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Rad. 13001-33-33-003-2016-00240-01
Cartagena de Indias D. T. y C., veinticuatro (24) de febrero de dos mil veintitrés (2023).
Radicado 13001-33-33-003-2016-00240-01.
II.- PRONUNCIAMIENTO
III.- ANTECEDENTES
3.1. DEMANDA.
3.1.1 PRETENSIONES1.
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SENTENCIA No. 004 DE 2023
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1.2. HECHOS2.
Refiere que, los jóvenes tardaron más de lo esperado en volver a su hogar, por lo
tanto, sus madres Luz Meris Tapia Santo y Mirian Rodelo Jiménez,
respectivamente, se trasladaron al corregimiento del Paraíso para ver qué les
había sucedido. No obstante, no encontraron a los jóvenes en dicho lugar.
Sostiene que estos hechos constituyen una falla presunta en la prestación del
servicio, toda vez que, se trata de civiles muertos en el marco del conflicto
armado. Además, los jóvenes en cuestión, no tuvieron nada que ver en el
enfrentamiento armado que emprendió el Ejército Nacional contra el entonces
grupo armado subversivo de las FARC. Toda esta situación, ha causado
diferentes perjuicios morales y materiales a la familia del Sr. Francisco Antonio
Rodelo Jiménez.
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Mediante sentencia del treinta y uno (31) de octubre de dos mil diecinueve (2019)
el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Cartagena, negó las
pretensiones de la demanda, dado que se encontró probada la causal de
exoneración de hecho de un tercero. La jueza de instancia señaló que resultaba
un hecho imprevisible e inevitable el reclutamiento forzado de un menor por
parte de un grupo guerrillero, toda vez que, no se tenía registro o conocimiento
de la presencia de esta situación al llevar a cabo la operación militar, por lo
tanto, se configuró la causal de exoneración de hecho exclusivo de un tercero.
Se transcribe en extenso, los argumentos expuestos por el juzgado de instancia:
“En tal medida, se impone concluir que el hecho de que Widys Armando
Rodelo Tapias haya muerto durante un operativo adelantado por las Fuerzas
Militares obedece no al hecho de ocurrencia del operativo en sí mismo
considerado, sino a la circunstancia de haber sido reclutado -todo indica que
forzosamente- por la guerrilla, pues fue debido a su reclutamiento que se
encontraba en el campamento guerrillero contra el cual se realizó -con
observancia de las reglas en el uso de la fuerza; según lo probado- un
operativo militar debidamente justificado en el marco del conflicto armado
interno y del deber de la fuerza pública de perseguir a los rebeldes y
contrarrestar su actuar delictivo, que fue. lo que ocurrió en el caso de marras,
con el lamentable resultado de la muerte del menor aludido, muerte que, no
sobra agregar, no está plenamente probado que haya obedecido al disparo
de un arma de dotación oficial, como quiera que no existe prueba técnica
que así lo corrobore, en tanto que tan sólo se verificó balísticamente el calibre
del proyectil recuperado de su cadáver sin identificarse si provino de alguna
de las armas de los miembros de la entidad accionada que participaron en
el combate.
Debe señalarse, además, que no existe ninguna prueba que permita inferir
que la entidad accionada hubiera sido advertida de la presencia del menor
como reclutado forzoso en el lugar de los hechos, pues no se adujo ni mucho
menos se verificó que la Personería de Montecristo, ante quien se había
instaurado una queja el 20 de agosto de 2014 por su desaparición, hubiere
dado traslado de la misma al Ejército o a la Armada.”.
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La vocera judicial del Ejército Nacional pidió que se confirmara el fallo de primera
instancia. Explicó que el hecho dañoso no provino de una actuación u omisión
de la entidad demandada. No existe prueba alguna que acredite que la
presencia del menor en el campamento del grupo guerrillero hubiese sido
forzosamente. Al no verificarse que la queja presentada a la Personería Municipal
de Montecristo fuese trasladada al Ejército Nacional, se configuró la causal de
exoneración de hecho exclusivo y determinante de un tercero. En efecto, no se
verificó que las víctimas hubiesen solicitado algún tipo de protección a la entidad
demandada.
V.- CONSIDERACIONES
5.1. COMPETENCIA.
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La Sala sostendrá como tesis que debe confirmarse la sentencia del treinta y uno
(31) de octubre de dos mil diecinueve (2019) proferida por el Juzgado Tercero
Administrativo del Circuito de Cartagena, por medio de la cual, se negaron las
pretensiones de la demanda. En el marco del operativo militar realizado el 29 de
agosto de 2014 por la Fuerza Pública, se actuó de manera proporcional y
razonable a la agresión iniciada por los combatientes del Frente 37 del entonces,
grupo subversivo de las FARC. De acuerdo a la Orden de Operaciones No. 035
expedida por la Armada Nacional10, los agentes estatales previnieron a los
combatientes de su presencia en el territorio, ante lo cual, recibieron diferentes
disparos contra su humanidad.
Al advertir esta situación de agresión, era a penas lógico que los uniformados
reaccionaran de manera proporcional con el uso de armas de dotación oficial
contra los insurgentes. Si bien, los menores Widis Rodelo y Jhon Rodelo tenían la
condición de víctimas por el delito de reclutamiento ilícito, lo cierto es que, por el
contexto de la situación y por la ropa que portaban, era razonable que las
Fuerzas Militares reaccionaran con el uso de armas de fuego ante la agresión que
estaban presentando. No existe prueba alguna que desacredite lo afirmado en
la Orden de Operaciones No. 035 incorporada al plenario, por lo cual, se le dará
el mérito probatorio correspondiente al mismo. Adicionalmente, no obra prueba
alguna que constate que las Fuerzas Militares hubieran tenido conocimiento de
la presencia de menores reclutados en la zona.
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5.4.2. Marco jurídico del uso de la fuerza por parte de los agentes de las Fuerzas
Militares y de la Policía Nacional.
12Consejo de Estado, Sección Tercera, C.P. Jaime Enrique Rodríguez Navas, Rad No. 68001-23-31-
000-2004-02686-01(42731), Sentencia del 29 de marzo de 2019.
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la vida, y por el otro, conlleva adoptar medidas positivas para defender la vida
cuando las circunstancias amenacen o pongan en peligro la integridad y que
provengan de terceras personas13.
Para tales efectos, se recuerda que las Fuerzas Militares tienen a su cargo la
defensa de la soberanía, la independencia, la integralidad territorial y el orden
constitucional. Por su parte, la Policía Nacional fue instituida como un cuerpo
armado de carácter permanente para mantener las condiciones necesarias
para el ejercicio de los derechos y libertades públicos de los habitantes del
territorio nacional14.
Para llevar a cabo estos objetivos, se ha permitido que sus agentes hagan un uso
proporcional y razonable de la fuerza, incluyendo, el manejo de armas de
dotación oficial. Se entiende que existe un adecuado uso de las armas de fuego,
cuando estos elementos son utilizados como último recurso para proteger el
cometido constitucional en el caso concreto. Por este motivo, es indispensable
que el personal de la Fuerza Pública cuente con la debida preparación y
entrenamiento para utilizar este tipo de artefactos.
Una indebida utilización de las armas de fuego por parte de la Fuerza Pública
comprometería la responsabilidad administrativa y patrimonial del Estado. Esta
situación puede presentarse cuando se utilizan armas de dotación oficial de
manera desmedida o desproporcional frente a la situación de riesgo que se
presenta. De lo contrario, se estaría legitimando el restablecimiento del orden en
desmedro de la vida y demás derechos fundamentales de las personas15. En todo
caso, la Policía Nacional debe propender por aplicar medidas preventivas y
correctivas sujetas al principio de legalidad para contrarrestar las agresiones que
ponen en peligro los derechos y bienes de las personas16.
13 Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección C, C.P. Jaime Orlando Santofimio Gamboa,
Rad. No. 05001-23-31-000-2004-01004-01(47347), Sentencia del 26 de febrero de 2014.
14 Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección C, C.P. Nicolás Yepes Corrales, Rad. No. 73001-
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Así entonces, al analizar los casos bajo el régimen objetivo del riesgo excepcional,
le corresponde a la parte actora probar “la existencia del daño y la relación de
causalidad entre este y el hecho de la Administración, realizado en desarrollo de la
actividad riesgosa”20. Por su parte, la Administración Pública puede exonerarse de
responsabilidad cuando demuestre una causa extraña, como lo son: la fuerza
mayor, el hecho exclusivo de un tercero, o la culpa exclusiva de la víctima.
5.5.1.1. Registro civil de nacimiento del menor Widis Armando Rodelo Tapias,
donde se registra como fecha de nacimiento el 1° de diciembre de 1997. Sus
padres son Luz Meris Tapia Santo y Francisco Antonio Rodelo Jiménez22. A su vez,
18 Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección A, C.P. María Adriana Marín, Rad. No. 05001-
23-31-000-2008-01141-01 (48303), Sentencia del 11 de mayo de 2022.
19 Consejo de Estado, Sección Tercera, Subsección C, C.P. Jaime Enrique Rodríguez Navas, Rad.
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se constata que sus hermanos son María Luz Rodelo Tapia23, Francisco Javier
Rodelo Tapias24, Alejandra Vanessa Rodelo Tapias25, Santiago Rodelo Tapia26
5.5.1.2. Queja del 20 de agosto de 2014 presentada por la Sra. Luz Meris Rodelo
Tapia ante la Personería Municipal de Montecristo, donde informó que su hijo,
Widis Rodelo Tapia y su sobrino, Jhon Jader Rodelo Jiménez se dirigieron al
corregimiento del Paraíso, ubicado en esa misma municipalidad. Sin embargo,
precisó que no han regresado de ese lugar, a pesar de que su idea era
demorarse poco tiempo. Refiere que se acercaron a la Estación de Policía, para
solicitar ayuda, no obstante, le indicaron que solo podían realizar acciones a
partir de las 72 horas seguidas a su desaparición. Finalmente, indicó su
preocupación, dado que, teme que hubiesen sido reclutados por grupos
armados al margen de la ley que circulan por esa zona27.
5.5.1.5. Registro civil de defunción del menor Widis Armando Rodelo Tapias,
donde se registra que falleció el 29 de agosto de 201430.
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5.5.1.8. Queja del 2 de septiembre de 2014 presentada por la Sra. Luz Meris Rodelo
Tapia ante la Personería Municipal de Montecristo, donde señaló que el 20 de
agosto de esa anualidad, le avisaron que el grupo guerrillero de las FARC había
reclutado a su hijo. Igualmente, relata que varios familiares le informaron que el
Batallón Nueva Granada del Ejército Nacional había bombardeado un
campamento de la mencionada guerrilla, donde resultaron muertos dos jóvenes
provenientes de Montecristo. Su excompañero, Francisco Rodelo se dirigió el 1°
de septiembre de 2014 a la morgue ubicada en el municipio de
Barrancabermeja, donde reconoció los cadáveres de su hijo y sobrino33.
5.5.1.9. Oficio No. 3727 del 11 de agosto de 2016 expedido por el Comandante
de Batallón Nueva Granada, donde informa que, esa unidad militar no realizó
ningún bombardeó durante los meses de agosto y noviembre de 2014. Además,
señaló que esta unidad militar no cuenta con el personal, ni con los medios, para
realizar ese tipo de operaciones militares. Por último, precisó que el Batallón
Nueva Granada no tuvo participación en los hechos que produjeron la muerte
de los menores de edad, dado que, su jurisdicción se limita a los municipios de
San Pablo, Cantagallo y Barrancabermeja. De todas formas, refieren que
redirigieron la petición elevada por las madres de las víctimas directas, al
Comando Conjunto de Operaciones Especiales, con sede en Bogotá D.C., dado
que, se tiene conocimiento de que, esa unidad militar -aparentemente- realizó
una operación militar para el día 29 de agosto de 2014, en inmediaciones del
municipio de Santa Rosa (Bolívar)34.
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5.5.1.12. Declaración juramentada del Sr. José Domingo Tapia Santo recibida por
el Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Montecristo, el pasado 12 de
diciembre de 2017, donde manifestó lo siguiente:
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pero todo fue imposible, estas acciones se hicieron a través de las juntas de
acciones comunales de estos asentamientos mineros y la respuesta
encontrada por ellos fue totalmente negativa, los cuerpos de estos menores
de edad fueron trasladados a BARRANCABEMEJA por las autoridades
competentes y a través de la defensoría regional del magdalena medio con
sede en Barrancabermeja se hicieron las gestiones para el traslado de los
cadáveres que ya habían sido sepultados como NN, la defensoría del pueblo
conjuntamente con la fiscalía de Barrancabermeja hicieron todos los trámites
para las exhumación de los cadáveres y posterior traslado a la cabecera
municipal de Montecristo bolívar donde se les dio cristiana sepultura”39.
5.5.1.15. Oficio del 8 de febrero de 2018 suscrito por la Fiscal 122 Especializada de
Barrancabermeja, donde aporta copia del expediente penal bajo noticia
criminal número 68-08-16-00-0135-2014-0138740.
5.5.2.1. El daño.
Así entonces, los medios probatorios aludidos, permiten concluir que, el joven,
Widis Armando Rodelo Tapias tuvo una afectación a su vida e integridad
personal. De esta manera, se deduce que, este daño afecta un bien jurídico
tutelado, y a su vez, tiene repercusiones económicas y morales para el entorno
familiar de la víctima directa. Sin embargo, se aclara que, para estructurar la
responsabilidad patrimonial del Estado no es suficiente con acreditar el daño, ya
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Como se mencionó en líneas precedentes, los daños originados a través del uso
de armas de fuego deben analizarse a través del título de imputación de riesgo
excepcional, dado que, implica el despliegue de una actividad que pone en
una situación de exposición e intensidad superior a la víctima46. Para tales
efectos, le corresponde a la parte actora probar “la existencia del daño y la relación
de causalidad entre este y el hecho de la Administración, realizado en desarrollo de la
actividad riesgosa”47. Por su parte, la Administración Pública puede exonerarse de
responsabilidad cuando demuestre una causa extraña, como lo son: la fuerza
mayor, el hecho exclusivo de un tercero, o la culpa exclusiva de la víctima.
44 Consejo de Estado, Sección Tercera, C.P. Carlos Alberto Zambrano Barrera, Rad No. 73001-23-
31-000-2011-00077-01(44886), Sentencia del 10 de diciembre de 2018.
45 Consejo de Estado, Sección Tercera, C.P. Jaime Enrique Rodríguez Navas, Rad No. 68001-23-31-
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En igual sentido, los testigos José Domingo Tapia Santo, Aideth del Carmen Patiño
Díaz y Carmen Esther Duarte Rodríguez indicaron que habían escuchado sobre
el reclutamiento de la víctima por parte del grupo subversivo. Al respecto, debe
precisarse que estos testimonios son de oídas, es decir, que no les consta lo
sucedido porque no vieron o presenciaron el acto que se cuestiona. Para su
valoración, los testigos de oídas deben detallar la identificación plena y clara de
la(s) persona(s) que hubiere(n) transmitido la información que relatan. De esta
manera, se busca evitar que un verdadero testimonio se confunda con un rumor,
en cuanto proviene de fuentes anónimas o indeterminadas52.
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53 Corte Constitucional, Sala Plena, M.P. Mauricio González Cuervo, Sentencia C-240 de 2009.
54 Folios 12-49 del archivo 01 de la Carpeta “01ExpedientePenal1” del expediente electrónico.
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Respecto a las personas fallecidas, se constató que los hombres tenían puestos
uniformes privativos de la Fuerza Pública, con prendas adicionales que aludían
su pertenencia al grupo subversivo de las FARC56. En estos términos, puede
concluirse que el accionar de los miembros de las Fuerzas Militares se hizo con
ocasión al ejercicio a la legítima defensa.
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(iii) Finalmente, debe advertirse que la queja presentada por la Sra. Luz Meris
Rodelo Tapias ante la Personería Municipal de Montecristo, el 20 de agosto de
2014 58, no fue trasladada a las Fuerzas Militares. Esta situación se torna relevante,
en la medida que, hubiera significado un insumo importante para que el grupo
de inteligencia de la Armada Nacional tuviera en consideración, las sospechas
de reclutamiento ilícito que había alegado la Sra. Rodelo Tapias. Al no remitirse
esta documentación a la entidad demandada, resultaba imprevisible para la
misma, contener los daños colaterales que produjo el operativo militar.
Por todos estos motivos, el Tribunal considera que debe confirmarse la sentencia
del treinta y uno (31) de octubre de dos mil diecinueve (2019) proferida por el
Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Cartagena, por medio de la cual,
se negaron las pretensiones de la demanda.
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El artículo 188 del CPACA señala, que la condena en costas debe liquidarse y
ejecutarse conforme a lo dispuesto en el Código de Procedimiento Civil (hoy,
Código General del Proceso). A su vez, el artículo 365.1 del CGP estipuló que se
condenará en costas a la parte vencida en el proceso, o a quien se le resuelva
desfavorablemente el recurso de apelación.
VI.- FALLA
PRIMERO: CONFIRMAR la sentencia del treinta y uno (31) de octubre de dos mil
diecinueve (2019) proferida por el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de
Cartagena, por las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia.
LOS MAGISTRADOS,
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