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DEL DERECHO
DEL TRABAJO
GERMÁN REMÍREZ GASTÓN B.
LAS
FUENTES • La pirámide de Kelsen no funciona de manera
absoluta en el campo del Derecho Laboral en
DEL virtud de que es aplicable la fuente de
DERECHO menor jerarquía si esta amplia los
DEL horizontes de la fuente de mayor jerarquía.
TRABAJO (lo más favorable al trabajador).
Son los acuerdos que celebra el empleador con los representantes de los trabajadores con
el objeto de lograr incrementos de sus remuneraciones o mejoras en las condiciones de
trabajo. El convenio colectivo es de cumplimiento obligatorios pero para un
radio laboral determinado: para aquellos que firmaron dicho convenio.
L OS
C ON VE NIOS
C OL E CTIVOS Algunos autores señalan que el convenio colectivo puede derogar una ley por voluntad
del empleador y sus trabajadores cuando el pacto colectivo favorece al trabajador. Sin
embargo, esto no se da en realidad. El convenio colectivo no deroga la ley, sino más
bien, amplia los horizontes de aquella, creando reglas específicas para las partes.
Años de Años de
Bonificación Bonificación
servicio servicio
LEY 5 5% de su haber
10 10% de su haber
15 15% de su haber
30 AÑOS 30% 20 20% de su haber
30 25% de su haber
30 35% de su haber
• El trabajador "X" ha venido laborando para una empresa sin tener ningún contrato. Le
pagan en efectivo, firma un recibo, pero a él no le dan nada.
• Al quinto mes, la empresa decide ponerlo en planilla y lo hace firmar un contrato
de trabajo sujeto a modalidad (plazo de 1 año) por servicio específico el cual es
celebrado por escrito. Dicho contrato es remitido al Ministerio de Trabajo para su
registro (hasta el año 2016).
• En la cláusula 10 del contrato suscrito se dice lo siguiente: "No obstante el plazo
estipulado de 1 año, el trabajador se encuentra sujeto al período de prueba." Esto
significa que por tres meses, el trabajador estará sujeto a un período de evaluación.
• Antes de cumplir los 3 meses del contrato a plazo fijo, la empresa lo despide
alegando que el trabajador no ha superado el periodo de prueba.
• Atendiendo a los hechos, se verifica que el trabajador tuvo un período anterior de 4
meses (antes de la celebración del contrato) PERO SIN TENER CONTRATO ESCRITO.
• ANTE ELLO NOS PREGUNTAMOS ¿ES VÁLIDA LA CLÁUSULA 10 DEL
CONTRATO?
• Según el artículo 10° del D.S. 003-97-TR (TUO del D.Leg. 728), "Ley de Productividad y Competitividad
Laboral", el período de prueba es de tres meses, a cuyo termino el trabajador alcanza derecho a la
protección contra el despido arbitrario. Las partes pueden pactar un termino mayor en caso las labores
requieran de un período de capacitación o adaptación o que por su naturaleza o grado de
responsabilidad tal prolongación pueda resultar justificada (6 meses pero debe constar por escrito) . Si
se tratase de un trabajador de dirección el periodo puede pactarse hasta por 12 meses.
• NOS PREGUNTAMOS :
• - Durante los primeros 4 meses ¿qué tipo de contrato tenía el trabajador? ¿uno de
trabajo o uno regido por el código civil
• - Esos primeros 4 meses eran ¿a plazo determinado o indeterminado?
• - ¿Cuál es el marco mínimo señalado por la Ley ?
La ley otorga al
CONSTITUCIÓN trabajador adecuada
protección contra el
despido arbitrario.
• El hecho que el RIT no esté escrito en las empresas con menos de 100 trabajadores, no significa que
no se aplique, porque la facultad proviene del elemento de subordinación que existe en todo
contrato de trabajo. En este caso se aplican los usos y costumbres de la empresa.
• Ej.: El ingreso es a las 9:00 a.m. → no esta escrito pero se cumple todos los días. Entonces, es un uso
y costumbre.
LA REITERACION: Si es la segunda vez que el trabajador incurre en una falta, el empleador puede
a su criterio imponer una sanción mayor, ya que se tienen en cuenta los antecedentes del
trabajador. Ej.Ya no se aplicaría un día de suspensión sin goce de haber, sino dos días.
El uso indebido de la tolerancia de ingreso al centro de trabajo (por ejemplo todos los días) puede
importar hasta el despido del trabajador, ya que importa un reiterado incumplimiento de sus
obligaciones. La tolerancia es para aser usada evetualmente y no significa la modificación del horario
de trabajo.
Para que se consagre la costumbre como fuente, significa que no está en ninguna fuente
anterior. Debe tener 3 características:
Ej.: La empresa "X" acostumbraba regalar a los hijos de su personal, productos marca Basa en una
fiesta por Navidad. A raíz de la mala situación de "X", está señala que no se podrá realizar la fiesta de
Navidad. El sindicato demanda a "X" por incumplimiento de una costumbre laboral. La empresa dice
que no hay tal costumbre. El sindicato prueba el carácter reiterado mediante facturas de años
anteriores. La empresa contesta que no puede haber costumbre porque con los niños no hay vínculo
laboral. Además se trata de un acto de liberalidad.
COSTUMBRE •
• 3. Costumbre contraria a ley o contra legem.
CON LA LEY Nunca puede haber una costumbre contraria a ley. La
costumbre laboral nunca prevalece sobre la ley cuando es
contraria a ley.
Si bien es cierto que el juez no puede crear normas, puede crear derecho dentro
de la ley, que es la circunstancia que justifica a la jurisprudencia como fuente
LA aplicable a otros casos.
JURISPRUDENCIA
En el Derecho de Trabajo, su observancia es casi obligatoria ya que lo resuelto
para la Empresa A debe ser resuelto igual para la Empresa B
DI R E CT IVAS Y PL E NOS
J UR I SDICCI ONALES
DEL DERECHO
DERECHO LABORAL I