EXPEDIENTE: 11658-2018.

SUMILLA: SUSTENTACION
COMPLEMENTARIA DEL RECURSO DE
NULIDAD.

SENOR PRESIDENTE DE LA HONORABLE SALA PENAL TRANSITORIA DE LA

CORTE SUPREMA DE LA REPUBLICA

S.P.

MILAGRITOS GRACIELA NAVARRETE

PANDO, Defensa Técnica de ISMAEL ORLANDO
BURGOS GRAY en lo seguidos sobre el presunto
Delito de TENTATIVA DE FEMINICIDIO, en
agravio de Katherine Susan Robles Castro; a usted
atentamente digo:

Que, en virtud al derecho de petición consagrado por el artículo 2°, inciso 20 de la

Constitución por convenir al legítimo derecho de defensa consagrado por el artículo 139° de la
Constitución Política del Perú, habiéndose interpuesto Recurso de Nulidad, el mismo que se
fundamentó dentro del plazo de Ley, vengo a solicitar a usted Señor Presidente tenga a bien
merituar al momento de resolver LA SUSTENTACION COMPLEMENTARIA, en merito a los
fundamentos jurídicos que a continuación paso a exponer:

PRIMERO: Que, la tentativa de Feminicidio o el Feminicidio en grado de tentativa

ocurren cuando el agente lleva a cabo actos encaminados a quitarle la vida a una mujer, pero no
logra tal cometido porque la víctima sobrevive al ataque. En el presente caso materia de Recurso
de Nulidad, entre la persona de Ismael Burgos Gary y la supuesta agraviada Katherine
Susan Robles Castro, en TENTATIVA DE FEMINIDICIO se puede observar de los recaudos
que obran en autos, que nos encontramos frente a la figura de la pena de LESIONES LEVES,
por todo lo actuado en el presente caso, el mismo que desarrollaremos a continuación:
1. El Delito de LESIONES LEVES se encuentra tipificado en nuestro ordenamiento penal de la
siguiente manera:

Artículo 122°.- Lesiones leves 1. El que causa a otro lesiones en el cuerpo o en la salud
que requiera más de diez y menos de treinta días de asistencia o descanso, o nivel moderado de
daño psíquico, según prescripción facultativa, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de cinco años.

 En el presente caso al mérito del informe de Medicina legal que obra en autos se
desprende una mínimo daño causado, producto de la discusión familiar, cuando el
procesado se encontraba en estado de etílico.
 Así se aprecia una variación en la declaración preliminar en sede policial y otra en juicio
oral, es decir no hay persistencia en la sindicación.
 Respecto al cuchillo, como se puede apreciar en la declaración de mi patrocinado
ISMAEL BURGOS GRAY el indica que cogió el cuchillo para abrir un vino, y es de
verificar que no hay daño a la supuesta agraviada, como se desprende del
Reconocimiento Médico Legal que está en autos.

Es decir que la teoría del caso de que quiso matar con el cuchillo es FALSA y se
derrumba por sí sola, recordemos que en nuestra jurisdicción de San Juan de Lurigancho la
mayoría de TENTATIVA DE FEMINICIDIO son por haber acuchillado 30 o 40 cuchillazos
con intensión de MATAR, lo cual en mi patrocinado difiere diametralmente, pero si calza en el
tipo penal de LESIONES la cual si RECONOCEMOS y estamos llano de aceptarla. Véase [R.N.
2907-2007, Apurímac] ¿Qué es la tentativa en el derecho penal? Fundamento destacado:
Cuarto:

SEGUNDO: Que, respecto a la TENTATIVA, el artículo dieciséis del Código Penal,

describe la figura de la tentativa como un grado de desarrollo del delito en el cual se pone en
peligro el bien jurídico protegido, pero no se llega a consumar la lesión del mismo por
circunstancias externas a la voluntad del agente o por su propio desistimiento. Que, en dicho
contexto, si bien el artículo ciento treinta y seis del Código de Procedimientos Penales, cuya
aplicación en su favor que exige el recurrente es una potestad de carácter facultativo del
juzgador, quien merituando la prueba aportada, los hechos y las circunstancias en que el delito se
perpetró, puede o no reducir la sanción impuesta; también lo es que no sucede lo mismo en el
caso de la tentativa, pues dicho dispositivo legal impone obligatoriamente una disminución de la
pena al señalar en el segundo párrafo del artículo dieciséis de la norma sustantiva: “El juez
reprimirá la tentativa disminuyendo prudencialmente la pena”, sustentado, como dice Luis
Miguel Bramont Arias Torres, en que “el comportamiento del sujeto no ha llegado al grado de
consumación del delito y el desvalor de un delito consumado es mayor que el de un delito
tentado (…)” (Manual de Derecho Penal. Parte general. Editorial y Distribuidora de Libros S.A.,
Tercera edición, dos mil cinco, página trescientos cincuenta y uno); en tal sentido, atendiendo a
que el delito sancionado con una pena más grave es el robo agravado comprendido en el artículo
ciento ochenta y nueve del Código Penal, que sanciona el evento criminoso con una pena
privativa de la libertad no menor de diez ni mayor de veinte años, la sanción punitiva impuesta
debe reducirse prudencialmente, máxime, si solo se ha llegado a corroborar los hechos ocurridos
el día diecinueve de diciembre de dos mil cuatro, y no así los sucedidos el día ocho de diciembre
del mismo año que también fueron materia de la acusación fiscal de fojas doscientos setenta y
tres, consecuentemente, en este extremo resulta amparable el argumento del recurrente.

TIPIFICACIÓN DEL FEMINICIDIO

El delito consumado constituye el punto de referencia o la imagen conceptual que tiene presente
el legislador al configurar el tipo penal de FEMINICIDIO. En el proceso de consumación o en
grado de tentativa, el punto de partida:

ITER CRIMINIS. Inicia desde que surge la decisión de cometer un delito hasta la consecución
de las metas últimas comprendidas con su comisión. –

Preparación -Comienzo de la ejecución -Conclusión de la acción.

El ITER CRIMIS – EL CAMINO AL CRIMEN

Tanto para el delito de FEMINICIDIO como para la TENTATIVA debe haber una
PREMEDITACION O PREPARACION de querer MATAR en el presente caso no ha habido esa
intención solo una pelea de pareja donde mi cliente estaba en estado etílico y no causo daño
mínimo producto de la discusión, como se aprecia en el informe médico obrante en autos.
Respecto al comienzo de la ejecución, no se ha realizado como se desprende en el expediente y
en medicina legal y finalmente no hay ejecución de nada, es decir legalmente estamos frente a un
tipo penal de LESIONES LEVES.

Feminicidio: cuatro criterios para determinar la intención de matar del agresor [R.N. 203-
2018, Lima]

Fundamento destacado: Quinto.

Pese a ello, la tesis defensiva del recurrente está orientada a sostener que la intención del
encausado no fue producirle la herida, sino asustarla para terminar la discusión. En este punto
cabe puntualizar que el propósito criminal o intención de matar constituye un presupuesto
subjetivo y se infiere de los elementos objetivos o de hechos anteriores, coetáneos y posteriores a
la comisión del evento delictivo.

5.1. Al respecto se ha establecido, en la jurisprudencia y en la doctrina, determinados

presupuestos que van a permitir deducir la intención del sujeto, entre los que se puede destacar:

a) El uso de instrumentos mortales.

b) Las circunstancias conexas de la acción.

c) La personalidad del agresor.

d) Las actitudes o incidencias observadas o acaecidas en momentos precedentes al hecho,

particularmente si mediaron actos provocativos, palabras insultantes y amenaza de ocasionar
males.

[…]

5.5. Conforme a las reglas de la lógica y las máximas de la experiencia, se puede inferir que una
persona con temperamento violento, agresivo y con poco control de sus impulsos, en una
situación hostil (actos de violencia), premunido de un objeto con capacidad para causar la
muerte, actúa con la intención de matar; a ello se aúna la actitud de indiferencia mostrada frente
a los pedidos de auxilio de la agraviada para que la evacúe y/o preocupación posterior sobre la
gravedad de la herida ocasionada.
Al respecto debemos inferir que como indican las reglas de las máxima s de la experiencias sobre
los 04 factores que marcan la intensión de matar según recurso de nulidad 203-2018 – Lima,
indica que :

a) El uso de instrumentos mortales.

b) Las circunstancias conexas de la acción.

c) La personalidad del agresor.

d) Las actitudes o incidencias observadas o acaecidas en momentos precedentes al hecho,

particularmente si mediaron actos provocativos, palabras insultantes y amenaza de ocasionar
males.

Analizando el punto a) lo descartamos porque ningún momento hubo la intensión de causar

daño, sino más bien fue para abrir un vino, lo colige con el reconocimiento médico legal el cual
arroja lo mínimo.
Por otro lado respecto al punto b) circunstancia conexas de la acción, no la hubieron fue una
pelea de pareja, por el reclamo de venir en estado etílico. Así mismo respecto a c) personalidad
del agresor, tampoco se puede decir que es una persona agresiva ya que tenía más de 10 años de
feliz convivencia y no faltan las discusiones producto del estrés económico y el Covid 19 y por
ultimo d) tampoco se dieron dado que fue una discusión de pareja por haber venido mi
patrocinado estaba en ebriedad.

Feminicidio y eximente imperfecta por embriaguez [Casación 997-2017, Arequipa]

Sumilla: Feminicidio y eximente imperfecta de embriaguez.-

(i) El delito de Feminicidio no solo es un delito pluriofensivo sino que es un delito de tendencia
interna trascendente. El agente mata a la mujer precisamente por serlo. Al conocimiento de los
elementos del tipo objetivo el tipo penal agrega un móvil: el agente mata motivado por la
condición de mujer de la víctima, para cuya determinación debe atenderse al contexto situacional
en el que el acto feminicida se produce, (ii) cuando se está ante una causal de disminución de la
punibilidad en los supuestos de los artículos 21 y 22 del Código Penal —son eximentes
imperfectos—, por su propia función, la disminución debe operar por debajo del mínimo de la
punibilidad legalmente establecida para el hecho punible o su autor. No puede interpretarse el
“puede” del precepto como una regla facultativa para el juez, sino un mensaje a él de que si se
presenta tal situación debe hacerlo en un ámbito discrecional que puede determinarlo en clave de
proporcionalidad, (iii) la eximente incompleta por embriaguez está reservada para aquellos casos
de perturbaciones profundas de las facultades, que no llegan a su anulación total, de modo que
dificultan en forma importante la comprensión de la licitud del hecho cometido bajo sus efectos
o la actuación acorde con esa comprensión.

Respecto al estado de embraguiades es un eximente de responsabilidad penal y cómo podemos

observar en el presente caso de LESIONES LEVES se aprecia que si hubo embraguiades en mi
patrocinado ISMAEL BURGOS GRAY MAS DE 1.5 GR POR LITROS DE SANGRE.

Como se puede apreciar el Delito de Tentativa de Feminicidio no calza en el tipo penal

sentenciado, que está correctamente motivado por la sala superior penal. de violencia contra la
mujer he integrantes de familia de San Juan de Lurigancho, como se ha podido sustentar en el
recurso de nulidad complementario , por lo que digno despacho deberá adecuarlo al correcto tipo
penal de LESIONES LEVES del cual reconocemos nuestro delito, ocasionado por una pelea de
pareja el cual estoy arrepentido y no se volverá a ocurrir, pidiendo la disculpas del caso a la
señora Katherine Susan Robles Castro y estando llano a cancelar por reparación civil el daño
causado.

Finalmente con todo respeto solicito se ANULE la sentencia de la Sala Superior Penal de
Violencia contra la mujer e integrantes de familia de San Juan de Lurigancho y se adecue a la de
LESIONES LEVES y se ordene el levantamiento de captura en mi contra.

PRIMER OTROSIDIGO: Toda comunicación se me deberá hacer llegar a mi domicilio

electrónico sito en la casilla SINOE 5500 Poder Judicial.

San Juan de Lurigancho, 11 de Febrero del 2021