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PROCU UR1A

GENERAL DE LA NACE

PROCURADURÍA DISCIPLINARIA DE INSTRUCCIÓN PRIMERA DELEGADA PARA


LA VIGILANCIA ADMINISTRATIVA

Radicado: IUS E-2022-619102 - IUC D-2022-2731020


Disciplinada: Luis Guillermo Pérez Casas
Cargo: Superintendente
Entidad: Superintendencia de Subsidio Familiar
Quejoso: Informe oficial
Fecha hechos: 6 de diciembre de 2022
Asunto: Auto pliego de cargos

Bogotá, D.C., siete (7) de noviembre dos mil veintitrés (2023)

1. OBJETO

Procede el despacho a evaluar la investigación disciplinaria radicada bajo el IUS E-


2022-619102 - IUC D-2022-2731020.

2. ANTECEDENTES

2.1. La Procuradora delegada con Funciones Mixtas para Asuntos del Trabajo y la
Seguridad Social, mediante oficio de 13 de diciembre de 2022, en ejercicio de las
funciones preventivas previstas en el artículo 277 de la Constitución Política y el
Decreto Ley 262 de 2000, puso en conocimiento de las Procuradurías delegadas de
Vigilancia Administrativa -reparto-, algunos hechos que se presentaron en la
Superintendencia del Subsidio Familiar, con la intervención, presuntamente del
superintendente.

2.2. Estos hechos se pueden resumir así:

2.2.1. Modificar el procedimiento para la conformación de la lista de elegibles de


agentes especiales de intervención y/o directores administrativos, lo que, entre otros,
llevó a la inclusión de Juan Carlos Carvajal Rodríguez en la lista de elegibles y a su
posterior designación como agente interventor;

2.2.2. Solicitar a las cajas de compensación familiar un aporte solidario para la


población de Buenaventura y,

2.2.3. Requerir a las cajas de compensación familiar informar, entre otros aspectos,
número de trabajadores, salarios, antigüedad y modalidad de vinculación.

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2.2. Por reparto, el informe de la Procuradora delegada con Funciones Mixtas para
Asuntos del Trabajo y la Seguridad Social correspondió a esta delegada.

2.3. Por auto de 23 de diciembre de 2022, se inició investigación disciplinaria en contra


de Luis Guillermo Pérez Casas, en su calidad de superintendente del Subsidio
Familiar, para la época de los hechos, para determinar la presunta existencia y
responsabilidad en los actos reseñados en el informe preventivo.

2.4. Luis Guillermo Pérez Casas, mediante escrito radicado el 31 de enero de 2023,
formuló recusación en contra de la Procuradora delegada con Funciones Mixtas para
Asuntos del Trabajo y la Seguridad Social y nulidad de la actuación disciplinaria de la
referencia.

2.5. Por auto de 27 de febrero de 2023, se negó la nulidad del auto de 23 de diciembre
de 2022, por medio del cual se inició investigación disciplinaria en contra de Luis
Guillermo Pérez Casas, en su calidad de superintendente del Subsidio Familiar, para
la época de los hechos y se remitió a la doctora Diana Margarita Ojeda Visbal, en su
condición Procuradora delegada con Funciones Mixtas para Asuntos del Trabajo y la
Seguridad Social, copia del escrito de la recusación, para lo de su competencia.

2.6. Luis Guillermo Pérez Casas, mediante escrito radicado el 7 de marzo de 2023,
interpuso recurso de reposición contra el auto de 27 de febrero de 2023,
específicamente contra la decisión de negar la nulidad, documento que fue recibido en
esta delegada el 17 de marzo de 2023.

2.7. Por auto de 17 de marzo de 2023, se dispuso la práctica de pruebas, para lo cual,
se solicitó apoyo técnico a la Dirección Nacional de Investigaciones Especiales de la
Procuraduría General que, por los medios legales y técnicos procediera a realizar la
búsqueda de información en medios abiertos y redes sociales de un evento que se
pudo realizar en las instalaciones de Cafam -Bogotá- en el mes de diciembre de 2022,
por la Superintendencia de Subsidio Familiar y las cajas de compensación familiar.

2.8. El 18 de abril de 2023, de conformidad con el artículo 195 de la Ley 1952 de 2019,
se corrió traslado al disciplinable del informe suscrito por la Dirección Nacional de
Investigaciones Especiales por el término de (3) días.

2.9. El 5 de mayo de 2023, se dispuso no reponer el auto de 27 de febrero de 2023.

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2.10. Por auto de 9 de junio de 2023, se cerró la investigación y se corrió traslado por
el término de diez (10) días a Luis Guillermo Pérez Casas para que presentara alegatos
precalificatorios, si así lo consideraba, de conformidad con lo dispuesto en el artículo
220 de la Ley 1952 de 2019.

2.11. Luis Guillermo Pérez Casas, por intermedio de su apoderado, dentro del término
legal, presentó alegatos precalificatorios.

3. CONSIDERACIONES

3.1. Competencia

De conformidad con lo previsto por la Resolución No. 377 de 9 de noviembre de 2022,


por la cual se distribuyó competencias y funciones en las procuradurías delegadas,
modificada por la Resolución 211 de 30 de mayo de 2023 y lo dispuesto en el Decreto
Ley 262 de 2000, modificado por el Decreto Ley 1851 de 2021, que clasificó a este
Despacho como Procuraduría Delegada Disciplinaria de Instrucción Primera para la
Vigilancia Administrativa, esta Delegada es competente para evaluar la investigación
disciplinaria de la referencia, por la naturaleza de los hechos investigados y la jerarquía
del disciplinable dado que se trata de un superintendente.

3.1.2. Factor de competencia -conexidad-

3.1.2.1. La conexidad se presenta cuando varias faltas están ligadas entre sí por
vínculos subjetivos o materiales o se conectan de alguna manera.

La conexidad puede ser sustancial o procesal. La primera comporta una relación o


nexo entre cada una de las conductas que impone su investigación y juzgamiento en
forma conjunta.

En la conexidad procesal, más que un vínculo sustancial entre las conductas


investigadas se exige una relación práctica que aconseja y hace conveniente adelantar
conjuntamente la investigación, lo cual redunda en la aplicación del principio de
economía, ya sea por unidad de autor, la homogeneidad del modus operandi o la
comunidad de prueba, entre otros factores.

Igualmente, la delegada ha utilizado esta figura como una forma de garantizar el


principio de favorabilidad, en tanto al tramitarse en un solo proceso la investigación de

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dos o más conductas de una misma naturaleza, en este caso, administrativas, en


contra de un mismo disciplinable, permitirá que no se configure la inhabilidad prevista
en el numeral 2° del artículo 42 de la Ley 1952 de 2019, según la cual, un servidor
público sancionado disciplinariamente tres o más veces en los últimos cinco (5) años
por faltas graves o leves dolosas o por ambas, quedará inhabilitado por tres (3) años.

3.1.2.2. El artículo 91 de la Ley 1952 de 2019, señala que, la competencia se


determinará teniendo en cuenta la calidad del sujeto disciplinable, la naturaleza del
hecho, el territorio en donde se cometió la falta, el factor funcional y el de conexidad.

3.1.2.3. El artículo 98 prevé que, se tramitarán bajo una misma cuerda procesal las
actuaciones que, entre otras, se adelanten contra el mismo disciplinado, sean de la
misma naturaleza y se encuentren en la misma etapa procesal.

3.1.2.4. En este evento, además de los requisitos que exige el artículo 91 del Código
General Disciplinario, en tanto que, las conductas son atribuibles al mismo autor, son
de la misma naturaleza, es decir, de tipo administrativo y la actuación se encuentra en
el mismo estadio procesal; los principios de economía y favorabilidad aconsejan que
los tres hechos descritos por la delegada preventiva y, que dieron origen a la
investigación de la referencia, se tramiten bajo una misma cuerda procesal, como
hasta este momento lo ha hecho la delegada.

3.1.3. Evaluación de la investigación disciplinaria

El artículo 221 de la Ley 1952 de 2019, refiere que, el funcionario de conocimiento,


mediante decisión motivada, evaluará el mérito de las pruebas recaudadas y formulará
pliego de cargos al disciplinable o terminará la actuación y ordenará el archivo.

La decisión de cargos es procedente cuando esté objetivamente demostrada la falta y


exista prueba que comprometa la responsabilidad del investigado, situación que se
presenta en la actuación de la referencia como se demostrará a continuación.

3.2. Sobre la procedencia de la formulación de cargos

3.2.1. De conformidad con lo dispuesto por el artículo 221 de la Ley 1952 de 2019, el
funcionario de conocimiento debe evaluar el mérito de las pruebas recaudadas para
decidir si lo procedente es formular pliego de cargos o decretar la terminación y el
archivo de la actuación disciplinaria.

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3.2.2. En ese sentido, el artículo 222 de la Ley 1952 de 2019, indica que procede la
decisión de cargos cuando esté objetivamente demostrada la falta y exista prueba que
comprometa la responsabilidad del disciplinable.

En criterio de este Despacho, se encuentran satisfechos los presupuestos de ley para


la formulación de cargos en el caso de la referencia. Ello, con fundamento en las
razones que se explicarán en los apartados siguientes de esta decisión.

3.3. Acervo probatorio

Se hará relación a las pruebas que obran en el expediente según los hechos que
originaron la investigación disciplinaria.

3.3.1. Solicitud de contribución solidaria

3.3.1.1. En el correo electrónico de 13 de enero de 2023, el director administrativo de


COMCAJA, informó que, el superintendente del Subsidio Familiar no requirió a la
entidad para que hiciera un aporte solidario para la población de Buenaventura (fls.
50-51).

3.3.1.2. En el escrito de 16 de enero de 2023, el director administrativo de


COMFACAUCA informó que, en las reuniones adelantadas en Bogotá para la
formulación de políticas sociales del Sistema de Subsidio Familiar, se planteó la
problemática social de la Costa Pacífica, en especial la difícil situación de
Buenaventura, por lo que la caja se unió a la iniciativa del superintendente del Subsidio
Familiar, con un aporte de $10.000.000 que, se realizó con recursos propios (fi 53).

3.3.1.3. En el escrito de 17 de enero de 2023, la presidenta ejecutiva de ASOCAJAS


informó que, la asociación tuvo conocimiento que el superintendente del Subsidio
Familiar, en un acto público celebrado en las instalaciones de CAFAM el 9 de diciembre
de 2022, hizo un llamado a las cajas de compensación familiar para que consideraran
la posibilidad de apoyar, con criterio de solidaridad, una iniciativa en favor de la
población de Buenaventura (fi. 55).

3.3.1.3. En el escrito de 19 de enero de 2023, el jefe jurídico de COMFACUNDI informó


que, el superintendente del Subsidio Familiar no requirió a la entidad para que hiciera
un aporte solidario para la población de Buenaventura (fls. 56-57).

3.3.1.4. Informe Investigación de Campo -FPJ-11 de 31 de marzo de 2023, presentado


por la Dirección de Investigaciones Especiales de la Procuraduría General de la

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Nación, en cumplimiento de la solicitud de apoyo técnico ordenado por la delegada


mediante auto de 17 de marzo de 2023 (Cuaderno Anexo 1. Apoyo Técnico).

3.3.1.5. En el escrito de 20 de abril de 2023, el director administrativo de


CONFENALCO Valle informó que, validada la correspondencia y comunicados
recibidos por parte del superintendente del Subsidio Familiar, a la fecha no se realizó
ni solicitó aportes a favor de la población de Buenaventura (fi. 144). .

3.3.2. Modificación de la conformación de la lista de elegibles

3.3.2.1. Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, por la cual, la Superintendencia


de Subsidio Familiar estableció el procedimiento que determinó las reglas relacionadas
con la inscripción, designación, fijación de honorarios, posesión, funciones,
obligaciones, seguimiento, sanciones, reemplazo de los directores administrativos y
agentes especiales de intervención administrativa total, conforme las medidas
cautelares previstas en la Ley 789 de 2002 y el Decreto 2595 de 2012 (fls. 149-152).

3.3.2.2. Resolución No. 0415 del 6 de julio de 2022, mediante la cual, la


Superintendencia delegada para la Responsabilidad Administrativa y las Medidas
Especiales, publicó la lista de las personas inscritas que cumplieron los requisitos
señalados en el artículo 2 de la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, para
conformar la lista de elegibles de director administrativo y agente especial de
intervención para las cajas de compensación familiar intervenidas (fi. 49. CD).

3.3.2.3. Resolución 0469 de 25 de julio de 2022, por la cual se ordenó la intervención


administrativa total para la Caja de Compensación Familiar del Huila COMFAMILIAR
HUILA. (fi. 49. CD).

3.3.2.4. Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022, a través de la cual, el


superintendente del Subsidio Familiar conformó la lista de elegibles para los cargos de
directores administrativos y agentes especiales de intervención de las cajas de
compensación familiar con medida cautelar de intervención administrativa total (fls.
153- 158).

3.3.2.5. Resolución No. 0679 de 14 de octubre de 2022, por la cual, el superintendente


del Subsidio Familiar modificó los artículos 1 y 2 de la Resolución No. 0275 de 13 de
mayo de 2022 (fls. 159-161).

3.3.2.6. Resolución 750 de 2 de noviembre de 2022, por la cual, el superintendente del


Subsidio Familiar incluyó a Juan Carlos Carvajal Rodríguez, en la lista de elegibles

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para el cargo de director administrativo de las cajas de compensación familiar con


medida cautelar de intervención administrativa (fls. 162-163).

3.3.2.7. Resolución 0758 de 3 de noviembre de 2022, mediante la cual, el


superintendente del Subsidio Familiar, separó del cargo al director administrativo
principal de COMFAMILIAR HUILA a Juan Carlos Varela Morales y, en su lugar,
designó a Juan Carlos Carvajal Rodríguez (fls. 39-42).

3.3.2.8. Solicitud formulada por Orlando Joven Cuéllar, el 16 de noviembre de 2022,


ante la superintendencia del Subsidio Familiar, para que le informaran el nombre del
director administrativo de la Caja de Compensación Familiar COMFAMILIAR HUILA,
cuándo y por quién fue designado y, si él se encontraba en el listado establecido en la
Resolución 0498 del 5 de agosto de 2022 (fi. 49. CD).

3.3.2.9. Oficio de 19 de diciembre de 2022, a través del cual, el superintendente del


Subsidio Familiar dio respuesta a la solicitud formulada por la Procuradora Delegada
para asuntos del Trabajo y Seguridad Social, relacionada con (i) las causales que
dieron origen a la intervención de las cajas de compensación, entre ellas,
COMFAMILIAR HUILA y, (ii) las resoluciones proferidas para modificar lista de
elegibles y nombrar el agente interventor en COMFAHUILA (fls. 138-143).

3.3.2.10. En el escrito de 11 de enero de 2023, el jefe de la división jurídica de


COMFAMILIAR HUILA informó que, el superintendente del Subsidio Familiar,
mediante la Resolución 0758 de 3 de noviembre separó del cargo al director
administrativo principal de la caja a Juan Carlos Varela Morales y, en su lugar,
designó a Juan Carlos Carvajal Rodríguez (fls. 39-42).

3.3.3. Solicitud a las cajas de compensación familiar, para informar, entre otros
aspectos, el número de trabajadores, incluidos los directivos, salarios,
antigüedad y modalidad de vinculación

3.3.3.1. Oficio de 25 de noviembre de 2022, mediante el cual, el superintendente del


Subsidio Familiar solicitó a las cajas de compensación familiar, información
relacionada con la planta de personal (fi. 58).

3.3.3.2. En el escrito de 13 de enero de 2023, el director administrativo de COMCAJA,


informó que, el superintendente del Subsidio Familiar solicitó información relacionada
con el número de trabajadores, incluidos los directivos, salarios, antigüedad y
modalidad de vinculación (fls. 52).

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3.3.3.3. En el escrito de 16 de enero de 2023, el director administrativo de


COMFACAUCA informó que, el superintendente del Subsidio Familiar solicitó
información relacionada con la planta de personal (fis. 53).

3.3.3.4. En el escrito de 17 de enero de 2023, la presidenta ejecutiva de ASOCAJAS


informó que, la asociación tuvo conocimiento que el superintendente del Subsidio
Familiar solicitó a las cajas de compensación familiar información relacionada con la
planta de personal (fi. 55).

3.3.3.5. En el escrito de 19 de enero de 2023, el jefe jurídico de COMFACUNDI informó


que, el superintendente del Subsidio Familiar solicitó información relacionada con el
número de trabajadores, incluidos los directivos, salarios, antigüedad y modalidad de
vinculación (fis. 56-57).

3.3.3.6. Compromiso por el Trabajo Decente, suscrito el 9 de diciembre de 2022, entre


el Ministerio del Trabajo, la Superintendencia del Subsidio Familiar y los
representantes de las cajas de compensación familiar, en el que se comprometieron a
revisar que las modalidades de vinculación laboral se ajustaran a la Constitución y a
la ley (fi. 49. CD).

3.4. Vinculación del disciplinable como superintendente

3.4.4.1. Por medio del Decreto No. 1795 de 30 de 30 de agosto de 2022, se nombró a
Luis Guillermo Pérez Casas, identificado con cédula de ciudadanía No. 19.496.782, en
el cargo de superintendente código 0030, grado 25 de la Superintendencia de Subsidio
Familiar (fl. 32).

3.4.4.2. Acta No. 042 de 1 de septiembre de 2022, según la cual, Luis Guillermo Pérez
Casas, identificado con cédula de ciudadanía No. 19.496.782, se posesionó en el
cargo de superintendente código 0030, grado 25 de la Superintendencia del Subsidio
Familiar (fl. 31).

3.5. Alegatos precaliticatorios

3.5.1. El apoderado de la disciplinable presentó alegatos precalificatorios en los que


enunció, entre otros aspectos, los siguientes:

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3.5.1.1. Sobre la modificación del procedimiento para la conformación de la lista


de elegibles de agentes especiales de intervención y/o directores
administrativos; la inclusión de Juan Carlos Carvajal Rodríguez en la lista y su
designación como agente interventor.

3.5.1.1.1. El numeral 24 del artículo 5° del Decreto 2595 de 2012, consagra como
función del superintendente del Subsidio Familiar, entre otras, la siguiente:

"24. Designar director Administrativo y agente especial para la administración y


representación jurídica de la Caja de Compensación Familiar intervenida, cuyas
actuaciones serán realizadas bajo su propia responsabilidad."

3.5.1.1.2. La Resolución No. 0275 del 13 de mayo de 2022, definió el procedimiento


para la elección de los agentes especiales de intervención y/o directores
administrativos en el marco de la adopción de una medida cautelar de intervención
administrativa, acto que estableció en los artículos 2° y 3° los requisitos exigidos a los
aspirantes, la duración de las listas y el procedimiento para su conformación.

3.5.1.1.3. Mediante la Resolución No. 498 del 5 de agosto de 2022, se conformó la


lista de elegibles para el cargo de agente especial de intervención y el cargo de director
administrativo de las cajas de compensación familiar con medida cautelar de
intervención administrativa, con una vigencia de dos (2) años.

3.5.1.1.4. En aras de garantizar la aplicación de los principios de objetividad,


participación, pluralidad e igualdad de oportunidades, se consideró necesario modificar
los artículos 2° y 3° de la Resolución No. 0275 del 13 de mayo de 2022, en cuanto (i)
los requisitos que debían reunir los aspirantes y, (ii) permitir una inscripción
permanente de las personas interesadas, sin restringir la vigencia de la participación a
un período determinado, pero preservando las condiciones de elegibilidad de las
personas que hacían parte de la lista de elegibles contenida en la Resolución No. 498
del 5 de agosto de 2022.

3.5.1.1.5. En los artículos 1 y 2 de la Resolución No. 679 del 14 de octubre de 2022,


se dispuso que, la apertura de los procesos de inscripción y de conformación de listas
de elegibles se realizarían en cualquier momento. Resolución que amplió el tipo de
experiencia para el cargo de agentes especiales de intervención de cajas de
compensación familiar y/o directores administrativos (i) garantizando que las personas
que ya habían ingresado a la lista de elegibles continuarían haciendo parte de esa lista
y, (ii) disminuyó el tiempo de experiencia por acreditar, permitiendo que más personas
pudieran aspirar al empleo.

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3.5.1.1.6. La conformación de la terna para elegir al director administrativo de la Caja


de Compensación Familiar de Huila - COMFAMILIAR HUILA-, no dependía de Luis
Guillermo Pérez Casas, pues era función de la Superintendencia delegada para la
Responsabilidad Administrativa y las Medidas Especiales.

3.5.1.1.6.1. La elección de Juan Carlos Carvajal Rodríguez como director


administrativo de la Caja de Compensación Familiar — COMFAMILIAR HUILA-, se
basó en criterios de justicia y meritocracia al demostrar la experiencia requerida para
el cargo.

Juan Carlos Carvajal Rodríguez, no fue la única persona que se incluyó en la lista de
elegibles para el cargo de agentes de intervención y directores administrativos, por lo
que pudo haber sido otra persona la elegida e incluida posteriormente en la lista de
elegibles, lo que no puede generar suspicacias dado que el trámite fue adelantado bajo
los principios de imparcialidad.

3.5.1.2. Sobre la solicitud a las cajas de compensación familiar de un aporte


solidario para la población de Buenaventura

3.5.1.2.1. Buenaventura es uno de los puertos más violentos del mundo, situación
conflictiva alimentada por un elevado desempleo cercano al 28%. En el año 2022,
Monseñor Rubén Darío Jaramillo, obispo del Puerto, logró una tregua entre las dos
principales bandas de delincuentes.

Para el momento en que fue abierta la investigación disciplinaria, dicha tregua había
superado los cien días sin asesinatos entre ellos ni hacia los habitantes del puerto,
pero ante la fragilidad de la tregua y mientras el Gobierno Nacional buscaba llegar con
los recursos necesarios para invertir en programas sociales, Monseñor Rubén Darío
Jaramillo acudió a Luis Guillermo Pérez Casas con el fin se solicitar el apoyo solidario
de las Cajas de Compensación Familiar, para que pudieran contribuir voluntaria y
solidariamente en ese propósito.

3.5.1.2.2. Se extendió una invitación a las cajas de compensación COMFENALCO


VALLE y a COMFANDI VALLE, en el sentido de que evaluaran los medios a su
disposición para aportar a la construcción de paz de Buenaventura, sin que ello
constituyera una orden o constreñimiento, ni una autorización para realizar donaciones
con los recursos del 4% que administran.

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3.5.1.2.3. La propuesta realizada por Luis Guillermo Pérez Casas no se realizó de


forma aislada a las funciones como Superintendente, ya que se enmarca en la
formulación de políticas sociales que promueve el Sistema de Subsidio Familiar ante
la problemática social de la Costa Pacífica.

3.5.1.2.4. La iniciativa presentada a las cajas de compensación buscaba aunar


esfuerzos para propender al logro y mantenimiento de la paz en el municipio de
Buenaventura, con fundamento en el deber que tiene todo el conglomerado social de
adelantar medidas eficaces para prevenir y eliminar los actos que transgredan el
derecho a la paz, así lo señaló la Corte Constitucional en la sentencia C-048 de 2001,
en la que se examinó el artículo 8 parcial de la Ley 418 de 1997:

"C..) la Carta de 1991 se cataloga como una "Constitución para la paz", al tener un
triple carácter: i) valor de la sociedad, fundamento del Estado y de los derechos
humanos (preámbulo Constitución); ii) fin esencial que irradia el ordenamiento jurídico
y principio que dirige la acción del Estado (art. 2 superior); y iii) un derecho y un deber
de obligatorio cumplimiento (art.- 22 superior), que dirige la acción de los particulares y
las autoridades. De ahí que los ciudadanos y las autoridades deben adelantar
medidas eficaces no sólo para prevenir sino también para eliminar los actos de
agresión y quebrantamiento de la paz." (negrillas del texto).

Señala la defensa que, por tal razón, el despliegue de acciones concretas en aras de
garantizar la paz y las condiciones que son presupuesto de ella, especialmente en
aquellos territorios que, por sus niveles de violencia requieren de un enfoque
diferencial en el actuar de las autoridades acorde con el principio de igualdad material,
enmarcado en el principio de legalidad en tanto no se halle expresamente prohibido,
razón por la cual, la solicitud de Luis Guillermo Pérez Casas a las cajas de
compensación no constituyó una extralimitación o abuso de poder, pues ello no vulnera
ninguna norma dado que estuvo encaminada a aportar a la consecución de fines
constitucionalmente protegidos, en el marco de la necesaria ponderación del principio
de legalidad con la obligación social e institucional de las acciones afirmativas en favor
de la paz.

3.5.1.3. Sobre el requerimiento a las cajas de compensación familiar, para


informar, entre otros, número de trabajadores, incluidos los directivos, salarios,
antigüedad y modalidad de vinculación

3.5.1.3.1. De conformidad con el artículo 2° del Decreto 2595 del 13 de diciembre de


2012, dentro de las funciones a cargo de la Superintendencia del Subsidio Familiar se
encuentran, entre otras, las siguientes:

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"Vigilar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales y legales relacionadas con la


organización y funcionamiento de las Cajas de Compensación Familiar; las demás entidades
recaudadoras y pagadoras del subsidio familiar, en cuanto al cumplimiento de este servicio y
las entidades que constituyan o administren una o varias de las entidades sometidas a su
vigilancia, siempre que comprometan fondos del subsidio familiar."

"Velar por el adecuado financiamiento y aplicación de los recursos que administran las Cajas
de Compensación Familiar conforme las diferentes operaciones que se les autoriza a realizar
en forma directa o a través de terceros".

"Practicar visitas de inspección a las entidades vigiladas con el fin de obtener un conocimiento
integral de su situación financiera, del manejo de los negocios, o de aspectos especiales que
se requieran, para lo cual se podrán recepcionar declaraciones, allegar documentos y utilizar
los demás medios de prueba legalmente admitidos y adelantar las investigaciones a que haya
lugar."

Con fundamento en esta función, señala la defensa, la Superintendencia del Subsidio


Familiar puede solicitar y obtener información de la situación financiera, el manejo de
los negocios y demás aspectos especiales que se requieran.

3.5.1.3.2. La Ley 1610 de 2013, creó los acuerdos de formalización laboral que tienen
como propósito establecer compromisos de mejora entre uno o varios empleadores y
una dirección territorial del Ministerio del Trabajo, esto, mediante la celebración de
contratos laborales con vocación de permanencia, acuerdos que pueden tener como
destinatarios a las instituciones o empresas públicas y privadas.

3.5.1.3.3. La Superintendencia del Subsidio Familiar, al estar adscrita al Ministerio del


Trabajo, bajo el principio de colaboración armónica previsto en el artículo 113 de la
Constitución Política, cooperó para lograr un acuerdo de formalización laboral y lograr
que las cajas de compensación familiar se comprometieran a garantizar el derecho a
la estabilidad del empleo, por lo que se solicitó a las 43 cajas de compensación familiar
información relacionada con algunos de los compromisos que se pactaron, a saber:

"Revisar que las modalidades de vinculación laboral al interior de estas corporaciones


se encuentren ajustadas a la Constitución y a la ley, orientadas a dotar de estabilidad
a sus colaboradores"'.

' En el marco de la Constitución, la ley y los convenios internacionales de la OIT, ratificados por el Estado colombiano, nos
comprometemos a ajustar, en lo que haya lugar, las modalidades de vinculación laboral en beneficio de su personal, de acuerdo
a la dinámica y operatividad de cada servicio que se presta a los afiliados y beneficiarios el modelo de operación fijado para los
recursos del 4% de la prestación del subsidio familiar y sus unidades de negocio, las particularidades del territorio, las necesidades
de cada corporación, así como su situación financiera y presupuestal.

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Concluye el defensor del disciplinable que, la Superintendencia del Subsidio Familiar,


solicitó la información a las cajas de compensación familiar a fin de implementar las
gestiones necesarias para suscribir el Acuerdo de Formalización Laboral entre el
Ministerio del Trabajo y las Cajas de Compensación Familiar, por lo que se (i) siguieron
las directrices impartidas por el Ministerio del Trabajo, como lo establece el artículo 2°
de la Ley 25 de 1981; (ii) se persiguieron fines constitucionalmente protegidos, entre
ellos, el trabajo en condiciones dignas y justas y, (iii) se ciñó a las competencias
asignadas por la ley a la Superintendencia del Subsidio Familiar.

3.6. Análisis probatorio del despacho

3.6.1. Sobre la modificación del procedimiento para la conformación de la lista


de elegibles de agentes especiales de intervención y/o directores
administrativos mediante la Resolución 0679 del 14 de octubre de 2022, la
inclusión de Juan Carlos Carvajal Rodríguez, cuando las listas ya estaban
conformadas y su designación como agente interventor de COMFAMILIAR
HUILA de 3 de noviembre de 2022

3.6.1.1. Mediante la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, modificada por la


Resoluciones Nos. 0321 de 31 de mayo de 2022 y 0679 del 14 de octubre de 2022, la
Superintendencia de Subsidio Familiar estableció el procedimiento que determinó las
reglas relacionadas con la inscripción, designación, fijación de honorarios, posesión,
funciones, obligaciones, seguimiento, sanciones, reemplazo de los directores
administrativos y agentes especiales de intervención administrativa, conforme las
medidas cautelares previstas en la Ley 789 de 2002 y el Decreto 2595 de 2012.

3.6.1.1.1. En el artículo 2 de la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, se


señalaron los requisitos de estudios y experiencia que debían cumplir los aspirantes a
directores administrativos y agentes especiales.

3.6.1.1.2. El artículo 3 de la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, señaló que,


la Superintendencia de Subsidio Familiar, cada dos (2) años, realizaría una
convocatoria pública para conformar la lista de elegibles de los directores
administrativos y agentes especiales de intervención, en la que se indicarían los
requisitos para la inscripción, documentos que deben acompañar la solicitud de
inscripción, formato de solicitud de inscripción y causales de inhabilidad,
incompatibilidad y responsabilidad.

3.6.1.1.2.1. Igualmente, la resolución dispone que, corresponde a la Superintendencia


delegada para la Responsabilidad Administrativa y las Medidas Especiales, dentro del

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término de diez (10) días realizar el análisis de los aspirantes y publicar el listado de
las personas que cumplieron con los requisitos.

3.6.1.1.2.2. Quienes hagan parte del listado, deberán cursar y aprobar el Curso del
Sistema de Subsidio Familiar y la Intervención de Cajas de Compensación Familiar,
dictado por la entidad.

3.6.1.1.2.3. El superintendente del Subsidio Familiar, con fundamento en la lista


elaborada por la Superintendencia delegada para la Responsabilidad Administrativa y
las Medidas Especiales, debe conformar la lista de elegibles para el cargo de
director administrativo y agente especial de intervención de las cajas de
compensación familiar.

3.6.1.2. La Superintendencia delegada para la Responsabilidad Administrativa y las


Medidas Especiales, por medio de la Resolución No. 0415 del 6 de julio de 2022,
publicó el listado de las personas inscritas que cumplieron los requisitos
señalados en el artículo 2 de la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, para
conformar la lista de elegibles de director administrativo y agente especial de
intervención para las cajas de compensación familiar intervenidas.

3.6.1.3. El superintendente del Subsidio Familiar, a través de la Resolución No. 498


del 5 de agosto de 2022, conformó la lista de elegibles para el cargo de agente especial
de intervención y el cargo de director administrativo de las cajas de compensación
familiar con medida cautelar de intervención administrativa.

Director administrativo Agente especial de intervención


34 49

3.6.1.4. El superintendente del Subsidio Familiar, a través de la Resolución No. 0679


de 14 de octubre de 2022, modificó los artículos segundo y tercero de la
Resolución 275 de 2022, de la siguiente manera:

3.6.1.4.1. El artículo 2 de la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, que fijaba


los requisitos de estudios y experiencia que debían cumplir las personas interesadas
para ser directores administrativos y agentes de intervención, el cual quedó así:

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Resolución 0275 de 13 de mayo de 2022— Resolución No. 0679 de 14 de octubre de 2022


Artículo 2°.
Estudios Experiencia Estudios Experiencia
Titulo profesional de Haber ejercido su Título profesional de Certificar experiencia
pregrado y posgrado. profesión por un pregrado y posgrado. profesional de 36
término mínimo de 60 meses, de los cuales
Registro profesional, meses, de los cuales Registro profesional, mínimo 12 meses de
tarjeta o matricula mínimo 24 meses de tarjeta o matrícula experiencia en
profesional, cuando la experiencia en profesional, cuando la aspectos gerenciales,
ley lo exija para el aspectos gerenciales ley lo exija para el directivos, de asesoría
ejercicio de la que incluyan labores ejercicio de la o como especialista,
profesión. relacionadas con profesión. que incluyan labores,
temas financieros, actividades o funciones
contables y jurídicos, relacionadas con
temas financieros,
contables y jurídicos.

Es decir, se disminuyeron las exigencias en cuanto a la experiencia, en tanto de 60


meses se redujo a 36 meses, lo que también implicó una disminución de la experiencia
relacionada, en tanto de 24 meses se disminuyó a 12 meses, en la que antes se exigía
experticia en aspectos gerenciales con énfasis en aspectos financieros, contables y
jurídicos, aspecto que se reformó en el sentido de exigir labores de directivos, de
asesoría, de especialistas, con labores o actividades relacionadas en los temas
financieros, contables y jurídicos. Experiencia que, la entidad, tiene tres días para
evaluar y decidir si incluye al candidato en la lista de elegibles.

3.6.1.4.2. El artículo 3 de la Resolución 275 de 2022, reformó el período de la lista, en


tanto de dos (2) años pasó a ser indeterminada, al permitir que, quienes aspiren a
ser directores administrativos y/o agentes de intervención, se puedan presentar de
manera individual y en cualquier tiempo para formar parte de la lista de elegibles.
Modificación que implicó que, la lista de elegible tenga una movilidad permanente, en
tanto, en cualquier momento las personas que cumplan los requisitos pueden ser
ingresadas sin ninguna restricción y, por tanto, ser designadas para los cargos
ofertados.

En consecuencia, la lista de elegibles, después de la expedición de la Resolución No.


0679 de 14 de octubre de 2022, tiene una vigencia indefinida. Veamos:

Resolución 0275 de 13 de mayo de Resolución No. 0679 de 14 de octubre


2022. Artículo 3°. de 2022
Convocatoria Cada dos (2) años Convocatoria Permanente
Inscripción Cinco (5) días Inscripción Permanente

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LA VIGILANCIA ADMINISTRATIVA

Análisis de Diez (10) días Análisis de Tres (3) días


requisitos requisitos
Lista de aspirantes Recursos de Lista de aspirantes Automática
con requisitos apelación y con requisitos
reposición
Curso sistema del Cursar y aprobar Curso sistema del Cursar y aprobar
subsidio familiar subsidio familiar
Vigencia lista de Dos (2) años Vigencia lista de Permanente
elegibles elegibles
Lista de elegibles Reposición Lista de elegibles Automática
recursos recursos
Vigencia Cada dos (2) años Vigencia Indefinida

3.6.1.7. En cumplimiento de ese procedirriento, mediante la Resolución 750 del 2 de


noviembre de 2022, se incluyó a Juan Carlos Carvajal Rodríguez, en la lista de
elegibles conformada mediante la Resolución No. 498 del 5 de agosto de 2022, para
el cargo de director administrativo de las cajas de compensación familiar con
medida cautelar de intervención administrativa.

3.6.1.7.1. En relación con la Caja de Compensación Familiar COMFAMILIAR HUILA,


mediante la Resolución No. 0469 de 25 de julio de 2022, la Superintendencia del
Subsidio Familiar, adoptó la medida cautelar de intervención Administrativa Total por
el término de doce (12) meses.

3.6.1.7.2. De acuerdo con lo previsto en el artículo 5° numeral 24 del Decreto 2595 de


2012, es función del Despacho del superintendente del Subsidio Familiar, entre otras,
la de designar el director administrativo y agente especial para la administración y
representación jurídica de las cajas de compensación familiar intervenidas, por lo que,
en cumplimiento de esa función, el superintendente mediante la Resolución No. 0469
de 25 de julio de 2022, designó a Juan Carlos Varela Morales, como director
administrativo de la Caja de Compensación Familiar de Huila.

3.6.1.7.3. El superintendente del Subsidio Familiar, en la Resolución 0758 de 3 de


noviembre de 2022, en el marco de la medida cautelar de intervención administrativa
total de la Caja de Compensación Familiar de Huila, separó a Juan Carlos Varela
Morales del cargo de director administrativo de la caja y, en su lugar, designó a Juan
Carlos Carvajal Rodríguez.

3.6.1.8. La Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, estableció el procedimiento


para la elección de directores administrativos y agentes especiales de intervención de
las cajas de compensación familiar.

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Procedimiento que determinó las etapas que se debían surtir para conformar la lista
de elegibles y el término de vigencia de esta, lo que significa que, dentro del lapso
de dos (2) años contados a partir de la expedición de la Resolución No. 498 del 5 de
agosto de 2022, el superintendente del Subsidio Familiar, como se explicará en otros
acápites de este pliego, estaba obligado a hacer uso de esta para efecto de la
designación de directores administrativos y agentes especiales de intervención.

Lista de elegibles de la cual hacían parte los aspirantes que cumplieron los requisitos
exigidos en la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022 y, que, de acuerdo con el
parágrafo del artículo 3, fue conformada mediante un acto administrativo que tenía
vigencia por el término de dos (2) años contados, vencidos los cuales, se tendría que
realizar una nueva convocatoria.

3.6.1.9. La delegada no comparte el argumento de la deiensa, en el sentido que la


modificación de los artículos segundo y tercero de la Resolución 0275 de 2022, tuvo
como finalidad garantizar la aplicación de los principios de objetividad, participación,
pluralidad e igualdad de oportunidades para los nuevos aspirantes a ser agentes
especiales de intervención y/o directores administrativos, criterios que, sin lugar a duda
son plausibles, pero que, carecían del valor jurídico para modificar una lista de
elegibles en firme -Resolución No. 498 de 5 de agosto de 2022-, acto administrativo
particular y concreto, con un carácter definitivo y obligatorio que, solo podía ser
reformado con el consentimiento expreso y escrito de quienes la conformaban,
precisamente porque los principios de objetividad, participación, pluralidad e igualdad
de oportunidades se concretaban en la firmeza de la lista de elegibles, principios que,
en criterio de la delegada, resultaron lesionados con los actos expedidos por el
disciplinable.

Bajo este entendido, para esta delegada no es admisible aducir la aplicación de los
principios de participación e igualdad, pues contrario a ello, con la modificación que se
efectúo, se desconocieron, sin justificación alguna, los mismos, ya que quienes
conformaron la lista de elegibles lo hicieron como resultado de la convocatoria prevista
en la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, en la que los inscritos participaron
en igualdad de condiciones, cumplieron unos requisitos que, fueron disminuidos en la
resolución que expidió el superintendente con la finalidad de incluir nuevos aspirantes,
desconociendo los términos de la convocatoria original.

Tampoco es admisible el argumento según el cual, la modificación de los requisitos de


estudios y experiencia tenían como propósito garantizar las funciones y principios
constitucionales y legales que rigen el Sistema del Subsidio Familiar, dado que los
requisitos previstos en la Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, contrario a lo

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expuesto por la defensa; (i) eran más exigentes por cuanto la experiencia y la
experiencia relacionada era mayor, basta mencionar el tema de la experiencia
gerencial, requisitos que, se entienden buscan los mejores profesionales para el
ejercicio eficiente y eficaz de la función pública y, (ii) si bien mantuvieron los
integrantes de la lista conformada mediante la Resolución No. 498 de 5 de agosto de
2022, se permitió no solo la entrada de nuevos candidatos con requisitos inferiores -
principio de igualdad- para ser designación en preferencia de quienes integraban la
lista de elegibles original, como sucedió en el caso de Juan Carlos Carvajal Rodríguez,
en la Caja de Compensación Familiar de Huila.

Por tanto, si el disciplinable consideraba que, la Resolución No. 498 de 5 de agosto de


2022 que contenía la lista de elegibles debía ser modificada y abrir una nueva
convocatoria, con términos y requisitos diversos a los contenidos en la Resolución No.
0275 de 13 de mayo de 2022, tenía la obligación de hacer uso de los mecanismos
legales diseñados por el legislador para tal efecto, es decir, revocar el acto
administrativo cumpliendo con los requisitos previstos en la Ley 1437 de 2011, artículo
91 y siguientes, y/o demandarlo ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo.

Es decir, si consideraba que debía abrir una nueva convocatoria, debía esperar hasta
después del 5 de agosto de 2024 o revocar y/o demandar ante la jurisdicción,
cumpliendo los requisitos de ley, sin que pudiera, so pretexto de modificar un acto que
ya había cumplido su finalidad -Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022-,
desconocer el carácter obligatorio, definitivo e inmodificable de la lista de elegibles-
Resolución No. 498 de 5 de agosto de 2022-.

3.6.1.10. En cuanto al hecho de que la designación de Juan Carlos Carvajal Rodríguez


como director administrativo de la Caja de Compensación Familiar — COMFAMILIAR
HUILA-, se basó en criterios de justicia y meritocracia por tener la experiencia
requerida para el cargo, la delegada no comparte esa aseveración, pues para que el
superintendente pudiera designarlo, se requirió, entre otras, reformar la Resolución
No. 0275 de 13 de mayo de 2022 que, en concepto de la delegada ya había cumplido
su finalidad, para disminuir los requisitos exigidos y después lograr la inclusión de su
nombre en la lista de elegibles -con lo que modificó la Resolución No. 498 de 5 de
agosto de 2022-, que, como se advirtió previamente, era definitiva, obligatoria e
inmodificable.

Y si bien, pudo no ser la única persona que se incluyó en la lista de elegibles para el
cargo de agentes de intervención y/o directores administrativos, como lo advierte la
defensa, ello no significa que, en los demás casos en que ello haya ocurrido, la
conducta no sea susceptible de reproche disciplinario.

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Si bien en el proceso de la referencia únicamente se investigó el caso relacionado con


Carvajal Rodríguez, nada impide sostener que, en razón de la modificación que
efectúo el disciplinable, pueda seguir inscribiendo y nombrando personas que no
participaron en la convocatoria y, por tanto, que no hacían parte de la lista de elegibles
que se conformó mediante la Resolución No. 498 de 5 de agosto de 2022, lo que
permite advertir que, el disciplinable, tiene la posibilidad de seguir reiterando la
conducta objeto de investigación, asunto este que fue analizado en auto aparte de esta
providencia, para adoptar las previsiones que, sobre el particular, autoriza el Código
General Disciplinario.

3.6.2. Sobre la solicitud a las cajas de compensación familiar de un aporte


solidario para la población de Buenaventura.

3.6.2.1. De acuerdo con el Decreto 2150 de 1992, el artículo 24 de la Ley 789 de 2002
y el Decreto 2595 de 2012, son funciones de la Superintendencia de Subsidio Familiar,
en relación con las cajas de compensación familiar, las siguientes:

"1. Vigilar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales y legales relacionadas


con la organización y funcionamiento de las Cajas de Compensación Familiar; las
demás entidades recaudadoras y pagadoras del subsidio familiar, en cuanto al
cumplimiento de este servicio y las entidades que constituyan o administren una o
varias de las entidades sometidas a su vigilancia, siempre que comprometan fondos
del subsidio familiar.

Reconocer, suspender o cancelar la personería jurídica de las entidades sometidas


a su vigilancia.

Velar por el cumplimiento de las normas y principios relacionados con la eficiencia,


eficacia y solidaridad y el control de gestión de las Cajas de Compensación Familiar o
las entidades que estas constituyan, administren o participen, como asociadas o
accionistas, con relación a la prestación de los servicios sociales a su cargo".

3.6.2.2. Según el artículo 39 de la Ley 21 de 19822, las cajas de compensación familiar


son personas jurídicas de derecho privado sin ánimo de lucro, organizadas como
corporaciones que cumplen funciones de seguridad social y se hallan sometidas al
control y vigilancia de la Superintendencia del Subsidio Familiar.

2 Articulo 39 de la Ley 21 de 1982 "Las Cajas de Compensación Familiar son personas jurídicas de derecho privado sin ánimo de

lucro, organizadas como corporaciones en la forma prevista en el Código Civil, cumplen funciones de seguridad social y se hallan
sometidas al control y vigilancia del Estado en la forma establecida por la ley".

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3.6.2.3. Por su parte, la Superintendencia del Subsidio Familiar, en la Resolución 0298


de 2021, sobre el tema señaló que, la Corte Constitucional, sentencia C-429 de 2019,
precisó que las cajas de compensación familiar son "entes jurídicos de naturaleza
especialísima" y destacó que, "no ejercen funciones públicas, sino que desarrollan una
función social" y, además, cumplen con obligaciones dentro del Sistema General de
Seguridad Social y se encuentran sometidas, como lo expone la Ley 21 de 1982, a la
inspección, control y vigilancia del Estado a través de la Superintendencia del Subsidio
Familiar.

3.6.2.4 En cumplimiento de la solicitud de apoyo técnico ordenado por la delegada


mediante auto de 17 de marzo de 2023, la Dirección de Investigaciones especiales de
la Procuraduría General de la Nación, presentó Informe Investigación de Campo -FPJ-
11 de 31 de marzo de 2023, en el que se señaló:

3.6.2.4.1. A través de la plataforma de videos YouTube, fue encontrada una página


identificada como «Supersubsidio Familiar» con nombre de usuario
@supersubsidiocol, que se presenta como «Canal oficial de la Superintendencia de
Subsidio Familiar.», creada el 6 de noviembre de 2014.

3.6.2.4.2. En el desarrollo de la búsqueda, desde la página principal fue consultada la


pestaña «EN VIVO», donde fue encontrado un video con duración de 02:40:26 horas
de diciembre de 2022.

3.6.2.4.3. El video seleccionado es titulado como "Propuestas de transformación y


mejoramiento del Sistema General I Subsidio Familiar", y fue cargado en la plataforma
el 9 de diciembre de 2022.

3.6.2.4.4. El video fue seleccionado para el análisis porque fue coincidente con la
información relacionada con las indicaciones aportadas en el auto de pruebas.

3.6.2.4.5. El video viene acompañado por logos del Ministerio del Trabajo -esquina
superior derecha- y de la SuperSubsidio -esquina superior izquierda-.

3.6.2.4.6. Desde la hora 1:50:14 hasta 2:34.41, realizó la intervención la persona que
fue identificada como Luis Guillermo Pérez Casas, superintendente del Subsidio
Familiar, de la que se transcriben los apartes solicitados por la autoridad disciplinaria,
hora 1:58:24:

«Le quiero agradecer, en particular, los aportes, muy significativos que han hecho, en
relación con un llamado de solidaridad con la paz total en el distrito puerto de
Buenaventura... mmm... Hablé con el obispo RUBEN DARIO JARAMILLO, quien en su

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momento me manifestó su inquietud, de que esa tregua que se estaba logrando, que se había
logrado, que estaba... se estaba materializando justamente... en que habían cesado los
asesinatos, en el puerto... que pudiera fructificar, y me expresaba la preocupación porque no
llegaba ningún recurso gubernamental, ninguno. Y temía él que se rompiera esa esperanza Y
me dijo: señor superintendente, yo quiero contar con el apoyo de las cajas, a ver si es posible
salvar este proceso. Y acudí a las dos cajas del Cauca: a COMFENALCO Valle y a
COMFANDI Valle, les invité a que no (sic) colaboraran. Y hubo una respuesta inmediata.
Dispusieron de ciento cincuenta mill6nes de pesos ($150.000.000), participaron en reuniones
con el alto comisionado para la paz, el obispo, y dirigentes del puerto... con esos recursos el
obispo les compró uniformes para que jugaran fútbol, balones. Renovó las canchas deportivas
y... empezó el campeonato por la paz «FRANCIA MÁRQUEZ MINA». El obispo lloró de alegría,
agradeciéndome esa gestión, y agradeciéndole a las cajas esa gestión. Yo les pedía a las
cajas un aporte adicional, de lo que pudiese dar cada caja. Algunos directores de cajas
han hecho aportes a título personal, se los agradezco; otros han buscado la manera de
hacer llegar los recursos. , nos faltan algunas cajas que han dicho que antes del quince
de diciembre harán llegar sus... sus aportes, y estaremos superando los mil millones de
pesos ($1.000.000.000) en aportes a... a el distrito de Buenaventura, la paz total en
Buenaventura (...) para que eso dure debe haber inversión, por supuesto. Inversión del Estado.
inversión del Gobierno, y vamos a llegar el año próximo con más de seiscientos mil millones de
pesos ($600.000.000) para invertir en el puerto, pero necesitamos que eso que hoy está
pasando en Buenaventura, que ese espíritu de esperanza en Buenaventura, se reproduzca y
se multiplique en todo el país. Entonces, a los que todavía no han podido hacer llegar sus
recursos de las cajas de compensación, les pido que por favor lo hagan en los próximos
días (...) Quiero un aplauso para todos los directores y directoras de cajas que han contribuido
en este propósito, en particular a nuestros amigos en especial a nuestros amigos de
COMFANDI y CONFENALCO Valle» (mmn 2:04:20). (negrilla del despacho).

3.6.2.5. Según se advierte en esta intervención, el disciplinable, atendiendo el llamado


del Monseñor RUBEN DARIO JARAMILLO, quien le expuso la situación del puerto de
Buenaventura y la falta de ayuda gubernamental, decidió acudir inicialmente a dos
cajas de compensación para solicitar un aporte para esa causa y, posteriormente,
según se desprende de su intervención, a los directores de las otras cajas, lo que lo
llevó a recaudar aproximadamente novecientos millones de pesos ($900.000.000),
haciendo énfasis en que aún faltaban algunas por aportar; razón por la que esperaba
lo hicieran antes del 15 de diciembre, para lograr recaudar mil millones de pesos
($1.000.000.000).

3.6.2.6 De lo expuesto, se advierte que, para esta delegada, al ser las cajas de
compensación familiar vigilada y controladas por la Superintendencia de Subsidio
Familiar, al titular de la función no le era permitido solicitar aportes distintos a los
legalmente ordenados, es decir, la administración de los recursos parafiscales con
los cuales se financia el Sistema del Subsidio Familiar; el Sistema Nacional de Vivienda
de Interés Social y el Sistema General de Seguridad Social en Salud, en los términos
de la Ley 21 de 1982 y la Ley 789 de 2002, reglamentada por el Decreto 1072 de 2015.

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Así, por más altruista que fuera el objeto o fin propuesto por el superintendente de
Subsidio Familiar, le estaba prohibido solicitar a sus vigilados aportes para un tercero,
como en este caso, y, por ende, ejercer su función con una finalidad distinta a la
prevista en el Decreto 2150 de 1992, el artículo 24 de la Ley 789 de 2002 y el Decreto
2595 de 2012.

No se puede pasar por alto que, Luis Guillermo Pérez Casas, hizo uso de su cargo
como superintendente del Subsidio Familiar para realizar las solicitudes de aportes
económicos a las cajas de compensación familiar, primero a COMFANDI y CONFENALCO
Valle y, luego, en un acto oficial y público celebrado en las instalaciones de CAFAM, el
día 9 de diciembre de 2022, a todas las cajas, según su propia afirmación y que, por
demás, en los términos de los alegatos de la defensa, no debe ser objeto de reproche
disciplinario por sus fines altruistas, como manifestación del principio de solidaridad y
un aporte a la paz en la sociedad colombiana.

3.6.2.7. Esta delegada no desconoce que la paz es un anhelo de todos, en donde


como ciudadanos tenemos el deber de propender por su realización y el Estado está
obligado a garantizarla como un valor, derecho y deber elevado a política de Estado3,
sin embargo, este derecho-deber no faculta a ningún servidor público y,
específicamente aquellos que tienen la función de vigilancia y control, propender,
incitar, solicitar o alentar a sus vigilados a hacer contribución distintas a las que
expresamente señala la ley, pues en los términos de la Constitución Política, ninguna
autoridad puede ejercer funciones distintas a las señaladas en la Carta y en la Ley, así
estas tengan como fundamento fines altruistas.

3.6.2.8. Si bien la defensa esgrimió que, la propuesta realizada por disciplinable no se


hizo de forma aislada a las funciones como superintendente del Subsidio Familiar,
puesto que se enmarcó en la formulación de políticas sociales que promueve el
Sistema de Subsidio Familiar ante la problemática social de la Costa Pacífica, para la
delegada esa aseveración que, por demás carece de un respaldo probatorio, solo
demuestra que aquel ejerció sus potestades como Superintendente para solicitar una
contribución que no tenía por finalidad la administración de los recursos parafiscales
que manejan las cajas con los cuales se financian los sistemas del subsidio familiar;
vivienda de interés social y/o seguridad social en salud.

'Ley 2272 de 2022, articulo 2, literal b). Paz total: La politica de paz es una política de Estado. Será prioritaria y transversal en
los asuntos de Estado, participativa, amplia, incluyente e integral, tanto en lo referente a la implementación de acuerdos, como
con relación a procesos de negociación, diálogo y sometimiento a la justicia. Los instrumentos de la paz total tendrán como
finalidad prevalente el logro de la paz estable y duradera, con garantlas de no repetición y de seguridad para todos los
colombianos: estándares que eviten la impunidad y garanticen en el mayor nivel posible, los derechos de las victimas a la verdad,
la justicia y la reparación.

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En otros términos, desconoció que su función tiene por objeto o fin, la de preservar la
estabilidad, seguridad y confianza del sistema del subsidio familiar para que los
servicios sociales lleguen a la población de trabajadores afiliados y sus familias bajo
los principios de eficiencia, eficacia, efectividad y solidaridad y no a otra clase de
población que, si bien puede requerir de ayudas, estas deben ser canalizada por
actores diferentes a quien tiene la potestad de control y vigilancia de un determinado
sector. Se requiere que el legislador autorice expresamente esa clase de actividades,
autorización que se echa de menos en el caso de la referencia, en tanto, ninguna
norma dentro de nuestro ordenamiento jurídico habilita a los servidores públicos a
solicitar, específicamente a sus controlados, contribuciones, donaciones o aportes a
favor de terceros, como sucedió en el caso objeto de análisis.

3.6.2.9. Finalmente, es importante indicar que, si bien en los requerimientos que hizo
la delegada en la etapa probatoria, para que las cajas de subsidiofamiliar informaran
si habían recibido algún requerimiento del disciplinable para hacer aportes para la
población de Buenaventura y algunas de ellas contestaron que no, como sucedió con
Comcaja y Comfacundi, está probado y la defensa no lo controvirtió, que sí hubo una
invitación, primero a COMFENALCO VALLE y COMFADI VALLE y, posteriormente de
manera pública a las cajas reunidas en el evento de diciembre en Cafam, en donde el
mismo superintendente informó que había recibido un monto cercano a los $
900.000.000 y que esperaba que las cajas que faltaban hicieran sus aportes antes del
15 de diciembre, para completar los $ 1.000.000.000.

Es decir, pese a que algunas de las cajas requeridas negaron que la solicitud se
hubiese elevado, lo cierto es que, para el momento en que se realizó el evento del 9
de diciembre de 2022, muchas de ellas habían realizado la contribución, según lo
afirmó el disciplinable y lo acepta la defensa.

Por tanto, pese a la respuesta negativa de algunas de las vigiladas, existe prueba de
la solicitud en tal sentido y la respuesta de aquellas, sin que se requiera establecer el
monto con la que cada una contribuyó, en tanto, ello es intrascendente para determinar
si la falta disciplinaria existió o no. En otros términos, se considera que hay prueba
objetiva de la petición que dio origen a la actuación disciplinaria de la referencia.

3.7. De los cargos a imputar

3.7.1. Identidad del investigado

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Luis Guillermo Pérez Casas, se identifica con la cédula de ciudadanía No.


19.496.782, para la fecha de los hechos, superintendente código 0030, grado 25 de la
Superintendencia de Subsidio Familiar.

3.7.2. Primer cargo

Luis Guillermo Pérez Casas, en su condición de superintendente del Subsidio


Familiar, para la época de los hechos, incurrió en falta disciplinaria al expedir, sin
justificación constitucional, legal o reglamentaria, la Resolución No. 0679 de 14 de
octubre de 2022, mediante la cual modificó la Resolución No. 498 del 5 de agosto de
2022, que contenía la lista de elegibles de directores administrativos y/o agentes de
intervención total, lo que permitió que, personas que no habían participado en la
convocatoria abierta por la Resolución 0275 de 2022, ni cumplido los requisitos
mínimos exigidos para ese momento, pudieran integrar la lista de elegibles y ocupar
los cargos y/o función ofertada.

Con fundamento en la Resolución No. 0679 de 14 de octubre de 2022, en la que se


modificaron los requisitos para ser directores administrativos y/o agentes de
intervención total, el superintendente del Subsidio Familiar incluyó a Juan Carlos
Carvajal Rodríguez, en la lista de elegibles para el cargo de director administrativo de
las cajas de compensación familiar -Resolución 750 de 2 de noviembre de 2022-, y,
posteriormente lo designó como director administrativo de la Caja de
Compensación Familiar del Huila —COMFAMILIAR HUILA -Resolución 0758 de 3 de
noviembre de 2022-

Con la conducta descrita, el disciplinable incurrió en la falta gravísima establecida en


el artículo 65 de la Ley 1952 de 2019, la cual se comete "cuando se realiza objetivamente
una descripción típica consagrada en la ley como delito sancionable a título de dolo, cuando
se corneta en razón, con ocasión o como consecuencia de la función o cargo, o abusando de
él", en este caso, la descripción típica prevista en el artículo 413 de Código Penal, es
la denominada como prevaricato por acción, en los siguientes términos:
"Artículo 413: Preyaricato por acción. El servidor público que profiera resolución, dictamen o
concepto manifiestamente contrario a la ley (...)".

3.7.3. Segundo cargo

Luis Guillermo Pérez Casas, en su calidad de superintendente del Subsidio Familiar,


para la época de los hechos, incurrió en falta disciplinaria al ejercer las potestades de
su cargo con una finalidad distinta a la de preservar la estabilidad, seguridad y
confianza del sistema del subsidio familiar para que los servicios sociales lleguen a la
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población de trabajadores afiliados y sus familias bajo los principios de eficiencia,


eficacia, efectividad y solidaridad.

Conducta en la que incurrió al solicitar a las cajas de compensación familiar aportes o


contribuciones en dinero para apoyar una iniciativa promovida por Monseñor Rubén
Darío Jaramillo, en favor de la población de Buenaventura, primero a COMFANDI y
CONFENALCO Valle y, luego, en un acto público, celebrado el día 9 de diciembre de
2022, en las instalaciones de CAFAM de la ciudad de Bogotá, a las demás cajas de
compensación asistentes al evento, evento en el que se indicó que varias cajas ya
habían hecho el mencionado aporte.

Con la conducta descrita, el disciplinable incurrió en la falta gravísima establecida en


el artículo 55, numeral 9 de la Ley 1952 de 2019, consistente en "Ejercer las
potestades que su empleo o función le concedan para una finalidad distinta a la
prevista en la norma otorgante", al solicitar directamente beneficios a favor de un
tercero, sin que ello se encuentre dentro de las funciones de vigilancia y control propias
de la entidad.

3.8. Normas presuntamente violadas

3.8.1. Normas en cuanto al primer cargo

3.8.1.1. Código Penal

"Artículo 413: Prevaricato por acción. El servidor público que profiera resolución, dictamen o concepto
manifiestamente contrario a la ley (... )".

3.8.1.2. Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022

"Articulo 2. Los requisitos comunes que deben cumplir las personas interesadas en inscribirse a la lista
de elegibles de Agentes de Intervención y/o Directores Administrativos designados por la
Superintendencia del Subsidio Familiar, son los siguientes:

1 Contar con titulo profesional de pregrado y posgrado (Especialización, Maestría o Doctorado),


con el respectivo registro profesional, tarjeta o matricula profesional expedida cuando así la
Ley lo exija para el ejercicio de su profesión.
2 Haber ejercido su profesión por un término mínimo de sesenta (60) meses, y tener:
a Mínimo veinticuatro (24) meses de experiencia en aspectos gerenciales que incluyan labores,
relacionadas con temas financieros, contables o jurídicos.

Artículo 3. Para la conformación de la lista de elegibles de Agentes de Intervención y/o Directores


Administrativos, la Superintendencia del Subsidio Familiar, de acuerdo con sus funciones legales y
reglamentarias, realizará cada dos años una convocatoria pública con una duración de (5) días hábiles

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Cerrada la convocatoria, la Superintendencia Delegada para la Responsabilidad Administrativa y las


Medidas Especiales contará con máximo diez (10) días calendario para realizar el análisis de los
aspirantes, al final de los cuales publicará el listado de las personas que cumplen con los requisitos en
la página web de la entidad. Esta decisión es susceptible de recurso de Reposición y de Apelación.

( )

De acuerdo con el listado presentado por la Superintendencia Delegada para la Responsabilidad


Administrativa respecto al cumplimiento de requisitos para ejercer el cargo de Agente Especial de
Intervención y/o Director Administrativo, aunado a los resultados del curso a que hace referencia el
inciso anterior de este articulo, el superintendente del Subsidio Familiar conformará la Lista de Elegibles
de Agentes Especiales de Intervención de Cajas de Compensación Familiar y/o Directores
Administrativos, mediante acto administrativo que será comunicado a los elegidos y publicado en la
página web de la entidad. Esta decisión es susceptible de recurso de reposición más no de apelación.

PARAGRAFO. La Lista de Elegibles de Agentes Especiales de Intervención de Cajas de


Compensación Familiar y Directores Administrativos que se conforme tendrá una vigencia de
dos (2) años contados a partir de la fecha de su firma y una vez vencida su vigencia se hará
nuevamente convocatoria". (negrilla fuera de texto)

3.8.1.3. Resolución No. 498 de 5 de agosto de 2022 por medio de la cual se


conformó la lista de elegibles de agentes especiales de intervención de Cajas de
Compensación Familiar y/o directores Administrativos, en los que se incluyó 34
nombres para director administrativo y 49 para agentes especiales de intervención.

3.8.1.4. Ley 1437 de 2011

Artículo 88. Presunción de legalidad del acto administrativo. Los actos administrativos se presumen
legales mientras no hayan sido anulados por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Cuando
fueren suspendidos, no podrán ejecutarse hasta tanto se resuelva definitivamente sobre su legalidad o
se levante dicha medida cautelar.

Artículo 97. Revocación de actos de carácter particular y concreto. Salvo las excepciones
establecidas en la ley, cuando un acto administrativo, bien sea expreso o ficto, haya creado o modificado
una situación jurídica de carácter particular y concreto o reconocido un derecho de igual categoría, no
podrá ser revocado sin el consentimiento previo, expreso y escrito del respectivo titular.

Si el titular niega su consentimiento y la autoridad considera que el acto es contrario a la Constitución o


a la ley, deberá demandarlo ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo.

Si la Administración considera que el acto ocurrió por medios ilegales o fraudulentos lo demandará sin
acudir al procedimiento previo de conciliación y solicitará al juez su suspensión provisional.

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3.8.2. Normas en cuanto al segundo cargo

3.8.2.1. Constitución Política

Artículo 121: Ninguna autoridad el Estado podrá ejercer funciones distintas a las que le
atribuye la Constitución y la Ley.

3.8.2.2. Ley 1952 de 2019, artículo 38.

Artículo 38: A todo servidor público le está prohibido:

3. Solicitar, directa o indirectamente, dádivas, agasajos, regalos favores o cualquier otra clase de
beneficios.

3.8.2.3. Decreto 2595 de 2012, artículos 1° y 2°.

Artículo 1°. Objetivo. La Superintendencia del Subsidio Familiar tiene a su cargo la supervisión de las
cajas de compensación familiar, organizaciones y entidades recaudadoras y pagadoras del subsidio
familiar en cuanto al cumplimiento de este servicio y sobre las entidades que constituyan o administren
una o varias entidades sometidas a su vigilancia, con el fin de preservar la estabilidad, seguridad y
confianza del sistema del subsidio familiar para que los servicios sociales a su cargo lleguen a
la población de trabajadores afiliados y sus familias bajo los principios de eficiencia, eficacia,
efectividad y solidaridad en los términos señalados en la ley. (resaltado del despacho).

"Artículo 2°. Funciones de la Superintendencia del Subsidio Familiar. Son funciones de la


Superintendencia del Subsidio Familiar, de conformidad con lo señalado en el Decreto número 2150 de
1992, el artículo 24 de la Ley 789 de 2002, la Ley 489 de 1998, entre otras disposiciones, las siguientes:

Vigilar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales y legales relacionadas con la


organización y funcionamiento de las Cajas de Compensación Familiar; las demás entidades
recaudadoras y pagadoras del subsidio familiar, en cuanto al cumplimiento de este servicio y las
entidades que constituyan o administren una o varias de las entidades sometidas a su vigilancia,
siempre que comprometan fondos del subsidio familiar.

Reconocer, suspender o cancelar la personería jurídica de las entidades sometidas a su vigilancia.

Velar por el cumplimiento de las normas y principios relacionados con la eficiencia, eficacia y
solidaridad y el control de gestión de las Cajas de Compensación Familiar o las entidades que estas
constituyan, administren o participen, como asociadas o accionistas, con relación a la prestación de los
servicios sociales a su cargo".

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3.8.2.4. Ley 789 de 2002, artículo 24.

"Artículo 24. Funciones y facultades de la Superintendencia del Subsidio Familiar. Son funciones
y facultades de la Superintendencia del Subsidio Familiar a más de las que se establecen en las
disposiciones legales:

Vigilar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales y legales relacionadas con la


organización y funcionamiento de las Cajas de Compensación Familiar; las demás entidades
recaudadores y pagadoras del subsidio familiar, en cuánto al cumplimiento de este servicio y las
entidades que constituyan o administren una o varias de las entidades sometidas a su vigilancia,
siempre que comprometan fondos del subsidio familiar.

Reconocer, suspender o cancelar la personería jurídica de las entidades sometidas a su vigilancia.

Velar por el cumplimiento de las normas relacionadas con la eficiencia y control de gestión de las
Cajas de Compensación Familiar o entidades que constituyan o administren o participen cómo
accionistas".

3.9. De la tipicidad. Adecuación típica, concepto de violación y modalidad


específica de la conducta

El artículo 26 del Código General Disciplinario, señala que, constituye falta


disciplinaria y, por lo tanto, sancionable disciplinariamente, la incursión en cualquiera
de las conductas previstas en ese código que impliquen el incumplimiento de
deberes, sin estar amparado en una cualquiera de las causales de exclusión de
responsabilidad contempladas en el régimen disciplinario.

Para que se imponga una sanción disciplinaria, se requiere que estén demostrados
los elementos que configuran la responsabilidad disciplinaria, esto es, la tipicidad, la
antijuridicidad y la culpabilidad del sujeto en la comisión de la falta.

Así mismo, la Ley 1952 de 2019, como régimen sancionatorio, establece el principio
de legalidad como uno de los principios rectores del régimen disciplinario, de manera
que, los servidores públicos solo pueden ser investigados y sancionados
disciplinariamente por comportamientos que estén descritos como faltas en la ley
vigente al momento de su realización.

El principio de tipicidad ha sido reconocido en reiterados pronunciamientos de la Corte


Constitucional. Así, por ejemplo, en la sentencia C-404 de 2001 se indicó que "dentro
de los principios que rigen el derecho disciplinario, está sin duda el de la tipicidad, que exige
que la conducta del servidor público que la ley erige como falta sea previamente definida por
el legislador, así como la sanción correspondiente".

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3.9.1. Análisis de la tipicidad del primer cargo

3.9.1.1. El artículo 65 de la Ley 1952 de 2019, indica que, cuando la conducta imputada
no pueda adecuarse a ninguna de las faltas descritas en el Código Disciplinario Único,
constituye falta gravísima, realizar objetivamente una descripción típica consagrada en
la ley como delito sancionable a título de dolo, cuando se cometa en razón, con ocasión
o como consecuencia de la función o cargo, o abusando de él".

En el caso de la referencia, se dan los presupuestos planteados por la norma en


comento, ya que i) el hecho objeto de imputación no se adecua a ninguna de las faltas
previstas por la Ley 1952 de 2019, principio de especialidad de las faltas disciplinaria
y, iD las conductas desplegadas por el disciplinable se enmarcan objetivamente en la
descripción típica descrita como delito sancionable a título de dolo denominada
prevaricato por acción, el cual se configura cuando el servidor público profiere una
resolución manifiestamente contraria a la ley.

3.9.1.2. Conforme con la redacción del tipo penal, prevaricato por acción, no basta con
demostrar cualquier oposición entre la ley y la resolución objeto de cuestionamiento
para predicar la tipicidad de la conducta, sino que es indispensable que esta sea
manifiesta, es decir, que no haya lugar a aceptar la existencia de un error en la
interpretación de la norma, por tanto, debe ser evidente e inequívoca la intención del
disciplinable de apartarse de la norma, en el caso particular, de un acto administrativo
-lista de elegibles-, para no aplicarlo y desconocerlo y, en su lugar, proferir una
resolución manifiestamente contraria a ese acto que era de obligatorio cumplimiento
para la administración, específicamente para la Superintendencia del Subsidio Familiar
y, concretamente para el superintendente Luis Guillermo Pérez Casas.

La lista de elegibles, en este caso, era la norma de obligatorio cumplimiento y


observancia que fue desconocida por parte del disciplinable.

La expresión ley, a la que hace referencia el tipo penal, debe ser entendida en sentido
material y no formal, por lo que, en este caso, se tiene que el disciplinable desconoció
de forma abierta y manifiesta un acto administrativo que le era obligatorio y sus efectos.

3.9.1.3. El superintendente del Subsidio Familiar, según se ha advertido, desconoció


la lista de elegibles vigente para proveer los cargos de directores administrativos y
agentes de intervención, la cual estaba contenida en la Resolución No. 498 de 5 de
agosto de 2022, por medio de la cual se conformó la lista de elegibles de agentes

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especiales de intervención de Cajas de Compensación Familiar y/o directores


Administrativos.

Lista que se conformó con fundamento en la convocatoria que se hizo mediante la


Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022, proceso reglado en el que se estableció
i) los términos de apertura, cierre, conformación de listas de elegibles y vigencia de
esta y, ii) proceso que se había agotado, en tanto la finalidad de la convocatoria se
cumplió, dado que las etapas previstas para conformar la mencionada lista se
desarrollaron, como fue la apertura de la convocatoria, la inscripción y presentación de
los documentos que acreditaban el cumplimiento de los requisitos por los aspirantes,
el análisis de los requisitos, la elaboración de la listas de los aspirantes que cumplieron
los requisitos y la conformación de la lista de elegibles, acto del cual se presumía su
legalidad y, por ende, su obligatoriedad, mientras no fuera suspendido o declarada su
nulidad.

Sin embargo, Luis Guillermo Pérez Casas, en su condición de superintendente del


Subsidio Familiar, pese a la existencia de una lista de elegibles en firme, decidió, según
los términos expuestos en su acto, modificar la Resolución No. 0275 de 13 de mayo
de 2022, es decir, la convocatoria que dio origen a lista de elegibles de los directores
administrativos y agentes especiales de intervención, acto que ya había cumplido su
finalidad, en tanto la lista de elegibles ya se había conformado, para reformar los
artículos 2 y 3 que contemplaban las etapas de la convocatoria, los términos de la
misma, la conformación de la lista de elegibles, su vigencia y los requisitos de
experiencia profesional de los aspirantes.

Conducta que desplegó con la expedición de la Resolución No. 0679 de 14 de octubre


de 2022 que, en concepto de esta delegada, desconoció abierta y flagrantemente la
Resolución No. 498 de 5 de agosto de 2022, es decir, la lista de elegibles, en tanto,
abrió la posibilidad de su modificación en cualquier tiempo para i) permitir la inscripción
de nuevos aspirantes; ii) aspirantes que podían acreditar requisitos menos exigentes
de los exigidos a quienes hacían parte de la lista de elegibles; iii) la inclusión en la
lista de elegibles y, iii) por ende, su designación como directores administrativos y
agentes especiales de intervención en el marco de la adopción de una medida cautelar
de intervención administrativa, personas con requisitos inferiores en experiencia frente
a quienes fueron incluidas en la lista como producto de la convocatoria contenida en
la Resoluciones No. 0275 de 13 de mayo de 2022.

Con fundamento en esa modificación, Luis Guillermo Pérez Casas, expidió la


Resolución 750 de 2 de noviembre de 2022, por la cual incluyó a Juan Carlos Carvajal
Rodríguez, en la lista de elegibles para el cargo de director administrativo de las cajas

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de compensación familiar y la Resolución 0758 de 3 de noviembre de 2022, mediante


la cual designó como director administrativo de la Caja de Compensación Familiar del
Huila —COMFAMILIAR HUILA-, actos administrativos manifiestamente contrarios a las
Resoluciones No. 0275 de 13 de mayo de 2022 y 498 de 5 de agosto de 2022, que,
por su naturaleza eran obligatorias tanto para el superintendente como los ciudadanos
en general.

De esta manera, la estructura de la falta que se imputa a Luis Guillermo Pérez Casas,
en su condición de superintendente del Subsidio Familiar, se determina porque, en su
calidad de servidor público se le imponía respetar la lista de elegibles conformada a
través de la Resolución No. 498 del 5 de agosto de 2022 y su vigencia, pues como
acto de carácter particular y concreto, para poder ser modificado requería el
consentimiento de quienes hacían parte de ella y, por tanto, no podía incluir en ella a
personas que no hubiesen participado en la convocatoria que se abrió mediante la
Resolución No. 0275 de 13 de mayo de 2022 y, mucho menos designar como
directores administrativos a personas que no conformaban la lista de elegibles según
la Resolución No. 498 del 5 de agosto de 2022.

3.9.1.4. La conducta endilgada de cara a las disposiciones que se consideran


infringidas, hacen que el comportamiento asumido por el disciplinable, se adecúe a la
descripción típica del artículo 65 de la Ley 1952 de 2002, en concordancia con el
artículo 413 del Código Penal, ya que, Luis Guillermo Pérez Casas, con su
comportamiento incurrió en la conducta descrita en ese tipo penal, prevaricato por
acción, al expedir las resoluciones números 0679 de 14 de octubre de 2022, 750 de 2
de noviembre de 2022 y 0758 de 3 de noviembre de 2022, las que, en concepto de
esta delegada, son manifiestamente contrarias a las resoluciones números 0275 de 13
de mayo de 2022 y 498 del 5 de agosto de 2022.

3.9.1.5. Por lo expuesto, se considera que, Luis Guillermo Pérez Casas, en su


condición de superintendente del Subsidio Familiar, pudo incurrir en falta disciplinaria
calificada como falta gravísima en el artículo 65 de la Ley 1952 de 2002.

3.9.2. Análisis de la tipicidad del segundo cargo

3.9.2.1. De conformidad con los numerales 21, 22, 24 y 26 del artículo 189 de la
Constitución Política, corresponde al Presidente de la República, ejercer funciones de
inspección y vigilancia, las que cumple a través de las instituciones creadas para tal
efecto, tal es el caso de las superintendencias, las cuales actúan de bajo su dirección
y orientación.

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3.9.2.2. El artículo 66 de la Ley 489 de 1998, señala que:

"Las superintendencias son organismos creados por la ley, con la autonomía administrativa y
financiera que aquella les señale, sin personería jurídica, que cumplen funciones de
inspección y vigilancia atribuidas por la ley o mediante delegación que haga el Presidente de
la República previa autorización legar.

3.9.2.3. El artículo 1° del Decreto 2595 de 2012, prevé que, el objetivo de la


Superintendencia del Subsidio Familiar, es el de supervisar las cajas de compensación
familiar, organizaciones y entidades recaudadoras y pagadoras del subsidio familiar
en cuanto al cumplimiento de este servicio y sobre las entidades que constituyan o
administren una o varias entidades sometidas a su inspección y vigilancia, mientras
que, la finalidad, es la de preservar la estabilidad, seguridad y confianza del sistema
del subsidio familiar para que los servicios sociales a su cargo lleguen a la población
de trabajadores afiliados y sus familias bajo los principios de eficiencia, eficacia,
efectividad y solidaridad, lo que determina que existe una relación en donde una
entidad supervisa y vigila y otras organizaciones son las vigiladas y supervisadas.

3.9.2.4. El Decreto 2150 de 1992, el artículo 24 de la Ley 789 de 2002 y el Decreto


2595 de 2012, establecen, en relación con las cajas de compensación familiar que,
son funciones de la Superintendencia de Subsidio Familiar las siguientes

"1. Vigilar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales y legales relacionadas con la


organización y funcionamiento de las Cajas de Compensación Familiar; las demás entidades
recaudadoras y pagadoras del subsidio familiar, en cuanto al cumplimiento de este servicio y
las entidades que constituyan o administren una o varias de las entidades sometidas a su
vigilancia, siempre que comprometan fondos del subsidio familiar.

Reconocer, suspender o cancelar la personería jurídica de las entidades sometidas a su


vigilancia.

Velar por el cumplimiento de las normas y principios relacionados con la eficiencia,


eficacia y solidaridad y el control de gestión de las Cajas de Compensación Familiar o las
entidades que estas constituyan, administren o participen, como asociadas o accionistas, con
relación a la prestación de los servicios sociales a su cargo" (negrillas fuera de texto).

3.9.2.5. En el caso de la referencia, Luis Guillermo Pérez Casas, ejerció las


potestades de su empleo o función para una finalidad distinta a la prevista en el artículo
1° del Decreto 2595 de 2012, pues en su calidad de superintendente del Subsidio
Familiar, solicitó a las cajas de compensación familiar aportes o contribuciones en
dinero para apoyar, con criterio de solidaridad, una iniciativa en favor de la población
de Buenaventura, primero a COMFANDI y CONFENALCO Valle y, luego, en un acto
público celebrado el día 9 de diciembre de 2022, en las instalaciones de CAFAM de la

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ciudad de Bogotá, evento en el que señaló que, las cajas ya habían aportado más de
novecientos millones de pesos ($900.000.000.00) y que esperaba más aportes para
cumplir una meta de mil millones ($1.000. 000.000.00), la que esperaba cumplir antes
del 15 de diciembre de 2022.

Así, se advierte que, el disciplinable Luis Guillermo Pérez Casas, empleó su función
para una finalidad legal diversa, al solicitar un beneficio, en este caso, a través de los
aportes que pudieran hacer sus vigiladas para un tercero -población del puerto de
Buenaventura-.

Las cajas de compensación familiar son entidades recaudadoras y pagadoras del


subsidio familiar y, si bien, la defensa indica que los aportes que se solicitaron podían
entenderse como parte de la finalidad de aquellas y que el dinero aportado no hacía
parte de los recursos públicos que manejan las vigiladas, está probado que i) los
requerimientos del disciplinable existieron y, estos, ii) los efectúo amparado en su
investidura de órgano de vigilancia e inspección, pese a que a todo servidor público le
está expresamente prohibido solicitar directamente o indirectamente, beneficios en
favor propio o de tercero, artículo 39, numeral 3 de la Ley 1952 de 2019, por lo que,
para esta delegada, se configura objetivamente la falta disciplinaria descrita en el
artículo 55, numeral 9 de la Ley 1952 de 2019, es decir, emplear sus funciones para
una finalidad diversa a la contemplada en la ley.

3.9.2.6. Conforme con la conducta endilgada de cara a las disposiciones que se


consideran infringidas, se estableció que el comportamiento asumido por el
disciplinable se adecuó a la descripción típica del numeral 9 del artículo 55 de la Ley
1952 de 2019, por cuanto Luis Guillermo Pérez Casas, debió encaminar su
comportamiento al cumplimiento de los fines de la Superintendencia de Subsidio
Familiar y, abstenerse de ejercer cualquier acto que implicara un desvío de sus
funciones al utilizar su posición de superintendente, con funciones de vigilancia e
inspección sobre las cajas de compensación familiar, para solicitar beneficios para un
tercero -población de Buenaventura-, beneficios representados, en este caso, en
aportes monetarios.

No puede olvidarse que el artículo 121 de la Constitución Política señala que ninguna
autoridad podrá ejercer funciones distintas de las que les atribuya la ley, así estas
tengan por fin el logro o la satisfacción de un derecho-deber como lo es la paz.

3.9.2.7. Se considera que, Luis Guillermo Pérez Casas, en su condición de


superintendente del Subsidio Familiar, en concepto de la delegada, incurrió en falta
disciplinaria calificada como falta gravísima, descrita en artículo 55, numeral 9 de la

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Ley 1952 de 2019, según la cual, era su deber abstenerse de ejercer las potestades
que su empleo o función le otorgan para una finalidad distinta a la prevista en la norma
otorgante.

3.10. De la ilicitud sustancial

3.10.1. El artículo 9 de la Ley 1952 de 2019, modificado por el artículo 2° de la Ley


2094 de 2021 dispuso que "La conducta del disciplinable será ilícita cuando afecte
sustancialmente el deber funcional sin justificación alguna".

3.10.2. La ilicitud sustancial, como uno de los componentes de la falta disciplinaria,


puede ser entendida como la afectación sustancial de los deberes funcionales, y se
concreta cuando se compruebe que se ha prescindido del deber que le era exigible al
sujeto disciplinable en tanto implique el desconocimiento de los principios que rigen la
función pública, en armonía con lo dispuesto en el artículo 23 de la Ley 1952 de 2019, 4
entendiéndose portal, la antijuridicidad sustancial del comportamiento.

"El ilícito disciplinario comporta un quebrantamiento del deber, empero no es el mero


quebrantamiento formal el que origina el ilícito disciplinario, sino que se requiere un
quebrantamiento sustancial. Esto quedó definitivamente reconocido con la exigencia de la
ilicitud sustancial como expresión de la afectación sustancial a los deberes funcionales (art.5
y 51 de la Ley 734 de 2002 y 9 y 68 del Código General Disciplinario"5

3.10.3. La Corte Constitucional ha señalado que el objeto de protección del derecho


disciplinario es sin lugar a duda el deber funcional de quien tiene a su cargo una función
pública6. Ahora bien, esos deberes funcionales deben entenderse como instrumentos,
a través de los cuales se asegura el cumplimiento de los fines y funciones del Estado,
como expresión de sus principios, su razón de ser.

3.10.4. En ese mismo sentido lo ha entendido la Sala Disciplinaria de la Procuraduría


General de la Nación, al explicar que la ilicitud sustancial no hace referencia
simplemente a la infracción del deber, sino que, por el contrario, se requiere un análisis
que identifique la afectación real de este, en relación con los principios que rigen la
administración pública:

"El concepto de ilicitud sustancial se refiere a la infracción sustancial de los deberes funcionales,
al contrariarse los principios que rigen la función pública, lo cual implica que la ilicitud sustancial

4 Moralidad pública, transparencia, objetividad, legalidad, honradez, lealtad, igualdad, imparcialidad, celeridad, publicidad,
economfa, neutralidad, eficacia, eficiencia, disciplina, entre otros.
5 Dogmática del Derecho Disciplinario. Universidad Externado de Colombia. Edición actualizada, 2021 Carlos Arturo Gómez
Pavajou.
Cede Constitucional, Sentencia C-948 de 2002.

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se construye a partir del desconocimiento de los principios de la función pública, es decir, a


partir de normas con estructura de principios, que se desprende de los artículos 5.° y 22 del
Código Disciplinario Único [...1

La sustancialidad de la ilicitud es la sede de las normas con estructura de principios, es decir,


aquellas que se deben cumplir en la mayor medida posible de acuerdo a sus posibilidades
fácticas y jurídicas, por eso se dicen que son normas de optimización, y la manera de
interpretarlas es por medio de los sistemas conflictualistas, que corresponden a los test de
ponderación, admitidos hoy día no solo por la jurisprudencia constitucional, sino también por la
jurisprudencia de los tribunales ordinarios.

En conclusión, cuando se da la violación a un principio de rango constitucional o legal


se estaría configurando la sustancialidad de la ilicitud7.

3.10.5. Bajo estas consideraciones, la ilicitud sustancial debe comportar un


quebrantamiento sustancial en relación con los principios que rigen la administración
pública soportada en el incumplimiento de los deberes funcionales del servicio público.

De esta manera, el deber funcional se integra por el cumplimiento de las funciones


propias del cargo y la obligación de actuar acorde a la Constitución, a la ley, y a los
reglamentos, motivo por el cual, no todo incumplimiento infringe el deber funcional
pues es indispensable que la conducta afecte la función pública.

3.10.6. En el caso de la referencia, el despacho considera que Luis Guillermo Pérez


Casas, en su condición de superintendente del Subsidio Familiar, con su actuar
incurrió en un quebrantamiento sustancial de su deber en los dos cargos que se le
formularon, así:

3.10.6.1. De la ilicitud sustancial del primer cargo

3.10.6.1.1. La actuación del disciplinable implicó, en concepto de la delegada, un


quebrantamiento sustancial de los principios de moralidad, legalidad, igualdad,
transparencia, entre otros, al expedir actos manifiestamente contrarios a ley, pues si
bien, al momento de los hechos investigados, tenía la función de designar a los
directores administrativos y agentes especiales de intervención, era su deber legal
hacerlo según los términos de la lista de elegibles -Resolución No. 498 del 5 de agosto
de 2022-, producto de la convocatoria contenida en la Resolución No. 0275 de 13 de
mayo de 2022.

'10 del 2 de mayo de 2017. Radicación 161-6371 (IUS 2012-426402, IUC 0-2013-650-593981

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3.10.6.1.2. Con el comportamiento asumido por Luis Guillermo Pérez Casas, se


desconoció la obligación de dirigir su comportamiento bajo los postulados legales de
desempeñar correctamente la función pública encomendada, circunscrita al
cumplimiento de sus principios, en especial, el de la moralidad pública y legalidad, sin
que sea necesario la verificación de algún resultado producto de su accionar.

3.10.6.1.2.1. El principio de legalidad, como principio rector del ejercicio del poder
público, implica que los servidores solo pueden hacer lo prescrito, definido o
establecido en forma expresa, clara y precisa en el ordenamiento jurídico, artículo 121
constitucional, es decir que, el ejercicio de ese poder debe realizarse acorde con la ley
vigente, sin que esta pueda quedar sometida a la voluntad o arbitrio de los funcionarios
públicos.

3.10.6.1.2.2. Los actos administrativos se presumen legaless, lo que implica que,


mientras no sean suspendidos o anulados por la jurisdicción de lo contencioso
administrativo, se entiende que cumplen con los presupuestos esenciales, con
sujeción al orden jurídico y el respeto por los derechos y garantías de los
administrados, circunstancia por la que en acatamiento del artículo 91 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo9, son obligatorios
mientras la jurisdicción de lo contencioso administrativo no se pronuncie en contra de
su legalidad.

Esto implica que, las resoluciones números 0275 de 13 de mayo de 2022 y 498 del 5
de agosto de 2022, se presumían legales lo que, nos lleva a suponer que fueron
expedidas de acuerdo con el ordenamiento jurídico, desde el punto de vista material y
formal.

Sobre el particular el Consejo de Estado19, señaló:

"Como lo dicen la Ley, la doctrina y la jurisprudencia, uno de los atributos del acto
administrativo, entendido como emisión de la voluntad de un organismo o entidad pública con
el propósito de que produzca efectos juridicos, es la denominada "presunción de legalidad", que
también recibe los nombres de "presunción de validez", "presunción de justicia" y "presunción
de legitimidad". Se trata de una prerrogativa de que gozan los pronunciamientos de esa clase,
que significa que, al desarrollarse y al proyectarse la actividad de la Administración, ello
responde a todas las reglas y que se han respetado todas las normas que la enmarca. Legalidad

8 Articulo 88. Presunción de legalidad del acto administrativo. Los actos administrativos se presumen legales mientras no hayan

sido anulados por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Cuando fueren suspendidos, no podrán ejecutarse hasta tanto
se resuelva definitivamente sobre su legalidad o se levante dicha medida cautelar.
9 Articulo 91. Pérdida de ejecutoriedad del acto administrativo. Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos en

firme serán obligatorios mientras no hayan sido anulados por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Perderán
obligatoriedad (...)".
I° Sentencia de la Sección Segunda, radicación No. 6264 de 17 de febrero de 1994.

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es sinónimo de perfección, de regularidad, se inspira en motivos de conveniencia pública, en


razones de orden formal y material en pro de la ejecutoriedad y de la estabilidad de esa
manifestación de voluntad".

Así las cosas, un acto administrativo debe considerarse acorde con el ordenamiento
jurídico en todos los aspectos o elementos que lo conforman, esto es, que lo expidió
el órgano o funcionario autorizado para ello; con el objeto o contenido previsto en las
normas superiores pertinentes y dentro del marco de las mismas; por las causales o
motivos necesarios; con la forma y fines aplicables al caso, por lo que, el legislador ha
establecido los recursos legales, quedando al arbitrio de la parte interesada recurrir
ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo para establecer la legalidad o
ilegalidad de los actos administrativos".

3.10.6.1.3. En el presente caso, se debe tener en cuenta que, el procedimiento previsto


por la Resolución 275 de 2022, se cumplió en su integridad y dio lugar a la
conformación de la lista de elegibles -Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022-,
para el cargo de director administrativo y agente especial de intervención de las cajas
de compensación familiar, las que tenían un carácter definitivo y obligatorio, acto
administrativo este último que, al ser un acto de carácter particular y concreto, otorgaba
a los inscritos i) el derecho a permanecer en ella con exclusión de nombres que no
participaron en la convocatoria que se hizo mediante la Resolución 275 de 2022 y ii)
la expectativa legítima de ser designados para los cargos o funciones para los cuales
fueron convocados, mientras aquella estuviera vigente, es decir, hasta el 4 de agosto
de 2024 y con exclusión de cualquier persona que no hiciera parte de la lista producto
de esa convocatoria.

En otros términos, solo a partir del 5 de agosto de 2024, la administración, en este


caso el Superintendente podía hacer designaciones por fuera de lista que quedó
conformada en la Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022 y producto de la
convocatoria pública que se abrió el 13 de mayo de 2022 mediante la Resolución 0275.

Convocatoria pública que, si bien no es igual a la del artículo 125 de la Constitución


Política como concurso de méritos, su finalidad sí es la de conformar una lista de
elegibles de la cual la administración debe hacer uso para designar los cargos objeto
de la convocatoria, para garantizar el derecho a la igualdad en el acceso a un cargo o
función pública, todos aquellos ciudadanos que crean cumplir las condiciones para
ejercerlo se presenten y, pueden conformar la lista de la que obligatoriamente se debe
escoger a quienes deban ejercer el cargo o función.

'1 El acto administrativo es una manifestación de la voluntad de la administración que busca producir efectos jurídicos, bien sea
creando, modificando o extinguiendo derechos a favor o en contra de los administrados. Corte Constitucional. Sentencia C-1436
de 2000.

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En ambas figuras, convocatoria y concurso público de méritos, las reglas y etapas que
las conforman son invariables y, la lista resultante es obligatoria e inmodificable por el
término de su vigencia, como en reiterada jurisprudencia lo ha indicado la Corte
Constitucional y el Consejo de Estado12.

Pese a esto, el disciplinable Luis Guillermo Pérez Casas, en su calidad de


superintendente del Subsidio Familiar, a través de la Resolución No. 0679 de 14 de
octubre de 2022, decidió desconocer el carácter obligatorio e inmutable de la
Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022, para, en su criterio modificar i) los
requisitos para acceder al cargo de director administrativo y agente especial de
intervención de las cajas de compensación familiar; ii) el momento de la inscripción en
la lista de elegible y iii) el término de esta, efectos estos que, se generaron al indicar
que se modificaban los artículos segundo y tercero de la Resolución 275 de 2022,
conducta con la cual desconoció el carácter particular, concreto, inmodificable y
obligatorio de la lista de elegibles -Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022-,
mientras no contara con la aquiescencia de quienes la conformaban o acudiendo a la
jurisdicción de lo contencioso administrativo, para que la suspendiera o anulara, al
gozar de la presunción de legalidad prevista por el artículo 88 de la Ley 1437 de 2011
-Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.

Sobre el particular, la Corte Constitucional en la sentencia T-139 de 2019, señaló:


"Los actos administrativos se presumen legales hasta tanto no sean declarados de forma
contraria, ya sea por la autoridad que los profirió o por el operador judicial competente, es una
manifestación del principio de seguridad jurídica, pues las personas confían que la situación
jurídica que les fue definida no va a cambiar de manera arbitraria y sorpresiva".

Según la Corte Constitucional, es razonable brindar certeza y estabilidad en las


relaciones jurídicas entre la administración con los administrados. Por un lado, porque
los actos una vez cobran ejecutoria tienen efectos jurídicos, luego, deben ser
acatados hasta tanto no sea declarada una situación contraria. Por el otro, porque,
los administrados puede estar seguros de que, las relaciones una vez consolidadas

12 La convocatoria es la norma reguladora de todo concurso y obliga tanto a la administración, como a las entidades contratadas
para la realización del concurso y a los participantes', Vcomo tal impone las reglas que son obligatorias para todos, entiéndase
administración y administrados concursantes. Por tanto, como en ella se delinean los parámetros que guiarán el proceso, los
participantes, en ejercicio de los principios de buena fe y confianza legitima, esperan su estricto cumplimiento. La Corte
Constitucional ha considerado, entonces, que el Estado debe respetar y observar todas y cada una de las reglas y condiciones
que se imponen en las convocatorias, porque su desconocimiento se convertiría en una trasgresión de principios axiales de
nuestro ordenamiento constitucional, entre otros, la transparencia, la publicidad, la imparcialidad, así como el respeto por las
legítimas expectativas de los concursantes. En consecuencia, las normas de la convocatoria sirven de autovinculación y
autocontrol porque la administración debe "respetadas y que su actividad, en cuanto a la selección de los aspirantes que califiquen
para acceder al empleo o empleos correspondientes, se encuentra previamente regulada. Corte Constitucional sentencia SU-446
de 2011; Consejo de Estado, sentencia 2017-00767 de 2021; Corle Constitucional sentencia T-081 de 2022.

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serán respetadas y cumplirán sus efectos sin que la administración de manera


arbitraria e intempestiva los pueda dejar de reconocer.

En otros términos, con la conducta del disciplinable se desconocieron los


principios de seguridad jurídica, transparencia, igualdad, certeza y la confianza
legítima que se exige proteger a quien ejerce una función pública, al emitir un
acto administrativo abiertamente contrario al ordenamiento.

La misma Corporación en la sentencia T-136 de 2019, sostuvo que, una vez en firme
los actos de la administración pueden ser revocados o anulados, pero siguiendo el
trámite específico que, para tal propósito contempla el ordenamiento jurídico
dependiendo de las pretensiones y de quién sea el solicitante, pues puede tratarse de
la revocatoria directa o del ejercicio de los medios de control.

En tratándose de la revocatoria directa, es procedente cuando el acto administrativo


es manifiestamente opuesto a la Constitución Política o la ley; no esté conforme con
el interés público o social o atenten contra él o si con él se causa agravio injustificado
a una persona.

Para que proceda la revocatoria directa de un acto que ha creado o modificado una
situación jurídica de carácter particular y concreto o reconocido un derecho de igual
categoría, es necesario tener el consentimiento expreso y escrito del respectivo titular.
En el evento de que el titular niegue su consentimiento y la autoridad considere que el
acto es contrario a la Constitución o a la ley, deberá demandarlo ante la jurisdicción de
lo contencioso administrativo 13 . Figura distinta a la de la anulación del acto
administrativo, pues allí, la desaparición o extinción del acto es producto de una
decisión de autoridad judicial. '

Sea la revocatoria o anulación de un acto administrativo, lo que se busca es que estén


acordes con la Constitución y la ley, lo cual se entiende como el respeto al principio de
legalidad, es decir, que la administración actúe conforme lo exigen las normas y la
jurisprudencia.

13 Ley 1437 de 2011, artículo 97. Revocación de actos de carácter particular y concreto. Salvo las excepdones establecidas en la

ley, cuando un acto administrativo, bien sea expreso o ficto, haya creado o modificado una situación jurídica de carácter particular
y concreto o reconocido un derecho de igual categoría, no podrá ser revocado sin el consentimiento previo, expreso y escrito del
respectivo titular.
Si el titular niega su consentimiento y la autoridad considera que el acto es contrario a la Constitución o a la ley, deberá demandarlo
ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo.
Si la Administración considera que el acto ocurrió por medios ilegales o fraudulentos lo demandará sin acudir al procedimiento
previo de conciliación y solicitará al juez su suspensión provisional.

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En el caso de la referencia, si bien no se revocó la lista de elegibles, la modificación


que introdujo el superintendente afectó el carácter obligatorio e inmodificable de ese
acto administrativo, sin contar con el consentimiento expreso y escrito de quienes la
conformaban, en tanto, no solo modificó los requisitos para ocupar el cargo, sino que
decidió alterar la lista definitiva con nuevos nombres que, posteriormente fueron
designados para los cargos ofertados.

3.10.6.1.4. Retomando el tema de los actos administrativos, al contener la expresión


de la voluntad de la administración, tendiente a producir efectos jurídicos, creando,
modificando o extinguiendo derechos de los administrados, existe en ellos un
principio de seguridad jurídica que los acompaña, por ello, se presumen legales
hasta tanto no sean declarados nulos por las autoridades competentes para ello".

Seguridad jurídica que se constituye, según la Corte Constitucionalls en un principio


del sistema normativo que se materializa como una cualidad de certeza en la aplicación
del derecho, en la medida que debe acatar el procedimiento establecido en el
ordenamiento jurídico, circunstancia que propende por crear confianza en los
asociados sobre la forma en la que serán decididas sus controversias jurídicas. Por
tanto, el acto administrativo debe estar conforme a la Constitución y la ley como
expresión del poder estatal y como garantía para los administrados, en el marco del
Estado de Derecho, razón por la cual el acto se hace obligatorio desde su expedición
al presumirse su legalidad, obligatoriedad que, en el caso de las listas de elegibles es
indiscutible.

El principio de seguridad jurídica16, ligado con el concepto de Estado de Derecho,


entendido como la responsabilidad de acatamiento que todos los ciudadanos e
instituciones dentro de un país tienen ante el ordenamiento jurídico y actos que
impongan obligaciones en su acatamiento, máxime, cuando, como en el caso de la

"corte Constitucional. Sentencia T-136 de 2019.


15 Debe señalarse que el principio de la seguridad jurídica es entendido como aquella cualidad que tiene el ordenamiento jurídico
relativo a la certeza del Derecho cuando el mismo se aplica. Es, en consecuencia, un factor razonable de previsibilidad jurídica
en tanto presupuesto y función del Estado, que genera confianza para el administrado, quien advierte que una situación no se va
a alterar o modificar de manera súbita o repentina. Este principio sirve también al Estado como mecanismo para limitar su actuar,
al adecuarlo a través de un funcionamiento ordenado, regulado y preestablecido, que le impide crear formas jurídicas distintas.
Lo anterior no supone la petrificación de las leyes y de los procedimientos, pero si asegura que de darse un cambio el mismo no
sea sorpresivo sino que permita que la evolución del ordenamiento jurídico se surta de manera organizada y publicitada. Corte
Constitucional, Sentencia C-328 de 2013.
16 Sobre la seguridad jurídica se Corte Constitucional, sentencia T-502 de 2002: "3. La seguridad juridica es un principio central
en los ordenamientos jurídicos occidentales. La Corte ha señalado que este principio ostenta rango constitucional y lo ha derivado
del preámbulo de la Constitución y de los artículos 1, 2, 4, 5 y 6 de la carta !! La seguridad jurídica es un principio que atraviesa
la estructura del Estado de Derecho y abarca varias dimensiones. En términos generales supone una garantía de certeza. Esta
garantia acompaña otros principios y derechos en el ordenamiento (...).

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referencia, el cumplimiento de un acto que creó una situación jurídica concreta frente
a un determinado número de personas, y su posibilidad de ocupar una función pública.
En el caso de la referencia, 34 candidatos para ser director administrativo y 49 para
ser agente especial de intervención.

El mencionado principio obligaba al superintendente del Subsidio Familiar, a respetar


la lista de elegibles conformada a través de la Resolución No. 498 del 5 de agosto de
2022 y, no obrar como lo hizo, al modificar ese acto administrativo y i) determinar
nuevos requisitos de experiencia para los aspirantes; ii) cambiar el término de la
inscripción; iii) permitir la postulación de nuevos aspirantes en cualquier momento
dentro de la vigencia de la lista de elegibles y, iv) modificar la lista de elegibles vigentes,
para incluir nuevos nombres. Actuación con la cual desconoció, como se ha advertido,
los principios de legalidad, seguridad jurídica, igualdad, transparencia y confianza
legítima, entre otros.

Modificación que tuvo como efecto que, Juan Carlos Carvajal Rodríguez, fuera inscrito
como aspirante a director administrativo y, con ello, incluirlo en la lista de elegibles y
así designarlo como director administrativo de la Caja de Compensación Familiar del
Huila —COMFAMILIAR HUILA-, lo que hizo el disciplinable mediante la Resolución
0758 de 3 de noviembre de 2022, desconociendo que existían otros inscritos con un
mejor derecho, razón por la que se considera que se desconoció el derecho a la
igualdad.

3.10.6.1.5. Bajo esta óptica, no es de recibo para la delegada el argumento de la


defensa, en el sentido de que, el numeral 24 del artículo 5° del Decreto 2595 de 2012,
consagra como función del superintendente del Subsidio Familiar, la de designar a los
directores administrativos de las cajas de compensación familiar intervenidas, pues en
el caso de la referencia no se desconoce esa función, lo que se endilga como conducta
disciplinable, es que, de manera irregular y con ocasión o como consecuencia de esa
función, expidió la Resolución No. 0679 de 14 de octubre de 2022, con la que
desconoció la lista de elegibles que fue conformada a través de la Resolución No. 0498
del 5 de agosto de 2022, no obstante que esta tenía el carácter de definitivo,
inmodificable y obligatorio, para, en la Resolución 750 del 2 de noviembre de 2022,
incluir a Juan Carlos Carvajal Rodríguez, en la lista de elegibles para el cargo de
director administrativo de las cajas de compensación familiar y, por la Resolución 0758
de 3 de noviembre de 2022, designarlo como director administrativo de la Caja de
Compensación Familiar del Huila —COMFAMILIAR HUILA, desconociendo el derecho
de quienes inicialmente fueron incluidos en la lista.

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3.10.6.1.6. No era posible jurídicamente que el disciplinable modificara un acto


administrativo de carácter definitivo y obligatorio, pues, como ya se expuso, no podía,
bajo la apariencia de legalidad, desconocer el derecho de quienes estaban inscritos
en la lista, a que personas que no participaron en la convocatoria fueran incluidas y la
expectativa legítima de ser designados como directores administrativos o agentes
especiales.

Modificación que tuvo como finalidad incluir nuevos nombres para ser designados
como directores administrativos y agentes especiales de las cajas de compensación
familiar de los cuales decidió hacer uso, como fue el caso de Juan Carlos Carvajal
Rodríguez, ello, a pesar que se habían cumplido todas las etapas previstas en el
procedimiento para conformar la mencionada lista de elegibles, la que, se insiste, le
otorgaba a sus integrantes la expectativa real y concreta de ser designados para esos
cargos, sin que pudieran ser incluidos nuevos aspirantes que no cumplieron con el
proceso de convocatoria previsto en la Resolución 0275 de 13 de mayo de 2022.

Actuación que demuestra objetivamente que, Luis Guillermo Pérez Casas, en su


condición de superintendente de Subsidio Familiar, sin justificación constitucional,
legal o reglamentaria, desconoció la lista de elegibles para el cargo de director
administrativo y agente especial de intervención de las cajas de compensación familiar
conformada mediante la Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022.

3.10.6.1.7. Lo expuesto lleva a concluir a la delegada que, Luis Guillermo Pérez


Casas, desconoció los principios de legalidad, igualdad, confianza legítima,
responsabilidad y moralidad, entre otros, principios que obligaban al disciplinable a
guiar su actuación conforme a los mandatos constitucionales y legales, lo que no hizo
al modificar los términos de la convocatoria que dio origen a la lista de elegibles de
directores administrativos y agentes especiales de intervención conformada mediante
la Resolución No. 498 del 5 de agosto de 2022, acto administrativo de carácter
particular y concreto, en cuanto el mismo creó una situación particular y concreta
respecto de cada uno de los integrantes de la lista, la cual tenía como finalidad
establecer con carácter obligatorio para la administración la forma como debía proveer
los cargos que fueron objeto de la convocatoria.

En cuanto al principio de moralidad de la función pública o administrativa de que


trata el artículo 209 de la Constitución Política, en virtud del artículo 3 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, "todas las personas
y los servidores públicos están obligados a actuar con rectitud, lealtad y honestidad en
las actuaciones administrativas", en el caso de la referencia, la modificación de la
Resolución 0275 de 13 de mayo de 2022, tuvo como finalidad incluir en la lista de

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elegibles conformada a nuevos aspirantes a directores administrativos y agentes


especiales de intervención a pesar de su carácter obligatorio para la Superintendencia
y, pese a ello, el disciplinable optó por modificarla a pesar de su condición de
inmutabilidad y la situación particular y concreta creada a favor de quienes la
conformaban, actuación contraria a la obligación que le era exigible a Pérez Casas, de
guiar su comportamiento con rectitud, lealtad y honestidad.

También el investigado, con la conducta imputada pudo haber vulnerado el principio


de responsabilidad, el cual le exigía desempeñar sus funciones con eficacia y
eficiencia, es decir, que su comportamiento tenía que estar encaminado a cumplir el
deber funcional que, para este evento, era el de designar a los directores
administrativos y agentes especiales de intervención incluidos en la lista de elegibles
conformada mediante la Resolución No. 0498 del 5 de agosto de 2022 y, no obrar
como lo hizo, al incluir en esa lista a nuevos aspirantes, con el fin de poderlos designar,
como aconteció con Juan Carlos Carvajal Rodríguez.

Respecto del principio de la igualdad, el Consejo de Estadon señaló que: "es una de
las garantías más importantes para todas las personas, pues impone al Estado y sus
autoridades el deber de otorgarles el mismo trato y protección y, a su vez, les reconoce el goce
de los mismos derechos, libertades y oportunidades, eliminando cualquier forma de
discriminación (...) Por su parte, la jurisprudencia ha aclarado el alcance del principio de la
igualdad para destacar que es objetivo y solo es predicable de la identidad entre iguales, pues
se desvirtuaría si se aplicara entre desiguales. (...) En virtud de lo anterior, el principio de la
igualdad implica que no se consagren en favor de algunas personas privilegios que no se
conceden a otros que se encuentran en idénticas circunstancias. De esta forma, la real y
efectiva igualdad consiste en aplicar la ley en cada uno de los acaecimientos según las
diferencias constitutivas de ellos. (...)".

Principio que fue desconocido por el superintendente del Subsidio Familiar, al


modificar la lista de legibles de directores administrativos y agentes especiales de
intervención, pues ellos lograron conformar la lista dispuesta en la Resolución No.
0498 del 5 de agosto de 2022, con fundamento en los requisitos de formación
académica y experiencia exigida en la convocatoria realizada por la administración, la
que fue modificada sin justificación legal, con el objeto de poder incluir a nuevos
aspirantes a esos cargos, a quienes se les exigió requisitos de estudios y experiencia
inferiores respecto de quienes ya conformaban la lista, circunstancia que denota la
carencia de un tratamiento igual, pues se privilegió a personas que no participaron en
. la convocatoria abierta por la Resolución 0275 de 2022.

"consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil., sentencia de 20 de marzo de 2018. Radicación No. 11001-03-06-000-
2017-00196-00(2362)

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Es importante indicar que, si bien sus integrantes no fueron excluidos, el


superintendente decidió, pese a su término de vigencia, modificar su integración al
permitir que, personas que no habían participado en la convocatoria inicial, ni cumplido
con los requisitos exigibles para ese entonces al haber sido modificados, participaran
en cualquier momento, todo como resultado de la indebida e irregular modificación de
la lista de elegibles, no solo en el término de vigencia sino en cuanto a los requisitos
que debían cumplir los aspirantes, ello, con el propósito de incluir a personas que no
habían participado en la convocatoria realizada por la misma Superintendencia de
Subsidio Familiar y, de esa manera, designarlos en esos cargos.

Conducta que desplegó con la expedición de i) la Resolución No. 0679 de 14 de


octubre de 2022, mediante la cual, modificó los artículos 2 y 3 de la Resolución No.
0275 de 13 de mayo de 2022; ii) la Resolución No. 750 de 2 de noviembre de 2022,
con la que incluyó a Juan Carlos Carvajal Rodríguez, en la lista de elegibles para el
cargo de director administrativo de las cajas de compensación familiar y, iii) la
Resolución 0758 de 3 de noviembre de 2022, a través de la cual lo designó como
director administrativo de la Caja de Compensación Familiar del Huila —COMFAMILIAR
HUILA, lo que, necesaria e indefectiblemente demuestra que en el caso bajo examen,
estamos frente a un comportamiento antijurídico contrario a los principios que rigen la
función pública, entre ellos, el principio de igualdad, seguridad jurídica, confianza
legítima y moralidad de que trata el artículo 209 de la Constitución Política, en tanto
los mencionados actos son, en concepto de esta delegada, manifiestamente
contrarios a la Resolución 498 del 5 de agosto de 2022, como se ha explicado en este
acápite.

3.10.6.2. De la ilicitud sustancial del segundo cargo

3.10.6.2.1. La defensa pretendió justificar la actuación del disciplinable al aducir que lo


hizo porque i) al ser Buenaventura una de las ciudades más violentas del mundo, la
iniciativa de un apoyo solidario que hizo el superintendente a las cajas de
compensación buscó propender al logro y mantenimiento de la paz en ese municipio;
ii) la propuesta realizada por el disciplinable no fue aislada a las funciones como
superintendente al enmarcase en la formulación de políticas sociales que promueve el
Sistema de Subsidio Familiar; iii) la invitación a las cajas de compensación
COMFENALCO VALLE ya COMFANDI VALLE, no constituyó una orden o constreñimiento,
ni una autorización para realizar donaciones con los recursos del 4% que administran.

3.10.6.2.2. Argumentos que, en criterio de esta delegada, no explican ni justifican la


conducta imputada, pues Luis Guillermo Pérez Casas, al ostentar la calidad de
servidor público, tenía el deber de guiar su comportamiento conforme a los deberes y

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no incurrir en las prohibiciones descritas por el legislador, sin embargo, bajo las
potestades de su cargo solicitó una ayuda-beneficio -contribución en dinero- a las
entidades bajo su control y vigilancia, para una causa social dirigida por Monseñor
Rubén Darío Jaramillo, obispo de Buenaventura.

Conducta que evidentemente no tuvo como objetivo cumplir con los fines de la
Superintendencia de Subsidio Familiar, traducidos en la preservación de la
estabilidad, seguridad y confianza del sistema del subsidio familiar para que los
servicios sociales a su cargo llegaran a la población de trabajadores afiliados y sus
familias bajo los principios de eficiencia, eficacia, efectividad y solidaridad, pues el
motivo determinante de su accionar fue el de solicitar a las cajas de subsidio familiar
por él vigiladas, un beneficio económico a favor de la labor social desarrollada por
Monseñor Rubén Darío Jaramillo que, claramente no hace parte del sistema de
subsidio familiar y, por ende, por fuera de su giro formal.

3.10.6.2.4. Conforme cori la conducta endilgada de cara a las disposiciones que se


consideran infringidas, el comportamiento asumido por el disciplinable, en criterio de
esta delegada, se adecúa a la descripción típica del numeral 9 del artículo 55 de la Ley
1952 de 2019, ya que, Luis Guillermo Pérez Casas, debió encaminar su
comportamiento al cumplimiento de los fines de la Superintendencia de Subsidio
Familiar y, abstenerse de ejercer cualquier acto que implicara un desvío de sus
funciones, al utilizar la posición que el cargo le otorgaba sobre las cajas de
compensación familiar, para solicitar beneficios para un tercero, representados en
aportes monetarios, por fuera de los ámbitos a los que estaban obligadas aquellas.

Actuación que se constituyó en el ejercicio indebido del cargo o función, ya que, como
superintendente del Subsidio Familiar, no tenía entre sus funciones obrar como lo hizo,
por el contrario, estaba en la obligación de enmarcar su comportamiento en las normas
que le asignaban las funciones previstas en el Decreto 2150 de 1992, el artículo 24 de
la Ley 789 de 2002 y el Decreto 2595 de 2012, pero contrario a ello, de manera
deliberada utilizó su cargo para pedir aportes a las entidades controladas y vigiladas
por él, hecho que, en sí mismo, les impedía a las cajas ejercer su derecho a determinar
libremente si aportaban o no, en tanto, quien realizaba la solicitud tenía la potestad de
control y vigilancia sobre ellas, hecho que puede justificar, entre otros que, algunas
de las cajas a las que, esta delegada les solicitó información sobre este hecho, lo
negaran, en tanto era generar una información que podría afectar a quien tiene frente
a ellas la función de vigilancia.

3.10.6.2.4. La delegada no desconoce el fin altruista que pudo tener el disciplinable al


querer apoyar la causa de Monseñor Rubén Darío Jaramillo, sin embargo, como

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servidor público solo estaba facultado para hacer lo que la Constitución y la ley le
permitían, artículo 121 de la Constitución, y, en este caso en concreto, las normas que
determinan las funciones de la Superintendencia del Subsidio Familiar, no establecen
que se pueda pedir dinero o contribuciones a las entidades vigiladas -cajas de
compensación familiar- como lo hizo Luis Guillermo Pérez Casas, entre otros, en la
reunión con las cajas de compensación el 9 de diciembre de 2022, en las instalaciones
de CAFAM-Bogotá, según las pruebas que obran en el proceso, solicitud con la que
se desconoció el principio de legalidad, ya que era su obligación dirigir su
comportamiento bajo los postulados definidos en el ordenamiento jurídico, uno de
ellos, la prohibición que tiene todo servidor de solicitar dávidas, regalos u otros
beneficios, así no sean para su provecho.

3.10.6.2.5. La conducta reprochada, permite advertir que se trató de una solicitud de


dinero que hizo el disciplinable a las entidades frente a la cuales, él, por disposición
constitucional y legal, tenía bajo su control y vigilancia, lo que denota,
independientemente de si los aportes se efectuaron o el origen de estos que, las cajas
de compensación familiar, por el vínculo legal existente con el disciplinable, recibieron
la solicitud no como un simple llamado a la solidaridad, sino un requerimiento en razón
de la investidura de quien estaba haciendo la petición, so pena de las acciones y/o
decisiones que las pudieran afectar, lo que determina, que, consciente o
inconscientemente en el imaginario de esas organizaciones, la solicitud se tradujo en
una especie de orden y, por tanto, en el imperativo compromiso de cumplir con el
requerimiento, bajo el temor de las represalias que se pudieran generar.

En otros términos, no era una contribución voluntaria, como lo quiere hacer ver la
defensa, pues esta solicitud, efectuada por quien tiene la facultad, competencia y/o
potestad de controlar y vigilar, se torna obligatoria, debido a la fuerza moral que
representaba quien estaba efectuando el requerimiento. Por ello, el legislador fue
preciso al indicar que le está prohibido a todo servidor público el solicitar dádivas,
regalo u otros beneficios, porque estos, efectuados frente a los administrados -
ciudadanos y personas jurídicas-, afectan el ejercicio recto y probo de la función
pública y afectan su transparencia, porque si los hace quien tiene la investidura de
servidores públicos, siempre serán considerados como obligatorios y/o coercitivos.

Por tanto, al superintendente del Subsidio Familiar, no le era dable realizar peticiones
a las cajas de compensación familiar para que efectuaran el denominado apoyo
solidario para la población de Buenaventura, en la medida que, sobre ellas ejercía la
función de vigilancia e inspección, lo que para aquellas se pudo traducir en la
circunstancia según la cual, debían hacer el aporte so pena de ser destinatarias de
las medidas administrativas que aquel, en ejercicio de sus funciones, podía

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eventualmente adoptar, por ejemplo, la intervención administrativa, razón por la cual


se maximizaba la prohibición de solicitar esa ayuda, en tanto era su vigilante e
inspector.

En ese sentido, se considera que la conducta del disciplinable desconoció claramente


los principios de moralidad, responsabilidad e imparcialidad que rigen la función
pública, por lo que su conducta afectó sustancialmente el deber que le era exigible.

Sobre el principio de moralidad de la función pública o administrativa de que trata el


artículo 209 de la Constitución Política, el artículo 3 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, "todas las personas y los servidores
públicos están obligados a actuar con rectitud, lealtad y honestidad en las actuaciones
administrativas", principio que se desconoció por el disciplinable, pues se aprovechó
de su condición de superintendente del Subsidio Familiar, para solicitar indebidamente
a las entidades por él contraladas y vigiladas, aportes monetarios a favor de un tercero,
con lo cual, privilegió el principio general de la función pública de satisfacer el interés
general sobre el personal o particular, con lo que se desvió de su deber de cumplir con
sus funciones con rectitud.

En cuanto al principio de imparcialidad administrativa, implica que, los servidores


públicos están en la obligación de cumplir con sus funciones en pro del interés público,
situación que en el caso de la referencia no aconteció, pues precisamente el cargo
endilgado se soporta en el hecho de que el disciplinable, sin tener la facultad
constitucional, legal o reglamentaria, solicitó a las cajas de compensación familiar,
entidades vigiladas y controladas por él, aportes en dinero a favor de un tercero,
actuación con la que obró en pro de un interés diferente al de la función que estaba
llamado a desarrollar y pese a que legalmente le estaba prohibido solicitar beneficios
para si o para terceros.

El disciplinable, con la conducta objeto del cargo, vulneró el principio de


responsabilidad, el cual le exigía desempeñar sus funciones con eficacia y eficiencia,
es decir, que su comportamiento tenía que estar encaminado a cumplir el deber
funcional, es decir, que su actuación debía tener como finalidad la satisfacción de las
obligaciones y deberes que al Pérez Casas le era exigible por su condición especial
de sujeción con el Estado en el empleo de superintendente del Subsidio Familiar y, no
hacerlo como lo hizo, al solicitar a las cajas de compensación familiar beneficios a
favor de un tercero, puesto que, dentro de las funciones propias de la Superintendencia
no se encontraba la facultad para pedir dinero a las entidades controladas y vigiladas,
pues, se insiste, la ley prohíbe a todo servidor solicitar beneficios para si o para
terceros, sin hacer ninguna excepción, en cuanto a la finalidad u objetivo del

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redireccionamiento de los beneficios, que en este caso, sería la entrega de dinero para
una causa social dirigida a la población de Buenaventura.

Se insiste, es función de la Superintendencia del Subsidio Familiar, preservar la


estabilidad, seguridad y confianza del sistema del subsidio familiar para que los
servicios sociales, a cargo de las cajas de compensación lleguen a los trabajadores
afiliados ya sus familias bajo los principios de eficiencia, efectividad y solidaridad, pero,
sin que esos principios puedan, como equivocadamente lo aseveró la defensa, ser el
soporte para pedir apoyos solidarios no contemplados en la Constitución y la ley, bajo
el argumento de tratarse de la formulación de políticas sociales que promueve el
Sistema del Subsidio Familiar, pues no existe norma que habilite a la
Superintendencia, específicamente al superintendente, a solicitar aportes en dinero a
las entidades vigiladas y controladas para apoyar campañas solidarias, por más
filantrópica que estas sean, disfrazado esa solicitud en el cumplimento de la misión
institucional de la entidad y la política de paz del gobierno nacional.

3.11. De la forma de culpabilidad

La culpabilidad, principio y categoría de análisis de la estructuración de la falta


disciplinaria, contemplado en el artículo 10 de la Ley 1952 de 2019 en el entendido
que en materia disciplinaria queda proscrita toda forma de responsabilidad objetiva,
por lo que las faltas solo pueden ser sancionable a título de dolo o culpa.

Para el derecho disciplinario, el dolo está integrado por el conocimiento de los


elementos del tipo, la conciencia de la antijuridicidad y la voluntad en la realización de
la conducta. Es decir, son dos los aspectos que integran el fenómeno del dolo:
conocimiento y voluntad.

Las faltas disciplinarias solo son sancionables a título de dolo o culpa. Al respecto, la
Corte Constitucional ha sostenido que:

((Si la razón de ser de la falta disciplinada es la infracción de unos deberes, para que se
configure violación por su incumplimiento, el servidor público infractor sólo puede ser
sancionado si ha procedido DOLOSA O CULPOSA MENTE, pues el principio de la culpabilidad
tiene aplicación no solo para las conductas de carácter delictivo sino también en las demás
expresiones del derecho sancionador, por lo cual los principios de derecho en penal se aplican
mutatis mutandi en este campo, pues la particular consagración de garantías sustanciales y
procesales a favor de la persona investigada se realiza en aras del respeto de los derechos

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fundamentales del individuo en comento, y para controlar la potestad sancionadora del


Estado»18.

Por su parte, el artículo 28 de la Ley 1952 de 2019, señala que:

"ARTÍCULO 28. DOLO. La conducta es dolosa cuando el sujeto disciplinable conoce los hechos
constitutivos de falta disciplinaria, su ilicitud y quiere su realización"

3.11.1. Culpabilidad en cuanto al primer cargo

3.11.1.1. En el caso que nos ocupa, esta delegada encuentra que la imputación
efectuada a Luis Guillermo Pérez Casas, en su condición de superintendente del
Subsidio Familiar, debe hacerse a título de dolo, como quiera que, la actuación implicó
un quebrantamiento sustancial de la prohibición expedir actos manifiestamente
contrarios a ley, lo que comportó un desconocimiento de sus deberes funcionales.
Específicamente, de aquel cuyo quebrantamiento se encuentra descrito como falta
gravísima en el artículo 65 de la Ley 1952 de 2019, en concordancia con el artículo
413 del Código Penal, toda vez que, era su deber acatar y respetar la lista de elegibles
de los directores administrativos y agentes especiales de intervención, pese a ello, el
disciplinable optó por desconocerla al expedir la Resolución No. 0679 de 14 de octubre
de 2022, máxime en razón de su profesión, pues como abogado titulado y con
experiencia en la administración pública, conocía de las implicaciones de su actuar.

Así, atendiendo a su formación profesional, considera la delegada que actuó con pleno
conocimiento de los hechos, es decir, de la existencia de una lista de elegibles que era
obligatoria y, pese a ello, decidió modificarla, sin agotar las formalidades para el efecto.

El mencionado acto administrativo tuvo como propósito modificar la lista de elegibles


para permitir que nuevos integrantes hicieran parte de ella y, posteriormente ser
designados como directores administrativos o agentes liquidadores, como aconteció
con el ciudadano Juan Carlos Carvajal Rodríguez quien, por Resolución No. 750 de 2
de noviembre de 2022, fue incluido en la lista de director administrativo y por
Resolución 0758 de 3 de noviembre de 2022, fue designado como director
administrativo de la Caja de Compensación Familiar del Huila —COMFAMILIAR HUILA.

" Corte Constitucional. Sentencia C-155 de 2002.

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3.11.1.1.2. Así las cosas, esta delegada considera que, Luis Guillermo Pérez Casas,
con su comportamiento, en lo que hace al primer cargo, incurrió en falta gravísima
calificada provisionalmente como dolosa, toda vez que, actuó a sabiendas de la
irregularidad de su proceder.

3.11.2. Culpabilidad en cuanto al segundo cargo

3.11.2.1. La delegada encuentra que la imputación efectuada a Luis Guillermo Pérez


Casas, en su condición de superintendente del Subsidio Familiar, debe hacerse a título
de dolo, como quiera que, la actuación implicó un quebrantamiento sustancial de la
prohibición de guiar su comportamiento con propósitos diferentes al cumplimiento de
los fines legales de la Superintendencia de Subsidio Familiar, lo que realizó al solicitar
apoyo económico a las entidades por él vigiladas y controladas, lo que comportó un
desconocimiento de sus deberes funcionales y las prohibiciones que rigen la función
pública, pues ni la Constitución, la ley o la normas que regulan la actividades de la
Superintendencia, lo facultaban para pedir dinero a las cajas de compensación, sin
importar la destinación que esos aportes tuvieran. Por el contrario, expresamente el
legislador prohibió a todo servidor solicitar beneficios para si o para terceros.

Dolo que se configuró, en tanto que, Luis Guillermo Pérez, por su formación
profesional i) tenía conocimiento de los fines de la Superintendencia de Subsidio
Familiar; ii) sabía que, entre los fines de la entidad no estaba la de solicitar el dinero a
las cajas de compensación familiar, las que son vigiladas y controladas por él; iii) tenía
conocimiento que, entre sus facultades no se encontraba la de solicitar apoyos
solidarios a las cajas de compensación de la manera que se le imputó en el segundo
cargo; iii) quería la realización de la conducta, pues este lo hizo en varias ocasiones,
con el propósito de lograr el recaudo de más de mil millones de pesos
($1.000.000.000), una de ellas en el evento público celebrado en las instalaciones de
CAFAM, el día 9 de diciembre de 2022, con todas las cajas, situación que demuestra
que el disciplinable quería la realización de la conducta desplegada.

3.11.2.2. Así las cosas, Luis Guillermo Pérez Casas, en consideración al cargo
desempeñado en la Superintendencia de Subsidio Familiar, conocía las normas
específicas que determinaban los deberes, obligaciones y prohibiciones propios de su
función, entre las que no se encontraba la de hacer solicitudes o peticiones de dinero
a las cajas de compensación familiar diferentes a las que por sus obligaciones y
funciones legales deben realizar, aduciendo para el efecto, la obligación de todos los
ciudadanos de colaborar o contribuir a la paz.

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Actuación contraria a derecho, pues el comportamiento afectó injustificadamente su


deber funcional, razón por que, conforme al cargo formulado y atendiendo el contenido
normativo del numeral 9 del artículo 55 de la Ley 1952 de 2019, se tiene que Luis
Guillermo Pérez Casas, con su comportamiento, incurrió en falta gravísima
calificada provisionalmente como dolosa, toda vez que actuó a sabiendas de la
irregularidad de su proceder y quiso su realización, por lo que se configuraron los
elementos del dolo: conocimiento y voluntad.

3.12. Criterios para determinar la levedad o gravedad de las faltas

3.12.1. En cuanto al primer y segundo cargo

3.12.1.1. En atención a lo previsto en el artículo 47 de la Ley 1952 de 2019, no es


necesario recurrir a criterios diferentes para la determinación de la gravedad o levedad
de la falta, más allá de la identificación taxativa como falta gravísima, establecida en
los artículos 65 y 55, numeral 9 de la Ley 1952 de 2019, respectivamente.

3.12.1.2. De acuerdo con lo expuesto, se determina provisionalmente que el


disciplinable, para los dos (2) cargos imputados, incurrió en falta gravísima por
encontrarse así calificada por el legislador, en los artículos 65 y 55, numeral 9 de la
Ley 1952 de 2019, respectivamente, sin que se deba acudir a los criterios señalados
en el artículo 47 del CGD.

3.13. Otra determinación

3.13.1. Sobre el requerimiento a las cajas de compensación familiar, para


informar, entre otros, número de trabajadores, incluidos los directivos, salarios,
antigüedad y modalidad de vinculación.

3.13.1.1. Del material probatorio se comprobó que, Luis Guillermo Pérez Casas, en
su condición de superintendente del Subsidio Familiar, mediante oficio de 25 de
noviembre de 2022, solicitó a las cajas de compensación familiar, información
relacionada con la planta de personal, la cual debi incluir:

Información de la totalidad de trabajadores, incluido el director y cargos


directivos.
Salarios.
Antigüedad.
Modalidad de vinculación.

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313.1.2. El artículo 39 de la Ley 21 de 1982, señala que las cajas de compensación


familiar son personas jurídicas de derecho privado sin ánimo de lucro, organizadas
como corporaciones que cumplen funciones de seguridad social y se hallan sometidas
al control y vigilancia de la Superintendencia del Subsidio Familiar.

3.13.1.3. De conformidad con el artículo 2° del Decreto 2595 del 13 de diciembre de


2012, dentro de las funciones a cargo de la Superintendencia del Subsidio Familiar,
respeto de las cajas de compensación familiar, se encuentran, entre otras, las
siguientes:

1 Vigilar el cumplimiento de las disposiciones constitucionales y legales


relacionadas con la organización y funcionamiento, siempre que comprometan
fondos del subsidio familiar.

2 Velar por el adecuado financiamiento y aplicación de los recursos que


administran, conforme las diferentes operaciones que se les autoriza a realizar
en forma directa o a través de terceros.

3.13.1.4. Para el cumplimiento de esa función, la Superintendencia de Subsidio


Familiar, puede:

1. Practicar visitas de inspección con el fin de obtener un conocimiento integral de


su situación financiera, del manejo de los negocios, o de aspectos especiales
que se requieran,

2 Recepcionar declaraciones

3. Allegar documentos y utilizar los demás medios de prueba legalmente


admitidos.

3.13.1.5. Bajo estas condiciones, es facultad de la Superintendencia del Subsidio


Familiar, obtener, como en este caso, por solicitud escrita, información de la situación
financiera, el manejo de los negocios y demás aspectos especiales que se requieran.

3.13.1.6. Conforme con la sentencia No 32 del 19 de marzo de 1987 de la Sala Plena


de la Corte Suprema de Justicia, los bienes que administran las cajas de
compensación familiar se dirigen a desarrollar "actividades de interés general" por
cuanto buscan obtener el bienestar de los trabajadores y sus familias.

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3.13.1.7. Los recursos circunscritos al Sistema de Subsidio Familiar que administran


las cajas de compensación familiar son de naturaleza pública y, como tales, tienen una
protección constitucional en aras de materializar los fines establecidos en la ley,
estructurados en los principios y fines del Estado, por tanto, su manejo, administración
y ejecución están condicionados a lo establecido en la Ley.

Los gastos de administración de las cajas de compensación familiar tienen un límite


de hasta el ocho por ciento (8%), razón por la cual, solo hasta ese porcentaje pueden
ser invertidos en dichos gastos.

3.13.1.8. El artículo 21, numeral 17 de la Ley 789 de 2002, impone la prohibición a las
cajas de compensación familiar de:

"Excederse del porcentaje autorizado para gastos de administración, instalación y


funcionamiento durante dos ejercicios contables consecutivos, a partir de la vigencia
de la presente ley. Para tal efecto, se considerarán como gastos de administración,
instalación y funcionamiento, aquellos que se determinen conforme las disposiciones
legales. En todo caso; debe tratarse de un método uniforme de cálculo de gastos
administrativos precisando la forma de distribución de costos indirectos que se deben
aplicar a los distintos servicios, proporcionalmente a los egresos que cada uno de ellos
represente sobre los egresos totales de la respectiva Caja".

3.13.1.9. La Superintendencia de Subsidio Familiar, a través de la Circular No. 023 de


2003, señaló los gastos de personal de las cajas de compensación familiar, hacen
parte del concepto de administración.

Por otra parte, la Ley 1610 de 2013, como lo expuso la defesa en los alegatos
precalificatorios, creó los acuerdos de formalización laboral, los que de conformidad
con el artículo 13, son suscritos entre uno o varios empleadores y una dirección
territorial del Ministerio del Trabajo, en los que se consignan compromisos de mejora
en formalización, mediante la celebración de contratos laborales con vocación de
permanencia tanto en las instituciones o empresas públicas y privadas.

3.13.1.10. La Superintendencia del Subsidio Familiar, entidad adscrita al Ministerio del


Trabajo, en ejercicio del principio de colaboración armónica, cooperó para lograr un
acuerdo de formalización laboral con las 43 cajas de compensación familiar.

3.13.1.11. El 9 de diciembre de 2022, el Ministerio del Trabajo, la Superintendencia del


Subsidio Familiar y los representantes de las cajas de compensación familiar,

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suscribieron el Compromiso por el Trabajo Decente19, en las que se comprometieron


a:
"Revisar que las modalidades de vinculación laboral al interior de estas
corporaciones se encuentren ajustadas a la constitución y a la ley, orientadas a
dotar de estabilidad a sus colaboradores. - En el marco de la constitución, la ley y los
convenios internacionales de la OIT, ratificados por el Estado colombiano, nos
comprometemos a ajustar, en lo que haya lugar, las modalidades de vinculación laboral
en beneficio de su personal, de acuerdo a la dinámica y operatividad de cada servicio
que se presta a los afiliados y beneficiarios; el modelo de operación fijado para los
recursos del 4% de la prestación del subsidio familiar y sus unidades de negocio,
las particularidades del territorio, las necesidades de cada corporación, así como su
situación financiera y presupuestal." (negrillas del despacho).

3.14.2. Conclusión

3.14.2.1. El literal c) del artículo 6° de la Ley 789 de 2002, prevé que, el porcentaje en
que se reducen los gastos de administración de las cajas de compensación familiar,
serán de máximo del 8%.

3.14.2.2. Al ser función de la Superintendencia de Subsidio Familiar el inspección y


vigilancia de las cajas de compensación familiar, el disciplinable podía solicitar
información relacionada con los gastos de administración, entre ellos, los relacionados
con los gastos de personal, con el fin de establecer si las organizaciones estaban
cumpliendo con el porcentaje máximo fijado por la ley.

3.14.2.3. Si bien el Compromiso por el Trabajo Decente fue suscrito con posterioridad
a las solicitudes formuladas por el disciplinable a las cajas de compensación familiar,
se puede entender que aquellas tenían como objetivo, encaminar acciones para el
cumplimiento de políticas de empleo en las cajas, no solo para determinar el porcentaje
máximo permitido para gastos administrativos, sino para revisar las modalidades de
vinculación laboral.

3.14.2.4. De esta manera, Luis Guillermo Pérez Casas, en su condición de


superintendente del Subsidio Familiar, no desbordó el ejercicio de sus funciones al
solicitar a las cajas de compensación familiar información relaciona con la planta de .
persona, pues dicha actividad estaba encaminada a comprobar si se estaba
cumpliendo con i) el límite máximo del porcentaje de recursos permitido para gastos
de administración y ii) las modalidades de vinculación laboral.

19 FI. 49. co

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Po tanto, se demostró que no cometió la conducta objeto de investigación, razón por


la cual, la delegada, en aplicación del artículo 90 de la Ley 1952 de 2019, ordenará el
archivo de las diligencias de la referencia.

En mérito de lo expuesto, la Procuradora Primera de Instrucción Delegada para la


Vigilancia Administrativa, en ejercicio de sus funciones legales,

RESUELVE

PRIMERO: FORMULAR CARGOS DISCIPLINARIOS en contra de Luis Guillermo


Pérez Casas, identificado con la cédula de ciudadanía No. 19.496.782, en su calidad
del superintendente del Subsidio Familiar, así:

1.1. Primer cargo

Luis Guillermo Pérez Casas, en su condición de superintendente del Subsidio


Familiar, para la época de los hechos, incurrió en falta disciplinaria al expedir, sin
justificación constitucional, legal o reglamentaria, la Resolución No. 0679 de 14 de
octubre de 2022, mediante la cual modificó la Resolución No. 498 del 5 de agosto de
2022, que contenía la lista de elegibles de directores administrativos y/o agentes de
intervención total, lo que permitió que, personas que no habían participado en la
convocatoria abierta por la Resolución 0275 de 2022, ni cumplido los requisitos
mínimos exigidos para ese momento, pudieran integrar la lista de elegibles y ocupar
los cargos y/o función ofertada.

Con fundamento en la Resolución No. 0679 de 14 de octubre de 2022, en la que se


modificaron los requisitos para ser directores administrativos y/o agentes de
intervención total, el superintendente del Subsidio Familiar incluyó a Juan Carlos
Carvajal Rodríguez, en la lista de elegibles para el cargo de director administrativo de
las cajas de compensación familiar -Resolución 750 de 2 de noviembre de 2022-, y,
posteriormente lo designó como director administrativo de la Caja de
Compensación Familiar del Huila —COMFAMILIAR HUILA -Resolución 0758 de 3 de
noviembre de 2022-

Con la conducta descrita, el disciplinable incurrió en la falta gravísima establecida en


el artículo 65 de la Ley 1952 de 2019, la cual se comete "cuando se realiza objetivamente
una descripción típica consagrada en la ley como delito sancionable a título de dolo, cuando
se corneta en razón, con ocasión o como consecuencia de la función o cargo, o abusando de

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él", en este caso, la descripción típica prevista en el artículo 413 de Código Penal, es
la denominada como prevaricato por acción, en los siguientes términos:

"Artículo 413: Prevaricato por acción. El servidor público que profiera resolución, dictamen o
concepto manifiestamente contrario a la ley (...)".

1.2. Segundo cargo

Luis Guillermo Pérez Casas, en su calidad de superintendente del Subsidio Familiar,


para la época de los hechos, incurrió en falta disciplinaria al ejercer las potestades de
su cargo con una finalidad distinta a la de preservar la estabilidad, seguridad y
confianza del sistema del subsidio familiar para que los servicios sociales lleguen a la
población de trabajadores afiliados y sus familias bajo los principios de eficiencia,
eficacia, efectividad y solidaridad.

Conducta en la que incurrió al solicitar a las cajas de compensación familiar aportes o


contribuciones en dinero para apoyar una iniciativa promovida por Monseñor Rubén
Darío Jaramillo, en favor de la población de Buenaventura, primero a COMFANDI y
CONFENALCO Valle y, luego, en un acto público, celebrado el día 9 de diciembre de
2022, en las instalaciones de CAFAM de la ciudad de Bogotá, a las demás cajas de
compensación asistentes al evento, evento en el que se indicó que varias cajas ya
habían hecho el mencionado aporte.

Con la conducta descrita, el disciplinable incurrió en la falta gravísima establecida en


el artículo 55, numeral 9 de la Ley 1952 de 2019, consistente en "Ejercer las
potestades que su empleo o función le concedan para una finalidad distinta a la
prevista en la norma otorgante", al solicitar directamente beneficios a favor de un
tercero, sin que ello se encuentre dentro de las funciones de vigilancia y control propias
de la entidad.

SEGUNDO: INFORMAR al disciplinable y/o su apoderado que la CONFESIÓN O


ACEPTACIÓN DE CARGOS, procede en la etapa de juzgamiento y, reducirán en una
tercera parte las sanciones de inhabilidad, suspensión o multa, de acuerdo con lo
previsto por el artículo 161 de la Ley 1952 de 2019.

CUARTO: TERMINAR el proceso disciplinario en etapa de investigación disciplinaria


seguida en contra Luis Guillermo Pérez Casas, identificado con la cédula de
ciudadanía No. 19.496.782, en su calidad superintendente del Subsidio Familiar, para
la época de los hechos, por las razones expuestas en el numeral 3.14. de la parte
motiva de esta providencia.

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En consecuencia, se ORDENA el ARCHIVO DEFINITIVO de las diligencias


identificadas con el disciplinario IUS E-2022-619102 - IUC D-2022-2731020,
adelantadas en contra Luis Guillermo Pérez Casas, identificado con la cédula de
ciudadanía No. 19.496.782, en su calidad superintendente del Subsidio Familiar, para
la época de los hechos.

QUINTO: NOTIFICAR PERSONALMENTE al disciplinable Luis Guillermo Pérez


Casas y/o su apoderado, la presente providencia, a través de la secretaría de esta
delegada, en los términos de los artículos 127 y 225 del Código General Disciplinario
e informar que, contra la decisión de formulación de cargos, no procede recurso.

SEXTO: No procede la comunicación de que trata el artículo 90 de CGD, por haber


iniciado por informe oficial.

SÉPTIMO: REMITIR POR COMPETENCIA el expediente dentro del término


improrrogable de tres (3) días, al funcionario de juzgamiento correspondiente, una vez
notificada y comunicada la providencia, de conformidad con lo establecido en el
artículo 25 A del Decreto 262 de 2000, adicionado por el artículo 13 del Decreto 1851
de 2021, en concordancia con la Resolución 377 de 2022 de la Procuraduría General
de la Nación, dependencia ante la cual se deberá ejercer el derecho de contradicción
y defensa, si así lo consideran los sujetos procesales.

OCTAVO: INFORMAR a la delegada de juzgamiento a la que corresponda por reparto


el expediente, sobre la suspensión provisional del disciplinable por el término de tres
(3) meses, actuación que se encuentra en cuaderno separado.

NOVENO: Por secretaría de la delegada realícense todos los trámites, anotaciones,


registros, comunicaciones, notificaciones y remisiones a que haya lugar.

Notifíquese y cúmplase,

071/tarro %3/4a
SONIA P TRICIA TÉLLEZ BELTRÁIN
Procuradora Primera de Instruclión Delegada para la VigilanCia Administrativa
Proyectó: CAGM"......_
Revisó y Aprobó SPTB

Procuraduría Primera Delegadápara á Vigilancia Administrativa


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