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'
Controversia jurídica del infornne peiicial
del estado de salud por enfermedad
muy grave 'en el,lnstituto Nacional .de
Medicina Legal y Ciencias Forenses
Alexis Peña Fernández
on esta corta disertación se pretende destacar un
panórama que ha generado situaciones conflictivas
para los peritos de Medicina Legal en cuanto a la res-
ponsabilidad al emitir un dictamen de.estado de sa-
lud; por tanto, antes de entrar a"analizar el problema
se hacen riecesarias ciertas claridades conceptuales re-
feridas al término de "estad.o de salud", el cual ha de
entenderse como el informe pericial elaborado por un
médico, ajustado. a los protocolo$ forenses con el fin
de apoyar a la justicia para eqtablecer. si una,persona
r_ecluida en una prisión del.Estado, p4dege una enfer'
medad que es incompatible con'la vida en reclusión.
El sistema peqal colombiano contempla,los eve¡¡
tos en los cuales se pp"!" solicitar la sustitución del
sitio de reclusión para purgar la pena, así:
La'ley 600 de 2000 C.P.P, derogada por la ley 906
de 2004, preceptuaba en el Capítulo Quinto, Deten-
ción Preventiva, artículo 362, Suspdnsión; la privación
de Ia libertad se iuspenderá en los siguientes casos:
'
-"3- Cr¡ando el sindicado estuviere en estado grave
por enfermedad;previo dictamen d'e los médicos ofi-
ciales". , '
- ley 599 de 2000 Código penal ügente, prbceptua
Ld,
CN CI CAPÍTULO III, DE LOS MECANISMOS
SUSTITUTIVOS DE LA PENA PRIVATIVA DE LA
LIBERTAD.
-25 -
El art 68.del Código Penal Colornbianol marca,
desde lapri4cipialística penal, unas p4utas que permi-
ten que aquell4s personas qug seencuen-trerr,en'un es-
tado de salud agravado tengan,.en a'ras pl princip.io
constitucional de Dignidad Humana, qqas d'eferencias
frente.a la reclusión y lapena privativa de lalibertad.
Veamo¡ lo qy-...ip1:l.ribe el citado
1!í.do: *
ART:.68..-Reclusión domiciliada u hospitalaria por
. enfermeCad muy grave; Eljuez podrá autofizar la ejecu-
. ción.de la.Bena,privativa de la libertad en la r,esidencia del i
i
,penado o cpntro hóspitalario determinado por el Inpec, en { ¡
. t-
t
caso que se encuentre pgggja{o por una enfermedad muy I
formal... t
...g¡ave incompatible con lavida en reclusión . I
cepto de médico legista especializado.
..;El juez ordenará exámenes'péiiódicos al senten-
ciado a fin'de determinar'si la situación:que.dio lugar a la
' concesión de lá medida persiste.
En el evento de que la prueba médica arroje eviden-
cia de que.la patología que padece el sentenciado ha evo- 7
o.
lucionado al punto que su tratamiento sea compatible con
la reclusión formal, revocará1a medida. t,!'
Si cumplido el tiefTpo impuesto como pena privativa
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de la libertad; la condición de sah¡d del sentenciado conti' E
fÍt¡
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1. Ley 59Q de 2000.
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c'
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núa presentando las caracteristicas que justificaron su
suspensiÓn, se declararárextinguida la sanciÓn.
Es claro, entonce's, que aquella persona que se.en-
cuentre padeciendo una enfermedad muy grave y que
se encuentra recluida tiene el derecho a que se le cam-
bie el lugar dL reclusión, fa Sea en su residencia,si la
enfermedad no es tan grave'o en un centro asistencial
si el padecimientolci iéquiere. Este derecho'<iub se des-
prende de la Constitución, específicamente del Estado
Social de Derecho, propende por dar cumplirniento
taxativo al catálogo axiológico fundamental, que no es
otra cosa diferente sino una nueva política en la Consti-
tución del 1991, en donde los deredtos consignados allí
sean reales mediante mecanismos efectivos para su
plimiento como lo es el recurso de amparo (la tutela).
interesante observar el problema desde las distin-
Es
tas teorlas del Derecho Penal,las cuales no pueden mi-
rarse y analizarse como células indiüduales, autárquicas
y autónomas, sino por el contrario, valdrla la pena revi-
sar.la norma sustantiva y adjetiva penal general para
observar de qué rnanera se da cumplimiento a la norma
.sustantiva acabada de observar en cuanto a los Estados
de Salud, esto es, permitir conforme al principio de so-
lidaridad constitucional, que un recluso que padece una
grave enfermedad pueda ser diagnosticado y atendido
por fuera del penal, ya sea en su czlsa o en una entidad
hospitalaria, por su propio bienestar y por el lienestar
de los demás reclusos que en un momento dado po-
drían llegar averse afectados en su salud mental o en su
sal.ud física al tener que estar conüviendo con otro re-
cltiso que padece determinaila enferrnedad.
El Código de Procedimiento Penal2 actual en su art.
3 4 prescrib e :gue " La detenció n' p r ev enüv a en estable-
1
.
cimiento carcelario podrá sustitu.irse porla del lugar de
residencia en los siguientes eventos:
D (....)
g 4. Cuando elimputndo aansado esfiniere m
E o
É vepor enfa'rnedad. prario dictamen de müims oficialel'.
lU
E Agrega además el art. 314 que el juez determinará
G
+t, si el imputado o el acusado deberán permanecer en
i9 casa o en clínica u hospital. De igual forma, según el
o art.46I de la Ley 906 de 2004, el juez de ejecución de
É
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Gohglo ie Ju¡u
g tlsdls b. A¡rlloqnl¡
penas ymedidas de seguridad ordenará al órgano com-
' petente (Inpec) la sustitución de la ejecución de la pena,
previa caución, como si se tratase de la sustitución de
'la detención preventiva.
La suprernacla de la Constitución, esto es,la posi-
ción de garante y de privilegio que eie texto ocupa en
el ordenamiento jurldico del Estado, obedece no sólo
al hecho decontener los principios fundamentales'que
io constituyen y de los cuales derivari su validez las
demás normas positivas, sino t¿mbién, a la circuns-
tancia de proyectar la ideologla y filosofla política, so-
cial y económica que finalmente dirige y orienta las
relaciones internas de los gobernantes y gobernados
como integrantes activos de la comunidad estatal y
ctun-
mucho más en el ejercicio del brazo coercitivo del Es-
tado, y lo que allí obliga para el tema en estudio del
individuo que se encuentra en estado grave Por enfer-
medad es la protección de su vida dentro del concepto
de Dignidad Humana.
La nueva'codificación adjetiva penal traída por la
ley 599 de 2000 y la ley 906 de 2004)alaluz del princi-
pio de garantlas objetivas y adjetivas, desde la Carta
Política de 1991, propende por un debido. p-roceso.
Castigar siempre será la última ratio ya qué el nuevo
juez deberá aplicár en rlltima instancia el castigo y no
desde el comienzo de la investigación penal, salvo al-
|
gunas excepciones.
,
principio de igualdad
El constitucion al pon dera de
-urr.ru inusitada ese principio fundante del Estado
Social de Derecho denominado Dignidad Hirmanay
cuando hablamos de igualdad nos adherir-nos al con-
cepto aristotélico de "al igual como igual y al desigual
como desigual" toda vez que el enfermo grave que so-
porta una pena privativa de la libertad o está, ad portas
de ella debe recibir un trato considerativo por Parte
del Estado, ya que el fin primordial del Estado Social
de Derecho es la persona humana.
ando gra- Con esto como corolario se hace menester formu-
larse los siguientes interrogantes:
Frente a la pena privativa de la libertad,la adju-
1.
dicación de la casa u hospital como sitio de reclusión
2. Ley 906 de 2004.
-26 -

I tl¡alÉ ¡. A¡tl,oquL!
para quien está en estado grave de enfermedad, ¿vul-
nera el derecho de igualitad de las dernás personas que
se en,frentan a la misma pena Por el mismo delito y
que deben padecerla ihtramuros?
¿Qué elementos o condiciones ine qua
2. non debe
conllwar el Estado de Enfermq{ad Para que puedan apli-
carse las disposiciones procesales penales sobre la materia?
3. ¿Paraeste efecto es lo mismo enfermedad
grave
que estado grave por enfermedad
4. ¿Aplica la norma de la misma rn-aiiera para quie-'
neq ya están'recluidos o es solamentd para.quienes se
lesva.a ilecretar medida de aseguramiento o pena
vativa de la libertad?
5, Én caso.de ser diferentes los conceptos citados
¿Se aplica'la misma normatividad
al respecto o debe
hatiér alguna diférencia sustantiva y procesal?
6. ¿Cómo define la norma los Estados de Enfer-
medid? Más aún, ¿Cuáles,serlán las enfermedades que
aplican para este bendficitr normativo?
Foucault se preguniaba en Vgitar y Castigar' sí el
encarcelámien-to:es uñ castigo más hum¿no que lator-
tura y por qué lir,sociedad se ocupa rñás de controlar y
adiestrar qne dé'aplicar normas.justa3, exéntas de
retaliaciónerr-áquellas Personas que se hán equivoca'
do cometiendo algrln delito. ,
Colombia:es un Estado que aPenas'está ensáyando
un Sistema Penal Acusatorio, razón poi la cual debe
ser auscultado el problema de los Estados de Salud, ora
en aplicación de la ley penal, ora en curyrplimiento,de
los principios fundamentales'desarrolládos en'la Car
ta Política de 1991.; a la luz de la nueva Constitución
debebrindaisé un mlnimo de gar3ntlas procesales, tan-
to al indiciado, imputado o acusado, Presentes o au-
sentes, corno a los testigos, a los auxiliares de la justi-
cia, entre otros' para que el espíiitu de la ley'resplan-
D
g dezca y tenga plena validez, no sólo desde el ámbito
E
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legal qino desde la norma superior.
.1¡¡
E El principio que rige la óperatividad del EStado de
t! Derecho y que hace posibl'e el funcionamiento de las
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.g instituciones es el de la obligatoriedad y ejecutabilidad
> de las normas' que dentro del esquema de la organiza-
o
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ción polltica, profieren los organismos y las autorida-
ffi
Ool¡gi¡ ie inuo
des competentes, según la Constitución. En general,la
norma jurídica, independientemente de su jerarquía,
obliga a sus destinatarios y es deber de las autoridades
púbiicas, en el ámbito de las atribuciones que a cada
una de ellas corresponda, hacerla efectiva'
La respuesta a los interrogantes antes planteados
cual fuere la que elijan los operadores jurídicos-
-sea
no tiene otra alternativa que el argumento desde la
nueva concepción de la dignidad humana plasmado
en la Carta Magna.
Los señores jueces se han valido del contenido de
los artlculos del sistema penal para deferminar la sus-
.
pri-'
pensión de la pena de un recluso que padece una en-
iermedad muy grave' la cual deteriora su calidad de
vida y la prisión no ofrece los medios adecuados que
protejan su existencia en.reclusión; el fundamento de
la decisión no es otro que la protección del derecho
fundamental de la Dignidad Hunana, entendiendo '
ésta en el caso en estudio, en su núcleo esencial del
derecho a la protección en igualdad de condiciones
que se debe téner con un ser humano como un acto
áe solidaridad de especie humana, el cual no debe
ser
tratado como un objeto, y si bien es cierto qüe come-
tió faltas contra la sociedad que le son reprochables
por jurídicos. suPremos en extre-
--o, desvalorar bienes
ao-o'en el caso de la vida de otro ser humano' '
malharla la justiéiá en vengarse y no permitir que el
Sér humano (recluso) acceda a los medios
para salvar
su vida o por'lo menos aminorar el dolor físico' psí-
.. qüico o eipiritual qúe se puede.lbgrar por fuera de l
los muros de la Prisión
indivi-
Se está ante und situación extrema donde el
duo que cometió crímenes graves como el homicidio'
también tiene derecho a que le sea valorada su vida'
que
pues Ia enfermedad que padece es una Pena mayor
i" q,t" la misrna justicia del hombre le podría infligir'
La situación para el Instituto Nacibnal de Medicina
I¡grJy Ciencias Forenses se complica en los eveRtos
en que el médico legista, en cumplimiento de uRa
or-
den de un juez penal, al valorar a un paciente que Pur-
puede ser
ga una condenaytiene una enfermedad que
ir"tada en reclusión siempre y cuando la conducta
médica a seguir se cumpla; pero como es un hecho
-,28-
 Cotrgio
ü !t.ltrtloqn¡¡
'lralso
conocido que las prisiones en Colombia no Qfrecen las
condicionés dignas ni siquiera Para una persona en
buen estado de salud, qué se dirá entonces de aquellos
que padecen enfermedades que'con el tiempo se van a
deteriorar si no reciben cuidados especiales. El perito
en su informe pericial menciona si puede o no es-
tar en reclusiónpor enfermedad muygtave,los jue-
ces penales en su mayoría toman este concePto literal
para decidir si se suspende o no la pena.
Los eventos en que se niega la suspensión de la pena y
hllece posteriormente el recluso en prisiónson demanda-
dos ante la justicia administrativa: el Consejo Seccional de
laJudicatura (Jto),lnpec (prisión) INMLY CF (perito),
donde llaman a responder por el daño antijurídico c:n$a-
do por desvalorar el concepto de dignidadhurnana.
El análisis de la situación es: ¿cómo se establece la
responsabifidad de las entidades del Estado en su ac-
tuar u omisión?, pero paia entender estas responsabi-
lidades es necesario dete¡minar la función para la cual
frreron creadas, de cada una de ellas; este ensayo no
pretende desconocer el daño antijurídico pero sí acla-
rar el panorama donde es actor el INML Y CF en el
escenario de la justicia qomo auxiliador.
En mi concepto,los deberes y obligaciones consti-
tucionales que se derivan del informe de estado de sa-
lud por enfermedad rnuy grave, realizado por el Insti-
tuto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses,
deben ser cumplidos por las otras instituciones que
integran la ju¡ticia en Colornbia, acatando el deber
constitucional, como lo son los señores jueces penales,
que cumplen con la obligación constitucional de ad-
ministrar justicia decidiendo lo solicitado.
La Corte Constitucional deterrninó en la sentencia
de unificación SU-707 de diciembreg de 1997, donde
fue magistrado ponente el Dr. Hernando Herrera
Vergara 'i... el experücio de medicina legal no es el único
medio prgbatorio para declarar la suspensión de la de-
ten ció n p r ev enüva,." .
Lo anterior quiere decir que el dictamen es uno de
los elementos que toma el iuez para valorar la'deci-
sión, existiendo otros de mayor valor, dejando'entre
ver que la función del IML Y CF es accesoria para la
administración de justicia.
*"":;
-29 -
l. tGé
El deber constitucional del Instituto Nacignal Peni-
tenciario y Carcelario es hacer real y-efectivo
la vida,
-Inpec-
igualdad y dig[idad humana del
el derecho a
interno que se encuenira bajo su custodia,'pues es el en-
cargado de determinarsiPuede o no cumplircon el man-
dato constitucional, ya que la ley 65 de 1993 Código Na-
cional Penitenciario, rgglamenta el servicio de sanidad en
las cárceles, estableciendo unas obligación especiales para
los Directores de dichos establecimientos, como lo son:
solicitar Ia suspensión de pena, la libertad provisional y/o
permitir la atención por médicos particulares en los ca-
sos señalados en el artículo 106 incisos 2 y 3.
Al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias
Forenses le corresponde cumplir con los mandatos
constitucionales y legales consagrados en la ley 938 de
2004 Título III, Capitülo Primero, "De la Naturaleza y
Funciones Básicas" .
o¡{,rtfculo 3s.Iamisión ñrndamental del Insti-
i
tuto es lrrestar auxiüo y soporte cientlfico y técnico i
a la adrninistración de justicia en todo el territorio
I
I
nacional, en lo concerniente a medicina legal y las
¡
ciencias forenseso- (Negrillas fuera de texto) I
¡
De lo anterior se puede concluir que al Instituto
Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses,le co-
rresponde coad¡rvar en el área de la Medicina, a la jus-
ticia emitiendo para el caso un informe pericial opor-
tuno, veraz en los términos de le¡ diligente con las re-
comendaciones allí descritas (conducta medica de I
orientación), subordinado ante el mandato.de una A
autoridad legitimante constituida, cumpliendo una i
función limitada a esta área de conocimiento, obliga-
do acumplir de igual forma (como las demás entida-
i
des del Estado) con los mandatos consagrados en los
artículos 93,94y 95 de la,C-arta política.
Como auxiliadores de la justicia no se determina
en absoluto jurldicar'nente la libertad o la estadía en 7
o
reclusión de un individuo, solamente se evalúa 5.
médicamente el estado de salud del paciente, I tlo S€ tn
,+
debe mencionar en á ¿ict"no?n si el paciente pue-
o
E
de o no sobrellevar su enfermedad dentro del pe- m
nal, esa valoración la deben hacer los otros organis- 7
g
mos del Estado, para la cual fueron creados' oC