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“Año del Buen Servicio al Ciudadano”

"Año de la Lucha contra la Corrupción"

Expediente: 48-2017-0-1101-JR-LA-01
Especialista: Dr. Oscar Cárdenas Santiago
Cuaderno: Principal.
Escrito: Correlativo
Sumilla: ALEGATOS LABORAL SOBRE IMPROCEDENCIA
DE LA INDEMNIZACION POR EXTINCION DE
CARGO DE CONFIANZA, NO CONFIGURA UN
DESPIDO ARBITRARIO SEGU TC.

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE HUANCAVELICA

SEGURO SOCIAL DE SALUD – ESSALUD, debidamente representado


por su Apoderado Judicial GRISOLBO CASAVILCA QUISPÉ, identificado
con DNI No. 20104501; con domicilio real en la Av. Felix Reynaldo Crispin
Vargas s/n (Hospital II Huancavelica de ESSALUD), y señalando domicilio
procesal en la Av. Escalonada N° 145, en los seguidos por Navarro Lope
Santos Esteban, sobre Reintegro de los Beneficios Sociales y otros, ante
usted:

Que, en vista que los autos se encuentran en Despacho del Juez próximo a emitir sentencia,
procedemos a formular los alegatos de nuestra defensa, en los cuales explicamos que el Tribunal
Constitucional ha establecido en su línea jurisprudencial, que la extinción del vínculo laboral de los
trabajadores que han ejercido un cargo de confianza no implica el pago de la indemnización
económica, por cuanto la causa justa que justifica el despido es, precisamente, la perdida de la
confianza, tal como lo explicaremos a continuación:

I. SOBRE LA CONTROVERSIA.-
La demandante, ha sido un ex servidor de nuestra Entidad que ejerció un cargo de
confianza y que estuvo sujeta al régimen laboral de la actividad privada regulado por el
Decreto Legislativo Nº 728, e interpone la presente demanda reclamando el pago de
reintegro de los beneficios sociales por supuesto despido arbitrario, el cual menciona no
se le pagó durante el periodo laborado en la entidad, además manifiesta que se le
adeuda los beneficios sociales por el hecho de haberle realizado el despido arbitrario por
el supuesto retiro de cargo de confianza, cuando el demandante nunca ha tenido la

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condición de Funcionario de Confianza, motivo por el mediante proceso de amparo ha


sido reincorporado al mismo puesto que venía desempeñando;

Por su parte el Tribunal Constitucional ha venido construyendo una sólida línea


jurisprudencial señalando que los trabajadores que hayan ejercido un cargo de confianza
tienen particularidades que lo diferencia de los trabajadores comunes, y una de ellas es
que la pérdida de la confianza constituye una situación especial que extingue el contrato
de trabajo, a diferencia de los despidos por falta grave, que son objetivos, ésta en
cambio es de naturaleza subjetiva.

Por esta razón, el Tribunal Constitucional ha establecido que en estos casos no existe
despido arbitrario sino una simple conclusión de la designación en un cargo de
confianza, lo que implica que no exista el derecho a reclamar la indemnización
económica que se reclama.

II. SOBRE LOS FUNDAMENTOS DE DEFENSA DE ESSALUD.-


A continuación, explicaremos el marco legal vigente sobre el tratamiento normativo de
los trabajadores de dirección y confianza, y las particularidades que los diferencian de
los trabajadores comunes para poder exigir los mismos derechos:

2.1 Respecto al personal de dirección y trabajador de confianza.


El artículo 43º del TUO del Decreto Legislativo Nº 728 aprobado por el Decreto Supremo
Nº 003-97-TR, define al personal de dirección y a los trabajadores de confianza de la
siguiente manera:

“Personal de dirección es aquel que ejerce la representación general del


empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo sustituye, o que
comparte con aquéllas funciones de administración y control o de cuya actividad
y grado de responsabilidad depende el resultado de la actividad empresarial.”.

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“Trabajadores de confianza son aquellos que laboran en contacto personal y


directo con el empleador o con el personal de dirección, teniendo acceso a
secretos industriales, comerciales o profesionales y, en general, a información
de carácter reservado. Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son
presentados directamente al personal de dirección, contribuyendo a la formación
de las decisiones empresariales.”

Cabe señalar, que la demandante fue designada para ocupar un cargo de confianza, la
cual es una acción administrativa por la cual una persona asume cargos de
responsabilidad directiva o de confianza con carácter temporal que no conlleva a la
estabilidad laboral.

Que, el demandado en principio por política Institucional y para asumir un cargo de


confianza suscribe un Contrato Personal N° 012—GDHVCA-ESSALUD-2003, de fecha
26 de Febrero del año 2003; y en el mismo día Mediante Resolución de Gerencia
Departamental N° 013-GDHVCA-ESSALUD-2003, de fecha 26 de Febrero del año
2003, designa al demandado en el Cargo de Confianza de Jefe de Unidad Informática de
la Gerencia Departamental del Huancavelica comprendido en el nivel E-6, siendo así el
demandante nunca ingreso a trabajar mediante concurso público de méritos, ni mucho
menos ingreso a trabajar a un plazo indeterminado como un trabajador de la institución,
si no que desde el primer día fue designada en el cargo de confianza, para que
desempeñe funciones en la Jefatura de Informática como se aprecia en el contrato y la
resolución materia de comento.

2.2 El despido como causa de extinción del contrato de trabajo y la protección del despido
arbitrario.-
2.2.1 Al respecto, el literal g) del artículo 16º del mencionado TUO establece como una de las
causales de extinción del contrato de trabajo, “El despido en los casos y formas
permitidos por ley”.

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Asimismo, el artículo 22º del TUO en mención establece que “para el despido de un
trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore cuatro o más horas
diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia de causa justa
contemplada en la ley y debidamente comprobada.

La causa justa puede estar relacionada con la capacidad o con la conducta del
trabajador.”

En este punto, debemos hacer notar que el referido TUO no hace mención expresa del
despido del personal de dirección o trabajadores de confianza, sino se refiere al despido
en general como causa de extinción del contrato de trabajo.

2.2.2 Ahora bien, el segundo párrafo del artículo 34 del referido TUO establece dos supuestos
para que el despido sea calificado como arbitrario: i) aquél en el que no se ha expresado
causa o, ii) aquél en el que ésta no puede demostrarse en juicio; en cuyo caso el
trabajador tendrá derecho al pago de la indemnización establecida en el Artículo 38 del
citado dispositivo legal, como única reparación por el daño sufrido.

El artículo 38 del mencionado TUO establece que “la indemnización por despido
arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria mensual por cada año
completo de servicios con un máximo de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de
año se abonan por dozavos y treintavos, según corresponda. Su abono procede
superado el periodo de prueba”.

De lo expuesto, se desprende que el margen ordinario de protección frente al despido


arbitrario regulado por el TUO del Decreto Legislativo Nº 728, constituye el desarrollo de
lo que dispone el artículo 27º de la Constitución Política del Estado de 1993, por
considerar en forma ineludible que el despido de todo trabajador efectuado en forma
arbitraria merece una adecuada protección; de allí que lo previsto en las normas antes
mencionadas resulte acorde y proporcional con tal mandato constitucional.

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Por lo expuesto, si se advierte la configuración del despido arbitrario no se puede sino


reconocer el derecho del trabajador al pago de la indemnización económica por despido
arbitrario, de acuerdo a los artículos 34º y 38º del TUO del Decreto Legislativo Nº 728.

2.3 Respecto a la procedencia o no de la indemnización por despido del que ocupó un


puesto de confianza.
2.3.1 En este punto, es importante mencionar que existe diferenciación en la tratativa de la
forma por la cual el personal puede acceder a un puesto de confianza, es decir; i) de
forma directa, ó, ii) por promoción.

En forma directa, se da cuando un trabajador es contratado específicamente para


cumplir funciones propias del cargo de confianza y, en consecuencia, desde el inicio de
la relación laboral tiene pleno conocimiento de lo que ello implica, como en el presente
caso primero firmo un contrato personal y luego en ese mismo día le designan cargo de
confianza mediante una Resolución de Gerencia Departamental.

Por promoción, es el caso de aquellos trabajadores que fueron contratados para realizar
funciones ordinarias en el centro de trabajo, y que posteriormente acceden a un cargo de
confianza.

Esta diferenciación, es sumamente importante tener en cuenta, a efecto de determinar


los derechos que le corresponden al trabajador que ocupa un cargo de confianza y si
resulta procedente el pago de la indemnización por extinción del vínculo laboral en caso
de “retiro de la confianza”, y que según el demandante estaría configurando como un
despido arbitrario sin expresión de causa regulado en el artículo 34 del Decreto
Legislativo Nº 728.

Al respecto, debemos tener en cuenta que el Tribunal Constitucional ha establecido en


su jurisprudencia que los trabajadores que hayan sido designados en un cargo de
confianza desde el inicio, no tienen derecho a la reposición en el empleo ni tampoco
tienen derecho a la indemnización económica por la extinción del vínculo laboral, ya que

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la causa que originó su contratación, la confianza, le ha sido retirada. 1 Sin embargo, algo
muy distinto ocurre en el caso de los trabajadores que hayan sido promovidos a un
puesto de confianza, los cuales si podrían retornar al cargo anterior luego que se les
retire la confianza.

2.3.2 Luego de este análisis, en este punto considero necesario distinguir dos aspectos
vinculados con ésta temática: i) la causa del despido, y ii) las consecuencias del
despido.

Sobre la causa justa de despido. La Ley de Productividad y Competitividad Laboral


señala en su artículo 22º que para el despido de un trabajador sujeto a régimen de la
actividad privada, que labore cuatro o más horas diarias para un mismo empleador, es
indispensable la existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente
comprobada. Además, señala que la causa justa puede estar relacionada con la
capacidad o con la conducta del trabajador. Desarrollando este concepto, se consideran
causas justas las señaladas en los artículos 23º, 24º y 25º de la LPCL.

Sin embargo, a raíz de los recientes pronunciamientos del Tribunal Constitucional, es


que a las causa antes señaladas, se incorpora otra, la perdida de la confianza, aunque
con efectos distintos a las causas legalmente establecidas. Es decir, la perdida de la
confianza es causal válida para el cese del trabajador de confianza – valga la
redundancia- en el cargo de confianza.

En efecto, hay que tener en cuenta que la adecuada protección contra el despido
arbitrario, según la Constitución Política de 1993 y la Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional es evitar despedir a los trabajadores sin una causa justa de despido. Sin
embargo, el propio Tribunal Constitucional ahora ha establecido en su jurisprudencia,
que en el caso de los trabajadores que ejercieron un cargo de confianza desde el inicio
1
Algo muy distinto, ocurre con los trabajadores que fueron promovidos a un puesto de confianza, quienes pueden
retornar al cargo anterior cuando se les retire la confianza. Sin embargo, nos preguntamos: ¿Qué ocurre cuando un
trabajador es promovido a un cargo de confianza mediante una designación, y que al retirársele la confianza no
pretende regresar al cargo anterior, sino, lo que reclama es el pago de la indemnización económica? ¿tendría derecho
al pago de la indemnización económica, a diferencia de aquel servidor de confianza que ingresó de manera directa a la
empresa o entidad.Siguiendo la jurisprudencia vigente del TC, no podría afirmarse que habría despido arbitrario
sino conclusión del vínculo laboral por retiro de la confianza.

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tienen un tratamiento diferente, por cuanto ellos no se encuentran en la misma condición


que un trabajador que realiza una labor ordinaria, señalado que el retiro de la confianza,
es la causa que justifica la extinción del vínculo laboral .

Por ende, en modo alguno puede afirmarse que esta clase de trabajadores que
ingresaron en modo directo, gozan de protección frente a la extinción del vínculo laboral,
pues si bien no es una causal contemplada en el TUO del Decreto Legislativo Nº 728, si
es admitida por la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, reconociéndole los efectos
de un despido con causa justa, ante lo cual no corresponde el pago de la indemnización
económica contemplada en el artículo 28º de la norma citada.

III. SOBRE LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE LOS


CARGOS DE CONFIANZA. -
3.1 El Tribunal Constitucional ha generado una sólida jurisprudencia indicando que los
trabajadores de confianza (y los de dirección) no pueden pretender alcanzar su
reposición en el trabajo por la vía del amparo, salvo que hayan ingresado de manera
directa y luego hayan sido promovidos a un cargo de confianza. Además, han
establecido en su línea jurisprudencial que el retiro de la confianza , es la causa que
justifica la extinción del vínculo laboral .

Por ejemplo, en la sentencia recaída en el Expediente 03501-2006-PA/TC publicada el


23.01.2008, el TC ha considerado una serie de aspectos relacionados a los beneficios
de los trabajadores de confianza y de dirección. 2

En dicho fallo, se señala que los trabajadores de confianza tienen particularidades que lo
diferencian de los trabajadores “comunes, y se establece que la pérdida de confianza

2
Asimismo, en dicha sentencia ha señalado que un trabajador de confianza, luego ser promocionado a este nivel,
tendría que regresar a realizar sus labores habituales, en salvaguarda de que no se produzca un abuso del derecho
(artículo 103º de la Constitución), salvo que haya cometido una causal objetiva de despido indicada por ley.

Sin embargo, ha señalado que conforme a lo establecido en el artículo 61° del Decreto Supremo 001-96-TR, que
preceptúa que los trabajadores cuyos cargos sean indebidamente calificados como de dirección o de confianza,
podrán recurrir ante la autoridad judicial para que se deje sin efecto tal calificación, siempre y cuando la
demanda se presente dentro de los 30 días naturales siguientes a la comunicación respectiva . De tal forma que
cuando un trabajador es designado como de dirección o de confianza conforme al artículo 59° o 60° de la norma en
mención, este tiene habilitada la acción correspondiente, para dejar sin efecto tal calificación

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que invoca el empleador constituye una situación especial que extingue el contrato de
trabajo; a diferencia de los despidos por causa grave, que son objetivos, ésta en cambio
es de naturaleza subjetiva.2 En tal medida, a la luz de éste fallo no podría afirmarse que
un trabajador de confianza, a quién se le ha extinguido el vínculo por retirársele la
confianza, haya sido objeto de un despido arbitrario toda vez que la causa justa que
origina este proceder no es otra que el “retiro de la confianza”.

3.2 Dicho criterio, es reiterado en su jurisprudencia por el Tribunal Constitucional en


posterior Jurisprudencia, señalando que los servidores que hayan desempeñado cargos
de confianza, no tienen derecho a la reposición en el trabajo, y que la extinción del
vínculo laboral no constituye un despido arbitrario. Por ejemplo, en la sentencia del
Tribunal Constitucional recaído en el Expediente N° 4492-2004-AA/TC de fecha
17.02.2005, se sostuvo lo siguiente:

“En consecuencia, y con relación a los trabajadores de confianza, tal como lo ha


establecido este Tribunal en la Sentencia N.° 0746-2003-AA/TC, a quien ejerce
un puesto de confianza no le corresponde la reposición, sin perjuicio de dejar a
salvo el derecho de accionar en la vía correspondiente.”

Asimismo, en la sentencia recaída en el Expediente 00078-2006-PA/TC de fecha


13.04.2007, el Tribunal Constitucional señaló lo siguiente:

“Al respecto, en las sentencias recaídas en los Exps. N. os 0746-2003-AA/TC,


4492-2004-AA/TC y 1651-2005-AA, hemos precisado que quien ejerce un
puesto de confianza no le corresponde la reposición….”

Asimismo, en la sentencia recaída en el Expediente Nº 1042-2007-PA de fecha


09.06.2009, el Tribunal Constitucional señaló lo siguiente:
2
Además, señala el TC que el retiro de la confianza comporta la pérdida de su empleo, siempre que desde el principio
de sus labores este trabajador haya ejercido un cargo de confianza o de dirección, pues de no ser así, y al haber
realizado labores comunes o ordinarias y luego ser promocionado a este nivel, tendría que regresar a realizar sus
labores habituales, en salvaguarda de que no se produzca un abuso del derecho (artículo 103º de la Constitución),
salvo que haya cometido una causal objetiva de despido indicada por ley.

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“La designación en un cargo de confianza es una acción administrativa por el


cual una persona asume cargos de responsabilidad directa o de confianza con
carácter temporal que no conlleva la estabilidad laboral. En el presente caso, el
recurrente tenía pleno conocimiento que el cargo al que fue contratado mediante
el Contrato Personal N° 012—GDHVCA-ESSALUD-2003, de fecha 26 de
Febrero del año 2003; y en el mismo día designado Mediante Resolución de
Gerencia Departamental N° 013-GDHVCA-ESSALUD-2003, de fecha 26 de
Febrero del año 2003, con el designa al demandado en el Cargo de Confianza
de Jefe de Unidad Informática de la Gerencia Departamental del Huancavelica
comprendido en el nivel E-6 ; en consecuencia, no ha existido despido arbitrario
sino conclusión de la referida designación”, sin embargo en el presente caso
pese estar designado en el cargo de confianza por falta de una adecuada
defensa de parte de la institución le fueron respuesta en el cargo que venía
desempeñando, cuando en realidad nunca le correspondía la reposición.

Además, en la sentencia recaída en el Expediente Nº 01791-2010-PA/TC de fecha


27.08.2010, el Tribunal Constitucional señaló lo siguiente:

“En la STC Nº 03501-2006-PA/TC, se ha establecido que, si un trabajador desde


el inicio de sus labores conoce de su calidad de personal de confianza o
dirección, o por el hecho de realizar labores que implique tal calificación, estará
sujeto a la confianza del empleador para su estabilidad en su empleo; de lo
contrario, solo cabría la indemnización o el retiro de la confianza depositada en
él, tal como viene resolviendo este Colegiado.” Sin embargo, al momento de
efectuar la reposición no cabe ya la indemnización económica.

Nótese que en este fallo, el Tribunal Constitucional ha establecido que al extinguirse el


vínculo laboral con esta clase de trabajadores, esto podría dar lugar a la indemnización o
simplemente el retiro de la confianza depositada en él, pero esto se deja a salvo del
empleador no es una imposición.

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Es más, estos criterios se han mantenido en el tiempo con la publicación de la sentencia


recaída en el Expediente Nº 00575-2011-PA/TC de fecha 23.09.2011, en cuyo
fundamento 4 el Tribunal Constitucional señaló lo siguiente:

“4. Sobre el particular, debe recordarse que en el fundamento 3 de la STC


03501-2006-PA/TC se precisó que:
 
“3. Los trabajadores comunes gozan del derecho de acceder a un
puesto de trabajo en el sector público, tienen estabilidad en su trabajo y
no pueden ser despedidos arbitrariamente, según la STC 0206-2005-
AA/TC. Mientras que los que asumen un cargo de confianza están
supeditados a la “confianza”, valga la redundancia, del empleador. En
este caso, el retiro de la misma es invocada por el empleador y
constituye una situación especial que extingue el contrato de trabajo al
ser de naturaleza subjetiva, a diferencia de los despidos por causa
grave, que son objetivos” (el subrayado es nuestro).

Por ende, queda claro que sólo los trabajadores comunes pueden ser despedidos
arbitrariamente, y no ocurre lo mismo con los trabajadores de confianza, para quienes el
retiro de la confianza es la situación especial que extingue el contrato de trabajo.
Además, en el fundamento 5 de la misma sentencia, se cita un párrafo de la STC Nº
03501-2006-PA/TC, y se expresa lo siguiente:
“5.      En sentido similar debe destacarse que en los fundamentos 15 y
16 de la sentencia referida, este Tribunal enfatizó que:

16.  De la misma manera la calificación de dirección o de confianza es


una formalidad que debe observar el empleador. Su inobservancia no
enerva dicha condición si de la prueba actuada esta se acredita. Por lo
que si un trabajador desde el inicio de sus labores conoce de su calidad
de personal de confianza o dirección, o por el hecho de realizar labores

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que implique tal calificación, estará sujeto a la confianza del empleador


para su estabilidad en su empleo, de lo contrario solo cabría la
indemnización o el retiro de la confianza depositada en él, tal como
viene resolviendo este Colegiado” (el subrayado es nuestro).”
 
Por ende, queda claro que el Tribunal Constitucional mantiene el criterio asumido en
estos casos, ratificando el hecho de que al extinguirse el vínculo laboral con esta clase
de trabajadores, esto podría dar lugar a la indemnización o simplemente el retiro de la
confianza depositada en él, no existiendo imposición u obligación de pagar algún monto
económico.

3.3 Por consiguiente, la Doctrina Jurisprudencial del Tribunal Constitucional, que resulta
vinculante en atención a lo establecido en el artículo VI del Titulo Preliminar de la Ley
28237, nos da a entender que ésta clase de servidores no pueden pretender ocupar
indefinidamente los cargos de confianza que les designan ni mucho menos que tengan
que retornar a las plazas en que fueron contratados inicialmente ó que pretendan se les
pague la indemnización económica, ya que por la naturaleza de la prestación que
realizan, su relación de dependencia se basa precisamente en la confianza. Por ende, a
la luz de los fallos del Tribunal Constitucional en modo alguno puede calificarse que el
retiro la confianza, como un Despido Arbitrario sino la causa justa que motiva la extinción
del vínculo.

POR LO EXPUESTO:
A usted señor Juez, solicitamos tener presente los argumentos expuestos al momento
de resolver. Asimismo, solicitamos tener presente que el Juez tiene la obligación de tener en
cuenta lo que ha resuelto el TC en estos casos pues, de lo contrario, se infringiría el segundo
párrafo del artículo VI del Código Procesal Constitucional y la Primera Disposición General de la
Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, en virtud de los cuales los jueces y tribunales tienen la
obligación de interpretar y aplicar las leyes y toda norma con rango de ley, y los reglamentos
respectivos, según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los

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mismos que resulte de las resoluciones dictadas por dicho Colegiado en todo tipo de procesos,
bajo responsabilidad. (Ver Sentencia recaída en la STC N.º 4227-2005-PA/TC, fundamento 42).

PRIMER OTROSÍ DECIMOS.- Que, de conformidad con lo establecido en la Ley 27231 la cual
modifica el artículo 24° de la LOPJ, se encuentran exonerados del pago de tasas judiciales: g)
las diversas entidades que conforman los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, los órganos
constitucionalmente autónomos, las instituciones públicas descentralizadas, y los Gobiernos
Locales y Regionales. ESSALUD, de conformidad con el Artículo 1° de la Ley 27506, es un
organismo público descentralizado, con personería jurídica de derecho público interno, adscrito
al Sector Trabajo y Promoción del Empleo. Por lo tanto, esta Institución se encuentra exenta del
pago de cualquier tasa o arancel judicial, costos y costas judiciales.
Huancavelica 16 de Octubre del año 2017.

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