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Sala de Decisión No 3
Magistrada Ponente: Clara Elisa Cifuentes Ortiz
Tunja, julio treinta (30) de dos mil veinte (2020)
I. ANTECEDENTES
1.1.1. Pretensiones:
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Medio de control: Reparación Directa
Demandante: Eustaquio Pacagui Holguín
Demandado: Ministerio de Defensa Nacional – Ejército Nacional
Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
Dijo que era evidente la inexistencia del daño antijurídico y que las pruebas allegadas
no eran contundentes ni idóneas.
En primer lugar, sostuvo que, a partir de las pruebas, se debía determinar si había
lugar a aplicar el título de imputación de riesgo excepcional o daño especial.
Posteriormente, refirió las pruebas allegadas y coligió que el demandante era
propietario de 20 semovientes y que el 2 de octubre de 2015 se llevó a cabo una
operación militar conjunta en el Municipio de Labranzagrande que generó la muerte
de algunos de ellos. A renglón seguido, discurrió:
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Medio de control: Reparación Directa
Demandante: Eustaquio Pacagui Holguín
Demandado: Ministerio de Defensa Nacional – Ejército Nacional
Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
A juicio del juez a quo, se demostró la ocurrencia del daño sufrido por el demandante
representado en cinco semovientes, el cual también reviste el carácter de antijurídico
en la medida que se produjo “por el uso de armas de fuego” (f. 133) y no por causas de
la naturaleza o que hubiere propiciado el demandante.
No obstante, al abordar el juicio de imputación, afirmó que “lo que no está probado es
que la muerte de los bovinos haya sido causado directamente por el accionar de las armas del
Ejército Nacional, lo que implica que no existan elementos para imputar el daño bajo el título
subjetivo de falla en el servicio ni tampoco a título objeto de daño especial” (f. 134). Por lo
anterior, adujo que el título de imputación correspondía al daño especial, toda vez
que el daño se causó en el marco de conductas lícitas de la entidad que tenían como
finalidad neutralizar las intenciones delictivas del GAO del ELN en la zona.
Luego, procedió a tasar los perjuicios a favor del demandante. Sobre los materiales,
primero, indicó que se trataba de cinco y no nueve semovientes; que de conformidad
con la certificación expedida por la Asociación de Municipios del Piedemonte Oriental
de la Libertad “ASMUPO”, para la época de los hechos cada semoviente costaba tres
millones de pesos ($3.000.000) que, multiplicados por 5 y actualizados a la fecha de
la sentencia, ascendía a $18.159.122. Sobre los perjuicios morales dijo que no se
presumían y no se habían probado por lo cual no había lugar a su reconocimiento.
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Medio de control: Reparación Directa
Demandante: Eustaquio Pacagui Holguín
Demandado: Ministerio de Defensa Nacional – Ejército Nacional
Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
Insistió que no ocurrió falla en el servicio ni daño especial, toda vez que la imputación
fáctica y jurídica brilla por su ausencia. A continuación, se discurrió:
Agregó que no existe prueba que demuestra que la muerte de los semovientes sea
consecuencia del escenario o acontecer circunstancial narrado en la demanda.
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Demandante: Eustaquio Pacagui Holguín
Demandado: Ministerio de Defensa Nacional – Ejército Nacional
Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
El señor Procurador 122 Judicial II Delegado ante este Tribunal, opina que la
sentencia de primera instancia amerita ser confirmada.
V. CONSIDERACIONES
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Demandante: Eustaquio Pacagui Holguín
Demandado: Ministerio de Defensa Nacional – Ejército Nacional
Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
1
Sentencia Consejo de Estado del diez de septiembre de 1993 expediente 6144 Consejero Ponente Juan
de Dios Montes.
2
Corte Constitucional, sentencia C-254 de 2003.
3
En este sentido pueden verse también las sentencias de 2 de marzo de 2000, exp. 11135; 9 de marzo
de 2000 exp. 11005; 16 de marzo de 2000 exp. 11890 y 18 de mayo de 2000 exp. 12129
4
Sentencia proferida por el Consejo de Estado del 4 de diciembre de 2002 expediente 12625 Consejero
Ponente Germán Rodríguez Villamizar
5
Ver, entre otras, las sentencias: C-333 de 1996, M.P. Alejandro Martínez Caballero; C-533 de 1996;
C-043 de 2004, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; C-038 de 2006, M.P. Humberto Sierra Porto.
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Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
“De manera tal que “la fuente de la responsabilidad patrimonial del Estado
es un daño que debe ser antijurídico, no porque la conducta del autor sea
contraria al derecho, sino porque el sujeto que lo sufre no tiene el deber
jurídico de soportar el perjuicio, razón por la cual se reputa indemnizable”6
(Resaltado fuera de texto)
6
Sentencia C-533 de 1996.
7
“La imputación depende, pues, tanto de elementos subjetivos como objetivos”. SANCHEZ MORON,
Miguel. Derecho administrativo. Parte general., ob., cit., p.927.
8
Corte Constitucional, sentencia C-043 de 2004.
9
En los términos de Kant, dicha imputación se entiende: “Imputación (imputatio) en sentido moral es
el juicio por medio del cual alguien es considerado como autor (causa libera) de una acción, que
entonces se llama acto (factum) y está sometida a leyes; si el juicio lleva consigo a la vez las
consecuencias jurídicas del acto, es una imputación judicial (imputatio iudiciaria), en caso contrario,
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Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
Sin duda, todo régimen de responsabilidad del Estado exige la afirmación del
principio de imputabilidad, según el cual, la indemnización del daño antijurídico se
9
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Aun así, si el daño acaeció porque los agentes estatales incumplieron sus
deberes constitucionales y legales y la parte demandante alegó una falla del
servicio, es viable analizar el asunto bajo la óptica de este régimen subjetivo.
De esta manera, “se cumple con la función consustancial a la jurisprudencia
contencioso-administrativa de identificar las falencias que se presentan en el
ejercicio de la actividad administrativa, con el propósito de que: (i) la
definición para un caso concreto se convierta en advertencia para la
administración con el fin de que ésta procure evitar la reiteración de
12
MIR PUIG, Santiago. “Significado y alcance de la imputación objetiva en el derecho penal”, en
Revista Electrónica de Ciencia Penal y Criminología, 05-05-2003 [http://criminet.urg.es/recpc], pp.6
y 7.
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Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
conductas anormales y (ii) esa decisión sirva para trazar políticas públicas
en materia de administración.”13
Entonces, si en este caso se trató de una operación militar desplegada con el fin de
neutralizar las intenciones delictivas que eran desarrolladas por el GAO ELN que,
además, involucró el ataque con armas de fuego, necesariamente deberá concluirse
que se trató de una actividad que, si bien fue legítima, es peligrosa y comportó un
riesgo exceptivo o de naturaleza anormal; por consiguiente, debe ser analizada bajo
la óptica del régimen objetivo con el título de imputación riesgo excepcional.
Así lo sostuvo la misma sección en la sentencia del 28 de junio de 2019 con ponencia
del mismo consejero, cuando afirmó que “[e]l riesgo excepcional procede cuando el daño
acaece como consecuencia de la actividad legítima de la administración pública, que
comporta un riesgo excesivo o de naturaleza anormal, sea porque la administración
incrementó el peligro inherente o intrínseco a la actividad o porque en el despliegue de la
actividad se crearon riesgos que, en atención a su exposición e intensidad, desbordaron o
excedieron lo que razonablemente debía asumir la víctima” (Negrilla fuera de texto).
13
Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 22 de febrero de 2019, radicación 05001-23-31-
000-2004-01289-01(40256), C.P. Dr. Jaime Enrique Rodríguez Navas, demandante: Gloria Lucía
López y otros y, demandado: Ministerio de Defensa – Ejército Nacional.
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Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
Si bien, los hechos que analiza la Sala en el sub lite tuvieron ocurrencia en el
año 2001, cabe señalar que a partir de la Ley 914 de 2004 comenzó a operar
el Sistema Nacional de Identificación e Información del Ganado Bovino –que
rige en la actualidad-, cuyo objeto es el de funcionar como un programa en
el cual se dispone
(…)
Con fundamento en las normas que en cada época han regulado la materia,
esta Subsección ha señalado que para demostrar el derecho de propiedad
sobre unidades o grupos de reses, es preciso allegar el “certificado expedido
por la autoridad competente en el que, quien pretenda demostrar tal
situación, aparezca como el titular del hierro, marca, cifra quemadora y/o
dispositivo de identificación, así como que los semovientes cuya propiedad se
busca acreditar hubieren exhibido, al momento de ocurrencia de los hechos,
tales hierros, marcas, cifras quemadoras y/o dispositivos de
identificación”31 (énfasis fuera de texto). En este punto cabe reiterar y
precisar que, de conformidad con el artículo 3° del Decreto 1372 de 1933 –
en vigor para la época de los hechos-, el certificado aludido es el del registro
municipal del hierro, marca o dispositivo de identificación, expedido por la
respectiva alcaldía, documento que no se suple ni se equipara
al boleto o papeleta de venta, emitido por quien vende, para hacer constar
la enajenación del ganado a un determinado comprador.
(…)
Así las cosas, como no existe un único elemento de prueba para demostrar la
propiedad de los semovientes y, por tanto, debe hacerse un análisis conjunto de
las piezas procesales para establecer si tal derecho se encuentra acreditado o
no16, la Sala considera que, en este caso, no se probó tal derecho (la propiedad
de las reses), pues el mencionado certificado solo advierte que los animales por
cuya pérdida se reclama se hallaban en predios de los demandantes,
circunstancia que no es suficiente para deducir a partir de ella la propiedad de
aquéllos.” (Se destaca)
14
F. 166, c. 1.
15
Sentencia del 16 de julio de 2015 (expediente 34.046).
16
Esta Subsección se pronunció, en términos similares, en la sentencia del 5 de julio de 2018
(expediente 40.534).
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Expediente: 15759-33-33-002-2018-00026-01
i. Las fotografías:
“12. El valor probatorio de las fotografías y los hechos que con ellas se
documentan. El material fotográfico, como medio de prueba, se enlista
dentro de las denominadas documentales y, en tanto documento, reviste de un
“carácter representativo, que muestra un hecho distinto a él mismo”. De ahí
que, “[l]as fotografías por sí solas no acreditan que la imagen capturada
corresponda a los hechos que pretenden probarse”, con lo cual, el valor
probatorio que puedan tener “no depende únicamente de su autenticidad
formal, sino de la posibilidad de establecer si la imagen representa la
realidad de los hechos que se deducen o atribuyen, y no otros diferentes,
posiblemente variados por el tiempo, el lugar o el cambio de posición”.
12.2. Al presente caso se allegó en copia a color cuatro fotografías (fls. 40-
41, c. 2), dos de las cuales describen un planchón transportando varios
vehículos (fl. 40, c. 2) y, las otras dos dejan ver el cauce del río con unas
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salientes metálicas a los lados indicativas de lo que podría ser un ferry (fl. 41,
c. 2). De conformidad con lo expuesto, las mencionadas fotografías no serán
valoradas, toda vez que no existe certeza en qué fecha fueron captadas, no se
sabe si el planchón que se visibiliza es del ferry denominado Diamante Uno o
de otro y, no existe dentro del plenario ninguna prueba que
complementariamente se haya propuesto aportar certeza sobre tales
elementos descriptivos.” (Resaltado fuera de texto).
En consecuencia, las fotografías (f. 15-19), no serán valoradas, toda vez que solo
dan cuenta del registro de varias imágenes, sin que sea posible determinar su origen,
lugar ni época en que fueron tomadas, pues al carecer de reconocimiento o
ratificación, no pueden cotejarse con otros medios de prueba allegados al proceso.
En otros términos, estos documentos no evidencian que los semovientes que se
observan en estos, efectivamente se trate de los que se refieren en la demanda.
A su vez, el artículo 188 del mismo estatuto procesal, previó que a los testimonios
anticipados con o sin la intervención del juez, rendidos sin citación de la persona
contra quien se aduzcan en el proceso, deberán ratificarse, con la precisión que, si
el testigo no concurre a la audiencia de ratificación, su declaración no tendrá
valor.
Es decir que, en principio, para que sea posible otorgar valor probatorio a las
declaraciones rendidas ante notario público, es necesario que sean citados al
proceso quienes la rindieron para que confirmen lo dicho y de esta forma, la parte
contra la que se aducen, tenga derecho contradecirlos de conformidad con el artículo
29 de la Constitución Política.
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Sin embargo, la Subsección “A” de la Sección Segunda del Consejo de Estado, con
ponencia del Consejero Doctor William Hernández Gómez, proferida el 30 de marzo
de 2017, en el expediente radicado bajo el Nº 81-001-23-33-000-2013-00094-05
(4357-2014) al interpretar las normas sobre las declaraciones extra proceso,
consideró:
17
i) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección “A”,
sentencia de 15 de febrero de 2012, Consejero Ponente Gustavo Eduardo Gómez Aranguren, radicado
11001-03-15-000-2012-00035-00; ii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo,
Sección Tercera, Subsección “B”, sentencia de 5 de marzo de 2015, Consejero Ponente Ramiro Pazos
Guerrero, número interno 37310
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Las tres premisas anteriores son suficientes para atender la jurisprudencia citada,
comoquiera que (i) las declaraciones extrajudiciales fueron puestas en conocimiento
de la entidad demandada y decretadas en la audiencia inicial, sin que las tachara de
falsas o presentara recurso y (ii) tampoco solicitó su ratificación; en consecuencia,
serán tenidas en cuenta por tener plena validez probatoria.
“…el día dos (02) de Octubre de dos mil quince (2014) (sic), se llevó a cabo
operación militar conjunta entre la Octava (VIII) División del Ejército
Nacional de Colombia, el Comando Aereo de Combate No. 5 y el Grupo Aereo
del Casanare soportada en el informe de inteligencia descrito en el numeral
anterior y de clasificación SECRETO, bajo el nombre de ORUS-
CENTAURO-SATURNO-DIV8-RIME8-CITEC-RINFLUO-RIORI R3-
2015. Lo anterior, se realizó con el fin de neutralizar las intenciones delictivas
del GAO ELN, el cual se encontraba en la zona, así como también su área
campamentaria, junto con su capacidad armada y logística y, en general, con
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(…)
QUINTO: El día tres (03) de Octubre de dos mil quince (2015) realizó
presencia el Comité Jurídico Operacional de la Fuerza Aérea Colombiana –
Grupo Aéreo del Casanare en el área del objetivo militar con el fin de
verificar la posible ocurrencia de daños colaterales, mencionada tarea está
sustentada bajo el acta sin número de consecutivo pero firmada por los
participantes de dicho grupo operacional, en compañía del personal jurídico
del Ministerio de Defensa Nacional en donde se describen las actividades
realizadas detallando daños colaterales correspondientes a semovientes
(toros). Se anexa imágenes y videos.” (f. 69).
Lo anterior, asociado a que en el acta general que narró los hechos acaecidos el 2
de octubre de 2015 (f. 105), se indicó que las funcionarias de la entidad demandada
“se entrevistan con los campesinos de la región que aseguran ser los propietarios del terreno
y de las vacas, se le exige a los campesinos que demuestren los títulos que acreditan la
propiedad sobre el ganado afectado (5 vacas muertas y 2 heridas) machos. Todos los
semovientes son toros.”, además, se consignó:
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“…formulo queja contra la topa agregada a la brigada XVI por hechos que
tuvieron lugar el día viernes dos (2) de octubre en el predio que es de mi
propiedad, ubicado en la vereda el COBE jurisdicción del municipio de la
branza grande (sic), personal del ejército adscrito a esa brigada, irrumpió
aproximadamente sobre las dos de la tarde el día que acabo de indicar, y de
manera violencia y arbitraria dispararon contra nueve semovientes de mi
propiedad, tal cual consta con las papeletas que acreditan que los
semovientes son míos, además de esto es de conocimiento de los habitantes y
vecinos del sector que el mismo día, la tropa del ejercito que operaba en este
sector realizo (sic) un bombardeo sobre la zona rural de la branza grande
(sic), cerca del perímetro de mi predio y que luego del bombardeo, militares
de a pie dispararon contra mis animales, esto se puede corroborar,
observando los impactos de bala que tienen mis animales muertos que son de
fusil.” (f. 14).
“Manifiesto que el día 02 de octubre del año 2015 vi sobrevolar dos avionetas
sobre los predios del señor EUSTAQUIO PACAGUI HOLGUIN (…),
Avionetas desde las cuales se estaba bombardeando dicho predio; me consta
ya que ese día me encontraba en mi finca, que dista a una hora (caminando)
del predio antes mencionado, y desde mi finca pude ver las avionetas y
escuchar el ruido del bombardeo. Tres días después me dirigí al lugar de los
hechos y pude constatar que entre las consecuencias ocurridas por el
bombardeo del día 02 de octubre del año 2015 había ocho (08) semovientes
bovinos (Toros) muertos de aproximadamente 500 Kg cada uno, de propiedad
del señor EUSTAQUI PACAGUI HOLGUIN y que las cercas de alambre
estaban completamente destruidas, además de los daños al medio ambiente
entre ellos un nacedero de agua.” (f. 32 y 33).
Entonces, al revisar las pruebas en conjunto, no queda duda a la Sala que el señor
Eustaquio Pacagui Holguín era propietario de los semovientes que resultaron
muertos el 2 de octubre de 2015 por el operativo Código Beta adelantado por el
Ejército Nacional.
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Debe advertirse que el extremo pasivo de esta litis tampoco hizo esfuerzo alguno
encaminado a probar que el ganado bovino que se registró en el acta general no era
de propiedad del demandante.
Así las cosas, si la entidad adelantó una visita de verificación de daños colaterales y
se determinó que, en efecto, los toros de propiedad del demandante habían sido
afectados por el operativo, no será otra la conclusión frente a la obligación de reparar
los perjuicios; tanto así que instruyó a las personas que participaron sobre el
procedimiento que debían seguir para reclamar el pago de los perjuicios, esta es, la
conciliación extrajudicial.
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6. Costas:
El artículo 188 de la Ley 1437 de 2011 dispuso que el juez, en la sentencia dispondrá
sobre la condena en costas, excepto que se trate de un interés público. Tal condena
se sujetará a las normas del ordenamiento procesal civil, entonces:
→ Prevé el artículo 361 del CGP, que las costas están integradas por la totalidad
de expensas y gastos sufragados durante el curso del proceso, y por las
agencias en derecho.
→ El numeral 8º del artículo 365 del mismo ordenamiento, dispone que sólo
habrá lugar a ellas cuando en el expediente aparezca que se causaron y en
la medida de su comprobación.
En este caso al aplicar las reglas del ordenamiento procesal civil (artículo 365), se
encuentra lo siguiente:
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FALLA
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Notifíquese y cúmplase,
HOJA DE FIRMAS
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