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Universidad Libre
Bogotá
2022
* Abogada de la Universidad La Gran Colombia, Especialista en Derecho Administrativo, Universidad Santo Tomàs, sede
Bogotá y estudiante de la especialización de Derecho Procesal, Universidad Libre. Email: camilae-torreso@unilibre.edu.co
** Abogada de la Universidad de Boyacá, estudiante de la especialización de Derecho Procesal, Universidad Libre, sede
Bogotá, Colombia. Email: alejandrar.abogados@gmail.com
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 2
Resumen
Colombia, que estudia y analiza las posibles controversias o conflictos generados a partir de
actos administrativos que niegan una prestación económica; por otro lado se estudiará a raíz
del análisis jurisprudencial, los casos excepcionales en los que posiblemente la jurisdicción
irremediable, una urgencia, o una situación particular, que permita establecer a través de los
ratifica en el art. 6 del Decreto Ley 2591 de 1991; dando como resultado que los ciudadanos
seguridad social y la prevalencia que tiene para reconocer una pensión de vejez, de manera
definitiva o transitoria mediante la acción de tutela; a su vez dentro de este análisis se revisará
la importancia del derecho fundamental al mínimo vital y otros derechos esenciales conexos a
la seguridad social, con el fin determinar si existe una presunta vulneración o amenaza de los
mismos por la acción u omisión de las autoridades públicas o por el actuar de los particulares,
pues ante la presencia de estas vulneraciones, se deberá aplicar las reglas prestablecidas por la
Corte Constitucional, con el fin de proteger a los sujetos que se encuentran en una especial
situación de protección.
Así las cosas, mediante este artículo se desarrollará una pequeña y sencilla línea
jurisprudencial entre los años de 2016 al 2020, que tendrá por objeto identificar las subreglas
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 3
reconocimiento de la pensión de vejez, para así determinar en qué casos es aplicable la acción
Vejez; por otro lado también se estudiará la evolución de las diferentes providencias que han
Summary
The present work was developed in order to study the constitutional jurisprudence of
Colombia, which studies and analyzes the possible controversies or conflicts generated from
administrative acts that deny an economic benefit; On the other hand, it will be studied as a
result of the jurisprudential analysis, the exceptional cases in which the ordinary or
rights, either because they are faced with the possible existence of irremediable damage, an
emergency , or a particular situation, which allows establishing through evidence the effective
violation or threat of such guarantees, in accordance with the requirement of subsidiarity that
is required in art. 86 of the Political Constitution and which is ratified in art. 6 of Decree Law
2591 of 1991; resulting in the need for citizens to resort to constitutional action of Tutela.
According to the previous approaches, the fundamental right to social security and the
temporarily through the protection action; In turn, within this analysis, the importance of the
fundamental right to the vital minimum and other essential rights related to social security
will be reviewed, in order to determine if there is an alleged violation or threat thereof due to
the action or omission of public authorities. or by the actions of individuals, because in the
presence of these violations, the rules established by the Constitutional Court must be applied,
Thus, through this article a small and simple jurisprudential line will be developed
between the years 2016 to 2020, which will aim to identify the jurisprudential sub-rules of the
Constitutional Court of Colombia regarding the origin of the Action of Tutela as a definitive
mechanism against administrative acts for the recognition of the old-age pension, in order to
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 5
mechanism for the recognition of the old-age pension; on the other hand, the evolution of the
different measures that have contributed significantly in the construction of the exceptional
origin of the guardianship action will also be studied, to consider the recognition and payment
Introducción
A lo largo del tiempo la Seguridad Social en Colombia ha tenido diversos cambios, fue
capacidad económica, de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el
Mediante dicha norma se reconocieron diversos tipos de pensión, por jubilación, vejez,
Así las cosas, podemos decir que la Seguridad Social es un derecho de protección, que
se aplicará ante la presencia de ciertos riesgos que pongan en peligro la vida, y mediante el
de una prestación económica, la cual se entregará conforme a los ingresos aportados por cada
sus artículos 22 y 25 el derecho a la seguridad social, como una prerrogativa que tiene todo
miembro de una sociedad, con el fin de satisfacer sus derechos inherentes a la dignidad
humana.
como:
Todo ello con el fin de cubrir circunstancias de incapacidad laboral, vejez, invalidez,
Culturales de la ONU, en su artículo noveno enunció que todos los Estados que conforman
este tratado reconocerá a toda persona “la seguridad social, incluso al seguro social”
Por otro lado, en Colombia, mediante la Ley 57 de 1915, se reglamentó por primera vez
económicas; y con la Ley 90 de 1946, se fundó el Seguro Social y la creación del Instituto
Ahora bien, dispuesto lo anterior, para el caso que nos compete la jurisprudencia
condiciones de dignidad de esa persona y de su familia, además de ser el resultado del ahorro
En tal sentido puede apreciarse que una prestación económica procura satisfacer las
diferenciales de la jurisprudencia de la Corte entre ellas tenemos: “(i) (…) diseñar un plan
vital y de determinarse según sus características (vivir como quiera), (ii) (…) (vivir bien). Y
En esa medida se tiene que, que el reconocimiento de una prestación económica debe
satisfacer las necesidades que surgen por contingencias especialmente generadas por la salud
proyecto de vida.
La acción de tutela puede ser invocada cuando el otro medio de defensa que prevea el
097 de 2014)
por la Alta Corporación Constitucional, aplicables en los casos donde resulte procedente la
acción de tutela como mecanismo excepcional y definitivo para reconocer la pensión de vejez
realización de una línea jurisprudencial dentro de los años 2016 al 2020, para determinar
económica.
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 9
Metodología
problema jurídico planteado, conforme a las directrices expuesta por el Doctor Diego Eduardo
López Medina en relación a la forma en que deben aplicarse el derecho en casos difíciles-
de cierre Constitucional.
“En sentido amplio, pude definirse la metodología cualitativa como la investigación que
produce datos descriptivos: las propias palabras de las personas, habladas o escritas, y la
conducta observable” (Quecedo y Lecanda, 2002, p. 7). Es por ello que el análisis de la
Por ello se realizará un análisis de los fallos de tutela de la Corte Constitucional entre
los años 2016 al 2020, teniendo en cuenta lo manifestado por el citado jurista, no siempre que
necesario una ponderación de la eficacia de los mismos, a partir de la cual se concluya que
alguno de los otros medios existentes, es tan eficaz para la protección del derecho
fundamental como la acción de tutela misma, para establecer cuando es procedente la acción
vejez, acorde con el análisis de una línea jurisprudencial inteligible, que se adoptará con el fin
de tomar postura decisional ajustado con las sub-reglas determinadas para que proceda
Marco Teórico
reconocimiento y protección a la pensión de vejez, toda vez que mediante este se han
establecido los mecanismos con los que cuentan los ciudadanos para realizar un ahorro a
futuro que les permita una pensión justa, conforme a sus aportes mensuales abonados,
A partir del año 1945, se empezó a hablar por primera vez de un régimen pensional en
paso del tiempo también se instauraron otras cajas a nivel local que cubrían únicamente a los
empleados del sector público (era usual que cada empresa pública, o sector, tuviera su propia
caja de previsión para la administración de los riesgos de vejez, accidente o salud), seguida de
la creación del Instituto Colombiano de los Seguros Sociales (ICSS) mediante la Ley 90 de
Artículo 76. El seguro de vejez (…) reemplaza la pensión de jubilación que ha venido
figurando en la legislación anterior. Para que el instituto pueda asumir el riesgo de vejez
en relación con servicios prestados con anterioridad a la presente ley, el patrono deberá
jubilación a sus trabajadores, seguirán afectadas por esta obligación en los términos de
tales normas, respecto de los empleados y obreros que hayan venido sirviéndoles, hasta
pensiones a los empleados privados, pagos que estarían a cargo del Instituto Colombiano de
los Seguros Sociales (ICSS), años después llamado Instituto de Seguros Sociales (ISS).Años
después surgieron diversos cambios pero no fue hasta el año 1993, que Colombia sentó un
1993, por la cual se creó el sistema de seguridad social integral, mediante esta ley y por medio
de su artículo 236, se modificaron los estatutos de CAJANAL y se permitió que esta siguiera
prestando los servicios de salud, porque a partir de entonces el Fondo de Pensiones Públicas
del Nivel Nacional sustituiría a la Caja Nacional de Previsión Social en lo relacionado con el
y a las demás cajas de previsión o fondos insolventes del sector público del orden nacional.
Colombia, así de esta manera se formó el Régimen de Prima Media. “RPM es el mecanismo
mediante el cual los afiliados o sus beneficiarios obtienen una pensión de vejez, invalidez o
una cuenta pensional a nombre de cada afiliado. La pensión depende del capital
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Hay que mencionar además que, la norma anteriormente citada ha tenido ciertas
modificaciones; la Ley 797 de 2003 reformó algunas de sus disposiciones del sistema general
de pensiones, como las establecidas en el artículo 33,modificado por el artículo de la Ley 797
de 2003, publicada en el Diario Oficial No. 45079, de 29 de enero de 2003, mediante esta se
implantó los requisitos que el afiliado al RPM debe cumplir para acceder a la pensión de
vejez, siendo uno de ellos la edad de jubilación de 57 para mujeres y 62 para los hombres, la
cual fue incrementada a partir del 1 de enero del año 2014, ya que anteriormente la pensión
podría obtenerse a partir de los 55 años en mujeres y 60 años en hombres. Finalmente, la ley
860 de 2003 modifico con su artículo 1, el artículo 39, disponiendo los requisitos para obtener
la pensión de invalidez.
cotizaciones realizadas por los colombianos, establecido en el artículo 204 de la ley 100 de
1993, quedando establecido el 12,5 % del ingreso mensual del trabajador, anteriormente
cada vez los requisitos para acceder a dicha pensión son mayores, dificultando el acceso a esta
“En este momento se está pensionando poca gente en los dos sistemas porque muy
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pocos cumplen las condiciones para llegar al sistema y entre los que, si llegan en el
régimen de ahorro individual, que son solo el 15% del total, la mayoría está en retiro
acogidos a ese sistema “sobrevivirá a sus ahorros y esa es un costo fiscal latente que
Por otro lado, diferentes autores también afirman que los problemas de mayor
relevancia que tiene el sistema pensional son: equidad, cobertura y sostenimiento. Tres
grandes principios que son el gran problema del sistema de pensiones en el país, cuando se
“La cuarta parte de los adultos mayores recibe pensión, otra cuarta parte de los mayores
investigador de Fedesarrollo. Además, hay una gran proporción que no reciben ningún
Por otra parte, el sistema pensional también ha proporcionado ciertos beneficios, como
busca la protección para la vejez, de los colombianos que no tienen ingresos suficientes para
reservar recursos para la vejez, para que estos puedan guardar los recursos que puedan y
cuando quieran, para que así se les sea garantizado una vejez digna.
Así mismo el Fondo de Solidaridad Pensional, el cual protege a las personas que,
faltándoles pocas semanas para adquirir la pensión de vejez, están desempleadas o son
tiene por finalidad proteger a los miembros del grupo familiar del causante del posible
desamparo al que se pueden enfrentar por razón de su muerte, de esta manera, con la
recursos necesarios para garantizar una existencia digna y continuar con un nivel de
vida similar al que poseían antes de su muerte, de esta manera las cotizaciones no deben
ser asumidas solamente como una obligación, sino como un ahorro que garantiza
Tutela
conformado por los regímenes generales establecidos para pensiones, salud, riesgos
de Trabajo, 2022)
Este derecho busca proteger a las personas que están en imposibilidad física o mental
para obtener los medios de subsistencia necesarios que le permitan llevar una vida digna
está consagrada en el art. 48 de la Carta Política según la cual “se garantiza a todos los
Corte Constitucional ha acogido distintas teorías para explicar la exigibilidad por vía de
tutela de este tipo de derechos. La primera teoría acogió la distinción teórica entre
directa por vía de tutela. Los segundos, desprovistos de carácter fundamental por ser
fuente de prestaciones u obligaciones positivas, frente a los cuales, por ésta misma
admitió que los derechos sociales, económicos y culturales, podían ser amparados por
vía de tutela cuando se lograba demostrar un nexo inescindible entre estos derechos de
conexidad” La tercera teoría ha mostrado que los derechos civiles y políticos, así como
ciertas actividades que implican exigencias de orden prestacional. Situación que implica
que todos los derechos constitucionales son fundamentales, pues se conectan de manera
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directa con los valores que el constituyente quiso elevar a la categoría de bienes
La Corte ha señalado que sólo una vez adoptadas las medidas de orden legislativo y
la persona puede acudir a la acción de tutela para lograr la efectiva protección de estos
derechos fundamentales que han sido negados por las entidades ya sea privadas o
públicas que tiene la obligación de reconocer la pensión de vejez. (CC, Sentencia T-160
de 2011)
“Bajo la concepción de Estado Social de Derecho y en el caso que nos ocupa, en cuanto
recibir dicha protección, toda vez que mediante esta según la Corte Constitucional en
sentencia T-291 de 2017, los adultos mayores y personas de la tercera edad, hacen parte de un
grupo vulnerable de la sociedad y son catalogados como sujetos de especial protección, por
ello ante la presencia de situación de debilidad manifiesta o ante la presunta afectación del
mínimo vital o de otros derechos constitucionales como la salud, la vida digna o la dignidad
humana, el Estado deberá amparar sus garantías constitucionales para tener una vida digna y
enfrentar así las necesidades básicas, concepto que ha sido reiterado por la Corte
Por otro lado, la Corte Constitucional ha manifestado que “el pago de una pensión no es
una dádiva súbita de la Nación, sino el simple reintegro del ahorro constante durante largos
Así las cosas, en la medida en que un trabajador alcance la edad y logre reunir el
número de semanas cotizadas, exigidas por la ley para acceder a una pensión de
T-391 de 2013)
deriva “de (i) su carácter irrenunciable. (ii) su reconocimiento como tal en los convenios
sentido, la protección del derecho fundamental a la seguridad social por vía de tutela
solo tiene fugar cuando (i) adquiere los rasgos de un derecho subjetivo. (ii) la falta o
punto que impide llevar una vida digna: y (iii) cuando la acción satisface los requisitos
Así las cosas, el derecho a la seguridad social es de importancia fundamental, toda vez
configurado en el cuerpo normativo y en los tratados internacionales que hacen parte del
bloque de constitucionalidad.
El Decreto 2591 de 1991, en su artículo sexto preciso lo siguiente: “La acción de tutela
no procederá: 1. Cuando existan otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que
estimado por el juez en cada caso con sujeción a los estándares establecidos por la
eficacia en concreto de los demás remedios en sede judicial, que resulten disponibles para el
actor; otro tanto puede decirse del requisito de eficacia de los medios de defensa judicial
alternativos, pues de nada sirve que un remedio judicial se encuentre disponible y sea en
abstracto idóneo para garantizar un derecho si la protección que puede otorgar al ciudadano
procederá cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que
mecanismo idóneo para proteger el derecho de petición de los administrados, toda vez que por
medio del mismo se accede a muchos otros derechos constitucionales, de igual manera se ha
La Corte Constitucional ha hecho dos excepciones a esta regla: (i) La acción de tutela es
procedente, cuando los medios judiciales disponibles resulten ineficaces según las
indican que existe la posibilidad de que para el momento en que el juez natural llegue a
desnaturalizar.
existe un acto administrativo que desconoce tal derecho prestacional la sala de revisión
Por otra parte y atendiendo a la que la naturaleza jurídica de la acción de tutela, lo que
un término no mayor a cuatro (4) meses, contados al día siguiente que le fue negado el
como bien jurídico objeto de protección constitucional, para tal efecto la ha definido
individuos y sus familias las garantías necesarias frente a los distintos riesgos sociales
suficientes para una subsistencia acorde con la dignidad del ser humano. (CC, Sentencia
T-043 de 2019)
cuando aun existiendo, los mismos resultan ineficaces para proteger los derechos en
materialización. Estas condiciones –al igual que la idoneidad de los medios judiciales
el mínimo vital, siempre que el otro medio de defensa judicial no sea idóneo; o si, en su
derechos, por ejemplo, en razón a la edad y al estado de salud del accionante. (CC,
señalar los hechos en cuestión, que le permita al Juez de instancia sopesar la real y genuina
situación de dificultad que al tutelante y/o a su núcleo familiar, tal como lo afirma el M. P.
ser interpretado en forma mucho más amplia y desde una doble perspectiva.
grupo, es decir, los elementos que los convierten en titulares de esa garantía
Económica
administrativo, mediante el cual se pretende que los ciudadanos acudan a estos para dirimir
las controversias que surjan, a raíz de la exigencia del reconocimiento a la pensión de vejez,
pero han existido ciertas circunstancias excepcionales que hacen que estos mecanismos de
Social, mínimo vital y así poder proteger su derecho a la pensión de vejez; entre estas
En los casos donde exista la presencia de una persona de la tercera edad, considerada
sujeto de especial protección, y que de la falta de pago de la prestación económica resulte una
grave afectación a sus derechos fundamentales, en particular al mínimo vital, así como que el
jurisdicción ordinaria o administrativa , más aun en los casos donde la persona afectada este
próxima a cumplir la expectativa de vida según el DANE y no cuente con algún otro tipo de
Así como en los casos donde el accionante aunque no es una persona de la tercera edad
al no haber superado la expectativa de vida que se predica en las estadísticas nacionales, pero
se trata de un hombre de avanzada edad (70 años), la Sala considera que al estar próximo a
concreta respecto a las expectativas eventuales de una pensión debidamente adquirida, o ante
la presunta dilatación,
En el tiempo de las respuestas dentro del propio proceso laboral, -incluso más allá de lo
no de la justicia ordinaria laboral, es negativa, toda vez que el sujeto para el caso en concreto
ofrece como una exigencia que podría significar para el actor el riesgo eventual a no ver
Por ello, en tales circunstancias la acción de tutela resultaría procedente siendo esta
primordial para la protección de los derechos fundamentales, como a la seguridad social, vida
Ahora bien, para que proceda dicha acción es necesario que el juez realice en primera
medida un análisis exhaustivo en aras de evaluar diferentes aspectos relevantes con el fin de
determinar una situación irremediable que solo es posible proteger mediante una acción
constitucional entre ellas encontramos: (i) la capacidad económica, (ii) las circunstancias que
enfrentó el accionante en aras del reconocimiento de su derecho, (iii) estado de salud, (iv)
grado de formación escolar, (v) edad, (vi) núcleo familiar, (vii) que exista afectación al
mínimo vital, (viii) que por omisión de la entidad accionada se haya privado al actor de los
recursos necesarios para su subsistencia, en condiciones dignas. De tal manera que cuando los
lograr dicho amparo, la intervención del juez constitucional se justifica, todo con el fin de
preservar los derechos fundamentales del accionante (CC, Sentencia T-079 de 2016),
amenazados por la acción u omisión de las autoridades públicas o por el actuar de los
particulares, sino que también deberá tener en cuenta el Juez colegiado lo siguiente:
(i) cuando no exista otro mecanismo jurídico ordinario, (ii) pese a la existencia de este,
no resulta ser idóneo y eficaz para la protección de los derechos fundamentales y, (iii)
(ii) La falta de pago genera un alto grado de afectación de los derechos fundamentales,
(iv) Que se acredite siquiera sumariamente, las razones por las cuales el medio judicial
presuntamente afectados.
(v) Que exista una mediana certeza sobre el cumplimiento de los requisitos de
protección de los derechos fundamentales amenazados, entre ellos la seguridad social, mínimo
vital, dignidad humana entre otros, con el fin de evitar la consumación de un perjuicio
De acuerdo a los anteriores planteamientos, en todos los eventos, para que prospere la
A.-) Que la situación fáctica planteada para soportar el amparo suplicado, tenga
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 26
autoridad pública o de un particular (legitimación por pasiva). C.-) Que esa conducta
activa). D.-) Que la persona afectada carezca por completo de otro medio de defensa
judicial de sus derechos, o que pese a existir otros mecanismos judiciales de defensa,
inmediatez.
el segundo aspecto relevante, consiste en establecer que esa conducta sea la causa de la
además, entender que existen eventos en los que, si bien es cierto, se afectan los
derechos de las personas, no siempre todas las afectaciones podrán tenerse como
ciertos eventos podrá sacrificarse; en tercer lugar, la persona que acciona mediante la
tutela, debe demostrar que agotó todos los mecanismos de defensa judicial, ordinarios y
amparo como mecanismo transitorio, evento en el que pese a existir otras posibilidades
de defensa para el caso concreto, estas resultan ineficaces por lo que se causaría un
perjuicio irremediable.
sentido de que los hechos o la llamada causa petendi, que soporta el resguardo
caso concreto, el amparo suplicado debe declararse improcedente, de tal manera, que el
estudio de fondo de una tutela que conlleve a la instancia judicial a estimar o desestimar
Tomando como punto de partida se decidió estudiar las sentencias que se estudian el
problema jurídico planteado, dentro de los años comprendidos del 2016 al 2020, iniciando con
definitivo para la protección del derecho a la pensión de vejez, para ello se tomó el ultimo
reversa, para determinar las sentencias, arquimédica, fundadora, hito, y las confirmadoras de
la línea.
pesar de la delimitación temporal objeto de estudio comprendía los años 2016 al 2020,
pensión de vejez, como mecanismo definitivo, para ello se encontró como nicho citacional de
Tabla 1
Sentencia T-015/19
2018 2017 2016 2015 2014 2013 2012 2011-2010 2000-2009 1999-1993
T-213 T-477 T-626 T-086 T-159 T-067 SU-424 T-480 T-849/09 T-209/99
T-058 T-743 T-351 T-047 T-154 T-494 T-014 T-431 C-459/04 T-801/98
T-598 C-177 C-951 T-556 T-057 T-730/10 C-587/06 C-237/97
T-002A T-042 T-867 SU-195 C-510/04 T-236/96
T-076 T-613 T-556 T-1079/01 T-310/95
T-462 T-886/00 T-056/94
T-683 T-456/94
T-339 T-242/93
T-368 C-018/93
C-007
T-139
T-682
Importantes
No importantes
Fuera del tema
Fuente: Autoras.
consiguiente, se graficará el según nivel del nicho citacional de los años 2016 al 2020, pues en
ella se establecen cual ha sido la posición de la Corte Constitucional, respecto a este tema.
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 30
Figura 1
Fuente: Autoras.
Sentencia Fundadora
línea es la T-181 de 1993, por ser la primera jurisprudencia que se pronuncia sobre
partir de la cual se concluya que alguno de los otros medios existentes, es tan eficaz
para la protección del derecho fundamental como la acción de tutela misma. (CC,
Por ello mediante este pronunciamiento la Corte hace un análisis de los mecanismos de
vejez, así como el objeto principal que tiene la acción de tutela, el cual es la protección de los
derechos fundamentales que se vean vulnerados por entidades públicas o privadas, por ello ha
dicho para el caso en concreto que la acción de tutela pretende que de manera efectiva e
particulares en los casos previstos por la ley. Y “cuando la omisión o vulneración de que se
trate se ha dejado de producir, ya sea porque se cumpla o se deje de hacer aquello que afecta a
la persona, la Acción de Tutela habrá perdido su eficacia y su objetivo” (CC, Sentencia T-348
de 1993), para el caso en concreto el accionante carece de interés jurídico toda vez que su
Sentencia Hito
De la sentencia hito encontramos que, para Diego López Medina, son las
que de esta se desprenden las catalogadas como importantes en el primer y segundo nicho
derecho a la pensión de vejez) las siguientes: Sentencia T-477 de 2017 y Sentencia T-204 de
2017.
de tutela sea procedente en estos casos, legitimación activa, legitimación pasiva, el principio
cuenta con legitimación por activa y procede a su vez la legitimación por pasiva, pero en
con el propósito de obtener un pronunciamiento más ágil y expedito, toda vez que éste
no ha sido consagrado para remplazar los medios judiciales dispuestos por el Legislador
Pero según la corte existe una excepción a la regla, cuando hay la posible comisión de
El daño debe ser inminente, es decir que está por suceder en un tiempo cercano, a
En primer lugar, estableció que el daño debe ser inminente, es decir que está por
consumado. Asimismo, indicó que las medidas que se debían tomar para conjurar el
grave evaluado por la intensidad del menoscabo material a los derechos fundamentales
de una persona.
que, por regla general, la acción de tutela no puede utilizarse para el reconocimiento y
pago de acreencias pensionales, ya que existen mecanismos judiciales ordinarios con los
que pueden debatirse dichos asuntos y que pueden presentarse ante la jurisdicción
se sujeta a las siguientes reglas: (i) procede como mecanismo transitorio, cuando a pesar
especial situación del peticionario; (ii) procede la tutela como mecanismo definitivo
eficaz, conforme a las especiales circunstancias del caso que se estudia. Además, (iii)
cuando la acción de tutela es promovida por personas que requieren especial protección
Sin embargo, esta Corporación ha expresado que esa sola y única circunstancia no es
suficiente para acreditar la procedencia de la acción de tutela para resolver asuntos sobre
demostrar un perjuicio irremediable, por tanto este cuenta con un mecanismo judicial
además se trata de un hombre de 63 años catalogado como adulto mayor y no como persona
de la tercera edad, términos que entraremos a conceptualizar con las siguientes sentencias que
Por otro lado, la sentencia T-204 de 2017 refuerza lo anteriormente mencionado dado
El proceso laboral ordinario resulta ser el medio más idóneo y eficaz para la garantía de
los derechos fundamentales presuntamente vulnerados por la entidad accionada, pues se tiene
(i) no existe una grave amenaza de los derechos fundamentales por cuanto el actor se
mínimo vital; (ii) el actor incluso ya acudió a la jurisdicción ordinaria para que sea el
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 35
Es pertinente aclarar entonces que deberá existir una afectación grave al mínimo vital
para que sea aplicable el principio de subsidiariedad en la acción de tutela contra actos
administrativos en materia de pensión de vejez, como mecanismo definitivo, por ello mientras
no exista una afectación real al mínimo vital, aunque el accionante cumpla con la edad,
Así las cosas, de lo que nos concierne a las demás sentencias referencias en el nicho
citacional son catalogadas como reconceptualizadoras y modificadoras, toda vez que, aunque
no se refieren con exactitud con relación a la pensión de vejez si aporta conceptos que son
útiles para el estudio del caso como por ejemplo la definición y diferencia entre adulto mayor
El concepto de adulto mayor fue definido legalmente, mediante la Ley 1276 de 2009.
En ella el Legislador apela a la noción de “vejez” propia del sistema de seguridad social
regula dicha norma; únicamente responde y afecta la “atención integral del adulto
mayor en los centros vida”, según lo ha precisado esta Corporación, por lo que solo es
Entre los adultos mayores, solo algunos son considerados personas de la tercera edad,
una u otra categoría. Por ejemplo, ante las solicitudes de prestaciones pensionales
mediante acción de tutela, en principio, el adulto mayor cuenta con un medio ordinario
idóneo, cual es el proceso laboral. Sin embargo, a la tercera edad no puede exigírsele el
agotamiento de esta vía judicial (Ut supra fundamento jurídico 15). (CC, Sentencia T-
339 de 2017)
Por eso la Corte es enfática en aclarar que la acción de tutela procede exclusivamente
para los sujetos de especial protección las personas de la tercera edad y no adultos mayores,
defensa judicial laboral en materia pensional, y generaría una congestión judicial en vía de
tutela, por ello enfatiza la jurisprudencia que, si bien toda persona de la tercera edad puede ser
Adicional a ello la sentencia arquimédica T-015 de 2019 confirma lo planteado por las
adulto mayor, sino que ha superado la esperanza de vida. No todos los adultos mayores
son personas de la tercera edad; por el contrario, cualquier persona de la tercera edad
Ha asumido que la tercera edad inicia cuando la persona supera la expectativa de vida
fijada por aquel organismo público, misma que varía periódicamente. A esta se le
conoce como la tesis de la vida probable, que en este caso concreto fue aplicada por el
ad quem.
entre hombres y mujeres), se encuentra estimada en los 76 años. Por lo tanto, una
persona será considerada de la tercera edad solo cuando supere esa edad, o aquella que
certifique el DANE para cada periodo específico. (CC, Sentencia T-015 de 2019)
Bajo estos supuestos todo aquel mayor de 76 años será considerado como persona de
especial protección en este caso persona de la tercera edad que podrá acudir a la acción de
Resultados
primer nivel las sentencias que se desglosan de la sentencia arquimédica la sentencia T-015 de
2019, M. P. Gloria Stella Ortiz Delgado, comprendido así el primer nivel de cincuenta y uno
sentencias de las cuales diez fueron importantes para la investigación identificadas con el
color rojo, el segundo nivel consta de las sentencias más relevantes del primer nivel
identificadas con el color amarillo , dentro de las cuales encontramos veinte sentencias
Sin perder de vista lo anterior es necesario, en aras de resolver el problema jurídico para
sobre los pronunciamientos de la Corte Constitucional, con el propósito de poder analizar las
variaciones que ha tenido con el paso del tiempo en sus decisiones, otorgando las reglas
precedente de la Corte Constitucional; esto es, acciones constitucionales ente los años 2016 a
2020, para identificar las sentencias más importantes, y crear una tesis con relación entre los
Punto Arquimédico
sentencia más reciente como sentencia arquimédica, es decir, la sentencia que permite
encontrar una solución relevante y que con esta se puede identificar la relación que existe
entre las demás sentencias (sentencias hito, que consolidan la decisión a través del tiempo),
que sirvieron de soporte para resolver un problema jurídico, así las cosas, para resolver el
problema jurídico se indagó sentencias idénticas o con patrones fácticos similares ( lo más
En esa medida, la sentencia seleccionada como punto arquimédico por ser la más
reciente, dentro de los años 2016 a 2020, es la Sentencia T-337 de 2018, esta providencia fue
persona tiene de acudir al mismo para hacer valer sus derechos de acudir al mismo para
Ingeniería de Reversa
Dentro del estudio de las sentencias citadas en la sentencia arquimédica, con el fin de
456 de 1994, (ii) Sentencia T-303 de 2002, (iii) sentencia T-463 de 2003, (iv) sentencia T-138
de 2010, (v) Sentencia T-167 de 2011, (vi) sentencia T-457 de 2012, (vii) sentencia T-410 de
2014, (viii) T-045 de 2016, (ix) sentencia T-194 de 2017 y (x) sentencia T- 339 de 2017.
Si una persona sobrepasa el índice de promedio de vida de los colombianos (71 años), y
tal motivo ha reclamado ante juez competente, pero se estima razonablemente que el
“Esa persona no tiene otro medio distinto al de la tutela para que, provisionalmente,
mientras se decide el fondo del asunto por el juez natural, se ordene el respeto a su derecho”
se indicó:
Dentro de las condiciones particulares que el juez debe valorar, está incluida la edad de
cuenta que las personas de la tercera edad son sujetos de especial protección en la
En estos casos la acción de tutela procede como excepción, aun existiendo el medio
judicial ordinario para obtener el reconocimiento y pago de la pensión, siempre y cuando esté
Los hechos antes descritos -ser una persona de la tercera edad que requiere un
accionante por parte del juez de tutela, ni mucho menos a la autoridad judicial
competente para desatar una controversia en tal sentido, pues no demuestran per se el
perjuicio irremediable.
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 42
pensión a que supuestamente tiene derecho, sin probar de manera alguna la inminencia
y la gravedad del perjuicio, ni la urgencia de las medidas llamadas a adoptarse por vía
que haga procedente la tutela como mecanismo transitorio mientras se debate el asunto
Que reconoció que la edad considerada por la jurisprudencia como límite mínimo de la
tercera edad es de 71 años, haciendo la salvedad de que tal monto podría reducirse, y
cada caso en particular y no solo del factor etario. A la par, la decisión T-425 de 2004,
tratamiento especial y preferencial que deben recibir tales personas. (CC, Sentencia T-
337 de 2018)
alejado de la mera voluntad del juzgador para, a partir del mismo, presumir la calidad de
criterio para considerar a alguien de la tercera edad, es que tenga una edad superior a la
implica que no constituye la única vía para concretar la protección ni que por el simple
hecho de cumplir con la edad requerida pudiera obtener lo que quisiera mediante la
Pérez, expresó:
psicológica o social particular merecen una acción positiva estatal para efectos de lograr
una igualdad real y efectiva. Así, ha considerado que entre los grupos de especial
protección constitucional se encuentran: los niños, los adolescentes, los ancianos, los
disminuidos físicos, síquicos y sensoriales, las mujeres cabeza de familia, las personas
por vía de tutela cuando partiendo de las circunstancias del caso concreto, el no
insatisfacción del mínimo de condiciones materiales para una existencia digna. En otros
derecho fundamental, por cuanto su satisfacción implica el goce de las demás libertades
Protección Social - Grupo Interno para el Pasivo Pensional de Puertos de Colombia que
Con fundamento en la Ley 1276 de 2009 “a través de la cual se modifica la Ley 687 del
“b). Adulto Mayor. Es aquella persona que cuenta con sesenta (60) años de edad o
más. A criterio de los especialistas de los centros vida, una persona podrá ser
clasificada dentro de este rango, siendo menor de 60 años y mayor de 55, cuando
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 45
Silva, aseveró:
existe un límite indivisible entre estas, pues resulta evidente que la aplicación de una
requisito sine que non, consistente en la necesidad de intervención del juez de tutela,
2014)
Profiera una nueva sentencia, dentro del proceso ordinario laboral identificado en el
numeral tercero de la parte resolutiva de esta sentencia, en la que tome en cuenta las
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 46
los fundamentos 38 a 153 de la parte motiva de esta providencia, señalando las razones
por las que los acoge o se aparta de ellos. (CC, Sentencia T-410 de 2014)
expresó:
es posible que excepcionalmente el juez de tutela reconozca alguno de los derechos que
emanan del régimen de seguridad social en pensiones, como por ejemplo el derecho a la
pensión de jubilación por aportes o de vejez, cuando se acredite que los medios
irremediable.
2.4.2. En lo que hace referencia a la falta de idoneidad de los otros medios de defensa
reconocimiento y pago de una pensión de jubilación por aportes o de vejez, aún a pesar
derechos fundamentales”.
del panorama fáctico y jurídico que sustenta la pretensión de amparo. En esa medida, ha
particulares del accionante. Así, el tiempo de espera desde la primera solicitud pensional
y potencial conocimiento sobre sus derechos y los medios para hacerlos valer) y las
aspectos que deben valorarse para establecer si la pretensión puede ser resuelta
eficazmente a través de los mecanismos ordinarios, o si, por el contrario, las dilaciones
vital del actor. (…) Ordenar a Colpensiones que, (i) dentro de las 48 horas siguientes a
señor Noriega Valencia, conforme con el régimen ordinario. (CC, Sentencia T-194 de
2017)
situaciones disímiles que ameritan un trato diferencial, para hacer efectivos los derechos
adulto mayor de 60 años, en edad de jubilación, que ser una persona de 80, cuyas
limitaciones funcionales empiezan a hacerse cada vez más notorias. (CC, Sentencia T-
339 de 2017)
Nicho Citacional
Figura 2
Sentencia
Arquimédica
T-337 de 2018
T- T-463/03 T- T- T- T- T- T- T- T-194/17
456/94 138/10 457/12 339/17 303/02 167/11 045/16 410/14
Convenciones
Sentencias
Hito
Sentencias
Análogas
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 50
Figura 3
Sentencia
Arquimédica T-337
De 2018
Convenciones
Sentencias
Hito
Sentencias
Análogas
Sentencias
sin estudio
Fuente: Autoras.
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 51
Resultados
de la Corte Constitucional; las sentencias en los cuadros de color azul guardan un patrón
acción constitucional de la tutela. Las sentencias en los cuadros naranja tienen la condición de
ser análogas a las cinco primeras, por cuanto su decisión no conserva un patrón fáctica y
arquimédica. Finalmente, las sentencias mencionadas con color gris son fallos de tutela
Ahora bien, de conformidad con las sub-reglas establecidas por la Corte Constitucional
definitivo o transitorio con la finalidad de evitar un perjuicio irremediable, por acudir a la vía
ordinaria por cuanto resulta ineficaz para la protección de los derechos fundamentales
quebrantados.
Acorde a lo anotado, se concluyó que las sentencias denominadas hito lograron hacer
con el paso del tiempo un aporte preponderante para determinar con exactitud cuando es
Tabla 2
judicial /94
Los medios de defensa judicial no son eficaces
para proteger sus derechos vulnerados perjuicio T-456/94
irremediable
Sujeto de especial protección constitucional
Afectación de los derechos fundamentales, en T-463/03
particular al mínimo vital
Se haya desplegado cierta actividad administrativa
y judicial por el interesado tendiente a obtener la
protección de sus derechos T-138/10
tutela como mecanismo definitivo para reconocer la pensión de vejez cuando la entidad
sentencias T-167 de 2011, T-045 de 2016, T-194 de 2017, mediante las cuales se determinó
que existía un sujeto de especial protección constitucional, una mediana certeza sobre el
cumplimiento de los requisitos de reconocimiento del derecho reclamado y que el trámite para
su expedición se había prolongado excesivamente, por otro lado dentro del análisis se
cumplían con las subreglas aplicables en los casos donde la acción de tutela era procedente
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 53
(i) Acreditar que no tiene otros medios de defensa judicial, (ii) sujeto de especial
mínimo vital, (iv) la vía constitucional es utilizada para evitar un menoscabo en los derechos
acción de tutela como mecanismo definitivo para la protección del derecho a la pensión de
vejez, al no cumplir con patrones facticos similares a las sentencias que declaran la
procedencia de la misma de manera definitiva, toda vez que en dichas sentencias los
accionantes no cumplen con las subreglas planteadas por la Corte Constitucional, para ser
sujetos de especial protección y amparar así el derecho a la pensión de vejez y mínimo vital;
por otro lado las sentencias T-138 de 2010 y T-457 de 2012 , cumplen con patrones facticos
Tabla 3
Procede la acción de tutela como mecanismo definitivo para reconocer la pensión de vejez
administrativo
¿Procede la acción de tutela como mecanismo definitivo para reconocer la pensión de vejez
cuando la entidad encargada de su reconocimiento lo ha negado a través de acto
administrativo?
Si No
Cumplían con los No cumplían con
De manera
De manera transitoria patrones fácticos patrones fácticos
definitiva
similares similares
T-167 de 2011 T-456 de 1994 T -138 de 2010 T-204 de 2017
T-045 de 2016
T-303 de 2002 T-457 de 2012 T-477 de 2017
T-194 de 2017
T-410 de 2014
T-337 de 2018
Fuente: Autoras.
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 55
Dignidad Humana
contenido de la expresión “dignidad humana” así: De otro lado al tener como punto de vista la
lineamientos:
(i) la dignidad humana entendida como principio fundante del ordenamiento jurídico y
por tanto del Estado, y en este sentido la dignidad como valor. (ii) La dignidad humana
(ii) se trate de sujetos de especial protección constitucional; (iii) cuando existiendo otro
los derechos fundamentales del peticionario, evento en el que la tutela procede como
una protección real y cierta por otra vía y; (iv) cuando se promueva como mecanismo
2011)
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 56
Así las cosas, respecto de los adultos mayores existe una carga específica en cabeza del
Estado, la sociedad y la familia para que colaboren en la protección de sus derechos, por
otras personas. En tales circunstancias, la población mayor, dadas sus condiciones físicas,
El derecho al mínimo vital de acuerdo con la jurisprudencia, debe ser evaluado desde un
punto de vista que permita el estudio de las necesidades mínimas de cada individuo y la
Es un principio que busca proteger los derechos sociales, económicos y culturales, como
la pensión, siendo este conexo con el derecho a la vida y la salud; mediante el cual se busca
satisfacer las necesidades básicas de cada individuo, pero para ello se debe hacer una
unos requisitos necesarios para que proceda la acción de tutela en materia de pensión, cuando
El incumplimiento en el pago de los salarios (o pensión de vejez) con justificación o sin ella.
La necesidad directa para la supervivencia del trabajador y su familia del salario o pensión
de vejez.
La dependencia económica (…) de una familia respecto del trabajador o pensionado. (Goyes
Por otro lado, la jurisprudencia ha expresado que, sobre la afectación del mínimo vital
reconocimiento de pensiones, puesto que la competencia prevalente para ese tipo de conflictos
excepcional, ha señalado, que “en algunos casos muy específicos cuando se reclama pensión
especiales que hacen viable esa tutela de los derechos fundamentales” (Tribunal Superior de
manera excepcional la acción de tutela para la protección del derecho a la pensión de vejez, y
Conclusiones
referente al juez para fallar lo que en derecho corresponda, esto es, la ratio decidendi (valor
normativo), por cuanto constituye una regla de obligatorio cumplimiento al operador jurídico
Cabe observar que frente a este asunto, la obligatoriedad del precedente en materia de
respectivo precedente y justifiquen de manera racional su separación, toda vez que se atentaría
derechos, determinado así cuando aplicar una Ley o lo correcto es proteger el o los derechos
fundamentales invocados.
otros medios de defensa judicial, resultan ineficaces para proteger los derechos en contienda o
por las Altas Corporaciones de forma cronológica sobre la materia objeto de estudio, se logró
cambios preponderantes, arrojando como resultado que desde el año 1994, la Corte
PROCEDENCIA EXCEPCIONAL Y DEFINITIVA DE LA ACCIÓN DE TUTELA 59
una pensión de vejez por cumplir los requisitos mínimos, si no también, porque reclamando
ante el juez competente, “se estima razonablemente que el solicitante ya no existiría para el
En tales condiciones, se evidencia que la línea de jurisprudencia analizada con el paso del
tiempo permite identificar una respuesta a la tesis principal de cuándo debe reconocerse una
criterio único y relevante en torno al tema objeto de estudio y a partir del cual los demás fallos
emitidos por los órganos de cierre que se proyectan y deciden, se convierten en precedente
(i) aplicando disposiciones legales que han sido declaradas inexequibles por sentencias
funcional del juez, puede apartarse del precedente jurisprudencial exponiendo las razones
fácticas y jurídicas, por las cuales se separa a ella en razón que el precedente vinculante es
correspondiente para alegar su derecho a la pensión implorada, esto con el fin de salvaguardar
Por otro lado, del análisis jurisprudencial tenemos que la acción de tutela será
procedente cuando aun existiendo diferentes mecanismos de defensa, estos resulten ineficaces
posible perjuicio irremediable, el daño deberá ser inminente, es decir que presuntamente
Conforme a los planteamientos emitidos por la altas Cortes deberá existir una afectación
grave al mínimo vital para que sea aplicable el principio de subsidiariedad en la acción de
definitivo, por ello mientras no exista una afectación real al mínimo vital, aunque el
como las personas de la tercera edad (mayores de 76 años para el año 2021) y no adultos
mayores, salvo en casos excepcionales, cuando estos estén ad portas de la tercera edad y se
(i) Acreditar que no tiene otros medios de defensa judicial, (ii) Que existiendo otros
medios de defensa judicial, estos resulten ineficaces para la protección de los derechos
vital y a la dignidad humana, (vi) se analizará su núcleo familiar (que exista una necesidad
económica del accionante (la pensión sea el único ingreso económico), (viii) que por omisión
perjuicio irremediable, pero para ello el daño debe ser inminente, (x) estado de salud del
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de-las-pensiones-en-colombia/244353
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Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Quinta de Revisión. (19 de julio de 2017).
Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Quinta de Revisión. (19 de mayo de 2017).
Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Quinta de Revisión. (19 de mayo de 2017).
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Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Sexta de Revisión. (22 de enero de 2019).
Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Sexta de Revisión. (22 de enero de 2019).
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Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Sexta de Revisión. (31 de marzo de 2017).
Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Tercera de Revisión. (11 de marzo de 2011).
Corte Constitucional de Colombia [CC], Sala Tercera de Revisión. (20 de enero de 2015).
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