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Romano Definitivo
Romano Definitivo
TUTELA: DEFINICIÓN
Servio Sulpicio define la tutela como: “La fuerza y la potestad, dadas y permitidas por el derecho civil sobre
una cabeza libre, para proteger a quien, en razón de su edad, no puede defenderse a sí mismo”.
Cuando dice “sobre una cabeza libre” alude al sui iuris, pero no excluye a los alieni iuris, aunque por
lo general esta tutela es suplantada por el poder del pater.
Potestad: alude a las facultades y poderes del tutor sobre un incapaz de hecho, que de alguna
manera hace recordar al padre de familia
En razón de su edad: se refiere a los que no puede defenderse por sí mismo, menores impúberes.
La tutela no sólo protegía a quienes en virtud de su edad no podían defenderse a sí mismos, sino también
a los desprotegidos en virtud del sexo, ya que, en una época de Roma, las mujeres estuvieron sometidas
a tutela perpetua, cayendo en desuso en la época de Justiniano.
CLASES DE TUTELAS:
1. Tutela testamentaria: El derecho a nombrar un tutor al hijo impúber que a la muerte del pater se
hacía sui iuris. (Potestad exclusiva del pater, hasta la época clásica que se le permite a la
madre.)
• en la época antigua, el derecho a nombrar un tutor al hijo impúber que a la muerte
del pater se hacía sui iuris era potestad exclusiva de aquel. En la época clásica se
permite nombrar tutor además del pater, a la madre, al mismo padre de un menor
emancipado y a un extraño, previa investigación sumaria por parte del magistrado
de la causa. El pater podía nombrar como tutor a aquellas personas que podía ser
herederos y a los esclavos que solamente hubiesen sido manumitidos como
ciudadanos en el mismo testamento, quedando exentos los peregrinos
(extranjeros), los dedicticios y los latinos junianos. Como su nombramiento no
dependía del carácter de pariente podía renunciar al cargo, sin necesidad de
invocar causa alguna.
2. Tutela legítima: A falta de tutor designado en el testamento, las XII tablas llamaban como tutor a
esa persona que, en el caso de morir el menor, serían sus herederos ab instestato, osea, el
pariente más próximo.
• a falta de tutor designado para el cargo las XII Tablas llamaba para el cargo a aquellas
personas que de morir el menor heredarían los bienes, así le correspondía al pariente
más cercano. A los tutores legítimos no les eran permitidos renunciar al cargo antes de
finalizado el desempeño del mismo
3. Tutela dativa: En el caso de no existir tutores testamentarios o legítimos, el pretor urbano
podía designar un tutor dativo, llamado así porque lo daba el magistrado.
• a partir de una Ley Atilia se facultó a los pretores urbanos a designar el tutor en
ausencia de nombramiento testamentario o de parientes agnados en grados
sucesibles. A partir de una Ley Iulia Titia, de finales de la república la amplio a los
gobernadores; el emperador Claudio la concedió a los cónsules y bajo Marco
Aurelio se creó un cargo especial, el pretor de las tutelas, dedicado en forma
exclusiva a esa función. Así nace la tutela dativa, llamada así por que la daba el
magistrado. Quienes habían sido nominados para ejercer el cargo no podían
rehusarlo a menos que tuvieran justa causa para ellos
Iniciación de la tutela: una vez designado el tutor, éste debía cumplir determinadas exigencias:
Debe prestar juramento de prestar correctamente su cargo; dar garantías en caso de tener que indemnizar
al menor. (en el caso del tutor legítimo); hacer un inventario de los bienes que recibiese para administrar,
para luego rendir cuentas.
- Obligaciones del tutor: se limitaban a la gestión y administración de los bienes del pupilo. La forma en
que el tutor ejercía su actividad dependía de la edad del menor.
Administración: La forma en que el tutor ejercía su actividad dependía de la edad del menor.
A. Gestión de negocios: Cuando se trataba de un infante menor que no había cumplido los 7 años, el
tutor actuaba mediante la “negoratum gestio”, realizando en su propio nombre los actos del
menor. Finalizada la tutela, tenía la obligación de transferir al ex pupilo los derechos adquiridos y
la correlativa facultad de exigirle que lo libere de las deudas.
B. Auctoritas: Una vez cumplidos los 7 años, el tutor actuaba solo convalidando, mediante la
auctoritas, los actos que ahora realizaba el menor, por lo que sus efectos recaían sobre él y no
sobre el tutor. Lo que el pupilo necesitaba aquí era el consentimiento o autorización del tutor,
siendo el menor mismo el que realizaba el acto. (ciertos actos)
- Pluralidad de tutores:
a) Actos de auctoritas: si eran tutores testamentarios o dativos nombrados previa información sobre su
capacidad y antecedentes, la autorización de uno sólo era suficiente para que el acto fuese valido, en el caso
de la tutoría legítima o dativa con nombramiento sin con previa información, era necesaria la concurrencia
de la voluntad de todos los tutores.
b) Actos de gestio: el pretor autorizaba a uno de los tutores a actuar, quien debía prestar garantía
suficiente, y el resto de los tutores quedaban reducidos al papel de vigilantes.
Tutela de las mujeres: Tutela perpetua (no cesaba con la pubertad). Desaparece en la época de
Justiniano. La mujer precisaba de los auctoritas para todos los actos susceptibles de comprometer su
patrimonio: Enajenar sus res mancipi, aceptar herencias, estar en juicio, etcétera. Podía realizar por si
misma actos que no comprometan su patrimonio, incluyendo vender nec mancipi (cosas pequeñas), hacer
préstamos, cobrar y pagar.
● las mujeres estuvieron sometidas a la tutela perpetua hasta la época de Justiniano. Su
fundamento se hallaba en el interés de conservación de los bienes de la mujer en beneficio de
los parientes agnados de ella. Necesitaban de las auctoritas para todos los actos susceptibles
de comprometer su patrimonio, en cambio podía realizar por si misma todo lo que no
comprometiese su patrimonio. Solo terminaba con su muerte o su capitis deminutio, con la
legislación posterior, llega a desaparecer en el Corpus Iuris.
- Extinción de la tutela: causas:
- Relativas al pupilo:
a) Llegada de la pubertad (cumplir los 14 años)
b) Fallecimiento
c) Capitis deminutio
- Relativas al tutor:
a) Fallecimiento
b) Capitis deminutio
c) Cumplimiento del plazo o condición a la que estuviese supeditada
d) Advenimiento de alguna causa de excusación posterior a la aceptación
e) Remoción
CURATELA: DEFINICIÓN.
Protegía a los locos, débiles mentales, pródigos, personas por nacer, personas
púberes menores de 25 años y, en general a toda persona afectada de algún
impedimento grave que menoscabara su capacidad de hecho. La capacidad del
pródigo era similar a la del menor de entre 7 años y la pubertad, pero se diferenciaba
en que en la tutela era el menor quien actuaba con asistencia del tutor, y en el caso
de la curatela es al revés.
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- Restitución por entero: fines de la República. Posibilidad del puber menor de 25 años de solicitar la
restitución por entero del acto jurídico realizado por un mayor en el que se vio perjudicado.
Curatela de los furiosos y mentecapti: Enfermos mentales. Se llama furiosos a los que alternaban
sucesos de furor con intervalos lúcidos y mentecaptus era el débil mental. (retrasado mental).
Ambos tenían una incapacidad de hecho total. El curador actuaba de la misma forma que el tutor de
un pupilo menor a 7 años.
● ambos tenían la incapacidad de hecho total. El curador actuaba de la misma forma que el
tutor al atender los asuntos de un pupilo menor de 7 años.
o Furiosus: loco que alternaba accesos de furor con intervalos lúcidos de aparente
normalidad. Posee incapacidad absoluta, había destitución de incapacidad si tiene un
momento de lucidez, si la recupera, se inicia un juicio breve para poseer capacidad.
o Mentecaptus: débil mental, por no tener el intelecto desarrollado conforme a
su edad. Era el retrasado mental.
Curatela del pródigo: Protegía a todo aquel que dilapidase sus bienes, cualquiera fuese la procedencia
de ellos. (Evolución, al principio era el que dilapidaba bienes recibidos ab instestato del padre o abuelo
paterno)
● quienes dilapidaban sus bienes recibidos ad instestato, colocándolos bajo vigilancia y
protección de un curador. Se buscaba proteger el patrimonio de la familia, frente a los
gastos inútiles y superfluos de algún jefe de familia dilapidador. Con el tiempo
evolucionó hasta proteger a todo aquel que dilapidase sus bienes.
La capacidad del pródigo era similar a la del menor de entre 7 años y la pubertad, pero el curador
era quien actuaba, no pudiendo el prodigo realizar acto alguno.
Contaba con una capacidad relativa, necesitaba la autorización para los negocios a realizar.
Curatela ventris nomine - nacitirus: O curatela de la persona por nacer, procedía en caso de que el
padre falleciera antes del nacimiento del hijo póstumo. Finalizaba cuando éste nacía, designandole un
tutor.
● procedía en el caso del hijo póstumo, que es el que se encontraba concebido, pero que aún no
había nacido, a la muerte del padre. El curador se nombraba para la administración de los
bienes cuya posesión correspondiese al póstumo al fallecer el padre. Debí conservarlos,
apartando a la viuda embarazada solo lo imprescindible para alimentos, vestimenta y
habitación. Finalizaba al nacer el póstumo, asignándole un tutor.
Curatela del sordomudo: Era necesario designarlo, sobretodo en los actos de estipulación o promesa, ya
que era necesario hablar y oír.
Tampoco podían testar, salvo que supieran leer y escribir.
● el magistrado podía nombrar un curador en caso de que la sordomudez le impidiese gestionar
por sí mismo sus propios negocios, caso en que la incapacidad de hecho del sordomudo era
total.
En caso de que el defecto no fuese tan grave, se consideraba que siempre padecían de
incapacidades de hecho parciales, por lo que no podían estipular, prometer y testar.
Otras incapacidades: ciegos (no podían ejercer la abogacía porque no podían ver las insignias
del magistrado , enfermos incurables.
a) Ciegos: salvo que se volvieses absolutamente valetudinarios no se nombraba un curador. No
podían ejercer la abogacía.
b) Enfermos incurables: sufrían de una enfermedad permanente y grave. Poseían una incapacidad
total.
Los actos jurídicos, a su vez, pueden ser prohibidos (ilícitos). Y los lícitos pueden consistir en “simples
actos” o en “negocios jurídicos”, es decir, “manifestaciones de voluntad del hombre cuyo fin inmediato es
producir un efecto jurídicos.”.
Actos jurídicos: hechos humanos voluntarios que producen consecuencias jurídicas. Son
ejecutados con discernimiento, intención y libertad (contrario a los involuntarios). A su vez pueden
ser prohibidos o permitidos por la ley. Estos actos lícitos podían consistir en simples actos o en
negocios jurídicos.
Negocio jurídico: acto lícito. Son manifestaciones de voluntad del hombre cuyo fin inmediato es
producir un efecto jurídico.
CLASIFICACIONES:
Los negocios jurídicos se clasificaban de la siguiente manera:
1. Unilaterales y bilaterales: Según provinieran de la voluntad de una o varias personas, por
ej. Testamento y locación respectivamente.
2. A título oneroso y gratuito: En los primeros había una contraprestación, ambas partes debían
cumplir con una obligación, en los segundos no hay contraprestación, es decir que uno sólo
debe cumplir. (COMPRAVENTA - DONACIÓN)
3. Entre vivos y mortis causa: Según produjeran efectos en vida de las partes (contrato) o recién con
el fallecimiento de una de ellas (testamento).
4. Solemnes y no solemnes: Según que la forma de exteriorización estuviera prescripta o no por la
ley, por ejemplo: mancipatio y tradición. En los negocios solemnes, estos no pueden realizarse
sino se observa el ritual o las formalidades que se requieran para el negocio en particular.
5. Causales y abstractos: Según que la causa surja o no del negocio mismo.
6. Del derecho civil o del derecho de gentes: Según cuál era su fuente histórica.
ELEMENTOS:
Se distinguieron diversas clases de elementos:
Esenciales: Los que no podían faltar para que hubiera negocio jurídico. (Voluntad, objeto, causa)
Naturales: Los que estaban en la naturaleza de cada uno de ellos. (las partes podían dejarlos sin
efecto).
Accidentales: Aquellos cuya presencia en cada negocio dependía de la voluntad de las partes que los
agregan para modificar los efectos normales del negocio.
Elementos esenciales → Todo negocio jurídico suponía tres elementos esenciales, a saber:
Voluntad, objeto y causa.
I. VOLUNTAD: Intención, discernimiento y libertad. La voluntad aparte, debe exteriorizarse, de modo
tal, que cualquiera fuesen las circunstancias, se la pudiera interpretar como exteriorización de una
voluntad encaminada a fines jurídicos. Esta manifestación debe ser clara.
● FORMAS: Podía hacerse de forma expresa (cuando es escrito o verbal) o tácita (cuando la
conducta observada por el sujeto podía deducirse de manera indubitable la decisión del agente.
Por ej. Aceptación tácita de la herencia.)
● VALOR DEL SILENCIO: El silencio, en principio no tenía valor como expresión de la voluntad,
pues el que calla dice, nada otorga ni niega. Sin embargo, el silencio podía significar manifestación
de la voluntad cuando existía una obligación de manifestarse impuesta por la ley.
● VICIOS: Cuando la voluntad externa no coincide con la
interna. Distinguimos.
Vicios conscientes:
1. Declaraciones efectuadas en broma (no tienen valor jurídico);
2. Reserva mental, que se daba cuando el declarante sabía que su manifestación no coincidía con
su voluntad y callaba tal circunstancia (tenía valor jurídico el negocio que correspondía a la
voluntad exteriorizada si la otra persona ignoraba el vicio);
3. La simulación, que podía ser relativa o
absoluta.
Relativa: cuando se formalizaba un negocio aparente, con motivos lícitos o ilícitos,
para encubrir u ocultar una voluntad de las partes distinta a la del acto.
Absoluta: no se pretendía encubrir otro acto, sino alcanzar una finalidad distinta a la que
era típica del negocio simulado.
Vicios inconscientes:
1. El dolo: Los romanos distinguían el “dolus” bonus del “dolus malus”. En ambos casos había astucia
omalicia, pero en el primero era lícita y en el segundo, no. El dolo malo era el que viciaba la
voluntad, haciendo caer en error a la persona engañada, quien de no haber existido tal
maquinación no hubiera celebrado el negocio.
ACCIONES – REMEDIOS DOLO.
A. Actio doli: Acción que tendía a obtener la reparación pecuniaria del perjuicio sufrido por el obrar
doloso, era personal e infamante, debía intentarse dentro del año.
B. La exceptio doli: Servía para paralizar la acción de la parte que había obrado con dolo y
que pretendía judicialmente el cumplimiento del negocio celebrado en tales condicionales.
C. La restitución por entero por causa del dolo: Para el derecho Justiniano todo negocio consertado
en virtud de dolo era nulo.
Elementos accidentales → Son aquellos que las partes establecen por cláusulas especiales para
modificar los efectos normales del negocio
1. CONDICIÓN: La condición era un hecho futuro y objetivamente incierto, del que las partes
hacían depender la entrada en vigencia o la cesación de los efectos propios del negocio.
La condición no podía ser imposible, ni física, ni jurídicamente, ya que, si así lo fuera, el negocio
jurídico sería nulo. Podía ser positiva o negativa y podía depender de la voluntad de las partes, de
un hecho de la naturaleza o de ambos.
CLASES.
Suspensiv Condiciones mediante las partes hacían depender la entrada en vigencia de los efectos
a del negocio, pero
frustrada la condición, se consideraba que el negocio nunca existió.
Resolutoria Condiciones por las que se dejaba sin efecto un negocio que ya había comenzado a
producir efectos. Pero si la condición no se cumplía, el negocio continuaba produciendo
sus efectos, que de precarios pasaban a ser irrevocables y definitivos.
2. PLAZO O TÉRMINO: Acontecimiento futuro y cierto del que dependía la entrada en vigor o
la cesación de los efectos del negocio.
Se asemejaba a la condición en que es un acontecimiento futuro, pero se diferenciaba de ésta en que no
era incierto, sino “cierto”, es decir que indefectiblemente ocurría, aunque no se supiese
cuando. CLASES.
Suspensiv Término por el cual se aplazaban los efectos del negocio hasta que se cumpliera el
o plazo.
Por ejemplo “te daré 10 monedas el 15 de marzo” así, mientras no llegara el día NO se
podía exigir la entrega del dinero.
Resolutori Término que implicaba que el negocio producía sus efectos normales, pero éstos
o cesarían
si al verificarse o cumplirse él termino.
3. CARGO O MODO:
El cargo o modo consistía en la “imposición al beneficiario de una liberalidad del deber de observar un
determinado comportamiento, sin condicionar los efectos del negocio al cumplimiento de dicho cargo”
no puede ser ni imposible, ni ilícito: Por ejemplo. Imponer al heredero el deber de construir un
monumento al testador.
Aquí había dos fines distintos: Uno era el instituir un heredero y otro era la construcción del monumento,
pero el efecto del nombramiento del heredero se producía independientemente de la ejecución a cargo
(construcción o no del monumento).
El cargo tampoco podía ser imposible ni lícito.
REPRESENTACIÓN: CONCEPTO.
lo normal era que el negocio fuese celebrado por quienes estaban interesados en él, pero en determinadas
ocasiones, podía ser necesario que actuara un representante.
Hay representación cuando “la persona que emite o recibe una declaración de voluntad, es distinta de
aquella sobre la que van a recaer los efectos del negocio que se realiza”.
CLASES.
Se daban dos formas de representación:
A. Inmediata, directa o propia: en la que el sustituto emitía su propia voluntad, en nombre y por
cuenta del representado, respecto del cual se producían inmediatamente los efectos del
negocio.
B. Mediata, indirecta o impropia: si bien el sustituto emitía su propia voluntad y actuaba en nombre
propio, lo hacia por cuenta ajena, recayendo los efectos directamente sobre el representante y
sólo indirecta y mediatamente sobre el representado.
SUSTITUCIÓN: de personas
Cuando por necesidad actuaba otra persona distinta al interesado en el negocio, se decía así que
había sustitución, porque en lugar del interesado actuaba un sustituto. Por ejemplo, en los negocios
celebrados mediante un nuncio o mensajero. Éste no expresaba su voluntad propia, porque se
limitaba a intervenir en la forma del negocio, realizando materialmente el acto, siendo un mero
instrumento de la persona sustituida, pero sin capacidad de decisión.
La anulabilidad era la condición de los actos jurídicos que podían ser declarados nulos e ineficaces por
existir en su constitución un vicio o defecto capaz de producir tal resultado.
CAUSAS:
Eran nulos los actos jurídicos:
● Otorgados por incapaces a causa de la dependencia de una representación necesaria.
● Otorgados por personas relativamente incapaces en cuanto al acto que dependieran de
autorización del juez.
● Otorgados por personas a las que la ley prohibía el ejercicio del acto de que se trata.
● Aquellos en los que hubiere procedido simulación o fraude.
● Cuando estuviere prohibido por el objeto principal del acto.
● Cuando no tuviere la forma exigida por la ley.
Ambas se diferenciaban en que, mientras que en la convalidación era el mismo acto el que se volvía
eficaz, en la conversión, por el contrario, el acto nulo no producía ningún efecto, si no que se
transformaba en otro nuevo.
BOLILLA VIII: LAS COSAS Y LA POSESIÓN.
EL PATRIMONIO.
El patrimonio era una universalidad jurídica, susceptible de transmisión, no sólo mortis causa, sino
también inter vivos, integrado sólo por valores positivos. Las cosas, los créditos, los derechos apreciables
económicamente formaban parte del patrimonio, pero no las deudas, que siempre debían ser deducidas.
Podía ocurrir que alguien no tuviese patrimonio por ausencia total de bienes.
ELEMENTOS:
En los comienzos sólo estaba constituido por las cosas corpóreas, pero para la jurisprudencia clásica
lo integraban:
A. Cosas corporeas. Objetos materiales
B. Actiones in rem (esto es, los derechos sobre las cosas, lo que hoy serían derechos reales).
C. Actiones in personam: Derechos de crédito.
ACCIONES IN REM ACCIONES IN PERSONAM
● Aquella por la cual pedimos una ● Aquella con la que litigamos contra el que
cosa nuestra, que es poseída por nos obligó a hacer o dar alguna cosa.
otro. ● Derecho personal vincula a personas
● El derecho real crea un vínculo aunque eventualmente puede producir
directo e inmediato entre la cosa y efectos sobre las cosas.
la persona ● Es oponible solo al deudor, solo el
● Es oponible erga omnes, todos debe la prestación debida.
deben respetarlo. ● Tiene 3 elementos: Acreedor –
● Tienen dos elementos: Cosa – deudor - prestación.
Persona. ● El acreedor no tiene este derecho, ni este
● Crea un vínculo sobre la cosa, un vinculo con la cosa.
derecho de perseguirla en manos
de quien esté.
LAS COSAS:
“Res”
Se reconoce sólo a los res corporales, a los objetos materiales .Es una parte de la naturaleza, una
porción limitada del mundo exterior, un objeto corpóreo útil para el hombre y susceptible de
apropiación.
CLASIFICACIÓN:
a. Corporales e incorporales. Gayo define a las cosas corporales como “aquellas que se pueden
tocar, como, por ejemplo: un fundo, un esclavo, un vestido, el oro, la plata y otras innumerables
cosas”. Y dice que son incorporales “aquellas que no se pueden tocar”, tales como un derecho,
una herencia, las obligaciones. Es un concepto filosófico, porque son cosas que se entienden, se
aprenden por medio de la inteligencia.
b. Dentro y fuera del comercio. “Res in commercio” - “Res extra commercium”. las primeras eran las cosas
susceptibles de relaciones jurídicas privadas. Las segundas no lo eran, podían estar fuera del comercio
por razones del derecho humano o del derecho divino
COSAS FUERA DEL COMERCIO EXTRAÍDAS POR EL DERECHO DIVINO:
● Sacrae: Cosas sagradas, consagradas al culto. (templos)
● Religiosae: Los sepulcros..
● Sanctae: su designación deriva en una sancion. (muros de la
ciudad) COSAS FUERA DEL COMERCIO POR EL DERECHO
HUMANO:
● Communia Omminum: Cosas comunes a todos como el aire, el agua corriente, las costas..
● Publicae: Cosas que pertenecen al pueblo romano. (vias publicas, puertos)
● Universitatis: Teatros, estadios y baños publicos.
Las nec mancipi son todas las cosas que no son res mancipis, cosas de menor valor. La propiedad
por ejemplo puede transmitirse por la simple “traditio” (entrega de la cosa, sin necesidad de
formalidad alguna).
d. Cosas muebles e inmuebles: Cosas inmuebles eran las que no se podían transportar y las que
dependían de ellas, tales como los fundos y los edificios en ellos construidos. A la inversa, las
cosas muebles eran las que se podían llevar de un lugar a otro, como una mesa o un caballo.
e. Cosas consumibles y no consumibles: Las primeras eran las que se consumían con el primer
uso, como ocurría con los comestibles y el dinero, las no consumibles estaban hechas más
bien para durar, aunque el uso pudiera determinar su destrucción con el transcurso del tiempo,
como la vestimenta y los libros.
f. Cosas fungibles y no fungibles: Eran cosas fungibles aquellas en las que cada objeto de un
determinado género se consideraba idéntico a cualquier otro del mismo género. Por el
contrario, eran no fungibles aquellos objetos que no resultaban reemplazables por otros.
Conforme a esta clasificación se consideraban fungibles, por ejemplo, el vino, el aceite, los
granos, el dinero y no fungibles, el esclavo, el fundo...
i. Cosas principales y accesorias: Por ejemplo, cosa principal era un fundo y cosas accesorias
eran todos los objetos y semovientes destinados al cultivo del fundo (esclavos, bueyes,
arados).
j. Frutos: Se llamaba fruto a todo lo que constituía rédito normal de una cosa, siempre que pudiera
ser obtenido de ella sin destruirla ni dañarla.
● Civiles: Aquellos que las cosas producen como consecuencia de una relación jurídica (el fruto de
la locación es el precio del alquiler.)
● Naturales: Son el producido de animales y plantas. (lana, leche,
crías) Los frutos pueden estar en distintos estados:
● Frutos pendientes: Los que aún están unidos a la cosa fructífera, no tiene existencia
independiente, ni puede ser objeto de relaciones jurídicas particulares.
● Frutos separados: Los que se han separado de la cosa fructífera, natural o artificialmente.
● Frutos percibidos o a percibir: Los que han sido recogidos o están en condición de serlo.
● Frutos existentes o consumidos: Según se encuentren en poder del poseedor o ya hayan
sido consumidos por este.
LA POSESIÓN. NOCIÓN.
Possessio.
“El poder de instalarse, de establecerse, de asentarse, de tener una cosa para sí”.
Naturaleza de la posesión: Las teorías antagónicas de Savigny y Von Ihering.
La posesión es un hecho o cuestión de hecho, ya que es cuestión fáctica que se esté poseyendo o
n. La discusión versa acerca de la naturaleza misma de la posesión.
● SAVIGNY sostenía que se trataba de un hecho que producía consecuencias jurídicas, ya que
estaba protegido por los interdictos.
● VON IHERING afirmaba que era un derecho por ser un interés jurídicamente tutelado.
En realidad, la posesión “naturalis o corporales” era un simple hecho que no producía efectos, mientras
que la “possessio secas” era un hecho que si producía efectos al estar protegida por interdictos, y la
“possessio civilis”, al estar protegida por una actio in rem, era un derecho.
POSEEDOR: Quien tiene una cosa siendo o creyéndose dueño y también quien sabe que no lo es pero
quiere tenerla como suya.
ELEMENTOS:
● Corpues: Elemento material (possidere corpore) → Consistía en la disponibilidad material de la
cosa, de manera tal que fuese posible obrar sobre ella cuando se deseara. Este corpus supone
una conciencia de tener la cosa, ya que no posee quien tiene una cosa porque le ha sido
colocada en la mano mientras duerme.
● Animus: El animus posesorio, ha sido objeto de controversias. Savigny sostuvo que consistía en
tener la cosa para sí con ánimo de dueño, pero Von Ihering decía que no hacía falta ningún
ánimo especial, sólo el animus de tener la cosa, estableciendo la ley en qué casos (a pesar de
que estén los dos elementos) no había posesión.
→ Respecto al animus, se considera que ninguno de los dos tenía razón. Pues, el animus consiste en la
intención de tener la cosa para sí, de tenerla bajo nuestra esfera de acción como si fuera nuestra.
CLASES:
Los romanos conocieron las siguientes clases de posesión:
● Possessio naturalis o corporalis: el que meramente detenía una cosa, como el locador o
depositario. Equivale a la mera tenencia, y, por lo tanto, no tiene tutela jurídica.
● Possessio a secas: La detención de la cosa + la intención de tener la cosa para sí. Esta, está
protegida por los interdictos posesorios.
● Possessio civilis o ad usucapionen: Justa causa + buena fé. Es una forma de
propiedad. Otras clases son:
● Posesión viciosa y no viciosa: Según que su adquisición hubiere estado o no afectado por los
vicios de violencia, clandestinidad y precariedad.
● Possessio iusta e injusta: La existencia o no de una justa causa para tener la cosa en posesión.
❕ La jurisprudencia admitió algunos casos en que la posesión se mantenía solo el animus, siempre que
existiera la posibilidad de recuperar el corpus, por ej. El caso de la posesión del esclavo fugitivo.
TERMINACIÓN:
La posesión concluía al desaparecer uno o ambos elementos.
La posesión concluía corpore cuando la cosa se destruía o se tornaba inaccesible. (por ej. El animal
salvaje que recuperaba su libertad natural)
Se dejaba de poseer sólo animus cuando se tenía la positiva voluntad de no
poseer. POSESIÓN VICIOSA.
● Violencia (vi): cuando el poseedor empleaba en la adquisición de la posesión fuerza física o moral.
● Clandestinidad (ciam): Cuando el poseedor adquiría la posesión de manera encubierta, de modo
que dicha adquisición no podía ser conocida por el verdadero dueño.
● pPrecariedad (precario): Posesión que se tenía por un título que autorizaba quien teniendo en
mero uso una cosa, se negaba a devolverla a pesar de habérsela requerido formalmente.
INTERDICTOS:
La protección posesoria se dio mediante interdictos que eran órdenes basadas en el imperium del
magistrado que tenían por finalidad proteger la posesión, sea permitiendo que la recuperase quien la
había perdido o haciendo cesar los actos de quienes la turbasen.
INTERDICT
O
Under vi. Interdicto recuperatorio que podía utilizar quien hubiese sido privado violentamente de
la posesión de un inmueble.
Uti possidetis Protegía al poseedor actual de un inmueble cuya posesión era turbada por un tercero.
Utrubi Se daba para conservar la posesión de cosas muebles frente a la turbación de
terceros. La protección no se otorgaba al poseedor actual, si no a quien hubiere
poseído más
tiempo en el año anterior.
SERVIDUMBRES PREDIALES:
Derecho real sobre cosa ajena inherente a un fundo, que comporta un deber de abstención, tipica e
indivisible. Tienden a procurar una utilidad objetiva y permanente a un fundo. Son consideradas inherentes
al fundo sin importar la persona de su dueño.
Siempre son perpetuas, ya que miran la necesidad del
fundo. CARACTERES:
1. Derecho sobre la cosa ajena: Estas servidumbres tenían sentido en tanto se vinculaban fundos de
distintos propietarios, porque limitaban el señorío del propietario de un fundo beneficiario de otro.
2. Inherencia: La servidumbre predial era un estado del fundo, una situación jurídica objetiva, una
calidad inherente e inseparable del fundo, aunque el ejercicio de la servidumbre correspondía a
su dueño. (transferir un fundo implicaba transferir la servidumbre)
3. Deber de abstención: La conducta del dueño del fundo sirviente consistía siempre en una
abstención, ósea, en no hacer algo que podría hacer si la servidumbre no existiera o permitir
que alguien hiciera en su fundo algo que podía impedir de no existir esta.
4. Tipicidad: Sólo podían constituirse las servidumbres típicas, o sea, las reguladas por el derecho, y
no cualquier otra que fuera necesaria entre dos predios.
5. Indivisibilidad: La servidumbre no podía ser constituida ni extinguida por las partes.
REQUISITOS:
1. Dos fundos: Uno gravado y otro en cuyo favor se constituía la servidumbre.
2. Utilidad: La servidumbre debía ser útil al fundo dominante, no a la persona de su dueño.
3. Posibilidad: Los fundos debían ser vecinos.
4. Causa perpetua: O sea, una condición permanente, que hiciera siempre útil y posible su
ejercicio, que dependiera de las condiciones materiales del fundo y no de la voluntad de las
personas.
5. Perpetuidad: Debían constituirse a perpetuidad y no temporalmente; pero esto no implicaba
que nunca pudieran extinguirse, sino que, en principio, tenían duración indefinida.
CLASIFICACIÓN Y ENUMERACIÓN.
Las servidumbres prediales se clasificaban en rústicas y urbanas. Pero esta clasificación no tenía en
cuenta la ubicación, sino el destino de los fundos. La necesidad que se procuraba satisfacer.
1. Servidumbres prediales rústicas: Cuando atendían a las necesidades de la protección rural, entre
las que podemos enumerar:
a. Servidumbre de paso: Permitía pasar a pie o a caballo, por el fundo sirviente.
b. Servitus aquae haustus: Posibilitaba sacar agua del fundo sirviente a favor del dominante.
c. Servitus aquaeductus: Facultaba para conducir agua del fundo sirviente hasta el dominante.
d. Servitus pecoris ad quam adpellendi: Posibilitaba abrevar (hacer tomar agua) el ganado
del dominante en el sirviente.
e. Sertvitus pecoris pascendi: Que autorizaba a hacer pastar el ganado del dominante en el sirviente.
2. Servidumbres prediales urbanas: Cuando procuraban satisfacer las necesidades de los edificios.
a. Derechos relativos a cañerías: A esta categoría pertenecían la servidumbre que daba derecho a
verter el agua de lluvia caída del techo del vecino o a recibirla y la que permitía hacer pasar las
aguas servidas a través de un conducto instalado en el fundo sirviente.
b. Derechos relativos a las paredes: Aquí encontramos la servidumbre que consistía en introducir
vigas en el muro del edificio sirviente, la que otorgaba la facultad de apoyar una construcción en la
pared o pilar del vecino y las que autorizaban a tener balcones o cobertizos sobre el fundo
sirviento.
c. Derechos relativos a la luz y a la vista: Todas las servidumbres que tendían a procurar el
edificio dominante aire, luz o vista. Por ej. La que autorizaba a abrir ventanas en el muro
común o del vecino.
CONSTITUCIÓN.
Época clásica: Mancipatio o in iure cessio (por ser rec mancipi), también por testamento del propietario
de dos fundos, por adjudicación del juez al hacer partición de fundos y por usucapión.
Época justiniana: Al desaparecer la división entre res mancipi y nec mancipi (desaparecen mancipatio y
in iure cessio) se adquiere por simple acuerdo de voluntades, adjudicación y se agrega la tradición.
EXTINCIÓN.
a. Por confusión: Cuando el fundo dominante y sirviente pasan a ser propiedad de la misma persona.
b. Renuncia: El propietario del fundo dominante puede renunciar a la servidumbre constituída a favor
de su fundo.
c. Pérdida de la cosa: De cualquiera de los dos fundos.
d. Non usus (no uso): Falta de ejercicio de la servidumbre por dos años, en el derecho clásico y por
diez en el justiniano.
SERVIDUMBRES PERSONALES.
Entendidas como derechos reales sobre cosa ajena constituidos a favor de persona determinada.
A diferencia de las prediales, que recaían sobre un fundo y no sobre la persona de su titular, éstas se
constituían a favor de la persona de su titular, por lo que eran inalienables y esencialmente temporales.
1. USUFRUCTO: “El derecho de usar y percibir los frutos de cosas ajenas, dejando a salvo la
sustancia de la cosa fructífera”. Se trata de un derecho real, por lo que solo podía recaer sobre
cosas corporales, ajenas, muebles o inmuebles, siempre que no fueran consumibles. El titular del
derecho podía usar la cosa y percibir sus frutos.
2. CUASIUSUFRUCTO: En la época de la republica, comenzó a admitirse el caso del usufructo de
todos los bienes del testador, incluyendo tanto cosas no consumibles como consumibles. En éste
último caso, no se podía hablar estrictamente de usufructo, por lo que comenzó a hablarse del
quasi usufructus. O sea, que éste, consistía en el usufructo de cosas consumibles. Así, el titular
del cuasi usufructo se convertía en el titular de las cosas gravadas, las que consumía, devolviendo
igual cantidad y calidad al término de su derecho.
3. USO: El uso era el derecho real en virtud del cual se podía utilizar la cosa ajena pero sin tomar,
en principio, los frutos. Este concepto se fue ampliando llegando el usuario a tener algunas
facultades sobre la cosa, como por ej. Se aceptó que el usuario de una casa no solo morase en
ella con su familia, sino también con algun inquilino o que quien tenia el uso de un rebaño, podía
tomar un poco de leche.
4. HABITACIÓN: La habitación era el derecho real que atribuía a su titular la facultad de habitar una
casa ajena y alquilarla a terceros.
5. TRABAJO DE LOS ESCLAVOS: Los romanos llamaron operae servorum a la servidumbre
personal que atribuía a su titular el derecho de gozar de los trabajos de un esclavo ajeno. El titular
de este derecho también podía locar el esclavo a un tercero.
LA SUPERFICIE: La superficie era un derecho real especial, en virtud del cual su titular podía usar y
gozar de las construcciones que se encontraban en terreno ajeno.
Podía constituirse a título gratuito u oneroso, su pago podía consistir en una sola suma, toda de una vez,
o una renta periódica anual.
Derechos del superficiario:
● Usar y gozar del edificio como propietario.
● Enajenar su derecho a título oneroso, entre vivos o muertos.
● Hipotecarlo o constituir en el servidumbre.
● Defenderse con interdictos y
acciones. Entre las obligaciones:
● Realizar las operaciones de mantenimiento.
● Pagar los impuestos, tasas y renta al dominus.
● Devolver el edificio no deteriorado.
Constitución y extinción. Defensa:
Los mismos que la enfiteusis, respecto a la constitución y extinción.
Con respecto a los medios de defensa, el superficiario contaba con un interdicto especial, el interdicto de
superficiebus (Interdicto concedido al superficiario, titular de un derecho real de superficie sobre cosa
ajena, para resolver las controversias surgidas entre los que pretendían tener el derecho de superficie
objeto de debate.) y con una actio utilis in rem.
Pero el pretor para proteger el goce de la superficie contra atentados exteriores, creó un interdicto de
superficiebus y para cuando la concesión hubiese sido hecha a perpetuidad o por un tiempo muy largo
concedió una utilis in rem actio. Esta acción estaba en todo conforme con la actio vecti galisy se
admitió ejercitarla como publiciana.
BOLILLA XI: DERECHOS REALES DE GARANTÍA SOBRE COSA AJENA.
PRENDA E HIPOTECA.
Origen y evolución histórica.
Tanto la hipoteca como la prende estuvo vinculada con las obligaciones, ya que el cumplimiento de
éstas podía asegurarse mediante una garantía personal o una real.
En la garantía personal había una persona que respondía por el cumplimiento de la obligación ajena,
como era el caso del fiador.
En la garantía real, en cambio, es una cosa del deudor o de un tercero, la que garantizaba su
cumplimiento, por ej. La prenda y la hipoteca.
En una primera época, para obtener una garantía real los romanos apelaron a la venta fiduciaria, que
consistía en la entrega en propiedad al acreedor de una cosa que pertenecía al deudor o a un tercero,
seguida de un pacto (fiducia) por el cual el acreedor se comprometía a devolver la cosa cuando la deuda
fuera satisfecha. Así, podía el acreedor disponer de la cosa y tomar sus frutos, cumplida la deuda, el
acreedor debía devolverla, y si la deuda no era cumplida, este podía quedársela definitivamente.
En efecto, como el acreedor se convertía en dueño de la cosa, podía enajenarla, en cuyo caso el
deudor o tercero no estaban seguros de recuperarlas.
Esta serie de inconvenientes dio lugar a la aparición de otro procedimiento, el contrato de prenda
(pignus), por el cual el constituyente entregaba al acreedor la posesión de la cosa (que podía ser mueble
o inmueble) reservándose la propiedad de la misma y obligándose aquel a restituírsela una vez cobrado
el crédito.
Luego, al constituyente verse privado de la posesión de la cosa, carecía de la posibilidad de usarla y
percibir sus frutos. Por esta razón se admitió más tarde la posibilidad de constituir una garantía real por
simple convención sin transmisión de la cosa, con lo cual se configuró el pignus conventum o conventio
pignoris, más adelante llamado hipoteca, que no implicaba ni la transferencia de la propiedad ni la entrega
de la posesión, si no una simple convención, por lo que el deudor seguía teniendo en su poder la cosa y
percibía sus frutos. El acreedor sólo tendría la posesión de la cosa producido el incumplimiento, y el
acreedor podría venderla y cobrarse de ella.
De esta manera, caída la venta fiduciaria, sólo quedaron la prenda y la hipoteca como garantias reales
cuya diferencia radicaba en que en la prenda la posesión de la cosa se transfería al acreedor en el
momento de constitución en garantía, mientras que en la hipoteca esa posesión seguía en manos del
constituyente hasta tanto no se operase el incumplimiento de la obligación garantizada.
En nuestro ordenamiento la prenda es sobre muebles y la hipoteca sobre inmuebles.
Requisitos:
1. La obligación: Podían garantizar el cumplimiento de una obligación civil o natural, siempre que la
ley no la prohibiera, pura y simple o sujeta a término. La deuda podía ser del constituyente o de
un tercero.
2. La cosa: Cualquier cosa susceptible de compra-venta.
3. La fuente. ↓
Constitución o fuentes:
La prenda o hipoteca podían constituirse por:
A. Convención: Bastaba el mero acuerdo de voluntades, sin necesidad de formalidad alguna. En el
caso de la prenda era necesaria la entrega de la cosa.
B. Disposición de última voluntad: En el caso de que el testador afectara ciertos bienes
al cumplimiento de un legado.
C. Disposición judicial: Por decisión del magistrado o del juez.
D. Disposición de la ley: Se las llamaba hipotecas tácitas o legales y podían afectar una o varias
cosas determinadas (hipotecas especiales) o todo el patrimonio del deudor (hipoteca general)
Efectos:
● Como se trataba de derechos reales, eran inherentes a la cosa gravada, razón por la cual
seguían la cosa gravada de manos de quien estuviera.
● Como afectaban la cosa se extendían a todos sus acrecentamientos y sus frutos y se restringían
con disminuciones.
● Eran inherentes al crédito que garantizaban y se transmitían con el.
● Como se trataba de derechos indivisibles, ósea, que toda la cosa estaba afectada al pago de la
deuda, el pago parcial de la deuda no afectaba la subsistencia íntegra del derecho.
MORA.
Mora es “El retardo injustificado y culpable en el cumplimiento de la obligación.”.
La mora del deudor requería:
● Que la obligación fuese exigible, o sea, que el término se haya cumplido.
● Que fuera una obligación dotada de acción, o sea, que no fuera una obligación natural.
● Que el atraso del cumplimiento fuera injustificado e imputable al deudor.
● Que el acreedor lo interpelara para que cumpliera la
obligación. Efectos de la mora del deudor:
● “Perpetuación de la obligación”: Que determinaba que el deudor asumiera los riesgos de la cosa
aún por caso fortuito.
● Si se trata de una obligación de entregar cosa cierta, el deudor deberá entregar la cosa con los
frutos, accesorios y mejoras desde el incumplimiento.
● Si se trata de una obligación de dar suma de dinero, el deudor debe los intereses moratorios desde
el día del incumplimiento.
La mora del acreedor: Cuando impida injustamente el cumplimiento de la obligación.
Efectos de la mora del acreedor:
● Libera al deudor de los riesgos que pueda sufrir la prestación (salvo dolo o culpa grave de éste).
● Autoriza a abandonar la cosa debida.
● Generaba el deber de restituir al deudor los gastos de conservación de la cosa efectuados
después de la mora.
Extinción de la mora:
● Del deudor: Con el cumplimiento exacto de la prestación más intereses, o cuando el deudor
realice ofertas reales de pago.
● Del acreedor: Con la aceptación del pago o una oferta real de recibirlo.
Consentimiento contrario:
Como en el derecho romano se aceptó que las obligaciones nacieran solo por el consentimiento de las
partes, también se aceptó que esas mismas obligaciones pudieran extinguirse “solo consensu”.
Confusión: Implicaba la extinción ipso iure de la obligación por “haberse reunido en una misma persona
las condiciones del acreedor y deudor”.
Generalmente, se daba en los casos de sucesión universal. En donde el acreedor resultaba heredero.
Concurrencia de causas lucrativas: Tenía lugar cuando el acreedor, a quien se le debía una cosa cierta
en virtud de un título lucrativo o gratuito, la recibía por otro título de la misma índole, considerándose así
extinguida la primera obligación.
Ej. Cayo es dueño del esclavo Roscio, a quien Ticio desea adquirir, enterado de ello dispongo en mi
testamento que Sempronio, mi heredero, adquiera el esclavo y lo done a Ticio, pero si Cayo dona el
esclavo antes de que esto ocurra, la obligación de Sempronio queda extinguida.
Compensación: Se presentaba en los casos en que entre el acreedor y el deudor existían múltiples y
recíprocas obligaciones, de manera que el acreedor resultaba deudor de su deudor.
La compensación permite que las deudas se compensen, de manera que se extingan hasta la
concurrencia de la menor.
Transacción: Convención por medio de la cual dos personas, entre quienes existían derechos crediticios
dudosos o litigiosos, resolvían ponerles término mediante concesiones o renuncias recíprocas.
Debían concurrir los siguientes requisitos:
● No podía tratarse de cualquier obligación, solo aquellas discutidas en juicio, o que eran dudosas.
● Debía haber concesiones recíprocas, como sería el caso de quien demandado por cien y
sosteniendo no deber nada, acuerda con el demandante terminar el asunto pagando setenta.
Pacto de no pedir: El pacto de no pedir era un simple pacto mediante el cual acreedor y deudor
acordaban la remisión total o parcial, una deuda o a una persona determinada.
Prescripción liberatoria: Implicaba la extinción de la obligación por el transcurso del tiempo, sumado a la
inactividad del acreedor.
Vemos que los dos elementos necesarios eran:
● Que hubiera pasado el tiempo establecido por la ley.
● Que el actor se hubiere mantenido inactivo.
FURTUM:
Se traduce en “hurto” pero los romanos le dieron un sentido más amplio que el que llega a nuestros días.
Paulo define al hurto como “el apoderamiento fraudulento de una cosa para realizar lucro, ya sea de la
cosa misma o de su uso en posesión, lo que por ley natural está prohibido hacer”.
Define al ladrón como “Quien con dolo malo se apodera de una cosa ajena”. Tomar la cosa ajena sabiendo
que es ajena y en contra de la voluntad del dueño.
Requisitos:
● Objeto: Un objeto sobre el que recayera la acción del ladrón. Debía ser cosa mueble y ajena.
Excepción → Furtum possessionis es el perpetrado por el mismo propietario que quita la cosa a
alguno que la posee y tiene interés en conservarla, por ejemplo, cuando el deudor propietario
sustrae al acreedor pignoraticio la cosa que le entregó en prenda, teniendo este último derecho a
retenerla hasta la extinción del crédito garantizado.
● Acción: La acción del ladrón respecto a la materialidad de la cosa que importara la violación
del derecho ajeno. (tener la cosa y sacarla del lugar donde estaba, el depositario que usaba la
cosa depositada, el comodatario que daba a la cosa dada en comodato un uso distinto al
convenido y quien recibía un pago haciéndose pasar por acreedor)
● Dolo: El ladrón debía proceder dolosamente.
● Animus lucrandi: Implicaba la obtención de obtener un lucro o ganancia, beneficiarse de la cosa
misma. No constituía hurto el que se apoderaba de la cosa para destruírla.
Furtum Manifestum y Furtum Nec Manifestum:
Manifestum (hurto flagrante): Osea, cuando el ladrón era sorprendido en el momento del hecho
o transportando la cosa hurtada.
Nec Manifestum: Quien no podía negar que cometió el furtum.
Conceptum, oblatum, prohibitum, non exhibitum:
Obras del pretor: “Actio furti”.
Conceptum (descubierto): Se daba cuando en presencia de testigos, la cosa había sido buscada y
hallada en la casa de un tercero. Contra este último, aunque no sea ladrón, se dio una acción llamada
“concepti” Oblatum (endosado, trasladado): Era en el caso en que una cosa robada había sido llevada
por alguien a la casa de otro y aquí era encontrada y no en la casa del ladrón. “La actio obiati”
correspodía a aquel en cuya casa se encontró la cosa en contra de aquel que la llevó allí.
Prohibitum (ocultado): Era el caso de oposición a la pesquisa no solemne y con testigos.
Non exhibitum (no prestado): Caso en que incurría quien ante la pesquisa no presentaba la cosa hurtada
buscada en su casa y contra quien se acordó la actio furtum nom exhibiti.
Acciones:
La víctima del furtum disponía de:
● Acción penal → “Actio furi”, que procuraba la imposición de la pena al delincuente.
● Acción reipersecutoria o “condictio furtiva”, que buscaba el resarcimiento del daño causado.
RAPIÑA:
Empieza siendo una acción colectiva, que luego incorpora a hechos cometidos por un individuo.
“Acción relativa a los bienes arrebatados violentamente”.
INIURIA:
Daba lugar a la “actio iniuriarum” (acción de injurias”. Este delito se caracterizaba por no recaer sobre una
cosa, sino por ser un atentado a la persona, sea en su cuerpo, sea en su faz moral, siempre con intención
de injuriar u ofender. Ni el acreedor ni el deudor podían transmitir la acción a sus herederos y se extinguía
con el perdon del ofendido.
NOMEN TRANSCRIPTITIUM:
Los créditos transcriptos, anotaciones ficticias, que constituyeron el típico contrato literal romano y que, a
diferencia de las primeras anotaciones, tenían la virtud de generar obligaciones. De este modo, la
escritura no era aquí un simple medio de prueba de la existencia de un contrato, sino la causa civil del
contrato, por el medio por el cual se perfeccionaba.
Requisitos:
1. Acuerdo de voluntades: Se requería el consentimiento del deudor, al menos dado tácitamente.
2. Anotaciones: Dos anotaciones correlativas, la entrada y salida ficticia de una suma de
dinero. Clases:
1. Transcriptio a re in personam: En este caso el acreedor escribe en su libro que ha recibido de su
deudor lo que éste le debía por cualquier concepto. (venta o locación por ej.) y aunque en realidad
esa entrega no se ha verificado, en la columna de las salidas anota como entregada esa misma
suma de dinero a su deudor. El acreedor fingirá haber recibido el pago de su primer deudor y
haber prestado esa misma suma al nuevo.
2. Transcriptio a persona in personam: Tenía por objeto sustituir al deudor de una obligación por otro
nuevo, extinguiendo aquella y creando otra nueva en su reemplazo.
Objeto: La obligación literal nace o surge de la transcripción hecha en el Codex. Solo admite obligaciones
de dar suma de dinero.
Sujetos: Como el uso del “codex” sólo se reserva a los pater, solo los ciudadanos romanos podían ser sujetos
activos o pasivos de estas obligaciones nacidas de un contrato literal.
Efectos: Estos contratos estaban dotados de una acción que era el medio idóneo para exigir
su cumplimiento. Se discute su efecto novatorio.
CONTRATOS REALES.
Mutuo:
Contrato en virtud del cual una persona, llamada mutuante, entrega a otra, llamada mutuario, una suma
de dinero o una cantidad de cosas fungibles para que las consuma y, después de cierto tiempo, le
devuelva otras cosas del mismo género, cantidad y calidad.
Es un contrato real, estricto, no formal, unilateral y gratuito.
Son requisitos:
1. Convención.
2. Objeto: Cosas fungibles.
3. Elemento real: La efectiva transferencia de una cosa, lo que hace que el contrato se perfeccione.
En el caso del mutuo, lo que se transfiere es la propiedad de las cosas, ya que al ser un
préstamo de consumo es necesario ser propietario de la cosa para poder consumirla. Por esta
razón el mutante debe ser propietario de lo prestado y ser capaz de enajenar.
Efectos:
1. La obligación de devolver al mutuario.
2. En el caso de que la cosa se pierda por caso fortuito, igualmente deberá devolverla por ser una
obligación de genero (“El género no perece”).
3. Por ser una obligación gratuita, el mutuario no deberá devolver nada más de lo que recibió.
Acciones: Para exigir el cumplimiento de la obligación del mutuario, el mutuante tiene dos
acciones.
● Cuando el mutuo sea sumo de dinero.
● Cuando el mutuo versa sobre otra cosa.
Comodato:
El comodato es “un contrato en virtud del cual una persona, llamada comodante, entrega a otra, llamada
comodatario, una cosa para que la use y se la devuelva después de un cierto tiempo”.
Elementos:
● Convención: Por la cual se conviene que debe restituirse el mismo objeto, ya que no se da para
que se consuma, si no para que se use.
● Objeto: Una o varias cosas, muebles e inmuebles. Determinadas, no fungibles.
● Elemento real: La entrega de la cosa, de la que no se transfiere la propiedad ni la posesión, si no
la mera tenencia.
Efectos:
El comodatario está obligado a usar la cosa prestada conforme a su naturaleza o lo pactado y a restiturla
en el tiempo convenido. Eventualmente, por ser un contrato signalagmatico imperfecto, puede generar
obligaciones para el comodante (como las de reembolsar los gastos del comodatario para la conservación
de la cosa o la indemnización por causa de la cosa).
Obligaciones:
1. Del comodatario:
● Usar la cosa prestada, según su naturaleza y lo pactado.
● Restituír la misma cosa, en tiempo estipulado, no deteriorada, de lo contrario no se
considera devuelta.
● Si la cosa se pierde por caso fortuito, el deudor se libera.
2. Del comodante:
● Reembolso al comodatario por mejoras o conservación de la cosa.
● Indemnización por daño POR la cosa.
DEPÓSITO:
El depósito es “un contrato por el cual una cosa se entrega a una persona con el cargo de que la cuide
gratuitamente”.
Clases.
1. Depósito regular: Es el contrato que tiene por objeto una cosa mueble que la depositante entrega
al depositario para que se la guarde gratuitamente y se la devuelva cuando lo requiera o al
vencimiento del plazo.
2. Convención: Por la cual convienen que el depositario se encargará gratuitamente de la custodia
o guardia de la cosa depositada y, que en su oportunidad, la restituirá al depositante.
3. Objeto: Cosas muebles.
4. Elemento real: La entrega de la cosa, transfiere la mera tenencia.
Efectos y obligaciones:
1. Del depositario:
● Debe cuidar la cosa depositada.
● Abstenerse de usarla.
● Devolverla al depositante en el tiempo estipulado o cuando éste lo requiera y en el mismo estado
que la recibió.
2. Del depositante:
● Queda obligado cuando el depositario sufre algún daño o cuando ha debido realizar algún gasto
para la conservación o restitución de la cosa.
Además encontramos:
● Depósito irregular: El depositante autoriza al depositario a usar la cosa y, naturalmente, a
consumirla, por lo que al vencimiento se devuelven otras tantas cosas del mismo género y
calidad. Se utilizó con dinero, lo que se asemejó al mutuo, pero la diferencia radica en que,
mientras en el mutuo no correspondía el pago de intereses, en el depósito si.
● Depósito necesario: Es el realizado en circunstancias extraordinarias (terremoto, incendio,
inundación) que colocan al depositante en la necesidad de entregar la cosa a otro en depósito
para evitar que se pierda.
● SECUESTRO: Forma especial de depósito, en la cual una cosa sobre la cual se discuten varias
personas, es entregada a un tercero para que la cuida y la devuelva cuando el juez o las
personas lo indiquen.
● Secuestro voluntario: Cuando fue dispuesto por voluntad de las partes.
● Secuestro necesario o judicial: Cuando se realiza por disposición del juez. (NO ES CONTRATO).
PRENDA.
La prenda es el “el contrato por el cual una persona entrega a otra una cosa para garantizar el cumplimiento
de una obligación propia o ajena”.
Contrato real, no formal, de buena fe, sinalagmático, imperfecto y gratuito.
Requisitos:
● Convención: Por la que el acreedor prendario recibe la cosa en garantía, comprometiéndose
a restituírla cuando se pague la deuda.
● Objeto: Tanto cosas muebles como inmuebles, e incluso incorporales, en tanto sean susceptibles
de tradición.
● Elemento real: La entrega de la cosa prendada al acreedor.
Efectos → El acreedor prendario debe restituír la cosa prendada una vez que su crédito haya sido
satisfecho o la deuda se haya extinguido por alguna otra causa. Y debe velar por la conservación de la
cosa dada en prenda.
BOLILLA XV: LAS OBLIGACIONES QUE NACEN DE LOS CONTRATOS. (CONTINUACIÓN) LOS
CONTRATOS CONSENSUALES.
1. LA COMPRAVENTA.
La compraventa es “el contrato consensual en virtud del cual una de las partes, llamada vendedor,
promete transferir a la otra, llamada comprador, la posesión pacífica y duradera de una cosa, a cambio
de un precio cierto en dinero”.
La compraventa romana tenía efectos puramente obligatorios ya que el vendedor, se comprometía
a transferir sólo la posesión y no la propiedad de la cosa. (a diferencia de nuestro actual sistema).
CARACTERES:
● Derecho de gente.
● Consensual → Se perfecciona con el consentimiento de las partes.
● De buena fe → Porque el juez en su interpretación debía proceder según la equidad, teniendo
en cuenta la real intención de las partes.
● No formal → Porque para su perfeccionamiento no hace falta ninguna formalidad.
● Bilateral o sinalagmático perfecto → Desde su constitución surgían obligaciones para ambas
partes. ELEMENTOS ESENCIALES.
● Consentimiento: Era el acuerdo de voluntades. Podía darse de manera o expresa o
tácita; personalmente, por carta, por medio de nuncio o mensajero.
● Objeto: Todas las cosas que estuviesen dentro del comercio, corpóreas o incorpóreas. No pueden
ser objeto de este contrato las cosas sagradas y las prohibidas (como las litigiosas). Las cosas
ajenas podían venderse, no así las robadas. También las cosas futuras.
● Precio: Cierto, determinado o determinable, verdadero (no simulado) y en dinero. Cuando el
precio fuera determinable su determinación podía depender de ambas partes o de un tercero,
pero nunca de una sola de las partes, para evitar posibles abusos.
ELEMENTOS NATURALES.
● Garantía de evicción: Dado que el vendedor se comprometía a transferir la posesión pacífica y
duradera de la cosa, es evidente que dejaba de cumplir su promesa si el comprador resultaba
luego privado de la cosa porque un tercero era su verdadero dueño y la reivindicaba o aparecía
como titular de un derecho real de uso o usufructo sobre ella. La garantía de evicción, posibilitaba
entonces, al comprador exigir del vendedor que interviniera en su defensa cuando un tercero
pretendía hacer valer sus derechos en juicio por vicios jurídicos de la cosa transmitida. La negativa
a comparecer o el éxito de la acción intentada por el tercero hacía surgir la responsabilidad por
evicción, que daba derecho al comprador a reclamar los daños y perjuicios irrogados por la
privación de la cosa.
● Vicios redhibitorios: Para cumplir con su compromiso el vendedor debía también garantizar que la
cosa no tenía vicios, ya no de derecho como en la evicción, sino vicios propios del objeto.
(Defectos ocultos de la cosa). Frente a estos, el comprador contaba con dos acciones:
a. La acción redhibitoria: Para resolver el contrato volviendo las cosas a su estado anterior.
b. La acción quanti minoris o aestimatoria: Para pedir la reducción proporcional del precio de la
cosa. EFECTOS → OBLIGACIONES DE LAS PARTES.
A. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR:
● Pagar el precio.
● Pagar los gastos que se hubieren realizado en la conservación de la cosa.
● El comprador es el que corría los riesgos de la cosa, por lo que, si la cosa perecía por caso
fortuito, el comprador no quedaba liberado de pagar el precio.
B. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR:
● Debía cuidar la cosa vendida mientras esté en su posesión.
● Transferir y asegurar al comprador la posesión pacífica y continuada de la cosa.
● Garantizar al comprador la evicción y vicios redhibitorios.
ACCIONES.
En caso de incumplimiento de las obligaciones de la otra parte.
Que podía ejercer el vendedor → “Actio venditi”. (acción de la venta).
Que podía ejercer el comprador → “Actio empti” (acción de compra) y también de las acciones redhibitoria
y quenti minoris si la cosa estuviese afectada por defectos ocultas.
2. LA LOCACIÓN.
Contrato consensual en virtud del cual una de las partes se compromete a procurar a otra el uso y goce
de una cosa o hacer algo o a prestarle determinados servicios, a cambio de un precio. (generalmente de
dinero.).
A. LOCACIÓN DE COSAS: “Contrato en virtud del cual el locador entrega al locatario una cosa para
su uso y goce a cambio de un precio”. Sus elementos esenciales son los mismos que los de la
compraventa; respecto al objeto, todas las cosas que estén en el comercio, no consumibles,
muebles o inmuebles, corporales o no, pueden ser objeto de ella, siempre que su uso sea posible.
● Obligaciones del locador: Entregar la cosa locada al locatario, junto con todos sus accesorios;
asegurar el uso y goce; realizar las reparaciones necesarias, salvo las de simple mantenimiento
(a cargo del locatario); responder por garantía de evicción o vicios redhibitorios; si el locatario
realizó gastos extraordinarios en la cosa, debe devolver el dinero.
● Obligaciones del locatario: Pagar el precio en proporción al tiempo que se usó la cosa; usar la
cosa conforme a lo pactado; efectuar las mejoras de mantenimiento; restituír la cosa al
vencimiento del contrato.
● ACCIONES: El locador disponía de la “actio locati” o la acción de locación y el locatario de “la
actio conducti” o acción de la conducción.
EXTINCIÓ
N
DE 1. Por la pérdida fortuita de la cosa, sea de manera total o parcial, que
hiciera imposible su uso.
PLENO 2. Por el vencimiento del plazo acordado. Si el locatario seguía
DERECH ocupando la cosa, se operaba la tácita reconducción del contrato.
3. Por el mutuo consentimiento de las partes.
O
EN VIRTUD SI EL 1. No pagaba su alquiler por dos años.
LOCATAR 2. No usaba la cosa como un buen padre de familia.
DE IO 3. Si el locador necesitaba la casa para vivienda propia.
SENTENCIA .
SI EL 1. Se demora en la entrega de la cosa.
JUDICIAL LOCAD 2. La cosa se tornaba inútil para su destino.
OR
B. LOCACIÓN DE OBRA.
El locatario se compromete a ejecutar a favor del locador una obra determinada, a cambio de un precio
cierto en dinero. A diferencia de la locación de la cosa, aquí es el locador quien paga el precio y el
locatario quien realiza la obra.
El objeto del contrato es el resultado de la actividad del empresario, conductor o
locatario. Obligaciones del locatario:
● Ejecutar la obra de acuerdo a lo pactado.
● Respondía por el hecho de sus dependientes.
● Respondía por su propia impericia.
● No responde por defectos o vicios en los
materiales. Obligaciones del locador:
● Pagar el precio.
● Recibir la obra.
C. LOCACIÓN DE SERVICIOS.
Contrato en virtud del cual el locador se compromete a prestar al locatario determinados servicios a
cambio de un precio. Quien presta el servicio es el locador y quien paga el precio el locatario.
Respecto a los elementos, se diferencia de los otros tipos de locación, en que el objeto no está dado por
una cosa ni por una obra (o resultado); sino por el trabajo o servicio del locador.
Obligaciones del locador:
● Prestar personalmente el servicio.
● Prestarlo del modo y en el tiempo convenidos.
● Respondía por dolo y por culpa. NO así por caso
fortuito. Obligaciones del locatario:
● Debía pagar el precio.
● La obligación subsistía, aun cuando el trabajo no se hubiere prestado por causas no imputables
al locador, salvo pacto en contrario.
ACCIONES:
Respecto de las acciones, el locador disponía de la “actio locati” y el locatario de la “actio conducti”.
EXTINCIÓN:
La locación de servicios se extinguía por las mismas causas que las de cosas. Hay que agregar la muerte
del locador, debido a su deber personal de cumplir.
3. SOCIEDAD.
Contrato en virtud del cual, dos o más personas, llamados socios, se comprometen a
efectuar aportes con el fin de obtener un resultado de utilidad común.
Es un contrato consensual, no formal, sinalagmático perfecto, de buena fe e intuitu personae.
ELEMENTOS:
● CONSENTIMIENTO: De las partes, que puede prestarse incluso de forma tácita.
● APORTES: Cada uno de los socios se compromete a efectuar un aporte. (sea en cosas
corporeas o no; servicios, etc.)
● FIN COMÚN: Todos los integrantes de la sociedad deben perseguir el mismo fin común
lícito. Generalmente de lucro.
CLASES DE
SOCIEDADES
S/ LA UNIVERSALE “Omnium Bonorum”: De todos los bienes. Tanto presentes
EXTENCIÓN S como
DE LA futuros de los socios.
RELACIÓN “Omnium quae ex quaestu veniut”: De todas las ganancias.
PARTICULARE “Unius Rei”: Las que se constituían para la realización de una
S sola operación.
“Aliculus negotiationis”: Que tenían por fin la realización de una
serie de operaciones de la misma naturaleza.
S/ LOS FINES Societas quaestoriae: Su fin era de lucro.
PERSEGUIDOS Societas nec quaestorias: No perseguían un lucro.
S/ LA Societas rerum: El aporte consistía en cosas.
NATURALE Societas operarum: El aporte consistía en actividades.
ZA Societas mixtas: Se aportaban cosas y actividades.
DEL APORTE
EFECTOS:
A. RESPECTO A LAS PARTES (SOCIOS):
● Cada socio debe efectuar el aporte convenido, según su naturaleza.
● El socio responde por la evicción y los vicios redhibitorios de su aporte.
● Cada socio puede administrar la sociedad conforme a su fin y en tanto, otro no se oponga.
● El socio que haya administrado debe rendir cuentas de su gestión.
● Cualquier socio puede ejercitar la acción pro- socio para exigir del otro el cumplimiento de
sus obligaciones.
● Ningún socio puede ceder sus derechos y obligaciones en la sociedad.
B. RESPECTO DE TERCEROS:
● Para los terceros no hay sociedad, si no asociados. Así, cuando se habla de créditos y deudas
de la sociedad para con terceros, se está designando los créditos y deudas de los asociados
considerados individualmente.
● Si el tercero contrató con todos los socios, cada socio será acreedor o deudor por una parte
viril, salvo que se hubiese acordado responder de otra manera.
● Si el tercero contrató con uno o varios socios, el socio que contrató con el tercero, será acreedor
o deudor por el total; si fuesen varios los socios, cada uno será acreedor o deudor por partes
iguales.
ADMINISTRACIÓN: El socio que administre la sociedad, ya sea por motus propio o elección de sus
pares, deberá rendir cuentas al resto de su gestión y devolver todo cuanto haya percibido. Por su parte,
los otros socios deben reembolsarle los frutos percibidos por la sociedad como consecuencia de su
gestión, con sus correspondientes intereses, e indemnizarle todas las pérdidas experimentadas, como así
también liberarlo de las obligaciones contraídas en nombre de la sociedad.
ACCIONES:
Los socios pueden valerse de la “actio pro socio” para exigir el cumplimiento de sus obligaciones o la
liquidación general de los negocios una vez que la sociedad ha sido disuelta.
La actio communi dividundo, por la que se persigue la división de los bienes sociales.
EXTINCIÓN:
● Vencimiento del plazo convenido.
● Realización del fin perseguido.
● Imposibilidad de obtención del fin.
● El cumplimiento de una condición resolutoria.
● El consentimiento de los socios.
● La muerte de uno de los socios.
● La capitis diminutio máxima o media de alguno de sus socios.
● La renuncia de alguno.
● La insolvencia de alguno.
● La transformación del contrato de sociedad.
LIQUIDACIÓN Y PARTICIÓN DE LOS BIENES SOCIALES: La partición de los bienes sociales pueden
hacerse judicial o extrajudicialmente. En este último caso los socios pueden hacerla del modo que
estimen adecuado.
4. EL MANDATO.
Un contrato consensual mediante el cual una de las partes, llamada mandante, encarga a otra,
llamada mandatario, la realización de un acto determinado o la gestión total de su patrimonio.
Caracteres: Es un contrato consensual, no formal, de buena fe, sinalagmático imperfecto, gratuito e intuitu
personae.
Elementos:
● CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES: Podía ser expreso como tácito, prestarse personalmente
o mediante mensajero o carta. Sin necesidad de formalidad.
● OBJETO: Actividad a desarrollar por el mandatario, licita.
● INTERÉS EN LA GESTIÓN: La actividad a desarrollar debía ser de interés para el
mandante, porque de lo contrario no daba lugar a la acción respectiva.
● GRATUIDAD: Ausencia de remuneración al mandatario en relación a la tarea encomendada por
el mandante.
Clases:
1. MANDATO GENERAL: Que tiene por objeto la gestión de todos los negocios del mandante.
2. MANDATO ESPECIAL: Se autorizaba al mandatario a realizar uno o varios negocios determinados.
Efectos:
Entre las partes:
● Al ser un contrato bilateral imperfecto, en principio solo genera obligaciones para el mandatario,
aunque puede eventualmente determinarse para el mandante alguna obligación.
Son obligaciones del mandatario:
● Ejecutar el acto o tarea encomendada, dentro de los límites establecidos para su gestión.
● En la ejecución de sus obligaciones solo responde por dolo y culpa grave.
● Debe rendir cuentas en su gestión.
● Debe transferir al mandante todo lo que hubiere obtenido por su
causa. Son obligaciones del mandante:
● Reembolsar gastos en caso que el mandatario haya hecho.
● Liberarlo de las obligaciones tras cumplimiento.
● Responde por las faltas del mandatario.
Acciones:
1. Directa: La que intentaba el mandante contra el mandatario
2. Indirecta: La que intentaba el mandatario contra el mandante.
2. PACTOS.
El derecho romano llegó a admitir que ciertos pactos estuviesen protegidos por una acción: los pactos
vestidos (pretorianos y legítimos) y los agregados a un contrato (desnudos).
PACTOS PRETORIANOS:
Aquellos que el pretor protegió mediante la “actio in factum”. Estos son:
A. Juramento: Es el convenio celebrado entre dos personas entre las cuales había una relación
juridica controvertida, en virtud del cual acordaban que, para definirla, una se remitiría al
juramento de la otra. Podia ser judicial y extrajudicial.
B. Constituto.
C. Receptum. Implica una asunción no formal de responsabilidad o garantía de un cierto
resultado. Bajo este nombre se receptaron tres figuras disímiles:
● Receptum arbitri.
● Receptum argentari.
● Receptum nautarum.
PACTOS LEGÍTIMOS:
Sancionados por los emperadores. Los principales son:
A. De dote. La convención de constitución de dote no podía ser fuente de obligaciones, salvo
que hubiere incluído en un contrato formal. Pero a partir de una constitución de Valentiniano
y Teodosio fue considerada obligatoria por el simple acuerdo de voluntades.
B. De donación.
C. De compromiso.
PACTOS AGREGADOS A UN CONTRATO DE BUENA FE:
EL PRETOR CONCEDIÓ LA “EXCEPTIO PACTI” A FAVOR DE QUIEN FUERA DEMANDADO SIN
TENER EN CUENTA EL PACTO CELEBRADO.
3. DONACIÓN:
Una liberalidad, en principio irrevocable, en virtud de la cual una persona, llamada donante, se despoja
en vida de una cosa o de una ventaja apreciable en dinero, de manera gratuita y en voluntaria, en
provecho de un donatario.
Debe:
● Significar una disminución del patrimonio del donante y un aumento para el donatario.
● Debe ser voluntaria.
● Entre vivos es irrevocable, mortis causa
no. Modos de hacerse:
● Dando; liberando o prometiendo.
REFORMAS DE CONSTANTINO Y JUSTINIANO.
Constantino reemplazó el antiguo sistema de la Ley Cincia por el sistema de la insinuación, según el cual,
para su perfeccionamiento, las donaciones debían realizarse con la redacción de un documento, la
tradición de la cosa ante cinco testigos y la transcripción de ese documento en los registros públicos de
las autoridades judiciales y de los magistrados municipales.
Acción y excepción de la Ley Cincia.
La ley Cincia prohibía recibir donaciones superiores a cierto monto, que no se sabe si era fijo o
proporcional, excepción hecha a ciertas personas (como los parientes dentro del 5to grado,
cónyuges y novios y algunos afines).
Pero esta era una ley imperfecta porque no sancionaba con la nulidad del acto ni con una pena el
proceder contrario a sus disposiciones.
Con la introducción del sistema formulario, si bien la donación era válida para el derecho civil, porque la ley
no la consideraba nula, la acción del donatario quedaba detenida en virtud de la excepción.
REVOCACIÓN. CAUSAS.
Excepciones al principio de irrevocabilidad:
1. Ingratitud: Se autorizaba a las madres a revocar las donaciones a sus hijos si probaban la
ingratitud de estos. Con Justiniano se extiende a todas las donaciones.
2. Por sobrevenir un hijo: Caso de las donaciones del patrono al liberto, cuando habíendose hecho
la donación no teniendo hijos el donante, le sobreviniera despues uno.
3. Inejecución de las cargas: En el caso de donaciones hechas con cargas impuestas al
donatario, su inejecución autorizaba al donante a revocar la donación.
4. CUASI CONTRATOS.
Gestión de negocios: Hay gestión de negocios cuando una persona administra uno o varios negocios de
otra, sin que medie consentimiento de ésta.
Requisitos:
● Un elemento de hecho, que es la realización por parte del gestor de un acto o serie de actos.
● Que el gestor obre espontáneamente y sin saberlo el dueño del negocio (seria mandato)
● En interés del dueño del negocio y no en propio.
● Que haya en el gestor la intención de crear una relación obligatoria y no que obre el animus
donandi o por cumplir un deber de familia.
● Que la gestión sea útil al dueño del negocio.
Efectos:
A. Obligaciones del gestor.
● Ejecutar y concluír la obra encarada.
● Rendir cuentas.
● Restituir todo lo que hubiese recibido para el dueño del negocio
B. Obligaciones del dueño del negocio.
● Reembolsar al gestor el importe de los gastos realizados en la gestión.
● Liberar al gestor de las obligaciones que hubiese asumido por causa de la gestión.
ACTIO FUNERARIA:
Era una acción creada por el pretor para obtener el reintegro del importe de los gastos realizados para dar
sepultura a un difunto, por quien hubiera procedido a tal efecto con intención de gestionar un negocio
ajeno, no movido por razones de piedad y sin que mediara mandato.
EL PROCESO.
ETAPAS, EVOLUCIÓN LUEGO DE DIOCLECIANO.
En Roma, existieron tres clases de sistemas procesales, dos de ellos ordinarios, que fueron privados, el
de las acciones de la ley y el formulario; y un proceso extraordinario, que fue público, la cognitio extra
ordinem.
En los dos sistemas ordinarios vigentes hasta diocleciano, bajo cuyo mandato se generaliza el uso del
sistema extraordinario, el proceso tenía dos fases:
1. In iure: Ante el magistrado.
2. Apud iudicem: Ante el juez.
CLASES DE PROCESOS.
A. PÚBLICOS Y PRIVADOS. → Según al tipo de interés que resulta perjudicado.
B. CONTENCIOSOS Y VOLUNTARIOS. → Contenciosos eran los litigios en que existía una
contienda entre las partes, cada una con un interés contrapuesto; voluntarios eran en donde
no había disputa.
LUGAR Y TIEMPO DE LOS PROCESOS.
Marco Aurelio estableció un calendario judicial fijando los 230 días hábiles para ejercer la jurisdicción
ordinaria, quedando los restantes para la justicia extraordinaria.
En un principio, sólo en los días fastos, alrededor de 40 en el año, podía el magistrado pronunciar sus
palabras, mientras que, en los nefastos, unos 60 días, eran inhábiles por estar consagrados a
ceremonias religiosas. Los restantes días eran intermedios.
LA DEFENSA PRIVADA.
● Estipulaciones pretorias: Eran ordenadas por el pretor a las partes con propósito de garantías.
● Puesta en posesión: Era una resolución dictada por un magistrado dotado de imperium, por el
cual se colocaba a una persona en posesión de los bienes de otra.
● Interdictos: Eran órdenes de un magistrado por las que procuraba poner fin a una
controversia mandado que se haga o no se haga una cosa.
● Restitución por entero: Era el pronunciamiento de un magistrado por cual disponía volver la
situación jurídica al estado en que se encontraba antes de producirse un cierto hecho o acto
jurídico.
LOS MAGISTRADOS Y JUECES:
Hasta Diocleciano, mientras estuvieron vigentes los procedimientos de las acciones de la ley y formulario
con sus respectivas etapas, correspondió a los magistrados desarrollar la parte inicial de los procesos,
recibir la demanda y la contestación, atendiéndolos hasta que se trabase la litis (litis contestatio),
mientras que a los jueces correspondió llevar adelante la segunda parte del proceso, debiendo receptar
la prueba y dictar sentencia.
A partir de Diocleciano, con la generalización del proceso extraordinario y la consecuente desaparición
de las dos etapas mencionadas, correspondió a los magistrados que iniciaban una causa tramitarla
íntegramente dictando sentencia.
POTESTADES DE LOS MAGISTRADOS: IMPERIUM Y IURISDICTIO.
Como el Roma no existía la división de poderes, la jurisdicción coexistía en los magistrados junto a
otros poderes meramente administrativos. Así, las facultades de los magistrados romanos eran:
● IMPERIUM MERUM: Era un poder de administración y de policía del que dependía la facultad de
aplicar castigos corporales y de utilizar la fuerza pública para exigir su cumplimiento. Excluía las
atribuciones relativas a la justicia civil.
● IURISDICTIO: O jurisdicción; era la función judicial propiamente dicha.
● IMPERIUM MIXTO: Comprendía la suma de las dos anteriores.
● ATRIBUCIONES ESPECIALES: Independientes de las anteriores, eran facultades que se
delegaban a algunos magistrados, generalmente pretores.
MAGISTRADOS EN ROMA:
● Rey: Magistrado supremo durante la Monarquía.
● Cónsules: Desde la caída de la monarquía hasta 367 a.C
● Pretores: (Urbano, peregrino, especiales) desde el 367 a.C
● Ediles: En materia de ventas públicas de esclavos y animales, desde el 367 a.C.
● Prefectos de la ciudad y del Pretorio, a partir del imperio. → Funcionario militar o civil.
En el resto de Italia: Magistrados municipales, que entendían en juicios de hasta 15000 sextercios y
se subdividen en:
1. Duumviros (eran dos)
2. Quattuorviros (eran cuatro)
En las provincias:
1. Gobernadores: (Procónsules y propetores).
2. Cuestores: Con funciones similares a los ediles.
JUECES:
NOMBRADOS PARA CADA ASUNTO.
● IUDEX: Cuestiones de derecho estricto, siempre uno solo.
● ARBITER: Cuando el litigio debía ser apreciado de acuerdo con la equidad y buena fé. Uno o más.
● RECUPERATORES: Juicios con extranjeros, plural e impar.
TRIBUNALES PERMANENTES:
Decemviri: Procesos de libertad y ciudadanía.
Centumviri: Procesos de estado de las personas, propiedad y sucesiones. Tres jueces por tribunal.