.

Pero como si fuera poco lo anterior, en el pliego de cargos en el aparte de


ANALISIS DE LAS PRUEBAS QUE FUNDAMENTAN LOS CARGOS se indica “…
Se fundamentan en las siguientes pruebas documentales y testimoniales:…” aquí
lo que realiza el ente de control es NUEVAMENTE UNA RELACION DE LOS
DOCUMENTOS OBRANTES EN EL PLENARIO , como el informe de la secretaria
de gobierno Mitsy Albany obrante a folios 231, acta de visita obrante a folios 25 y
26 y relación de copia de documentos de los contratos 002, 055, 055 (sic) , 079,
091, 084, 094, 095 y las declaraciones de Alfonso Quevedo Murcia. fI 244-245,
Frank Arley Guzmán Daza. fl 248-249; pero NUNCA REALIZA UN ANALISIS AL
RESPECTO, lo único que indica es:

“…Esta prueba valorada de acuerdo a los principios de valoración de la prueba,


dan cuenta de hechos ciertos, como la celebración de la pluralidad de los contratos,
de la deficiencia en la elaboración de los estudios de oportunidad y conveniencia, de
la irregularidad en la modalidad de selección del contratista para algunos de los
contratos y de deficiencias en la actividad de supervisión de los mismos, tal y
como ya se esbozó en los párrafos precedentes…La valoración integral de los
documentos y los testimonios antes mencionados, acorde a las reglas de la sana
critica, permiten al Despacho inferir que la conducta señalada en los cargos
existió….” (negrillas y subrayas fuera de texto); resalto aquel texto, porque si se
observa en los pliegos de cargos nunca se realiza una valoración probatorio, y
menos Racional, integral y conjunta de lo obrante en el plenario; pues si así
hubiese sido, seguramente el ente de control había llegado a la determinación no
de unos pliegos de cargos, sino de una decisión de Archivo definitivo de las
diligencias; que es esto último lo que se debe realizar en un Estadio como en el
que nos ocupa, NO SOLO POR LA INEXISTENCIA DE MATERIAL PROBATORIO
QUE JUSTIFIQUEN LOS PLIEGOS DE CARGOS, SINO PORQUE REALMENTE
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MIS REPRESENTADOS ACTUARON CON TOTAL APEGO A LAS NORMAS QUE


RIGEN LA CONTRATACIÓN ESTATAL, EN TODOS Y CADA UNO DE LOS
CONTRATOS SUSCRITOS Y QUE NOS OCUPAN y no existe prueba en contrario
dentro del plenario que indique lo contrario, menos un análisis siquiera serio.

Ahora bien

La misma procuraduría Provincial de Amaga, en otros pronunciamientos de otros


Estadios, se ha referido al Art. 209 de la Carta política, en el entendido, que “para
indilgar responsabilidad disciplinaria se ha considerado que debe existir la
imputación de un comportamiento contrario a derecho – hoy desvalor de acto, o
que quebrante el deber funcional, siempre y cuando ello conlleve el desconocimiento
de los principios que rigen la función Pública…”

Obsérvese entonces, como aquí la misma procuraduría realiza un pronunciamiento


respecto a la ilicitud sustancial, haciendo ver que la ilicitud sustancial se da cuando el
servidor público se aparta del cumplimiento de aquellas obligaciones que devienen de
la función que se cumple y que no es simplemente ilicitud formal de conformidad con
lo contemplado en el artículo 5 de la Ley 734 de 2002, toda vez, que la trasgresión
sustancial del deber se traduce en la oposición al cumplimiento de los fines del
estado Y que para indilgar responsabilidad disciplinaria se ha considerado que
debe existir la imputación de un comportamiento contrario a derecho, siempre y
cuando ello conlleve el desconocimiento de los principios que rigen la función Pública;
Mírese que no es simplemente apartarse de una obligación que debe cumplirse, sino
que además de aquel incumplimiento, el ente de control, tiene, que realizar una
evaluación y valoración racional de que con el incumplimiento de tal obligación se
desconocieron los principios que rigen la función Pública; EVALUACION Y
VALORACION QUE DENTRO DE ESTAS DILIGENCIAS NUNCA SE HA REALIZÓ.

Téngase en cuenta que la inobservancia del derecho a la debida valoración


de la prueba, puede ser objeto de vulneración del debido proceso y además
toda valoración debe ir precedida del principio de legalidad procesal .

La corte se ha pronunciado con respecto al Principio de legalidad en materia


disciplinaria:

“…En el campo disciplinario, el principio de legalidad se encuentra consagrado


en diversas disposiciones constitucionales: (i) en los artículos 6° y 29 que
establecen que los servidores públicos no pueden “ser juzgados sino conforme
a las leyes preexistentes”, y que “sólo son responsables por infringir la
Constitución y la ley” (ii) al disponer los artículos 122 y 123 que los servidores
públicos en el ejercicio de sus funciones se someterán a los comportamientos
descritos en la Constitución, la ley y el reglamento y que, en todo caso, “no
habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en la ley o
reglamento” y (iii) en el artículo 124 que le asigna al legislador la potestad
normativa para crear, modificar o derogar el régimen de responsabilidad al que
se someten los servidores del Estado. Esta última norma dispone que: “la ley
determinará la responsabilidad de los servidores públicos y la manera de
hacerla efectiva”.[119]

En el campo del derecho disciplinario esta Corporación ha señalado que


existen particularidades importantes respecto del alcance de este principio y en
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esa medida se ha admitido cierta flexibilidad[120], la cual no es absoluta, pues no


puede ser ilimitada de forma que conduzca a la arbitrariedad de la
administración en la imposición de sanciones, por lo cual se vulnera este
principio “cuando se advierta vaguedad, generalidad e indeterminación en la
actuación del legislador, en la identificación de la conducta o en la sanción a
imponer, de manera que no permitan establecer con certeza las consecuencias
de una conducta”[121].

En todo caso, el principio de legalidad no puede analizarse de manera


abstracta, sino que se manifiesta a su vez en tres (3) principios: (i) reserva de
ley, (ii) tipicidad y (iii) lex praevia.

De conformidad con el principio penal de tipicidad que desarrolla el principio


fundamental ‘nullum crimen, nulla poena sine lege’, y que cabe extender a la
disposición mediante la cual se establecen las infracciones y las sanciones
disciplinarias correspondientes, aquella debe describir clara, expresa e
inequívocamente las conductas que pueden ser sancionadas y el contenido
material de las sanciones, así como la correlación entre unas y otras[124].

Al respecto la Corporación ha afirmado que las diferencias principales que se


encuentran entre la tipicidad en el derecho penal delictivo y en el derecho
sancionatorio disciplinario: (i) la precisión con la cual deben estar definidas las
conductas en las normas disciplinarias y concretamente la posibilidad de
establecer tipos disciplinarios en blanco y (ii) la amplitud que goza la autoridad
disciplinaria para adelantar el proceso de adecuación típica de las conductas
disciplinarias en los procedimientos sancionatorios[125].….”

Y si observamos los pliegos de cargos que nos ocupa, podemos observar


como ya se ha manifestado la generalidad con la que fueron proferidos y la
transcripción taxativa de normas supuestamente incumplidas por mis
representados sin una valoración clara, lógica, conjunta y racional de lo obrante
dentro del plenario; lo cual lleva a una vaguedad e indeterminación en la
actuación del legislador, además no está la claridad de aquellos contratos
suscritos por el señor Alcalde Cesar Zapata y cuáles de aquellos fueron los que
supuestamente no cumplieron con los postulados de la Contratación estatal y
cuáles de ellos no cumplir con la supervisión respectiva, ni tampoco el ente de
control, evaluó aquellos contratos para terminar cuales correspondía la
supervisión a mi representada Mitsy Albany, pues con la sola lectura de
aquellos contratos obrantes en el plenario se hubiese determinado que la
señora MITSY ALBANY MEJIA, realizó debidamente la supervisión de los
contratos Nros.002, 079, 055 y 091 ya que los contratos 084, 094 Y 095 según
se observa en cada contrato el supervisor corresponde a la Secretaria de
Planeación; lo que da cuenta de alguna manera la GENERALIDAD con la cual
se profiere Pliego de Cargos sin una debida evaluación y valoración de las
Pruebas que componen el Plenario.

Es bueno anotar que si el ente de control hubiese realizado una evaluación de


cada contrato obrante dentro del plenario; pues de lo que no se allego al
plenario no puede ser objeto de reproche, observaría, además de lo ya
manifestado en apartes anteriores, y de las cláusulas que componen cada
contrato, entre ellas y para referirnos a uno de ellos:

“…contrato de prestación de servicios profesionales Nro. 079…(15 de marzo de


2016)…SEXTA: VALOR DEL CONTRATO Y FORMA DE PAGO…el valor total
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del presente contrato es la suma de…que serán pagados por la secretaria de


hacienda municipal, …previa certificación del supervisor donde conste el
cumplimiento y avance del objeto contractual a entera satisfacción del
municipio …” (negrillas y subrayas fuera de texto)

Y si observamos, la señora MITSY ALBANY supervisora de este contrato y de


aquellos mencionado anteriormente, no solo cumplió con sus obligaciones en
cuanto a la supervisión de estos contratos, sino que una vez fueron cumplidos
los objetos contractuales debidamente, se procedió a la liquidación de los
mismos, como se puede observar en la documentación obrante en el plenario.

Ahora mírese, para que secretaria de hacienda procediera a su pago, se


requería, además, de lo anterior, que el contratista presentara: solo hacemos
referencia a un contrato para ilustrar: ““…contrato de prestación de servicios
profesionales Nro. 079…(15 de marzo de 2016)…SEXTA: VALOR DEL
CONTRATO Y FORMA DE PAGO…el valor total del presente contrato es la
suma de…que serán pagados por la secretaria de hacienda municipal, …
previa certificación del supervisor donde conste el cumplimiento y avance del
objeto contractual a entera satisfacción del municipio, presentación de factura
de cobro y paz y salvo de la seguridad social vigente…”…” (negrillas y
subrayas fuera de texto) y no puede el ente de control Generalizar o suponer
que la orden de pago la daba la secretaria de Gobierno, o que era esta quien
tenía la función de verificar el pago de la seguridad de los contratistas, para su
respectivo pago; y ello es fácil de probarse, y es con la simple lectura del
manual de funciones de la Administración Municipal de La Pintada Antioquia
correspondiente a la secretaria de Gobierno, el cual se adjunta. EN NINGUN
MOMENTO EXISTE DELEGACION PARA LA CONTRATACIÓN, por el
contrario, ya se ha manifestado que todo lo que tenía que ver con la
CONTRATACION DEL MUNICIPIO DE LA PINTADA ANTIOQUIA, había sido
confiado al doctor LEON DARIO TRUJILLO CORTES.

También quiero indicar, que el ente de control dentro de los pliegos se refiere a
que el contratista no realizaba el pago de la seguridad de manera adecuada y
que ello fue probado con la Declaración que se le recepcionó al misma
contratista FRANK GUZMAN dentro del presente plenario, pero nunca la
procuraduría indica con claridad las razones por las cuales realiza tal reproche,
pues la declaración del señor GUZMAN hace ver de alguna manera que sus
aportes a la Seguridad social de manera mensual son APROXIMADAMENTE
$600.000, sin que se realice una adecuada valoración respecto a lo que el ente
de control quiere demostrar con ello; además, las funciones de pagar no están
asignadas en el manual de funciones de la secretaría de gobierno como se
puede observar en aquel, y como lo manifesté en párrafo anterior.

FALTA DE ANTIJURIDICIDAD DE LA CONDUCTA:

INEXISTENCIA DE DOLO O CULPA EN LA SUPUESTA FALTA QUE SE IMPUTA:


La Ley 734 de 2002, establece:
“ARTÍCULO 13. CULPABILIDAD. En materia disciplinaria queda proscrita toda
forma de responsabilidad objetiva. Las faltas sólo son sancionables a título de
dolo o culpa.”

AUSENCIA DE DOLO Y DE CULPA

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En la conducta que se está investigando, siempre ha existido la voluntad de cumplir y


hacer cumplir la Constitución y la Ley, puesto que siempre se dio cumplimiento a la
normatividad que nos ocupa, esto es, la Ley de Contratación estatal, por lo tanto, no
existió ningún elemento subjetivo ni objetivo, que comprometiera a Mis Representados
con los supuestos hechos a los que se refiere la procuraduría. y de conformidad con
la Ley 734, en la comisión de la conducta debe existir DOLO O CULPA, el Dr
Fernando Velásquez, dijo al respecto:

“se entiende por culpabilidad o responsabilidad plena el juicio de exigibilidad en


virtud del cual se le imputa al agente la realización de un injusto penal, pues,
dadas las condiciones de orden personal y social imperantes en el medio donde
actúa, se encontraba en posibilidad de dirigir su comportamiento acorde con los
requerimientos del orden jurídico y no lo hizo. Se trata de un juicio de carácter
eminentemente normativo fundado en la exigibilidad, idea que preside toda la
concepción de la culpabilidad y en virtud de la cual el agente debe responder por
su comportamiento ante los tribunales legalmente constituidos -según un rito
procesal consagrado con anterioridad al hecho por el ordenamiento jurídico
estatal…

Lo anterior evidencia el carácter individual y social de la culpabilidad, pues se es


responsable en un contexto histórico concreto, en una organización social
determinada, y en función de una gama de condiciones de diverso orden que
inciden en el comportamiento individual; por ello, el juicio de culpabilidad no
puede desbordar los marcos propios del estado social y democrático de derecho
y debe corresponderse con sus postulados inspiradores, empezando por el
supremo mandato constitucional de respetar la dignidad de la persona humana
(Const. Pol., art. 1°)”. 1

La máxima Corporación de lo Contencioso Administrativo, a partir del análisis de los


artículos 128, 129, 141 y 142 del Código Disciplinario Único, ha señalado “…que la
autoridad disciplinaria cuenta con una potestad de valoración probatoria más amplia
que la del mismo operador judicial penal, “que le autoriza para determinar, en ejercicio
de una discrecionalidad razonada, cuándo obran en un determinado proceso pruebas
suficientes para moldear la convicción respecto de la ocurrencia o no de los hechos,
los que, a su vez, le conducen a la certidumbre de la comisión de la falta y de la
responsabilidad del investigado” . No obstante lo anterior, y con ocasión del mayor
margen de valoración probatoria con el que cuenta quien ejerce la potestad
disciplinaria, en comparación con quienes administran justicia en materia penal ,
suelen presentarse errores en dicho ejercicio que se alegan ante la jurisdicción
contenciosa, como parte de la pretensión de nulidad y restablecimiento del derecho
por aquellos que resultan sancionados, yerros cuyo estudio resulta más relevante
cuando provienen de la principal entidad en materia de investigación e imposición de
sanciones disciplinarias administrativas, esto es, la Procuraduría General de la
Nación. La valoración de las pruebas en que se fundamentan las decisiones
administrativas y particularmente las disciplinarias resulta un tema inherente al debido
proceso, al punto que la gravedad de algunos de los errores que se cometen en dicho
ejercicio tienen la potencialidad de incidir en los fallos que profiere la Sección
Segunda del Consejo de Estado, en los que se resuelve la declaratoria de nulidad de
las sanciones disciplinarias. La problemática se ubica en la forma en que se lleva a
cabo dicha actividad valorativa, considerando que se trata de un ejercicio en el que,
por ejemplo, suele primar el principio de celeridad que caracteriza e inspira el
1
Velásquez Velásquez Fernando, Derecho Penal, Parte General, Segunda Edición, Editorial Temis, Santafé de
Bogotá, 1995, pág. 492.

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procedimiento disciplinario, frente al deber de apreciación integral , que exige que las
pruebas sean consideradas conjuntamente de acuerdo con las reglas de la sana
critica, exponiendo razonadamente el mérito de los medios de convicción que
fundamentan los autos que resuelven definitivamente la actuación disciplinaria. De
este modo, el principio de celeridad, aplicado al ejercicio valorativo del material
probatorio, se encuentra en tensión con el principio de imparcialidad, y su desarrollo
específico en el artículo 129 de la ley 734 de 2002, norma que exige a los funcionarios
que participan en la instrucción disciplinaria que actúen buscando la verdad real, para
lo cual deben “investigar con igual rigor los hechos y circunstancias que demuestren la
existencia de la falta disciplinaria y la responsabilidad del investigado, y los que
tiendan a demostrar su inexistencia o lo eximan de responsabilidad”. La ligereza en la
apreciación del material probatorio recaudado puede conducir a errores en la tipicidad,
culpabilidad e ilicitud sustancial de la decisión disciplinaria sancionatoria, y son
tenidos en cuenta como elementos que contribuyen a la declaratoria de nulidad y
restablecimiento del derecho de tales actos administrativos examinados por el
Consejo de Estado, razón por la cual el ejercicio valorativo probatorio resulta un tema
de capital importancia en la estructuración de los citados pronunciamientos
definitivos… Por lo expuesto, el análisis de los errores en los cuales se incurre en la
valoración probatoria dentro del procedimiento disciplinario resulta un tema de
especial relevancia, estudiado a partir de la ley, la doctrina, y principalmente desde la
jurisprudencia de la Sección Segunda del Consejo de Estado (años 2012 a 2014),
Corporación que en el periodo antes señalado fue especialmente exigente en la
verificación del ejercicio de asignación de mérito probatorio llevado a cabo por la
Procuraduría General de la Nación en sus decisiones sancionatorias, en desarrollo de
un control pleno e integral de los actos administrativos, que privilegia la confrontación
de las decisiones disciplinarias con los principios constitucionales y no solo con la
ley….”

“…Artículo 141…Ley 734 de 2002 Apreciación integral de las pruebas…. Las pruebas
deberán apreciarse conjuntamente, de acuerdo con las reglas de la sana crítica…en
toda decisión motivada deberá exponerse razonadamente el merito de las pruebas en
que esta se fundamenta…”

En sí, existe una serie de jurisprudencia sobre el tema, pero en si lo que quiero hacer
ver, es, que, El debido proceso constitucional, exige una apreciación integral y
racional de las pruebas, que no vulnere el derecho de defensa de quienes son
investigados, ni la imparcialidad en la búsqueda de la verdad procesal que debe
caracterizar al operador disciplinario, so pena de afectar la constitucionalidad y
legalidad de las providencias emitidas.

Es bueno traer a colación lo manifestado por el CONSEJO DE ESTADO…SALA


DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO…SECCION SEGUNDA…SUBSECCION
"A"…“El debido proceso como derecho fundamental está referido en materia procesal
disciplinaria, a que el inculpado conozca los cargos en forma clara, concisa y
oportuna para que pueda ejercer todos los medios de réplica, pedir las pruebas,
obtener su decreto y práctica, así como controvertir las que lo inculpan, presentar
alegatos y en general, participar de modo activo en todo el proceso, lo que implica un
gran debate con el agotamiento de las instancias a que haya lugar y las garantías que
las mismas ofrecen” … 2

Es conocido, por los entes de control, que la mayoría de Alcaldes Municipales y


Secretarios de Despacho no tienen la Calidad de Profesionales en el Derecho y es por

2
Exp. # 0384-10, actor: Saulo Guarín Cortés. M.P. Gustavo Eduardo Gómez A.
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ello que acuden a la Figura de Contratos de prestación de servicios profesional para


las respectivas asesorías en los diferentes temas, entre ellos, uno de los más arduos,
CONTRATACIÓN, en quienes depositan su confianza.

Es bueno reiterar que TODO LO QUE TENIA QUE VER CON LA CONTRATACIÓN
EN EL MUNICIPIO DE LA PINTADA Antioquia Y PARA LO QUE NOS OCUPA, ERA
ADELANTADO POR EL DOCTOR LEON DARIO TRUJILLO CORTES, tal como
da cuenta los contratos de prestación de servicios Nro. 036 del 15 de enero
de 2016 y COMO YA SE ANOTÓ EN APARTES ANTERIORES.

- Como puede observarse Honorable procurador, LA ACTUACIONES DE MIS


REPRESENTADOS siempre estuvieron precedidas de buena fe, y por ende debe
tenerse en cuenta este principio constitucional, toda vez que considero, no existe
prueba en contrario dentro del plenario; siempre actuaron con trasparencia y en
cumplimiento de los deberes que el cargo les imponía, y acatando la constitución
y la Ley, y por ende no existe incumplimiento de los principios de la contratación
estatal; y toda aquella contratación realizada por el ente territorial no era otra
cosa que darle la mayor efectividad a los fines del estado, y en vista que no se
contaba con personal de planta para aquellas laborales tal como llego a la
conclusión el doctor LEON DARIO TRUJILLO CORTES como asesor En
Contratación del Municipio de la pintada Antioquia, a pesar de que no firmó
aquellas certificaciones fue quien las elaboró previa revisión de los manuales de
funciones y competencias laborales de la entidad; igualmente los estudios
previos de los contratos que nos ocupan se llevaron a cabo en debida forma y de
acuerdo a los pasos exigidos para aquel tipo de contratación; e igualmente el
asesor en contratación previa evaluación de la hoja de vida del contratista
evidencio la idoneidad del contratista en los contratos de prestación de
servicios que nos ocupan;

Téngase en cuenta también que las certificaciones expedidas por cumplimiento de


las obligaciones contractuales, siempre contaron con los debidos soportes
documentales y no existe prueba en contrario dentro del plenario. Y se debe tener
presente que mis representados siempre adelantaron proceso de selección
correspondiente y si se realizó contratación directa es porque el objeto contractual
lo permitía ; y quien más que aquel asesor profesional en el Derecho para tomar tales
determinaciones PUES LOS DISCIPLINADOS AQUÍ, NO CONTABAN CON
AQUELLA PROFESION DE ABOGADOS, y por ello requerían de la asesoría
profesional en esta materia, repito tan ardua;

Ahora, la procuraduría igualmente deberá tener en cuenta, que la contratación que


nos ocupa se trata de los primero Pasos dados por la Administración Municipal de la
Pintada Antioquia en el periodo constitucional 2016-2019 donde el representante legal
era el señor CESAR ZAPATA y su secretaria de Gobierno Mitsy Albany Mejía, pero
que a pesar del inicio de aquel periodo buscaron siempre la asesoría profesional para
llevar a cabo toda la contratación del Municipio de manera transparente y en
acatamiento de todos los principios de la contratación estatal y en cumplimiento de la
Constitución y la Ley.

SOLICITUD PRINCIPAL

POR LO ANTERIOR, SOLICITO QUE SE ARCHIVE EL EXPEDIENTE, YA QUE SE


PUEDE DETERMINAR CON CLARIDAD QUE NO EXISTE MATERIAL SUFICIENTE
PARA ENDILGAR responsabilidad disciplinaria y además, las pruebas obrantes

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en el plenario y las anexas dan cuenta de que los disciplinados, SI CUMPLIÓ


CON SUS DEBERES FUNCIONALES, ACATANDO LA CONSTITUCION Y LA LEY.

Como ya se había hecho mención, el artículo 128 y 129 del C.D.U. INDICA QUE EN
DERECHO SANCIONADOR LA CARGA DE LA PRUEBA INCUMBE AL ESTADO y que
Toda decisión interlocutoria y el fallo disciplinario deben fundarse en pruebas legalmente producidas y
aportadas y que el funcionario buscará la verdad real. Para ello deberá investigar con igual rigor los hechos y
circunstancias que demuestren la existencia de la falta disciplinaria y la responsabilidad del investigado, y los
que tiendan a demostrar su inexistencia o lo eximan de responsabilidad

“…ARTÍCULO 128. NECESIDAD Y CARGA DE LA PRUEBA. <Artículo derogado a partir del 1 de julio de
2021, por el artículo 265 de la Ley 1952 de 2019> Toda decisión interlocutoria y el fallo disciplinario deben
fundarse en pruebas legalmente producidas y aportadas al proceso por petición de cualquier sujeto procesal
o en forma oficiosa. La carga de la prueba corresponde al Estado.

ARTÍCULO 129. IMPARCIALIDAD DEL FUNCIONARIO EN LA BÚSQUEDA DE LA PRUEBA. <Artículo


derogado a partir del 1 de julio de 2021, por el artículo 265 de la Ley 1952 de 2019> El funcionario
buscará la verdad real. Para ello deberá investigar con igual rigor los hechos y circunstancias que demuestren
la existencia de la falta disciplinaria y la responsabilidad del investigado, y los que tiendan a demostrar su
inexistencia o lo eximan de responsabilidad. Para tal efecto, el funcionario podrá decretar pruebas de
oficio….”

Con respecto a lo anterior, quiero traer un documento realizado como trabajo de grado por el
profesional EFRAIN EDUARDO APONTE GIRALDO respecto a LOS ERRORES EN LA
VALORACIÓN PROBATORIA Y SU INCIDENCIA EN EL DEBIDO PROCESO
DISCIPLINARIO, siendo el Dr. JOSÉ RORY FORERO SALCEDO director UNIVERSIDAD
LIBRE FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS MAESTRÍA EN DERECHO
ADMINISTRATIVO BOGOTÁ, D.C. 2016, del cual solo pego algunos apartes, pero que
adjunto en CD-texto completo, y se tenga en cuenta para la valoración de las pruebas:

“…Así mismo, es pertinente resaltar que la actividad valorativa de las pruebas, históricamente
se ha desarrollado a través de diferentes sistemas de apreciación, entre los que se destacan
tres: i) El sistema de íntima convicción o de conciencia o de libre convicción, en el cual se
exige únicamente una certeza moral en el juzgador y no se requiere una motivación de su
decisión, es decir, no se requiere la expresión de las razones de ésta. Es el sistema que se
aplica en la institución de los llamados jurados de conciencia o jueces de hecho en los
procesos penales en algunos ordenamientos jurídicos. ii) El sistema de la tarifa legal o prueba
tasada, en el cual la ley establece específicamente el valor de las pruebas y el juzgador
simplemente aplica lo dispuesto en ella, en ejercicio de una función que puede considerarse
mecánica, de suerte que aquel casi no necesita razonar para ese efecto porque el legislador
ya lo ha hecho por él. Este sistema requiere una motivación, que lógicamente consiste en la
demostración de que el valor asignado por el juzgador a las pruebas guarda total conformidad
con la voluntad del legislador. iii) El sistema de la sana crítica o persuasión racional, en el cual
el juzgador debe establecer por sí mismo el valor de las pruebas con base en las reglas de la
lógica, la ciencia y la experiencia. Este sistema requiere igualmente una motivación,
consistente en la expresión de las razones que el juzgador ha tenido para determinar el valor
de las pruebas, con fundamento en las citadas reglas. La apreciación de las pruebas en el
derecho disciplinario, en virtud de los artículos 131 y 141 de la ley 734 de 2002, se ubica
dentro del tercer sistema de valoración, descrito como el de la sana critica o persuasión
racional, en el cual la autoridad disciplinaria si bien goza de libertad para probar los supuestos
facticos de las faltas debe exponer razonadamente los motivos que la llevaron a determinar el
valor de las pruebas. De otro lado, los errores en los que puede incurrir el juez, o para los
efectos del presente trabajo la autoridad disciplinaria encargada de decidir de fondo, se
refieren al concepto equivocado o juicio falso, que lleve a cabo el referido funcionario al
asignarle mérito al material probatorio legalmente allegado al proceso…1.1.1. Marco teórico
Las diferencias existentes entre un ejercicio valorativo llevado a cabo de acuerdo con las
reglas de la sana critica, el cual involucra la sujeción a principios lógicos y reglas de la
experiencia, de una manera integral, seria y razonada, y dicha actividad ejecutada de manera

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errada, resulta fundamental para identificar si con la valoración probatoria es posible vulnerar
el debido proceso, lo cual exige una previa definición de lo que debe entenderse por sana
critica, reglas de la lógica y de la experiencia. El debido proceso constitucional, por su parte,
exige una apreciación integral y racional de las pruebas, que no vulnere el derecho de
defensa de quienes son investigados, ni la imparcialidad en la búsqueda de la verdad
procesal que debe caracterizar al juez, y en este caso a la autoridad disciplinaria, so pena de
afectar la constitucionalidad y legalidad de las providencias emitidas. De otro lado, y
advirtiendo el escaso desarrollo existente en materia disciplinaria que permita identificar los
referidos errores valorativos, es viable servirse de la Jurisprudencia emitida por la Sala de
Casación Penal de la Corte Suprema, la cual ha precisado una serie de yerros en los que el
juez puede incurrir en el ejercicio de asignación de mérito a las diferentes pruebas
recaudadas, que se clasifican de manera genérica en errores de hecho y de derecho, y
vinculan conceptos como los de falso juicio de existencia, falso juicio de identidad y falso
raciocinio, entre otros. Dependiendo de la gravedad, e incidencia de los mencionados errores
en la actividad valorativa probatoria, integrados a la motivación de la decisión de fondo
disciplinaria, pueden llegar a influir en la tipicidad, ilicitud sustancial y culpabilidad atribuida al
disciplinable, y eventualmente serán planteados por este último como parte de la vulneración
al debido proceso en su demanda ante la jurisdicción contencioso administrativa….Así mismo,
la jurisprudencia de la Sección Segunda del Consejo de Estado ha señalado una serie de
pautas y conceptos que debe tener en cuenta la autoridad disciplinaria a la hora de valorar los
medios de convicción allegados al plenario, cuya vulneración puede dar lugar al
quebrantamiento del debido proceso, particularmente en la investigación de faltas
disciplinarias gravísimas: En ese orden, de acuerdo con lo expuesto hasta aquí, concluye la
Sala que en este caso hubo violación al derecho al debido proceso, en tanto que las
entidades demandadas no efectuaron una valoración seria, conjunta, razonada y ponderada
de los medios de convicción arrimados al plenario que conllevaban a: i) una adecuada
determinación de la tipicidad de la conducta, a efectos de esclarecer la responsabilidad
disciplinaria; y, en consecuencia, a ii) imponer una sanción sustancialmente menor
consistente en la suspensión en el ejercicio del cargo. En efecto, si se consideran las
circunstancias propias del caso concreto, el correctivo impuesto es abiertamente
desproporcionado…De otro lado, la valoración de los principales medios de convicción
arrimados al proceso, particularmente los testimoniales y documentales, deben observar una
serie de criterios que no se encuentran descritos en la ley 734 de 2002, por lo cual es
necesario recurrir a otras codificaciones como la ley 600 de 2000 y subsidiariamente al
Código General del Proceso, que contienen herramientas que permiten dotar a la autoridad
disciplinaria de elementos de juicio para extraer la verdad de los medios probatorios
recaudados. Sobre la prueba testimonial, por ejemplo, la ley 600 señala lo siguiente:
ARTICULO 277. CRITERIOS PARA LA APRECIACION DEL TESTIMONIO. Para apreciar el
testimonio, el funcionario tendrá en cuenta los principios de la sana crítica y, especialmente, lo
relativo a la naturaleza del objeto percibido, al estado de sanidad del sentido o sentidos por
los cuales se tuvo la percepción, las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se
percibió, a la personalidad del declarante, a la forma como hubiere declarado y las
singularidades que puedan observarse en el testimonio….

1.2.5.2. Ilicitud sustancial De acuerdo con el artículo 5 de la ley 734 de 2002, la falta será
antijurídica cuando afecte el deber funcional sin justificación alguna, lo que significa que no es
el…desconocimiento formal de los deberes funcionales del servidor público lo que persigue la
ley disciplinaria, y antes bien será objeto de reproche la afectación funcional que tenga la
sustancialidad o entidad suficiente para “atentar contra el buen funcionamiento del Estado, y
por ende contra sus fines” …El actual procurador general de la Nación ha señalado que la
ilicitud sustancial disciplinaria debe ser entendida como “la afectación sustancial de los
deberes funcionales siempre que ello implique el desconocimiento de los principios que rigen
la función pública”… Orientado a la actividad probatoria, la investigación disciplinaria va más
allá de acreditar cuales eran las funciones del servidor público, y como este incurrió en la falta
disciplinaria que se investiga, y exige demostrar porqué el comportamiento puede
considerarse vulneratorio de los principios de la función administrativa consagrados en el
artículo 209 de la CP. No obstante lo anterior, y a pesar de la aparente claridad conceptual de
la ilicitud sustancial, surgen dificultades a la hora de establecer probatoriamente dentro del
expediente, de qué forma la vulneración del deber funcional imputada al sujeto disciplinable
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en un caso determinado quebranta los principios de la función administrativa consagrados en


el artículo 209 de la Carta Política, particularmente en los eventos de las faltas graves y leves,
pues se trata del desconocimiento de principios como moralidad, eficacia, transparencia,
economía, cuyo desarrollo legal no siempre es claro, ni aplicable directamente a la falta
disciplinaria que se está investigando. La importancia de la ilicitud sustancial como categoría
de la responsabilidad disciplinaria, y las dificultades de acreditar la vulneración de los
principios de la función administrativa se hicieron evidentes a partir de la sentencia C 818 de
2005,… en la que la Corte Constitucional analizó si el numeral 31 del artículo 48 del CDU, se
ajustaba al marco constitucional y legal aplicable. En virtud del numeral 31 del artículo 48 de
la ley 734 de 2002, constituye falta gravísima “participar en la etapa precontractual o en la
actividad contractual, en detrimento del patrimonio público, o con desconocimiento de los
principios que regulan la contratación estatal y la función administrativa contemplados en la
Constitución y en la ley” Dicha norma, en otras épocas, fue utilizada por algunas autoridades
disciplinarias sin estricto rigor normativo, y con un amplio margen de discrecionalidad, con el
fin de destituir a los servidores públicos involucrados en irregularidades en materia de
contratación estatal, definiendo de manera subjetiva en cada caso, cuando se presentaba el
quebrantamiento de un principio de la contratación estatal o de la función administrativa, y
cuando no. La Corte Constitucional declaró la exequibilidad condicionada del numeral 31 del
artículo 48 del CDU bajo el entendido que la conducta constitutiva de la falta gravísima debía
“ser siempre de carácter concreto y encontrarse descrita en normas constitucionales de
aplicación directa o en normas legales que desarrollen esos principios” No es válido, en
consecuencia, para efectos de acreditar la ilicitud sustancial de un comportamiento, afirmar en
abstracto que es vulneratorio de los principios de la función administrativa, si no se explica
cual principio se ve afectado, qué norma lo desarrolla, y como la acción u omisión funcional
del servidor público quebranta dicha disposición normativa. Sin embargo, para que exista
ilicitud sustancial no basta con acreditar la afectación de los deberes funcionales del servidor
público, y demostrar que esta es vulneratoria de los principios de la función administrativa, si
no han sido analizados jurídica y probatoriamente los argumentos y justificaciones planteados
por el disciplinable y/o su defensor, en torno a la ilicitud del comportamiento…Por lo expuesto,
existe un alto riesgo de incurrir en errores en la valoración probatoria, cuando se omite el
análisis de las justificaciones esgrimidas por el disciplinable en torno a la ilicitud sustancial de
su comportamiento, justificaciones que en algunos casos pueden coincidir con una de las
causales de exclusión de responsabilidad disciplinaria consagradas en el artículo 28 de la ley
734 de 2002, y en otros con argumentos que atenúen la culpabilidad. De la calidad de la
justificación que esgrima el servidor público a quien se le imputa la infracción de un deber
funcional, y que se demuestre probatoriamente dentro del expediente, dependerá la existencia
misma de la falta disciplinaria, lo cual hace de la ilicitud sustancial un elemento importante a
tener en cuenta en el ejercicio valorativo probatorio…”

Téngase en cuenta que las actuaciones de mis representados siempre estuvieron


destinadas el cumplimiento de los fines estatales y en ningún momento se puede
indicar infracción a los deber funcionales cuando existe dentro del plenario
documentos que dan cuenta del cumplimiento a cabalidad de los contratos que nos
ocupan, ejecutados y liquidados atendiendo los principios de la contratación estatal en
términos de eficiencia, eficacia por parte del contratista quien además contaba con la
idoneidad para llevar a cabo la contratación a él confiada; y no existe prueba en
contrario dentro del plenario

En caso de continuar con la presente actuación, solicito con el debido respeto, tener
presente, las posibles nulidades que se puedan haber presentado en el trámite de la
presente investigación, entre otras cosas, por la no valoración conjunta y racional de
las pruebas obrantes dentro del plenario tal como lo indique en apartes anteriores.

Igualmente solicito tener presente los diferentes pronunciamientos no solo de la


misma procuraduría general de la Nación en sus diferentes providencias, sino los
pronunciamientos de las altas cortes con respecto a los principios de Confianza
legítima y buena fe.
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Adicional a lo anterior, téngase en cuenta que al momento de proceder a realizar la


contratación que nos ocupa tanto en su etapa previa, como en su etapa de ejecución
y liquidación, se tuvo la asesoría del profesional del derecho el doctor LEON DARIO
TRUJILLO CORTE quien precisamente era asesor en contratación del Municipio de
La Pintada Antioquia y por ende mis representados confiaron en sus argumentos,
máxime cuando él era quien elaboraba LOS ESTUDIOS PREVIOS, LOS
CONTRATOS, LAS ACTAS DE SEGUIMIENTO Y LIQUIDACIÓN CONTRACTUAL; y
es por ello, que, solicito tener presente que mis representados Actuaron con la
convicción errada e invencible que su conducta no constituía falta disciplinaria y por
ende se estaría frente a una causal de exclusión de responsabilidad.

“ARTÍCULO 28. CAUSALES DE EXCLUSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD


DISCIPLINARIA. Está exento de responsabilidad disciplinaria quien realice la
conducta:
(…)

6. Con la convicción errada e invencible de que su conducta no constituye falta


disciplinaria. (…)”

Texto declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-948 de


2002, por el cargo analizado…”

Es bueno indicar, que en un estudio realizado por la universidad de los andes, se


hace ver que: “…la Ley 734 del 2002 incluye dentro de su articulado una lista de
causales de exclusión de la responsabilidad disciplinaria, que quedaron plasmadas en
el artículo 28 de la norma. A continuación, se estudiará de forma individual cada una
de las causales, exponiendo la interpretación que la doctrina y las decisiones de la
Procuraduría General de la Nación les han otorgado.

para que proceda la exención de responsabilidad fundada en el numeral 6 del artículo
28 de la Ley 734 de 2002, debe cumplirse que: (i) el disciplinado haya actuado de
buena fe, es decir bajo la creencia plena y sincera de que las acciones desplegadas
iban acorde al ordenamiento jurídico…En consecuencia, si el procesado que alega la
configuración de la causal en mención logra demostrar que se satisfacen las
condiciones precitadas, queda exento de responsabilidad pues su conducta no sería
endilgada ni a título de dolo ni a título de culpa. Ello, debido a que la conducta no
puede ser reprochable si se desconoce la ilicitud del actuar, y mucho menos si se
actuó con el debido cuidado y diligencia…”

Así mismo, La Vice procuraduría General de la Nación., mediante Auto de archivo de 19


de diciembre de 2001, proferido dentro del proceso Radicado bajo el número 001-15980-
98), se pronunció al Respecto

“…la imputación está referida “al acto” lo cual significa que, en lo atinente al juicio de
atribuibilidad, la valoración que haga el juzgador de una determinada conducta, no puede
desconocer la voluntad de su actor. De lo contrario, el juicio de reproche, quedaría en el
reconocimiento de lo prohibido, es decir, de la responsabilidad objetiva…

“Y es que por ello todos los Estados de Derecho reconocen la figura del error como una gran
excepción a esta regla general, en la medida que la reprochabilidad procede legítimamente
cuando la persona actúa conociendo la ilegalidad de su acción, o cuando por sus condiciones
particulares y por las circunstancias en las cuales se encontraba, ha debido conocerla. Por el
contrario, cuando habiendo agotado los medios naturales a su disposición, el agente
desconoce o equivoca la interpretación de la norma que tipifica su conducta, el Estado no

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puede elevar dicho juicio, pues de hacerlo estaría recurriendo a la responsabilidad objetiva,
proscrita en los Estados Democráticos y en el nuestro, como ya se expresó, por la propia
Constitución Nacional. Este error elimina la culpabilidad, toda vez que la voluntad ha estado
dirigida a un fin que se consideró lícito, pero no a vulnerar la ley, o en otras palabras, a
desconocer la prohibición…”.

Así mismo, frente al error ha expresado la Corte Suprema de Justicia en sentencia de


Casación del 16 de octubre de 1970 “...Si humano es errar, forzoso es admitir que los
funcionarios públicos, al interpretar los preceptos legales, pueden incurrir en
equivocaciones en que debe presumirse su buena fe, a menos de prueba en
contrario...”. (negrillas y subrayas fuera de texto).

cómo puede observarse, mis representados previo a la realización de la contratación, se


asesoraron de un profesional del derecho, y por ende al momento de aquella, se encontraban
convencidos que su actuar estaba acorde al ordenamiento jurídico siempre actuando de
buena fe; lo que da cuenta que mi representados nunca actuaron a la ligera, y que por la
asesoría de aquel profesional del derecho celebraron los contratos que nos ocupan; y no
sobra REITERAR QUE AQUELLOS FUERON CELEBRADOS dando estricto cumplimiento,
ENTRE OTRAS, a la Ley 80 de 1993, la ley 1150 de 2007 y al Decreto Reglamentario 1082
de 2015, Decreto 734 de 2012, los cuales regulan este tipo de contratación directa en las
entidades del estado; por ello la invitación, con el debido respeto, a la procuraduría para que
se detenga un poco en analizar cada uno de los puntos a que hace alusión en el pliego y
realice la valoración CONJUNTA Y RACIONAL de lo obrante en el plenario.

Se debió realizar al momento de proferir cargos, una valoración clara y racional y en


conjunto de todo el material probatorio obrante dentro del plenario, lo cual y con el
debido respeto, al parecer no se realizó, pues dentro de dicha providencia no se
observa una evaluación y valoración de todas aquellas pruebas, lo cual puede llevar a
que se presente duda al respecto además de vulneración al debido proceso; e
igualmente la DUDA PROBATORIA, principio este que igualmente podría ser aplicado al caso
que nos ocupa.

Aquí, algunos apartes de la Sentencia C-244/96 de la Corte Constitucional, así:

“…PRESUNCIÓN DE INOCENCIA/IN DUBIO PRO DISCIPLINARIO…No entiende la


Corte cómo se pueda vulnerar la presunción de inocencia cuando se ordena a la autoridad
administrativa competente para investigar a un determinado funcionario público que en
caso de duda sobre la responsabilidad del disciplinado ésta ha de resolverse en su favor.
Y, por el contrario, advierte que de no procederse en esa forma sí se produciría la
violación de tal presunción, pues si los hechos que constituyen una infracción
administrativa no están debidamente probados en el expediente, o no conducen a un
grado de certeza que permita concluir que el investigado es responsable, mal podría
declararse culpable a quien no se le ha podido demostrar la autoría o participación en la
conducta antijurídica. …”

E igualmente debe dar aplicación al derecho fundamental que tiene toda persona a que se
presuma su inocencia, mientras no haya sido declarada responsable, el cual se encuentra
consagrado en nuestro Ordenamiento constitucional en el artículo 29, en estos términos:
"Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente
culpable", lo que significa que nadie puede ser culpado de un hecho hasta tanto su
culpabilidad no haya sido plenamente demostrada.

Este principio tiene aplicación no sólo en el enjuiciamiento de conductas delictivas, sino


también en todo el ordenamiento sancionador -disciplinario, administrativo, contravencional,
etc.-, y debe ser respetado por todas las autoridades a quienes compete ejercitar la potestad
punitiva del Estado.

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Email: alvarobarrera125@gmail.com
SECTOR HOSPITAL
AMAGA-ANTIOQUIA
ALVARO DIEGO BARRERA ARBOLEDA
ABOGADO
ESPECIALISTA EN DERECHO ADMINISTRATIVO

Todas las actuaciones realizadas por los disciplinarios estuvieron precedidas por el principio de
la Buena fe y no existe prueba en contrario.

El Artículo 83 de la Constitución Política reza: “... Las actuaciones de los particulares y de las
autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en
todas las gestiones que aquellos adelanten ante éstas…”

Por lo anterior, los cargos imputados a mis representados NO TIENEN FORMA DE


PROSPERAR.

PRUEBAS

POR ÚLTIMO, SOLICITO TENER COMO PRUEBAS:

- COPIA de los contratos de prestación de servicios Nro. 036 del 15 de


enero de 2016 y 124 del 1° de septiembre de 2016, SUSCRITO CON EL
DOCTOR LEON DARIO TRUJILLO CORTES y sus soportes.

- COPIA DE LAS ACTAS DE SUPERVISIÓN DE LOS CONTRATOS QUE


OBRAN DENTRO DEL PLENARIO; así como los anexos con los presentes
descargos.

- COPIA DE LOS DOCUMENTOS QUE SIRVIERON DE SOPORTE PARA LA


CELEBRACIÓN, EJECUCIÓN Y LIQUIDACION DE LOS CONTRATOS QUE
NOS OCUPAN Y QUE OBRAN DENTRO DEL PLENARIO, así como los
anexos con los presentes descargos.

- HOJA DE VIDA DEL CONTRATISTA CON TODOS SUS ANEXOS Y POR


ENDE LA EXPERIENCIA EN EL CAMPO PARA EL CUAL FUE CONTRATADO
Y LA IDONEIDAD PARA DAR CUMPLIMIENTO A LOS MISMOS.

- Copia del Manual de Funciones de la Secretaría de Gobierno de la Pintada


Antioquia;

- Copia del manual de funciones y competencias laborales de la Administración


Municipal de La Pintada Antioquia, para los fines pertinentes.

- Solicito proceder a trasladar como prueba, copia del informe entregado a ese
ente de control por parte del personero Municipal de la pintada de entonces
Raúl Castro y al cual se refiere en su declaración juramentada; igualmente
copia de la decisión de fondo proferida por el ente de control provincial, con el
fin de proceder a verificar que los contratos que hoy nos ocupan ya fueron
objeto de debate.

- Solicito igualmente proceder a trasladar como prueba, para que haga parte de
esta investigación, copia del Archivo proferido dentro del proceso adelantado
en esa misma procuraduría dentro del radicado Nro. IUS-2016-214543; así
como copia del auto de indagación, investigación y del respectivo informe o
queja, con el fin de proceder a verificar que los contratos que hoy nos ocupan
ya fueron objeto de debate.

- Copia de trabajo de grado de Maestría – sobre el error en la valoración


probatorio.

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ALVARO DIEGO BARRERA ARBOLEDA
ABOGADO
ESPECIALISTA EN DERECHO ADMINISTRATIVO

DECLARACIONES

Escúchese en declaración juramentada a la señora MARÍA JEANETT RAMIREZ, en


calidad de Secretaria de hacienda – de la Pintada Antioquia para la fecha de los supuestos
hechos, quien se localiza por intermedio de los disciplinados y quien puede dar cuenta que el
doctor LEON DARIO TRUJILLO CORTES además de asesorar al municipio en
contratación, era quien proyectaba todos los documentos respectivos PARA LA
CELEBRACIÓN, Ejecución y Liquidaciones contractual, entre ellos, los estudios
previos, el respectivo contrato, acta de supervisión y liquidación etc.

OFICIOS

- Sírvase solicitar a la Administración Municipal de La Pintada Antioquia, y si lo


considera pertinente para el esclarecimiento de los hechos a que alude la
Procuraduría, copia de todos los contratos con sus respectivos soportes, a fin de
proceder a la Evaluación y Valoración lógica, clara, conjunta y racional de las
probanzas y puedan determinar que efectivamente MIS REPRESENTADOS
CUMPLIERON CABALMENTE CON LA CONSTITUCIÓN Y LA LEY.

- Ofíciese a la personería Municipal de la Pintada Antioquia, a fin de que certifiquen, si


durante los últimos cinco(5) años se adelantó o adelanta investigación en contra de la
señora MITSY ALBANY MEJIA en calidad de secretaria de Gobierno de esa misma
localidad, en caso positivo se servirán aportar copia de las quejas como la decisión de
fondo y providencias proferidas dentro de cada investigación; a fin de verificar que los
hechos que hoy son objeto investigación, fueran debatidos en otros estrados
judiciales..

- Las demás que el señor procurador considere y sirvan de sustento a la


presente investigación.

ANEXOS

- Me permito anexar en CD los documentos relacionados en el acápite de pruebas


- Poder para actuar de acuerdo al Decreto 806 de 2020

NOTIFICACIONES:

Recibiré notificaciones en la Dirección: Carrera 51 Nro. 52-08, Local Primer Piso,


Amaga Antioquia; correo electrónico: asesoriasjuridicasb@gmail.com Y
alvarobarrera125@gmail.com celular 3045306709.

De Usted,

ALVARO DIEGO BARRERA ARBOLEDA


C.C. 98.646.916
T.P.134.707 del C. S. de la J.

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