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I. PETITORIO.-
Que, habiendo sido notificado con la Resolución Nº 01, de fecha 11 de julio de
2018, que corre traslado de la acusación del señor Fiscal, al amparo de lo
dispuesto en el artículo 350 del NCPP, concordante con el artículo 6º numeral 1
literal b) del NCPP, deduzco la EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA DE LA ACCIÓN,
que fundamento en la forma siguiente:
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1.1. Que, la agraviada afirma que el día de los hechos “en la localidad de
empezaron a discutir, el cual le agrede con puñetes en el rostro, jalándola
de sus cabellos, así como patas en diferentes partes de su cuerpo,
llegando a ser socorrida por un amigo presente en ese lugar; llevándola a
la agraviada a la casa donde procedió a echarle agua que tenía
depositado en un tacho, y llevándole de los cabellos hasta un cuarto, en
donde descansaron”, según refiere la agraviada, el hecho no acredita
lesiones perjudiciales que califiquen un delito de mayor gravedad.
1.1.4 El fiscal responsable ha demostrado ignorar qué cosa es el feminicidio, tal vez
por ser una figura nueva en el Código Penal, por lo que hay que aclarar que el
feminicidio es un delito netamente doloso, es imposible su comisión por culpa o
negligencia. El sujeto activo necesariamente debe tener conciencia y voluntad
de cegar o aniquilar la vida de su víctima haciendo uso de las formas y
desarrollando las circunstancias especificadas en el tipo penal.
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acceder a su objetivo. El agente no actúa al azar, sino que por el contrario, antes
de actuar se representa claramente el porqué, la forma, el tiempo y los medios a
emplear para lograr su propósito, ya sea para obtener un provecho patrimonial,
por pasión, emoción violenta, en fin, tiene que determinar las circunstancias que
califican al feminicidio, con las características de dolo directo, lo cual no ha sido
cumplido por el fiscal responsable, de lo que fluye la improcedencia de la acción.
1.1.7 De otro lado, el Ministerio Público no ha practicado u ordenado practicar los
actos de investigación que permitan comprobar la imputación, no existiendo
ninguna prueba que acredite que “el imputado ha pedido a la agraviada para
que continúe la relación”, por lo que no está probado el motivo que explique la
razón por la que el imputado haya querido quitar la vida a la agraviada, como se
sostiene en el rubro “CIRCUNSTANCIAS PRECEDENTES”, pues el fiscal también está
obligado al principio “ONUS PROBANDI EI QUI ASSERIT” y si no está probado tal
motivo, la acusación deviene INFUNDADA y consecuente improcedencia de la
acción.
1.1.8 La peligrosidad es la base angular de la sanción. El grado de responsabilidad
se determina por la gravedad y modalidad del hecho delictuoso, los motivos
determinantes y la personalidad del delincuente. Lo que al no haberse
consignado con precisión en la acusación fiscal, deja en evidencia la motivación
aparente y con ello la improcedencia de la acción. A guisa de ejemplo, en el
proyecto Tejedor, se afirma que el juez debe tomar en consideración, la
naturaleza de la acción en sí misma y la mayor o menor criminalidad de la
intención[2].
Según la doctrina penal, si el autor, se ha esforzado real y espontáneamente por
impedir las consecuencias del crimen o reparar sus efectos perjudiciales. Si él
mismo se entrega a la justicia. Si en su primer o segundo interrogatorio confiesa su
crimen de una manera sincera y circunstanciada, revela, de una manera
fundada, que el delito ha sido una circunstancia puramente ocasional y carece
de valor sintomático como manifestaciones de una tendencia criminal. Por
ejemplo, en el tipo "hurto",todas las características objetivas y subjetivas se
orientan hacia el esquema, que es "la substracción de una cosa mueble ajena".
Para que exista hurto es necesario: 1, que se cometa la substracción de cosa
mueble ajena, 2, que esté abarcada por el dolo del autor, y 3, que reúna el
carácter típico suplementario "fin de apropiación" precisamente con respecto a
la cosa ajena substraída. Ese esquema es lo que indica, en general, que un tipo
de ilicitud y un tipo de culpabilidad juntos pueden constituir esta figura de
delito. En el feminicidio tiene que haber la Violencia de género, es decir, como
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a conseguir una condena en el juicio oral. El fiscal tiene que estar convencido que
hay un delito, que existe un responsable y la acusación tiene que ser sustancial.
No puede el fiscal decir: “Yo acuso y en el juicio oral se esclarecerán las cosas,
tiene que haber una firme acusación basada en pruebas”.
2.2 Se ha violado el principio: “NULLA PROBATIONE SINE DEFENSIONE” (No hay
prueba sin defensa) En todo proceso se tiene que respetar el debido proceso, el
derecho del procesado a conocer las pruebas de cargo, para que haga su
descargo. Tiene que haber una acusación basada en actividad probatoria, y
estas pruebas que sustentan una acusación deben haber sido actuadas
respetando el derecho a la defensa de quien se acusa, (defensa tanto personal,
como profesional). Según Ferrajoli, estos axiomas sintetizan el Debido Proceso, y es
que en torno al cual, gira el juicio oral o juzgamiento y hay que respetarlo siempre.
A lo largo del proceso al amparo del artículo 155º del NCPP, he solicitado al fiscal
responsable la admisión de pruebas, sin que haya hecho caso a mi solicitud, con
el fin de hacer aparecer como que el imputado puede obstaculizar la
averiguación de la verdad (peligro de obstaculización), y prolongar el período de
privación de mi libertad. Y como no hay actividad probatorio respetando el
principio citado, cae de madura la improcedencia de la acción.
2.3 Se ha violado la ley Nº 26260, de violencia familiar, cuyo artículo 2, modificado
por la Ley 27306, tiene previsto que “Artículo 2.- A los efectos de la presente Ley,
se entenderá por violencia familiar, cualquier acción u omisión que cause daño
físico o psicológico, maltrato sin lesión, inclusive la amenaza o coacción graves
y/o reiteradas, así como la violencia sexual, que se produzcan entre: a)
Cónyuges. b) Ex cónyuges. c) Convivientes. d) Ex convivientes, etc. El maltrato es
un hecho o situación que ocasiona algún tipo de daño sufrimiento y malestar a
una persona. El maltrato puede ser físico, psicológico, económico y/o sexual.
Puede ser un incidente aislado o repetido y puede ser un acto consciente o
inconsciente por parte de quien abusa. Cualquier puede ser el blanco de un caso
de abuso. Lo que demuestra la improcedencia de la acción.
2.4 Se ha violado el artículo VII del Título Preliminar del Código Penal, siguiéndose
un proceso por responsabilidad objetiva, que la norma proscribe. Como se ha
promulgado la ley de feminicidio, todo hecho que comprometa a una mujer, el
fiscal lo califica como tal, sin tomar en consideración los días de asistencia o
descanso que constan en los certificados médicos legales y sin entender que la
responsabilidad tiene que estar acreditada dentro de las fases objetivas y
subjetivas del delito y no por responsabilidad objetiva por el solo hecho de existir
la ley de feminicidio, lo que demuestra la improcedencia de la acción.
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2.5 Se ha violado el artículo III del Título Preliminar del Código Pena, que dispone:
“No es permitida la analogía para calificar el hecho como delito o falta, definir un
estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les
corresponde.” Para convertir el delito en el más grave, para privar de la libertad
a quien no ha cometido el delito imputado, de lo que fluye la improcedencia de
la acción.
2.6 Se ha violado el artículo IV del Título Preliminar del Código Pena, que dispone:
“La pena, necesariamente, precisa de la lesión o puesta en peligro de bienes
jurídicos tutelados por la ley.” Y no estando probado el delito de feminicidio, la
acción es improcedente.
2.7 Se ha violado el artículo 6º del Código Pena, que dispone: “La Ley
Penalaplicable es la vigente en el momento de la comisión del hecho punible. No
obstante, se aplicará la más favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo
de leyes penales. Y siendo el caso que existe conflicto entre la ley de feminicidio
y la ley de violencia familiar, se tiene que favorecer al imputado con la ley más
favorable.
2.8 Se ha violado el artículo 16º del Código Penal, que sanciona: “En la tentativa
el agente comienza la ejecución de un delito, que decidió cometer, sin
consumarlo.” Para incriminar al imputado por un delito que no ha cometido, de lo
que fluye la improcedencia de la acción.
2.9 Se ha violado el artículo 17º del Código Penal, que sanciona: “No es punible la
tentativa cuando es imposible la consumación del delito, por la ineficacia
absoluta del medio empleado o absoluta impropiedad del objeto.” Lo que deja
en evidencia la improcedencia de la acción.
2.10 Se ha violado el artículo 18º del Código Penal, que sanciona: “Si el agente
desiste voluntariamente de proseguir los actos de ejecución del delito o impide
que se produzca el resultado, será penado sólo cuando los actos practicados
constituyen por sí otros delitos.” Lo que deja en evidencia la improcedencia de la
acción.
2.11 Se ha violado el artículo 121º del Código Penal, que sanciona: “El que causa
a otro daño grave en el cuerpo o en la salud, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años. Se consideran lesiones
graves: 1. Las que ponen en peligro inminente la vida de la víctima. 2. Las que
mutilan un miembro u órgano principal del cuerpo o lo hacen impropio para su
función, causan a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez o anomalía
psíquica permanente o la desfiguran de manera grave y permanente. 3. Las que
infieren cualquier otro daño a la integridad corporal, o a la salud física o mental
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de una persona que requiera treinta o más días de asistencia o descanso, según
prescripción facultativa.” Lo que deja en evidencia la improcedencia de la
acción.
2.12 Se ha violado el artículo 122º del Código Penal, que sanciona: “El que causa
a otro un daño en el cuerpo o en la salud que requiera más de diez y menos de
treinta días de asistencia o descanso, según prescripción facultativa, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con sesenta a
ciento cincuenta días-multa.” Lo que se adecua a la acción imputada al
procesado, deja en evidencia la improcedencia de la acción.
POR LO EXPUESTO.-
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