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ACTOR:ANA MARIA
DEMANDADA: INSTITUTO DE OBRA MEDICO ASISTENCIAL (IOMA) Y
OTROS.-
MATERIA: AMPARO.-
DOCUMENTACION ACOMPAÑADA: FOTOCOPIAS DE DOCUMENTO
NACIONAL DE IDENTIDAD (2), CERTIFICADO DE NACIMIENTO, CARNET
AFILIADO IOMA, CARNET PENSIÓN EXTENDIDA POR IPS, RECIBO DE
HABERES JUBILATORIOS (1), CERTIFICADO DE DISCAPACIDAD, CINCO
RESUMENES DE HISTORIA CLÍNICA, UN CERTIFICADO MÉDICO, PLANILLA
DE EVALUACIÓN Y PROPUESTA DE ATENCIÓN DOMICILIARIA INTEGRAL,
2 COPIAS ORDEN DE INTERNACIÓN Y RESOLUCIÓN NEGATIVA DE IOMA,
UN INFORME SERVICIO RADIOLOGÍA DEL INSTITUTO DE DIAGNÓSTICO
LA PLATA, INFORME CIMED RADIOLOGÍA DIGITAL, RX CADERA, RX DE
ABDOMEN, RX RODILLA, INFORME ECOGRAFÍA ABDOMINAL, INFORME TC
DE ABDOMEN Y PELVIS, INFORME RX AMBAS RODILLAS, INFORME RMN
AMBAS RODILLAS, BONO LEY, IUS PREVISIONAL.-
COPIAS: 1 JUEGOS.-
Sr. Juez:
I.- OBJETO
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TEMPORAL, que requiere el actor como consecuencia de padecer patologías irreversibles
de carácter progresivo.-
Con la interposición del presente se pretende el cumplimiento de los
derechos reconocidos constitucionalmente, toda vez, que dicho accionar por parte de la
accionada, lesiona, restringe, altera y amenaza con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta los
derechos y garantías contemplados en el art. 42. En efecto dicho artículo consagra que tanto
consumidores como usuarios de bienes y servicios tienen derecho en la relación de consumo
a la protección de su salud. Asimismo se pretende hacer efectivo el cumplimiento de los
Pactos Internacionales de Derechos Humanos que conforman nuestra Constitución y se
otorgue cobertura médica integral que requiere el afiliado. Por lo que solicito se haga lugar al
mismo y se priorice para el dictado de la resolución el bien jurídico tutelado (vida).-
En resumen se impetra la presente acción expedita a fin que IOMA,
brinde las prestaciones médico-asistenciales requeridas conforme al carácter de afiliada de la
Obra social en carácter de pensionada del IPS, y de acuerdo a las circunstancias de hecho y
derecho que paso a detallar.-
II.- LEGITIMACIÓN
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sufrimiento de diversas enfermedades severas que fueron deteriorando su estado de salud,
con sintomatología de la más variada índole conforme se describirá infra.-
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como también el cambio en los hábitos de vida, evitando el consumo de tabaco, siguiendo un
plan de actividad física y alimentación saludable con reducción del consumo de sal y de
alcohol.
En el 95% de los pacientes con hipertensión no existe una causa
orgánica. La presión arterial está causada por disposiciones hereditarias y factores de riesgo
externos como obesidad, estrés y consumo excesivo de alcohol y sal. Las enfermedades
orgánicas o los trastornos hormonales son responsables de la hipertensión sólo en el 5% de
los casos.
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Como colofón, o podemos pasar por alto, que lo descripto hasta aquí presenta un cuadro de
suma complejo que puede tornarse mas grave si no se atiende de manera correcta y con la
especialidad de caso que requieren los cuidaos que la amparista necesita en su domicilio las
24 hs, si tenemos en cuenta que se trata de una paciente con hipertensión arterial,
insuficiencia cardiaca, diabetes, artritis reumatoide, EPOC severo y síntomas de reflujo
gastroesofagico por hernia de hiatos en forma constante; por el antecedente de
poliomielitis quedó como secuela la hipotrofia muscular en miembro inferior izquierdo
que condiciona trastornos en la marcha (marcha steppage) por lo que se vale de bastón
para deambular y lo hace en distancias pequeñas por la disnea funcional III que
padece. Producto de las reagudizaciones de su EPOC ha requerido en múltiples
oportunidades internaciones, siendo la ultima en agosto del corriente, por un cuadro de
descompensación respiratoria por neumonía que concomitantemente desencadeno
insuficiencia cardiaca. La disnea se presenta ante el mínimo esfuerzo, presenta tos
intensa Asimismo la hipotrofia muscular referida, genera disminución en la fuerza de
ambos miembros, y en forma crónica AINES por el dolor que condiciona la artrosis
avanzada a nivel de la rodilla producto de sobrecarga en la deambulacion por las
secuelas de la poliomielitis en el izquierdo. La sensibilidad en ambos se encuentra
notoriamente disminuida. Dado el carácter progresivo de las mismas, la Sra. , se halla
imposibilitado de realizar actividades diarias, en forma independiente y autónoma
dependiendo en un 100% de una tercera persona, y principalmente, de estricto control y
supervisión ante la inminencia y repentina aparición de crisis respiratorias , y medicación
que se le debe administrar todo el día tal como surge de los certificados médicos
adunados ,como asimismo de los resúmenes de historias clínicas acompañados, en el cual se
explicita que la misma requiere INEXORABLEMENTE DE INTERNACIÓN
DOMICILIARIA LAS 24 HS DE ENFERMERÍA.
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Sin embargo, nótese que SIN SUSTENTO FACTICO Y/O
JURIDICO, en el ítem OBSERVACIONES, la Obra Social manifiesta que no hay
estudios que avalen el cambio de modulo y otroga solamente por 4 meses la cobertura
solicitada, siendo patologías irreversibles, donde la medicina y los cuidados son
paliativos, obligando a la amparista a realizar cada 4 meses derroteros de una oficina a
otra en busca de una solución administrativa para su caso. Y resalto nuevamente, la
Sra. esta impedida para realizar mínimos esfuerzos, ¿ es que IOMA pretende que cada
4 meses inicie un tramite administrativo?.
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erogaciones prestatarias, pone en serio riesgo uno de los derechos constitucionalmente
garantizados más importantes, el que no es ni más ni menos que el derecho a la vida y la
salud de su afiliado.-
Como colofón, IOMA, niega hasta la fecha la cobertura de un
tratamiento de rehabilitación y cuidados profesionales adecuados a la enfermedad que sufre
la amparista, por lo que el accionar de la demandada respecto de esta accionante redunda en
una falta de prestación, por incumplimiento de una obligación de hacer por parte de la
misma, obligación que resulta ser una obligación de resultado, no una obligación de
medios. Esta obligación de resultado incumplida por IOMA fundamenta en que el resultado
está garantizado, esto es el reconocimiento de la cobertura de la internacion domiciliaria
por 24 hs y sin limitacion temporal, por lo que solicito a SS se ha haga lugar al presente
amparo con costas.-
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alto del ordenamiento jurídico argentino, es decir, gozan de jerarquía constitucional (CN, art.
75, inciso 22).-
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Dentro de la protección a la vida se incluye el derecho a la salud
(arts. 75 , inc. 22, CN y 36 , inc. 8, Const. prov.), cuyo concepto refiere a un estado de
completo bienestar físico, mental y social, y que coloca en cabeza del Estado la obligación
impostergable de garantizarlo mediante el ejercicio de acciones positivas, obligaciones que
se trasladan a los prestadores, en el caso OSECAC, en su carácter de prestador del servicio
de salud.-
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Salud y Acción Social, cuya finalidad es la supervisión, fiscalización y control de los agentes
que integran el Sistema Nacional de Seguros de Salud, entre ellos las obras sociales.-
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servicios médicos, cobra mensualmente y por anticipado una cuota y debe otorgar las
prestaciones cuando el estado de salud de los beneficiarios lo requiera”. (C. Fed. Mar del
Plata, 29/12/2008, "L., H. A. y otra v. Instituto de Obra Médico Asistencial y otra" ).-
“La ley 24754 determina que las empresas o entidades que presten
servicios de medicina prepaga deben cubrir, como mínimo, las mismas prestaciones
obligatorias dispuestas para las obras sociales, conforme a lo establecido por las leyes
23660 , 23661 y 24455 . Entonces, si la accionada fuera considerada una entidad que presta
servicios de medicina prepaga (o asimilada a ella por vía de la analogía), debería ser
condenada en autos a brindar la cobertura requerida en la demanda, por el juego de las
leyes referidas”. (C. Fed. Mar del Plata, 29/12/2008, "L., H. A. y otra v. Instituto de Obra
Médico Asistencial y otra".-
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Las obras sociales tienen incorporados a sus valores esenciales no
sólo el cuidado de la salud de sus afiliados sino también la solidaridad social. Por otro lado,
son conocidas las normas que en nuestro orden jurídico tutelan a la salud, la integridad física,
la vida y la no discriminación (arts. 33 , 42 y 75 , inc. 22, CN y ley 23592 , entre otras). Es
dable señalar que como pauta interpretativa corresponde como criterio rector tener en
cuenta el objeto social de las obras sociales, empresas de medicina prepaga y demás
entidades destinadas al cuidado de la salud, priorizando su compromiso social, sin
supeditar un derecho de salud a las fluctuaciones del mercado ni a resoluciones
administrativas de una obra social, y menos aún "economizar" la salud del paciente.-
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siendo excesivo el plazo de espera que la resolución administrativa importa, para luego
fundar su decisorio (aquí atacado).-
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Por todo ello es que estimo que V.S. debe arbitrar las medidas
necesarias a fin de que la demandada cese en su conducta lesiva, garantizándole al
peticionante los medios suficientes a efectos de proceder la cobertura integral solicitada,
ORDENANDO LA INTERNACION DOMICLIARIA DE LA PACIENTE CON
SERVICIO DE ENFERMERÍA 24 HS, (el que resulta menester para brindar una
mejor calidad de vida en una persona que padece una enfermedad progresiva), de
conformidad a las prescripciones medicas.
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el principio de solidaridad otorga a todos los ciudadanos que no cuentan con obra social ni
sistema de salud privado, contradiciendo su accionar con la legislación aplicable, lo que
aparece a todas luces como una ilegalidad manifiesta, máxime cuando, conforme lo expuesto
anteriormente el pilar basamental de la omisión de cobertura no fue ni siquiera sustentado en
argumento alguno que fundara tal decisión, cuya perjudicialidad además surge notoria.-
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que implementa la internación medico domiciliaria estableciendo los casos en los cuales la
misma es viable y su modificatorias 6529/11 que establece la actualización de valores para
el tratamiento de internación y anexando a la misma presupuestos vigentes a la fecha para
cubrir la asistencia requerida.-
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existencia y pueda evidenciarse con nitidez en el curso de un breve debate" (CN Cont. Adm.,
Sala II, 13-7-76, ED 69-293).-
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teniendo en consideración el delicado estado de salud que se deteriora día a día, no
logrando realizar ni los mínimos requerimientos elementales per se, entre tantas otras
evidencias diarias que no resultan más que demostrar la crítica situación atento la
necesidad de supervisión y asistencia sobre la Sra. durante 24 hs.-
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circunstancia esta ultima que considera excepcional (Morello, Augusto en "Diario de J.A."
28 de diciembre de 1994). En este mismo sentido se ha pronunciado Gordillo: "la mayor o
menor idoneidad de una vía judicial para ser preferida a otra ha de estar dada por su mayor
menor brevedad, sencillez y eficacia para la tutela de los derechos constitucionales"
(Gordillo, Agustín "Tratado de Derecho Administrativo" T. 1 Ed. Macchi.).-
VII.- DERECHO:
VIII.- COMPETENCIA
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Teniendo en cuenta la aplicación en el ocurrente de las previsiones
de la ley 13.928 respecto de la competencia (art. 3), VS resulta competente para entender en
los presentas actuados. En el caso también debe advertirse que se ha solicitado una medida
cautelar, por lo cual, una eventual declaración de incompetencia importara una clara
denegación de justicia.-
Por las razones expuestas en el presente escrito, en los téminos del Libro I –
Titulo IV.- Capitulo III del CPCC y en atención a la gravedad y urgencia del caso, solicito a
V.S. el dictado de una MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA: que ordene a IOMA Y AL
ESTADO PROVINCIAL POR INTERMEDIO DEL MINISTERIO DE SALUD a
cumplir con la prestación de internación integral domiciliaria de 24 horas, conforme
certificado médico que se adjunta.-
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De lo contrario este tipo de medida se convertiría en letra muerta, ya
que toda presentación de una medida cautelar genérica innovativa se vería enfrentada al
obstáculo insalvable de un eventual prejuzgamiento sobre la cuestión de fondo (Conf.
CNFed. Civ. Com. Sala I, Miranda, Elena c/Obra Social del Personal Civil de la Nación, ya
citado).-
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los gastos de La asistencia integral domiciliaria indicados ut supra; 2- otorguen una
prestación de 24 horas diarias, sin limite temporal alguno;
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constitucionalmente. De ello y sobre la base de la propia normativa en cuestión se puede
confirmar sin mayor hesitación que el derecho que le asiste a mi mandante es a todas luces
verosímil.-
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jerarquía superior a las leyes de acuerdo al art. 22 De la carta magna, como el derecho a la
libre elección del prestador medico, parte del propio derecho a la salud. Ello así, no
corresponde exigir la acreditación en forma sumaria de la verosimilitud del derecho de la
actora (causa 15.717, “Roa, eduardo n. C/i.O.S. S/amparo”, 23.5.95), Siendo pertinente
meritar que medidas como la presente -de naturaleza precautorias- resultan claramente
apropiadas, por una parte, para hacer efectivos los apuntados derechos a la salud y a la
libre elección del prestador medico, frente a decisiones que, como la tomada por el i.O.S.,
Tienen por efecto restringirlos, y por la otra, para sortear la normal alteración y aflicción
espiritual que a cualquier afiliado de una obra social provoca el cambio del servicio de los
profesionales médicos que han ganado su confianza y, eventualmente, la de su familia.
Autos: marenco, noelia emilia c/i.O.S. Y otro s/amparo. Causa n 16.725/95. Amadeo –
bulygin – vazquez 29/05/1995″
Por otro lado, surge con claridad, atento surgir de un texto legal, que
a la parte accionante inexorablemente, a partir de la conducta omisiva atacada se le ha
vulnerado infundadamente su derecho a la salud y a la vida. Ello mediante un acto (conducta
u omisión) ilegítimo, arbitrario e infundado, allende su clara improcedencia frente a la
realidad de los hechos y fundamentalmente al estado de salud del amparista, lo que hace que
la convalidación de tal proceder equivalga a tolerar la persistencia en el tiempo de una
situación ilegal.-
Nos hallamos convencidos que el tiempo que demorará el dictado de
un pronunciamiento que adquiera carácter de definitivo, pone de resalto la necesidad y
urgencia con la que se deba prestar al accionante tutela judicial efectiva, en los términos que
lo imponen las garantías constitucionales y los parámetros del derecho internacional que
reconoce similar jerarquía por su incorporación al art. 75 inc. 22 de la CN.-
En efecto, se ha dicho “La medida innovativa presupone la
existencia de un riesgo si se demora la prestación de la cautela jurisdiccional. Es decir, que
si el órgano judicial no actúa ya – aunque sea de modo provisorio- es muy probable que
nunca más pueda hacerlo con eficacia;”(JA 1993-III, síntesis, LL 1995-A-217 entre otros)
En virtud de lo expuesto, y existiendo en la materia la posibilidad de
prevenir el daño, considera esta parte que no sería adecuada la opción de repararlo (que en el
caso y ante el seguro fatal desenlace producto del abandono sería irreparable), por lo que
solicitamos se dicte pronta cautela.-
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constitucional se transforme en una prerrogativa abstracta o meramente teórica. Autos:
E., C.A. c/ SPM SISTEMA DE PROTECCION MÉDICA s/ ART. 250 C.P.C.-
Magistrados: Carlos A. Bellucci, Roberto E. Greco, Leopoldo Montes de Oca. – Sala G. –
06/04/2001 – Nro. Expte.: R.320435″.-
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cautela solicitada no puede ser obtenida por otra medida precautoria. La verosimilitud del
derecho invocado surge de la documental acompañada.
Por las razones explicadas, solicitamos se concedan las medidas
cautelares solicitadas, en los términos expresados y por consiguiente se ordene al demandado
a conceder una cobertura de 24 hs., conforme lo peticionado por el suscripto, asimismo se
exima a nuestro mandante de prestar contracautela o bien se fije caución juratoria la que
deberá entenderse prestada con la suscripción del presente escrito postulatorio.-
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En el supuesto que SS haga lugar a las medidas cautelares
solicitadas u alguno de los accionados apelase las mismas, solicitamos que el recurso sea
concedido con efecto devolutivo por resultar la concesión con efectos suspensivos
claramente inconstitucional en materia de cautelares por resultar violatorio del
derecho a la jurisdicción y tutela judicial efectiva. Como expresa Sagus “Una vez
expedida, la medida cautelar urgente tiene que ser inmediatamente efectivizada, ya que si
así no fuera, no habría allí tutela judicial efectiva. Y si se admite su apelación con efectos
suspensivo, parece palmario que no satisfacer tal exigencia constitucional, ya que el tránsito
del recurso, y el tiempo necesario para resolverlo, podría generar allí una daño irreparable
grave”. Por supuesto que el art. 43 de la Constitución Nacional, al definir el amparo como
“acción rápida y expedita” y el art. 20 inc. 2 de la Constitución Provincial al establecer un
“procedimiento breve y de pronta resolución”, refuerzan la anterior conclusión, dado que la
expeditividad del amparo exige respuestas prontas, libres de estorbos, aptas para brindar un
remedio útil ante la posibilidad de un daño de imposible o difícil reparación ulterior, cosa
que raramente se logra si la apelación ante la medida otorgada, lo es con efectos suspensivos.
Atento ello, en caso de ocurrir, el supuesto previsto en el art. 17 de la ley 13928, mi parte
deja planteada la inconstitucionalidad del mismo, y la reserva del caso federal en caso de no
hacerse lugar a dicho pedido.-
XIII.- PRUEBA
B) DOCUMENTAL:
D) CONFESIONAL
D) INFORMATIVA
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dicha institucion. Informe causa de atención, diagnóstico, pronóstico y tratamiento
efectuado, y si han existido derivaciones a otros nosocomios. Asimismo remita copia
certificada de Historia Clínica y/o libro de guardia y/o constancia de atención en dicho. Se
pronuncie sobre la autenticidad del certifico que en copia simple se adunara el oficio a
diligenciar.-
- A SALUD, a fin de que informe si la Sra. Ana Maria , DNI ,
requirió los servicios de internación domiciliaria en vuestra institución. Indique desde que
fecha, tratamiento indicado, y cuanto otro dato obre en los legajos de dicho establecimiento.
Asimismo acompañe presupuesto ajustado a las prestaciones requeridas en certificado
médico.-
XIV.- AUTORIZACION
Se deja constancia que se encuentra autorizada para el
diligenciamiento de oficios y/o cédulas, libramientos y retiro y/o presentación de todo tipo
de documentación inherente a estos autos a las Dras.
XVII.-. PETITORIO
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Por todo lo expuesto y consideraciones que suplirá la vasta
ilustración de V.S., solicito:
a) Me tenga por presentado, por parte, y por interpuesta la acción de amparo, y por
constituido el domicilio legal indicado.
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