LOS COMERCIANTES.

En la guía anterior nuestro estudio se centro el objeto del derecho comercial, a saber, los
actos de comercio, ahora debemos abordar el o los sujetos del derecho comercial. El libro
I del Código de Comercio, se refiere a los comerciantes.

Esta materia está regulada en los artículos 7 y 47 del código de comercio, y básicamente
está distribuido en la calidad estatutaria de los comerciantes y las obligaciones que
derivan para ellos.

El artículo 7° dice que son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar
hacen del comercio su profesión habitual. En este caso el legislador utiliza erróneamente
el termino contratar debiendo utilizar la expresión comerciar.

El artículo 8° señala “No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de

comercio, aunque quede sujeto a la leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto”
La norma quiere decir que establece quien no es comerciante, aquí se configura la
habitualidad ya que si yo realizo un acto de comercio previsto en el artículo tercero no es
necesario que sea comerciante si no hay habitualidad, pero se aplica la legislación
comercial.

La importancia para determinar la calidad de comerciante dice relación con los siguientes
aspectos:

1.- La capacidad
2.- Las obligaciones que generan los actos de los comerciantes
3.- La prueba
4.- La ley de quiebra

Elementos del concepto comerciante:

1.- La capacidad: la capacidad para contratar, que la vamos a asimilar a la capacidad de

ejercicio, es un elemento de fondo de todo acto jurídico. La regla general es que rija el
código civil salvo la norma especial mercantil. Pero que es la capacidad de ejercicio “es la
aptitud legal para ejercitar por si mismos los derechos de que se es titular y para
contraer obligaciones válidamente, sin la interposición de 3º personas”.

Por lo que, cuando nos referimos a la Capacidad del Comerciante, nos

estamos refiriendo a la Capacidad de Ejercicio.

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Tienen capacidad de ejercicio los mayores de 18 años, los menores adultos representados
o autorizados por su representante legal aun cuando actué por su peculio profesional.

El artículo 10 del Código de Comercio señala lo siguiente: “Cuando los hijos sujetos a
patria potestad y los menores que administran su peculio profesional en virtud de la
autorización que les confiere los artículos 246 y 439 del Código Civil ejecutaren algún
acto de comercio, quedarán obligados hasta concurrencia de su peculio y sometidos a
las leyes de comercio".

El artículo transcrito del Código de Comercio deja claro que dichos menores pueden
dedicarse al comercio y adquirir el carácter de empresarios comerciales.

Por su parte el artículo 18 establece que: El menor comerciante puede comparecer en

juicio por sí solo en todas las cuestiones relativas a su comercio”.

Aquí hay una pugna entre el código civil y el código de comercio respecto de la mujer
casada en sociedad conyugal ya que el artículo 349 del código de comercio señala que
esta no es capaz a diferencia de lo que está contemplado en el código civil.

a) De acuerdo a la normativa vigente la mujer es plenamente capaz, sin embargo en

materia comercial y a propósito del artículo 349, requiere de la autorización del
marido por lo que a todas luces hay un conflicto entre una legislación general
respecto de una especial.
La doctrina mayoritaria ha sostenido que no requiere autorización del marido pero
se debe discutir.

Para mejor entendimiento Este artículo se refiere a la mujer casada en régimen de

sociedad conyugal que desempeñe algún empleo o que ejerza alguna profesión, oficio o
industria remunerado y separados de los de su marido, se mirara como separadas de
bienes con respecto a dicho patrimonio. Esto significa que la mujer casada en este
régimen puede dedicarse habitualmente al comercio y actuar en juicio libremente sin la
autorización del marido. Es, en relación de su comercio, plenamente capaz y sólo obliga
con sus actos y contratos sus bienes reservados y los demás correspondientes a
administraciones separadas. Por lo tanto, puede ejecutar o celebrar todo tipo de actos y
contratos. Correspondiéndole a la mujer probar el origen y dominio de los bienes que
pertenecen al patrimonio reservado de la mujer casada porque los acto o contrato que
ejecute o celebre solo compromete dicho patrimonio mas no compromete el patrimonio
social.

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 Ejecución de los actos de comercios

Esta ejecución se desprende del mismo artículo 7° cuando dice “hacen del comercio” y
que obviamente se refiere a la realización de alguno de los actos enumerados en el
artículo 3°.

Otro punto importante es la habitualidad, si bien es cierto, no hay una conceptualización

estadística de cuando es habitual un acto, se estima que existiendo un espíritu
profesional en virtud del cual el comerciante tiene la voluntad de hacer de la actividad
comercial la fuente de los recursos para sus subsistencia entonces estaríamos en
presencia de la habitualidad .
Existen algunas profesiones que no necesariamente revisten el carácter de comerciales, es
decir, puede existir el habito sin profesión y una profesión sin habito, por ejemplo; el
abogado que aun cuando gira cheque , extiende letras de cambio está ejecutando actos
de comercio pero sigue siendo abogado y no comerciante.

Por lo tanto. el carácter de habitualidad le corresponderá al juez calificar si el comercio

constituye o no calificación habitual.

2.-OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES

1. La obligación de ciertos documentos en el registro de comercio

La obligación de inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio que lleva el

Conservador de Comercio, tiene como fundamento cautelar los intereses de terceros que
celebran contratos con los comerciantes. Los comerciantes deben cumplir, por disposición
de la ley, con ciertos requisitos de publicidad que en este caso se cumplen procediendo a
inscribir los documentos que la ley ordena. Asimismo, en el caso de las Sociedades, la
inscripción es solemnidad para su constitución.

2. La obligación de llevar contabilidad y correspondencia

La contabilidad consiste en llevar registros de activos y pasivos y en general de los

negocios del comerciante.
En estos libros contables se asientan las operaciones de una determinada persona
respecto del giro que está desarrollando.

El artículo 25 establece los libros que debe llevar el comerciante:

1. Libro Diario: Es aquél en que se asienta por orden cronológico y día por día
las operaciones mercantiles que ejecuta el comerciante, expresando

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 detalladamente el carácter y circunstancia de cada una de ellas. (Artículo 27
del Código de Comercio). A través de él se asientan todas las operaciones
mercantiles que ejecuta el comerciante.

Si el comerciante lleva libro auxiliar de caja y facturas, puede omitir en el

diario el asiento detallado, tanto de las cantidades que entraren, como de
las compras, ventas y remesas de mercaderías que el comerciante hiciere.
(artículo 28 del Código de Comercio).

2. El libro Mayor o de Cuentas Corrientes: La ley no lo define, pero en

contabilidad se entiende como tal el libro en que se llevan varias cuentas,
que se abren a diversas personas con las cuales el comerciante mantiene
negocios, que se denominan cuentas personales; a los objetos particulares
que forman parte de sus negocios o cuentas reales; y las cuentas de orden,
en las que se registran o asientan valores recibidos en forma transitoria o
permanente que no pertenecen al negocio. En esta cuenta se asientan los
valores en depósito o garantía y que no inciden en las utilidades o pérdidas
del negocio.

3. El libro de Balance: Este libro debiera llamarse más propiamente Inventario

y Balances por empezar precisamente por un inventario de los bienes de un
comerciante.

El artículo 29 del Código de Comercio señala: "Al abrir su giro, todo

comerciante hará en el libro de balances una enunciación estimativa de
todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus créditos
activos y pasivos". (inventario).

Al fin de cada año formará en este mismo libro un balance general de

todos sus negocio.
Como queda claro, este libro tiene un doble fin: el inventario de los bienes
físicos con valores de tasación (activo) y balance anual (resumen de activo y
pasivo).

4. El libro Copiador de Cartas: Actualmente, debido a lo engorroso del

sistema, ha sido reemplazado por un archivo de correspondencia
despachada y recibida.

Nota: actualmente no se usa.

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 Requisitos formales de los libros de contabilidad.-

a) Los libros de contabilidad deben llevarse en lengua castellana (artículo 26 del

Código de Comercio).
b) Deben cumplir con las leyes tributarias vigentes. (Timbraje de libros por el S.I.I.,
rubricados y visados por el mismo Servicio).
c) Deben llevar contabilidad en moneda nacional. (Ver el Art. 18 del Código
Tributario).

Prohibiciones de los comerciantes articulo 31 C de C

1. Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;

2. Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuación de ellos;
3. Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos
asientos
4. Borrar los asientos o parte de ellos;
5. Arrancar hojas, alterar la encuadernación y foliadura y mutilar alguna
parte de los libros;

Y el artículo 32 aclara a este respecto: “Los errores y omisiones que se

cometieren al formar un asiento se salvarán en otro nuevo en la fecha en
que se notare la falta”.

VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE CONTABILIDAD.-

Para determinar el valor probatorio de los libros de contabilidad debemos hacer una
distinción en cuanto al sentido en que se invoquen los libros, éstos pueden invocarse a
favor o en contra del comerciante que los lleve.-

a) Prueba de los libros de contabilidad en contra del comerciante que los lleva.-

Nota: esto es que nadie puede quejarse contra los documento que una misma parte lleva,
ejemplo yo solicito a la otra contraparte que es comerciante mediante esta medida
precautoria los libros de contabilidad, el comerciante no puede alterar o decir que se
equivoco y probar con otro documento porque lo que vale es lo que dice el libro.

En esta materia rige lo dispuesto en los artículos 38 y siguientes del Código de

Comercio.

“Los libros hacen fe en contra del comerciante que los lleva, y no se le admitirá
prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos”. Es un principio general del
derecho, ya que nadie puede quejarse de que valgan en su contra los documentos que

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emanan de ella misma. Estas anotaciones constituyen una verdadera confesión escrita de
la parte de quien emanan.

No se requiere en este caso que se trate de un juicio entre comerciantes ni

tampoco que se trate de un juicio mercantil para ambos. Bastará que lo sea respecto de
aquél contra quien se pide la exhibición.

b) Prueba de los libros de contabilidad a favor del comerciante que los lleva.-

Nota: El libro de contabilidad va a producir plena prueba

Por regla general, en derecho nadie puede fabricarse una prueba a su favor. Sin
embargo, la ley mercantil les da valor a los libros propios, exigiendo la concurrencia
simultánea de varios requisitos que intentan hacer desaparecer toda clase de abusos.

El artículo 35 del Código de Comercio señala: “Los libros de contabilidad llevados

en conformidad a lo dispuesto en el artículo 31, hacen fe en las causas comerciales que
los comerciantes agiten entre si”.

De esta manera para que los libros de contabilidad hagan fe a favor de su dueño
deben concurrir simultáneamente las siguientes circunstancias.
1. Que se trate de un juicio entre comerciantes.
2. Que se trate de una causa mercantil.
3. Que se trate de libros que hayan sido llevados en conformidad a la ley.

1. Que se trate de un juicio entre comerciantes.

Si las partes litigantes son comerciantes tienen las dos un medio de prueba equivalente.
Se cumple con este requisito aún cuando una de las partes haya dejado de ser
comerciante. No será comerciante en el momento del litigio pero lo era cuando contrajo
la obligación objeto del litigio. Igual salvedad hay que hacer para el caso de que, habiendo
fallecido el comerciante, sean sus herederos los que tengan que entrar al litigio.

2. Que se trate de una causa mercantil.

Se exige que la causa sea mercantil para ambas partes, para igualar la situación de los
litigantes, para que ninguna de las partes sea perjudicada.
Si el acto es mercantil para una sola parte, la otra no ha tenido que registrarlo en sus
libros, ya que en ellos sólo figuran sus operaciones mercantiles.

3. Que se trate de libros que hayan sido llevados en conformidad a la ley.

Se trata de que se dé cumplimiento a las formalidades exigidas por el artículo 31 del
Código de Comercio. O sea, que los libros no deben tener nada sospechoso,
asegurándose de esta forma la regularidad de los asientos.

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 Efectos probatorios:

✓ Si los libros de ambas partes están conformes, hay plena prueba.

✓ Si una de las partes presenta sus libros y la otra no lo hace, hacen plena prueba los
libros presentados.

✓ Si los libros están en desacuerdo Dice así el artículo 36 del Código de Comercio: “Si
los libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirán las
cuestiones que ocurran según el mérito que suministren las demás pruebas que
hayan rendido”.

✓ “Los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el artículo 31 no tendrán

valor en juicio a favor del comerciante a quien pertenezcan, y las diferencias que le
ocurran con otro comerciante por hechos mercantiles, serán decididas por los
libros de éste, si estuvieren arreglados a las disposiciones de este Código y no se
rindiere prueba en contrario”.

Conservación de los libros de contabilidad.

Los comerciantes deberán conservar los libros de su giro, hasta que termine de
todo punto la liquidación de sus negocios. La misma obligación pesa sobre sus herederos
(artículo 44 del Código de Comercio).

Los bancos e instituciones financieras deben conservar por seis años sus libros,
papeles, formularios y documentos. (Ver Arts. 155 de D.F.L. Nº 3 de 1997, Ley General de
Bancos).

En general, para efectos tributarios los libros deben conservarse seis años.

3. Obligación de pagar ciertos impuestos

Fundamentalmente los comerciantes deben cumplir con el pago del impuesto de la renta
en la primera categoría que grava las rentas del capital y de las empresas comerciales,
industriales y otras, con el pago del impuesto global complementario y el impuesto a las
ventas y servicios (I.V.A.).

4. Pago de Patentes Municipales

Conforme a la Ley de Rentas Municipales el ejercicio de toda profesión, oficio,

industria, comercio, arte o cualquiera otra actividad lucrativa secundaria o terciaria sea
cual fuera su naturaleza o denominación, está sujeta a una contribución de patente
municipal.

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5- Otras Obligaciones (iniciación de actividades, etc.)

Conforme a las normas tributarias vigentes los comerciantes tienen la obligación de

cumplir inicialmente con el trámite de todo contribuyente de proceder al "Inicio de
Actividades" ante el Servicio de Impuestos Internos, debiendo hacer timbrar y rubricar los
libros de comercio, así como dar cumplimiento a la normativa vigente sobre boletas y
facturas que tengan la obligación de emitir.

TÉRMINO DE LA PROFESIÓN DE COMERCIANTE

Tratándose de una persona natural, la profesión de comerciante termina por su

muerte o por su retiro de los negocios; en el caso de una sociedad termina por su
disolución y liquidación total.

Sin embargo, si bien termina el giro mercantil, sus consecuencias, o sea las
obligaciones del comerciante, subsisten mientras no estén totalmente liquidadas y los
acreedores conservan sus acciones mientras los créditos no hayan sido extinguidos.