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III. PRETENSIÓN:
1. Con fecha 23 de Julio de 2012 acudí junto con mi madre, que en ese momento
era mi representante, a la clínica Gonzales S.A. (En adelante la Clínica), ya que
presentaba dificultad respiratoria desde la niñez. En la mencionada consulta
médica la cual fue atendida por el médico otorrinolaringólogo Wilfredo Ordaya Luey
se me diagnosticó rinitis alérgica, rinodostrofía, tabique nasal desviado o septum
nasal desviado.
5. A las 20:20 horas del mismo día dentro de las instalaciones de La Clínica
presente un cuadro de insuficiencia respiratoria; razón por la cual se me realizó el
procedimiento de entubación endotraqueal, aspirándose secreción sanguinolenta
espumosa, en donde se me conectó con ventilación mecánica para mejorar mi
respiración. Posterior a eso a las 23:10 horas fui trasladado en ambulancia al
Hospital Edgardo Rebagliati Martins (En adelante El Hospital). Cabe señalar que
aquí también existió un vacío de evaluación clínica en la historia clínica de la
Clínica Gonzales, sobre las posibles causas que me llevaron a la insuficiencia
respiratoria que se consigno a las 20:20; igualmente existe un vacío de evaluación
clínica desdelas 20:40 horas hasta las 23:10 horas, momento en que aparece
registrado mi traslado a emergencia de El Hospital.
Alrededor de las 10:30 horas del nueve de mayo de 2018, se aproxima a la rampa
de ingreso y salida de proveedores y concesionarios del Centro Comercial Real
Plaza Salaverry, el - camión furgón frigorífico - con placa de rodaje B0X-735, de la
empresa; Empresa de Transportes Mendoza y Duran S.A.C. – ETRANS M y D
S.A.C, el citado – camión furgón frigorífico – contenía en su interior productos de
propiedad de la empresa Laive S.A. ya que, de acuerdo al numeral 4 del literal E
del atestado policial N° 177-18-UIAT-GMIAT-2 (ANEXO 1-A) el citado – camión
furgón frigorífico – contenía en su interior “una tonelada de mercadería
(productos lácteos)” además, de acuerdo al acta de situación de vehículo mayor
realizada al – camión furgón frigorífico – el 10 de mayo de 2018 (ANEXO 1-B) el -
camión furgón frigorífico - “presenta un precinto de seguridad de la empresa Laive
N° 0273482 en la puerta posterior derecha”. Bajo esa misma línea, el Sr Eduardo
Rubén Zarate Paredes, conductor del vehículo – camión furgón frigorífico - en su
manifestación de fecha nueve de mayo de 2018 (ANEXO 1-C) menciona que “…
yo conducía el camión de placa B0X-735, cargando productos lácteos de la
marca Laive; Asimismo, en la manifestación del Sr. Ricardo Andres Mendoza
Paredes (Gerente General de la empresa; Empresa de Transportes Mendoza y
Duran S.A.C. – ETRANS M y D S.A.C.) de fecha diez de mayo de 2018 (ANEXO
1-D) ante la pregunta ¿Qué transporta el camión? Dijo: “perecibles de la fábrica
LAIVE, yogur, queso, jamonada y otros perecibles”. Cabe agregar, que El Sr.
Samuel Amancio de la Cruz Tineo (ayudante del chofer), quien también se
encontraba en el lugar de los hechos, en su manifestación de fecha 10 de mayo de
2018 (ANEXO 1-E) manifiesta que es de ocupación REPARTIDOR DE LAIVE”
asimismo, ante la pregunta ¿Qué le une a la persona Eduardo Ruben Zarate
Paredes (Chofer)? Dijo: “Que él es el CHOFER DE TRANSPORTE DE LAIVE y
yo soy su ayudante rotativo” y ante la pregunta ¿en que trabaja y cual es su
horario de trabajo? Dijo: “TRABAJO EN LA EMPRESA LAIVE DE REPARTIDOR
en el horario de 03:00 de la mañana hasta las 03:00 de la tarde. De igual
manera y de acuerdo a lo señalado en el considerando tercero de la Resolución N
-2018-1°FTSV-MP-FN de fecha dieciocho de mayo de 2018 (Ingreso N°
506010174-2018-601-0) (ANEXO 1-F) indica que “el vehículo pesado (furgón
frigorífico) de placa de rodaje N° B0X-735…destinado a la distribución de
productos lácteos “LAIVE” al supermercado “Plaza Vea”…”
Habiendo ya mencionado que el - camión furgón frigorífico – de propiedad de la
empresa; Empresa de Transportes Mendoza y Duran S.A.C. – ETRANS M y D
S.A.C. que contenía aproximadamente 1 tonelada de productos de propiedad de la
empresa Laive S.A. y este se encontraba dentro de las instalaciones del Centro
Comercial Real Plaza Salaverry, con la finalidad de abastecer al Super Mercado
Plaza Vea con productos lácteos perecibles de propiedad de la empresa Laive
S.A., y luego de aproximadamente 20 minutos de encontrarse esperando para
realizar el trabajo encomendado, encargado u ordenado, es decir entregar la
mercadería al Super Mercado Plaza Vea con productos de propiedad de la
empresa Laive S.A..; el chofer se da cuenta que el vehículo no enciende y es en
ese momento que tras la orden del chofer Sr. Eduardo Ruben Zarate Paredes, su
copiloto Sr. Samuel Amancio de la Cruz Tineo empuja el vehículo – camión furgón
frigorífico - hacia atrás y en bajada, es decir, en retroceso aprovechando la
inclinación de la rampa de acceso, con la finalidad de que el chofer pueda darle el
arranque en retroceso; lo cual desencadenó en una situación adversa, ya que el
vehículo – camión furgón frigorífico - no encendió y por lo tanto el chofer perdió el
control de vehículo – camión furgón frigorífico - de propiedad de la empresa;
Empresa de Transportes Mendoza y Duran S.A.C. – ETRANS M y D S.A.C en
cuyo interior se encontraba aproximadamente 1 tonelada de productos lácteos
perecibles de propiedad de la empresa Laive S.A.
Así las cosas, encontrándose el vehículo - camión furgón frigorífico – dentro de las
instalaciones del Centro Comercial Real Plaza Salaverry, fuera de control en
retroceso, con el motor apagado, en la bajada sobre la rampa de acceso y estando
los postulantes al puesto de trabajo solicitado por Super Mercado Plaza Vea
haciendo fila en las inmediaciones de la rampa de acceso, es que el vehículo -
camión furgón frigorífico – impacta, atropella y mata a quien vida fue nuestro hijo
Freddy Quispe Ugarte causándole su fallecimiento.
ANTIJURICIDAD
La antijuricidad es la conducta contraria a derecho o al ordenamiento jurídico. En
ese sentido, el causar daño a alguien o a un bien jurídico protegido genera per se
una obligación de indemnizar. En el presente caso la antijuricidad se materializa
con el solo hecho de trasgredir el deber genérico de no causar daño a nadie.
FACTOR DE ATRIBUCIÓN
RELACIÓN DE CAUSALIDAD
EL DAÑO PRODUCIDO
El daño ocasionado es la muerte de quien en vida fue nuestro hijo Freddy Quispe
Ugarte causándole su fallecimiento, que ha generado un daño moral y una
afectación psicofísica inestimable en nosotros como sus padres.
El artículo 1981 del Código Civil, trata sobre la responsabilidad por daño
ocasionado por los actos del subordinado o también llamado en la doctrina como
“responsabilidad vicaria”. Conforme al dispositivo en mención una persona sea
natural o jurídica asume la responsabilidad por los actos de la persona que
este bajo su cargo, sin necesidad incluso que exista respecto de aquella un
vínculo laboral o contractual. (Casación 560-2000-Moquegua). Asimismo, para
su configuración se requiere la confluencia de dos requisitos a) una relación de
dependencia, no necesariamente laboral del sujeto causante con un tercer sujeto
y b) Que el daño se realice dentro del momento denominado del ejercicio del
encargo; en donde responderá frente a la víctima, porque se está
beneficiando económicamente con la conducta desplegada por su
dependiente (Casación 2420-2004-Lima).
Siendo esto así, Laive S.A. es responsable indirecto del hecho dañoso ya que no
solo cumple con lo mencionado en las casaciones anteriores sino que también se
alinea con la doctrina de los profesores Fernando de Trazegnies, Leysser León,
Juan Espinoza y Gastón Fernández, quienes consideran que la responsabilidad
por los hechos del dependiente es objetiva, tiene como fundamento el riesgo de
empresa y es considerado socialmente y jurídicamente como garante por los
hechos dañosos.
IX. ANEXOS
POR LO EXPUESTO: