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CONCEPTO
Aquel que comprende las relaciones jurídicas que tienen un elemento ostensible u oculto,
extraño al derecho local, sin analizar previamente su naturaleza esencial, no importa que ella
sea de carácter civil, comercial o penal; es suficiente que el interés comprometido sea de una
persona privada y que a su respecto se plantee el problema de la ley que la reglamenta y de la
jurisdicción competente.
ORIGEN
Se originó como indicador del dominio legal a que deben someterse las relaciones que
vinculan a los individuos o a éstos con los Estados cuando en razón de las personas, bienes o
actos, afectan el dominio legal de dos o más naciones.
DE CARÁCTER PRIVADO
RELACION JURIDICA
Al Dcho Int Privado le interesan las relaciones jurídicas que poseen elementos extraños al
derecho local por razón de los sujetos, de los objetos o del lugar de celebración o de ejecución
de los actos. Este elemento se encuentra localizado espacialmente, objetivamente,
materialmente, en otro Estado.
Basta con que haya: 1) Interés comprometido; 2) Conflicto de leyes y de jurisdicción.
Puede ser:
a) Ostensible, manifiesto: Aparece en la relación jurídica y es verificable sin necesidad de
indagación por parte del intérprete. Es visible, evidente.
b) Oculto: Requiere una indagación sobre actos o hechos constitutivos de la relación
jurídica. No manifiesto. Se encuentra encubierto.
NATURALEZA JURIDICA
Se refiere a la ubicación sistemática del Dcho Int Privado entre las ramas jurídicas. A qué
familia o rama del Derecho pertenece.
Corrientes:
1) Dcho Int Público
2) Dcho Internacional que se sub divide en Público y Privado.
3) Dcho Privado.
CONTENIDO
Comprende todo tipo de relaciones jurídicas con elementos extranjeros que plantean
problemas en orden a las normas que lo regulan y a la jurisdicción competente, en el que el
interés comprometido pertenece a una persona privada.
Es indiferente al Dcho Int Privado la naturaleza (civil, penal, comercial, etc.) de que provenga la
relación jurídica internacional para pertenecer a la disciplina.
OBJETO
El objeto del Dcho Int Privado ha sido analizado por diversas escuelas jurídicas por lo que varía
según a la cual se haga referencia. Escuelas:
o LATINA: Tiene un triple objeto que se analiza en un orden de prioridad preestablecido:
1.º. Analizar la nacionalidad del sujeto de la relación
2.º. Analizar el tratamiento conferido por el derecho extranjero en orden al goce
del derecho que pretendía ejercer
3.º. Determinar la ley aplicable a la relación.
o ANGLOSAJONA: Tiene un doble objeto y asigna también un orden de prioridad:
1.º. Resolver el conflicto de jurisdicciones, es decir, determinar al juez competente
para entender en la relación jurídica.
2.º. Resolver el conflicto de la ley aplicable que será resuelto por el juez
competente.
o GERMANICA: Lo reduce a un único objeto que es el conflicto de leyes, es decir,
determinar la ley aplicable de la relación jurídica. El problema de la jurisdicción pasa a
ser una cuestión procesal.
o CONTEMPORANEA: Considera que el Dcho Int Privado tiene como objeto resolver:
- Conflicto de leyes determinando el derecho aplicable
- Conflicto de jurisdicciones estableciendo el juez competente que deberá
intervenir en el caso
- El reconocimiento y la ejecución de sentencias internacionales
MÉTODO
El Dcho Int Privado tiene un método propio que lo desarrolló durante la época clásica. Se
denomina indirecto, analítico y analógico.
- INDIRECTO: el conflicto de leyes se resuelve mediante la selección del ordenamiento
jurídico de un Estado que mejor se adecúe a la relación jurídica. Se prefiere un Dcho
por sobre otros pero no que no da respuestas concretas. Resuelve el conflicto
indirectamente.
- ANALÍTICO: No se habla de universalidad sino que se fracciona el mundo jurídico.
- ANALÓGICO: Las categorías que se utilizan no son ex novo, sino que imitan las otras
ramas del Dcho Privado.
AUTONOMIA
Es aceptado por la mayoría de los autores que el Dcho Int Privado posee autonomía científica,
ya que tiene su propio método para resolver las cuestiones sometidas a su análisis. Sin
embargo falta materializar esta autonomía en la legislación. Las normas de DI Privado
incorporadas en el Libro Sexto – Título IV del CC y CN no agotan el tratamiento de las
cuestiones de Dcho Int Privado, por lo que la autonomía legislativa no es absoluta, sino parcial.
No se regulan cuestiones relacionadas con el reconocimiento y ejecución de sentencias,
insolvencia transfronteriza, etc.
En conclusión, Argentina carece:
- Autonomía legislativa: Es parcial.
- Tribunales especializados: no existe en la organización del Poder Judicial un fuero
dedicado a resolver los conflictos derivados del DI Privado.
FINALIDAD
La protección de:
1) La persona en sus desplazamientos por los diversos territorios.
2) Los intereses nacionales tanto públicos como privados.
ANTECEDENTES HISTORICOS
En Italia, durante la Edad Media, había pequeños Estados que establecían entre sí frecuentes
relaciones comerciales y contaban con autonomía legislativa para dictar normas propias de DI
Privado. De esta manera, las ciudades tenían sus leyes municipales (estatutos) que diferían del
derecho común (derecho romano) y variaban de una ciudad-estado a otro. Como consecuencia
de las transacciones entre súbditos (adquisiciones, enajenaciones, testamentos, etc.),
comienzan a ser habituales los conflictos entre los estatutos y el derecho romano, o entre
estatutos entre sí. Cuando el conflicto era entre dos estatutos entre sí, los juristas de las
escuelas propusieron dos soluciones:
1) Darles carácter territorial absoluto: cada ciudad imponía sus estatutos, dentro de su
jurisdicción, a todas las personas y a todas las cosas. Solución conforme al principio
feudal de soberanía absoluta de los Estados. Aplicación territorial.
2) Asignar la preponderancia de un estatuto indicado por la razón como más justo según
cada caso o la relación jurídica de que se trate. Solución que responde a las
necesidades del comercio. Aplicación extraterritorial de la ley extranjera.
Los jurisconsultos italianos entendieron que el conflicto de estatutos debía ser resuelto de
modo más conforme con el interés general y que, para eso, en ciertos casos, los jueces de un
país tenían la obligación de aplicar la ley extranjera.
Así en Italia se constituye la primera escuela destinada a examinar y solucionar los conflictos
de leyes o de estatutos.
En 1228 el glosador Acursio, en base a la ley primera del Código Justiniano (los pueblos
sometidos a su imperio debían profesar la religión católica), efectuó el siguiente comentario:
``Si un habitante de Bolonia se traslada a Módena no debe ser juzgado con arreglo a los
estatutos de Módena, a los cuales no está sometido´´. Esta ley romana se relaciona con el
conflicto de leyes ya que contiene la idea de extensión del Imperio y de las leyes romanas. Esto
conducía a preguntarse acerca de los límites locales de los estatutos de las diferentes
ciudades. Esta Glosa Magna importó:
1) El reconocimiento del principio que rige al DI Privado: la aplicación extraterritorial del
derecho.
2) Marcó el origen del DI Privado.
Fundamento: la justicia
2) D´Argentré
Clasifica los estatutos en:
a. Reales: Territoriales
o Inmuebles: ley del lugar de situación
o Muebles: ley del domicilio del propietario
o Refiere a incapacidades especiales
b. Personales: Extraterritoriales. Relativos a la capacidad e incapacidad general.
c. Mixtos: Territoriales. Refieren a personas y cosas.
Método: No es escolástico
Fundamento: Justicia
Aporte: régimen de incapacidades especiales
2) Bouhier
Considera que en caso de duda, al estatuto se lo debe considerar como
personal.
Reconoce el principio de la extraterritorialidad a estatutos sobre: capacidad
general o particular, convenciones expresas o tácitas y comunidad entre
esposos.
Fundamento: justicia y cortesía internacional.
3) Luis Froland
La persona es lo principal y los bienes lo accesorio.
Aporte: Establece el principio de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida y
de la adquisición de la capacidad.
Analiza cuestiones como el problema de las calificaciones y del reenvío.
Rechaza este último.
Fundamento: justicia.
LA EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO
Durante el siglo XIX, tanto la teoría alemana (Savigny) como la italiana (Mancini) sostenían la
aplicación extraterritorial del derecho extranjero. Cada uno con sus principios, ideas y
fundamentos.
MANCINI
Sostiene que la libertad es la raíz esencial de la nacionalidad. Las costumbres que los sujetos
desarrollan en forma similar son contempladas en la ley. El legislador capta esa realidad social,
colectiva y específica. La conservación y el desarrollo de la nacionalidad significa para los
hombres no sólo un derecho sino un deber jurídico respecto de las naciones extranjeras por su
autonomía. Por lo tanto, si una persona se desplaza hacia otro Estado, no se le debe aplicar la
legislación de este último sino la ley de su nacionalidad. Para Mancini, la Nación es el sujeto del
Dcho Internacional y no el Estado. Este último tiene el deber, la obligación, de aplicar el
derecho extranjero.
De esta manera surgen cuatro cuestiones que deben ser atendidas, resueltas:
Las naciones que integres la Comunidad Internacional deben respetar tres principios:
1) Libertad
Admitir el libre ejercicio de la autonomía de la voluntad de las partes en las
relaciones jurídicas internacionales.
Posibilidad de que los sujetos seleccionen el derecho aplicable a la relación.
Parte voluntaria del derecho. Son normas voluntarias o supletorias que las
partes pueden adoptar o desechar eligiendo otras que más les convengan a
sus intereses patrimoniales. Normas que refieren a:
o Ciertos bienes y a su goce
o Relaciones contractuales
o Obligaciones
2) Nacionalidad
Aplicar la ley nacional del extranjero
Las leyes personales de extranjero deben ser reconocidas en el territorio
sometido a otra soberanía
Parte necesaria del derecho. Son las normas dictadas por el legislador
teniendo en cuenta las características culturales de sus connacionales que
deben seguir a estos en sus desplazamientos territoriales. Normas que
regulan:
o Estado personal
o Relaciones de familia y sucesiones.
3) Soberanía
Cuando se impone la ley territorial ya que las leyes personales del extranjero
están en oposición (afectan) con el:
o Derecho público de ese Estado: Establece condiciones bajo las cuales
todos deben someterse a la soberanía política. Prohibiciones y
prescripciones necesarias para regular la vida social.
o Orden público internacional: comprende principios superiores de la
moral humana y social. Es una excepción al principio de aplicación de
las leyes extranjeras a que las naciones están obligadas por un deber
de justicia internacional.
Mancini sostiene que la nacionalidad exige para su existencia, además de sus elementos
habituales, la conciencia de la nacionalidad, el sentimiento que ella adquiere de si misma y que
la hace capaz de constituirse internamente y manifestarse al exterior.
Críticas:
Esta teoría sigue vigente ya que el Estado expande el espacio de aplicación de su ley (interés
político).
SAVIGNY
Afirma que las reglas jurídicas están destinadas a regular las relaciones de persona a persona;
o de persona a cosa, por un cierto tiempo y sobre un determinado espacio; elementos que, al
no ser siempre los mismos, establecen la necesidad de fijar la esfera de acción de cada norma
jurídica, cuando varias se hallan en contacto.
Principios
Límites
1) Institución desconocida
No hay Comunidad Jurídica por lo que cae el deber de aplicar el derecho extranjero.
Un Estado no reconoce en su legislación un derecho extranjero adquirido. El Estado al
cual se le solicita el reconocimiento ese derecho no contempla dicha institución en su
legislación interna. La institución establecida en el derecho extranjero resulta
desconocida para el juez.
2) Normas positivas rigurosamente obligatorias
Savigny distingue entre normas:
o Supletorias o permisivas: Aquellas que actúan en defecto de la
voluntad de las partes. También aquellas que pueden ser dejadas de
lado
o Obligatorias o imperativas: pensadas para las partes y salvaguardar los
intereses de los Estados. No pueden ser dejadas de lado por las partes.
Limitan la autonomía de la voluntad de las partes. Son normas de orden
público internacional.
FUENTES
JERARQUÍA NORMATIVA
TEORIA DUALISTA
También llamada pluralista, propone la separación rigurosa entre el orden jurídico interno y el
orden jurídico internacional. Reconoce absoluta autonomía a los distintos ordenamientos
jurídicos que procedan de fuentes diversas, de voluntades diferentes. Tanto el derecho
internacional como el Dcho interno tienen su propio ámbito de validez y su propio campo de
acción, sus normas tienen distinto origen o fuente (convencional o legal) y están dirigidos a
sujetos distintos (Estados o ciudadanos). Para que una norma de derecho internacional pueda
ser invocada y sea eficaz en el ámbito interno necesita de un proceso de transformación, de
incorporación, mediante una norma interna. El tratado se incorpora a la ley. Sus exponentes
fueron Trieppel y Anzilotti.
TEORIA MONISTA
Sostiene la unidad del sistema jurídico compuesto por dos sub-sistemas jurídicos relacionados
jerárquicamente. Propone la existencia un solo ordenamiento jurídico integrado por todas las
normas, tanto del Derecho interno como las del Derecho Internacional.
El monismo se divide en:
Constitución
Ley
o RELATIVO O MODERADO
Excluye de la primacía atribuida al Dcho Internacional a la Constitución, la cual
se mantiene prevaleciente. Ej: Argentina.
CN
Tratado
Ley
CN
Ley
Tratado
3) TEORIA DE LA COORDINACIÓN
Puede desdoblarse en:
o Una tendencia armonizadora del orden jurídico interno con el internacional.
Tiene un doble objetivo:
Preservar la autonomía y resguardar los intereses legítimos de cada
Estado.
Lograr el respeto efectivo del orden internacional.
De esta manera se asegura, perfecciona, la teoría monista con primacía del
Dcho Internacional.
o Tendencia que sostiene la igualdad jerárquica del tratado y la ley. Esto provoca
un peligroso debilitamiento del Dcho internacional (favorece al Dcho interno)
ya que los posibles conflictos se resolverían mediante los principios:
Ley posterior deroga ley anterior
Ley especial prevalece sobre ley general
CC Y CN
ART. 2594.-Normas aplicables. Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con
varios ordenamientos jurídicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones
internacionales vigentes de aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente
internacional, se aplican las normas del derecho internacional privado argentino de fuente
interna.
Se trata de una norma directa que regula la aplicabilidad de las normas de fuente nacional de
DI Privado como subsidiarias de las convencionales de las que forme parte Argentina. Por lo
tanto, las normas jurídicas aplicables se determinan en función de los Tratados y convenciones
internacionales vigentes en los que Argentina es parte. En defecto, se aplican normas de
fuente interna. Establece jerarquía de fuentes.
Se trata de una norma directa de jurisdicción. Establece que la jurisdicción internacional de los
jueces argentinos estará determinada en 1º lugar por los tratados internacionales; 2º lugar por
las normas de fuero y en 3º lugar a las reglas del CC y CN.
NORMAS DE DCHO INT PRIVADO
CONCEPTO
Son aquellas que tienen por fin resolver un conflicto de leyes, sin importar las fuentes en que
se inscriban (interna o internacional), ni la estructura que adopten (directa o indirecta). Por lo
tanto, pertenece al DI Privado toda norma que tenga por fin establecer una solución al
problema atinente de las relaciones internacionales (conflicto de leyes).
Importa que la norma regule, directa o indirectamente, la RJ internacional sujetándola a un
determinado ordenamiento jurídico.
ESTRUCTURAS
1) DIRECTAS
También llamadas materiales. Son aquellas que presentan:
o Antecedente jurídico: reglamenta o describe una conducta mediante una
hipótesis o tipo legal. Descripción social
o La consecuencia jurídica o sanción a los hechos descriptos en la hipótesis.
Establece una solución directa, material, sustancial al conflicto de leyes. En castellano,
el antecedente describe una conducta y a partir de un resultado se establece el
consecuente.
2) INDIRECTAS
Expresión positiva del método de Savigny. Presenta una estructura parecida a las
normas directas. El antecedente jurídico describe una RJ privada con elementos
extranjeros pero el consecuente jurídico no resuelve concretamente o
sustancialmente el conflicto planteado. El consecuente localiza espacialmente la
relación en un espacio legislativo determinado. Es decir, localiza la RJ en el espacio
legislativo de un Estado determinado y se resuelve el conflicto planteando aplicando
ese derecho. Si ese derecho viola un principio fundamental, se aplica el derecho local.
En el consecuente aparece el punto de conexión.
PUNTO DE CONEXIÓN
Elemento o mecanismo técnico del que se vale la norma indirecta para indicar cuál es el
ordenamiento jurídico de que habrá de desprenderse la solución a la situación descripta en el
tipo legal.
Localiza la situación o relación jurídica en un espacio legislativo determinado. Ej: dom,
nacionalidad, lugar de celebración, de situación, etc.
NATURALEZA
a. Consecuencia jurídica (Goldschmidt)
b. Elemento que vincula la hipótesis y la consecuencia jurídica. De esta manera la
norma estaría compuesto por tres elementos (Pardo)
c. Es consecuencia jurídica pero aclarando que la norma indirecta posee 2
consecuencias jurídicas (Biocca)
1. Inmediata, cierta y determinada y de origen o fuente nacional: Punto
de conexión
2. Mediata, incierta e indeterminada y que por su origen o fuente, puede
ser nacional o extranjero: Dcho aplicable.
d. Cárdenas coincide con Goldschmidt y Biocca.
CLASIFICACION
a. Primera clasificación
1. SIMPLE: La norma utiliza un solo y único punto de conexión. Se
presenta en la norma de un modo único e individual.
2. COMPLEJAS: Normas que se valen de varios puntos de conexión. La
norma posee más de un pto de conexión.
o ALTERNATIVOS: La norma otorga la facultad de elegir, optar
entre dos o más leyes conforme a las cuales se podrá realizar
válidamente un determinado acto jurídico. Ej: testamento. Los
ptos de conexión tienen el mismo grado de jerarquía.
o SUBSIDIARIOS: La norma posee más de un pto de conexión
con jerarquías diferentes. La norma establece la aplicación de
un pto de conexión primario y en caso de su ausencia, prevee
y designa un pto de conexión que lo sucede. Se prioriza uno
por sobre otro. Ej: contrato.
o ACUMULATIVOS: La norma indirecta subordina un cierto
evento jurídico a dos o mas leyes tendientes a satisfacer los
requisitos establecidos en cada una de ellas y asi evitar que se
celebren actos jurídicos claudicantes. Ej: art. 23 y 29 del Tdo
de Mvideo 1940.
b. Segunda clasificación:
1. REALES: Refieren a bienes o cosas. Ej: lugar de situación del inmueble,
de la cosa mueble.
2. PERSONALES: Refieren a personas físicas o jurídicas. Ej: dom,
nacionalidad.
3. CONDUCTISTAS: Relativos a los actos que se celebran. Ej: lugar de
celebración del contrato, lugar de celebración del matrimonio.
c. Según su mutabilidad:
1. FIJOS: No sufren ninguna modificación durante la RJ. Refiere
fundamentalmente a hechos pasados. Ej: lugar de celebración o de
ejecución del contrato, lugar de perpetración del delito.
2. MUTABLES: Pueden sufrir modificaciones o variaciones durante la RJ.
Deben ser precisados temporalmente para indicar el dcho aplicable o
jurisdicción competente. Ej: dom, nacionalidad, situación de cosa
mueble.
CODIFICACION
MÉTODOS
1) ARMONIA LEGISLATIVA
Los Estados coinciden en la elección de las reglas de conflicto para solucionar los casos
de DI Privado. De esta manera los países contratantes logran: uniformidad en las reglas
de conflicto de DI Privado y mantienen diversidad legislativa en su dcho sustancial. Son
las normas indirectas. Savigny. Ej: Tdos de Mvideo
2) MATERIAL
Las diferentes legislaciones de los Estados coinciden en las reglas materiales para
solucionar los casos de DI Privado.
1.º. Congreso de Lima de 1878. Se elaboró un tratado pero fracasó ya que sólo fue
ratificado por Perú.
2.º. Congreso de Mvideo de 1889. Se elaboraron los Tdos sobre Dcho Civil, Comercial,
Procesal, etc. Fueron ratificados por Argentina, Paraguay, Uruguay, Bolivia, Colombia y
Perú. De efecto expansivo. Sistema de codificación indirecto o de armonía. De mucho
éxito.
Congreso de Mvideo de 1940. Se quisieron actualizar esos tratados pero solo fueron
ratificados por Argentina, Paraguay y Uruguay.
3.º. Y 4º: Se da la CIDIP en América y la Conferencia de la Haya en Europa.
APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO
Recae sobre las normas indirectas. Estas, mediante el recurso del pto de conexión, indican el
ordenamiento jurídico del que se desprenderá la solución al conflicto planteado en la RJ
internacional, y según su localización espacial, motivará la aplicación del derecho local (propio)
o extranjero.
La problemática se plantea sobre este último ya que se deberá analizar si el llamamiento
efectuado por la norma indirecta está dirigido al Derecho extranjero como tal o como un mero
hecho.
Para encontrar la respuesta a esta problemática se deben distinguir dos aspectos:
1) El de la naturaleza jurídica del Dcho extranjero. Saber si es el mismo es un:
o Derecho
o Hecho: por la circunstancia de la extraterritorialidad.
2) El del tratamiento o aspecto procesal del Dcho extranjero. SI corresponde su
aplicación:
o De oficio
o Cuando ha sido alegado y probado por las partes.
NATURALEZA – TEORIAS
Se trata de resolver si resultando aplicable el derecho extranjero por una norma indirecta, el
juez:
- Debe esperar a que se solicite su aplicación
- Está obligado a investigarlo y aplicarlo de oficio.
Se distinguen dos criterios para su aplicación:
1) A PEDIDO DE PARTE INTERESADA: Considera que el derecho extranjero es un hecho
que debe ser invocado y probado por las partes. Responde a la tesis de la cortesía
internacional ya que este criterio considera que los Estados no están obligados a
aplicar las leyes extranjeras. Si deciden hacerlo es por cortesía internacional y la
utilidad recíproca que con ello persiguen. Postura de Argentina adoptada en el Código
de Bélez, art. 13.
2) DE OFICIO: Se impone al juez la obligación de aplicar de oficio el Dcho extranjero. El
juez investiga y aplica el dcho extranjero por cuenta propia. Si las partes hubiesen
invocado mal el derecho, el juez debe encausarlo.
FALLO ADANO
Oscar Adano (parte actora) ingresó a trabajar para Dresser Atlas Argentina SAMPIC (parte
demandada) en 1966. En 1975 fue transferido a la filial venezolana del mismo grupo
empresario. En 1976 fue transferido a Argelia y luego de dos años es transferido a Túnez,
pasando a depender de la filial británica. La misma lo envía a Noruega, por un breve lapso, y
finalmente retorna a Túnez donde recibe un comunicado de despido sin justa causa en 1979.
Adano exige una compensación y solicita la aplicación de la ley británica al caso, por las
siguientes razones: a) La misma se venía aplicando desde 1978; b) Durante esa época la filial
británica se hacía cargo del actor y fue quien lo despidió; c) Por aplicación del principio al
régimen más favorable al trabajador en caso de colisión de normas de Dcho Privado por
ejecución del contrato de trabajo en múltiples lugares. En forma subsidiaria reclama las
indemnizaciones por despido previstas en la LCT.
La demandada admitió la relación laboral con el actor hasta 1975 pero negó toda vinculación
con las restantes empresas en las que Adano trabajó. Sostuvo que la aplicación de la ley
británica implicaría una violación de su derecho de defensa en juicio. Por lo tanto, solicita la
aplicación de la ley argentina invocada en subsidio. Señala que por tratarse de un contrato
cumplido en múltiples países correspondería aplicar el derecho correspondiente al lugar
principal de ejecución, aquel en el que la vinculación fue más prolongada.
Sentencia de 1º instancia: se tuvo por acreditado que la demandada y las restantes empresas
conformaban un único grupo económico y consideró aplicable el derecho extranjero invocado
como derecho del lugar de ejecución del contrato.
Voto del Dr. Guibourg: Comparte las conclusiones del voto precedente pero no coincide con
los fundamentos por los cuales se decide la aplicación de la ley argentina. Distingue entre el
derecho aplicable a la validez intrínseca del contrato y el que rige sus efectos. Considera que
los efectos del contrato se hallan siempre sometidos al derecho del lugar de cumplimiento de
la prestación, aún cuando varíe (principio contenido en el Código de Bélez). Por lo tanto, el
derecho aplicable a la disolución del contrato sería el tunecino, ya que Túnez fue el último país
en que se desempeñó Adano y, además, el despido se perfeccionó allí. Pero como la aplicación
de ese derecho no ha sido invocada, no puede utilizarse la facultad conferida por el último
párrafo del art. 377 del Código Procesal. En consecuencia, ante la ausencia de acreditación de
otro derecho (el ingés) considera que debe resolverse por aplicación del derecho argentino.
Adhiere a las conclusiones del voto del Dr. Santa María.
Voto del Dr. Vázquez Vialard: Considera que la ley aplicable a la relación es la del lugar de
ejecución del contrato. La situación planteada corresponde ser regulada conforme a la
normativa imperante en Túnez ya que ahí se resuelve el contrato. Además, carece de
importancia que no haya sido invocada expresamente. A diferencia de Guibourg, sostiene que
puede utilizarse la facultad conferida por el art. 377 del Código Procesal que mantiene el
principio de aplicación del derecho extranjero de oficio por parte del juez, siempre que no se
altere el principio de igualdad de las partes.
FUENTE INTERNA
FUENTE CONVENCIONAL
TDO MVIDEO 89 Y 40
Art. 2 de Protocolo Adicional: La aplicación será hecha de oficio por el juez de la causa
sin perjuicio de que las partes aleguen y prueben la existencia y el contenido de la ley
invocada. Como es de oficio, responde a la Teoría Normativista de la extranjería del
derecho.
CIDIP II
Art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Parte están obligados a aplicar el dcho
extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resulta aplicable.
Recepta la tesis del uso jurídico.
FRAUDE A LA LEY
CONCEPTO
Comprende la realización de una serie de actos que, si bien aisladamente son lícitos, en
conjunto están encaminados a escapar al imperio del derecho que corresponde, es decir, a la
ley imperativa.
Esta problemática se plantea en función de las normas indirectas. Es un remedio que tiene el
juez para sancionar un obrar ilícito cuando una de las partes intenta manipular o burlar el
punto de conexión para someterse a un derecho más beneficioso, escapándose de la ley
imperativa.
TEORIAS
ANTECEDENTES
TIPOS
EFECTOS
La sanción del fraude a la ley tiene como finalidad someter los actos realizados al imperio de la
ley que ha intentado eludir. Restablecer el carácter imperativo de la ley e impedir que se
transforme en facultativa.
FUENTE INTERNA
Art. 2598: Cuando las eluden la aplicación del derecho designado por la norma de
conflicto (pto de conexión), el juez no debe tener en cuenta los hechos o actos
realizados con ese fin y deberá aplicar el derecho que se pretendió eludir, ya sea
nacional o extranjero.
Art. 124 LS: Las sociedades constituidas en el extranjero que tengan sede en Argentina
o su objeto principal se cumpla en la misma, serán consideradas sociedades locales y
son reguladas por la ley de argentina, en cuanto al cumplimiento de formalidades de
su constitución, reforma y control de funcionamiento.
FUENTE CONVENCIONAL
Entre la fuente interna (art. 2598) y la convencional (art. 6, CIDIP II) hay armonía legislativa.
CALIFICACIONES
CONCEPTO
ANTECEDENTES
1) LEX FORI: la calificación debe realizarla el juez que entiende en el pleito (competente)
conforme a su propio derecho. El legislador al declarar competente una ley extranjera
restringe la aplicación de sus reglas internas, por lo tanto la definición de los términos
de la norma indirecta, la calificación, será realizada a la ley del juez.
Crítica: Limita la aplicación del derecho extranjero. No la aplica en su plenitud,
sino imponiendo una condición.
Ej en testamento ológrafo francés: la ley francesa establece como condiciones
para testar la salud mental y edad mínima del que lo otorga. SI fuese un
holandés no tiene en cuenta su nacionalidad por lo tanto el testamento sería
válido.
2) LEX CAUSAE: la calificación debe ser dada por la ley competente para regular la
relación jurídica, la ley de fondo.
Despagnet: sostiene que cuando el legislador ordena aplicar una ley extranjera
a una determinada RJ desea que esa ley sea aplicada en cuanto organiza y
regula a dicha relación.
Ej en testamento ológrafo: La ley francesa debería constatar en la ley
holandesa que entiende por capacidad para testar. Por lo tanto, teniendo en
cuenta que prohíbe a sus nacionales testar, el testamento es nulo. Así se
unifica en un mismo sistema normativo la reglamentación y calificación de la
RJ.
Crítica – Caso de las letras de Tenesse: Se debe calificar la prescripción opuesta
ante los tribunales alemanes de unas letras de cambio libradas en Tenesse
(USA). El juez aplica el dcho de Tenesse al derecho material cambiario y el
dcho procesal alemán a las cuestiones procesales. Opuesta la prescripción de
las letras, se plantea el problema de calificar dicha prescripción como
perteneciente al:
Dcho material: concepción alemana
Dcho procesal: concepción anglosajona
La concepción se hizo conforme a la lex causae, razón por la cual no se
aplicaron las reglas americanas sobre prescripción, por ser estos actos
procesales en concepción anglosajona, y tampoco las reglas del dcho alemán,
por ser normas sustanciales. La sentencia del tribunal alemán declaró la
imprescriptibilidad de las letras. Esta sentencia fue absurda ya que para ambos
derechos eran prescriptibles.
3) AUTÁRQUICA
Elabora una definición incluida en un texto legal ratificado por varios países, por
ejemplo, un tratado. Para lograrlo se debe realizar un estudio de derecho comparado,
es decir, adoptar definiciones que tengan elementos que se repitan en cada uno de
esos ordenamientos jurídicos y sacar los que no coincidan o no se repitan. Se elabora
una definición tipo.
CUESTION PREVIA
CONCEPTO
ANTECEDENTES
2) GRIMALDI
Grimaldi, un italiano, había adoptado en Italia a Concepción Di Paola, también italiana.
Diez años después fallece Grimaldi, con último domicilio en Italia, siendo conforme al
Dcho italiano su única heredera su hija adoptiva. El causante deja en Argentina un
inmueble y una cuenta corriente. Ambos bienes son reclamados por la hija adoptiva
ante la justicia argentina. Se plantea la problemática de resolver la validez de la
adopción (cuestión previa) y su vocación hereditaria en la sucesión (cuestión principal).
El juez de 1º instancia declara que, a pesar de tener vocación hereditaria, no lo puede
hacer valer en el país sobre el bien inmueble de la sucesión ya que del Código de Belez
(Art. 10) impone a los muebles situados en Argentina la aplicación de la ley de lugar de
situación, desconociendo el instituto de la adopción. De esta manera, impugna la
adopción por estimarla contraria al orden público argentino (institución desconocida).
La sentencia es apelada y elevada a Cámara. La misma hace una distinción de los
bienes y falla de la siguiente manera:
La cuenta corriente (bien mueble) se regula por el Dcho italiano que reconoce
la adopción, y por consiguiente, la hija adoptiva tiene derecho a heredarla. Por
lo tanto, revoca esa parte de la sentencia.
Somete la sucesión de los inmuebles al Dcho argentino en virtud del art. 10 del
Código de Bélez, que se basa en la soberanía territorial, y niega a la hija
adoptiva vocación sucesoria. Por lo tanto confirma parte de la sentencia.
Conclusión: el juez sujeta la cuestión previa (adopción) al mismo derecho que regula la
cuestión principal (sucesión). El juez argentino aplica dos leyes según la cuestión,
siendo determinante la sucesión.
2) DE LAS EQUIVALENCIAS: Propone que cada cuestión sea resuelta por las normas que
regularmente le sean aplicables. Por lo tanto, deben ser analizadas en forma separada
y serán reguladas por las normas indirectas del foro que le corresponda a cada una.
Ninguna cuestión fija la ley aplicable de la otra.
FUENTE INTERNA
No contiene disposiciones que la regulen y den solución a esta problemática. No dice que
teoría seguir.
FUENTE CONVENCIONAL
CIDIP II (Art. 8): Prevé esta cuestión. Las cuestiones previas que puedan surgir con
motivos de una cuestión principal no deben ser resueltas necesariamente de acuerdo
con la ley que regula a la última. Crítica: Discrecionalidad para interpretar la norma.
ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL
CONCEPTO
ANTECEDENTES
ORIGEN
CARACTERISITICAS
CONCEPCIONES
1) APRIORÍSTICA: Es tarea del legislador declarar que una ley es o no de de OPI. Ej art.
2622 del CC y CN, 2º párrafo: el matrimonio se rige por la ley del lugar de celebración
teniendo en cuenta los impedimentos establecidos en el Código.
2) A POSTERIORI: Es tarea del juez resolver si esta en presencia o no del OPI, descartando
la aplicación de la ley extranjera total o parcialmente según el caso. Ej art. 2600 del CC
y CN: Cuando el derecho aplicable viola principios fundamentales del orden jurídico
argentino, el juez debe descartarlo.
FUENTE INTERNA
Art. 2600: Regula el OPI. Establece que no debe aplicarse el derecho extranjero cuando
conduce a soluciones que son contrarias a los principios fundamentales del orden
público que forman parte del ordenamiento jurídico argentino. El legislador deja
librada a la decisión del juez la opción de eliminar la aplicación de la ley extranjera o
adecuarla a la ley argentina.
Art. 2622: el matrimonio se rige por la ley del lugar de celebración pero no será
reconocido matrimonio contraído en el extranjero si media alguno de los
impedimentos establecidos en el CC y CN.
FUENTE CONVENCIONAL
Son normas que el ordenamiento jurídico establece para evitar que dentro de su territorio se
realicen soluciones que perturben determinados principios estructurales. Son normas
especiales, de auto selección, que en vez de controlar el encuadre de una solución en los
principios de orden público, optan por vetar apriorísticamente cualquier solución que no sea
basada en sus principales convicciones jurídicas.
1) Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus normas de
policía.
2) Reconoce la aplicación de normas de policía de un tercer Estado que:
a. Presenten vínculos estrechos con el caso
b. Intereses legítimos lo exigen (solicitado por las partes).
REENVÍO
CONCEPTO
Se produce cuando la norma de conflicto del foro (país que juzga el asunto) se remite a un
derecho extranjero y la norma de conflicto de ese país, a su vez, la remite nuevamente al
primer Estado o a otro. Se presenta un conflicto negativo de leyes ya que ninguna de las
reclama para sí la aplicación de sus normas.
TEORIAS
FUENTE INTERNA
El art. 2596 introduce en el DI Privado argentino el reenvío de 1º grado. Establece que si las
normas de conflicto de un derecho extranjero remiten al derecho argentino, corresponde
aplicar el derecho material argento.
No contempla otras categorías. Esto implica una congruencia doble ya que:
Facilita la labor de los que aplican el derecho porque concluyen aplicando el argentino
No hay motivos que justifiquen rechazar los sucesivos reenvíos habiendo aceptado el
de 1º grado.
Excepción: El artículo establece que rechaza el reenvío cuando las partes, ejerciendo la
autonomía de la voluntad, eligen el derecho aplicable de un determinado estado.
FALLO FORGO
JURISDICCION INTERNACIONAL
CONCEPTO
DIRECTA
INDIRECTA
Consagrada en el art. 2611 del CC y CN. El legislador establece el deber de los jueces
argentinos de cooperar jurisdiccionalmente en materia civil, comercial y laboral. Existen 3
grados o niveles de cooperación:
DE 1º GRADO
Fuente interna
Receptado en el art. 2612 del CC y CN. Según la doctrina se divide en 2:
a. 1er escalón: Medidas o actos de mero trámite. Ej: citaciones, notificaciones.
b. 2do escalón: Recepción de pruebas solicitadas por jueces extranjeros a las
autoridades argentinas.
La norma establece como condición que la resolución que solicita dichas medidas no
afecte el OP argentino. Además, todo pedido de cooperación debe constatar en
idioma local y emanar de autoridad judicial extranjera. Ese pedido es un documento
público que debe estar autenticado (el firma da fe del contenido) y legalizado (alguien
de cargo superior da fe de quien firmó).
La norma también establece que las comunicaciones dirigidas a autoridades
extranjeras deben hacerse mediante exhorto. Deben tramitarse de oficio y sin demora.
Como excepción a esta regla, los jueces argentinos pueden establecer comunicaciones
directas (mas practicas) con jueces extranjeros siempre que respeten las garantías del
debido proceso y cuando la situación lo requiera.
Fuente convencional
CIDIP I S/ EXHORTOS O CARTAS ROGATORIAS Y PROTOCOLO DE LAS LEÑAS
- Ámbito de aplicación. Los que sean expedidos sobre materia civil o comercial y
tengan por objeto realizar actos de mero trámite o recepción y obtención de
pruebas en el extranjero. El Ptcolo de las Leñas se extiende, agrega materia
laboral y administrativa.
- Requisitos formales. Los exhortos o cartas rogatorias deben estar legalizados y
traducidos al idioma oficial del Estado requerido.
- Cumplir con estas medidas no implica reconocer la competencia del Estado
requirente ni el compromiso de reconocer la validez de la sentencia que se
dicte.
- Se tramitan de acuerdo con las leyes y normas procesales del Estado
requerido.
- Excepción: orden publico interno.
DE 2º GRADO: RECONOCIMIENTO Y/O EJECUCION DE MEDIDAS CAUTELARES
Fuente interna
El CC y CN establece en el art. 2603 establece los casos en los cuales los jueces
argentinos son competentes para dictarlas. Es decir, tienen jurisdicción exclusiva:
a. Cuando entienden en el proceso principal.
b. A pedido de juez extranjero competente o en casos de urgencia, aunque
carezca de competencia para entender en el proceso principal
c. Cuando la sentencia dictada por juez extranjero debe ser reconocida o
ejecutada en Argentina.
El cumplimiento de esta medida no implica que el juez argentino se comprometa a
reconocer la sentencia definitiva extranjera.
Fuente convencional
CIDIP II S/ MEDIDAS CAUTELARES Y PROTOCOLO DE OURO PRETO
- La procedencia se decretará conforme a las leyes y por los jueces del lugar del
proceso. Pero la ejecución de la misma la harán los jueces del lugar donde se
solicita su cumplimiento, conforme a sus leyes.
- Cando se trabe un embargo u otra medida cautelar sobre bienes, la persona
afectada podrá interponer oposición ante el juez y que este se lo comunique al
juez de origen. Este, una vez informado, puede suspender la medida solicita
por el requerido por un término no mayor de 60 días.
- El cumplimiento de la medida cautelar por el juez requerido no implica que
reconocerá la sentencia extranjera que se dicte en el mismo proceso.
- El Estado requerido podrá rehusarse a cumplir con el exhorto o carta rogatoria
referente a la medida cautelar, cuando estas sean contrarias a su orden
público
DE 3º GRADO: RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
Fuente interna
El CC y CN no aborda este tema. El art. 517 del Código Procesal Civil y Comercial
dispone que la sentencia extranjera debe reunir los siguientes requisitos:
1. Que sea cosa juzgada y se encuentre firme
2. Emane de tribunal competente según las leyes argentinas de jurisdicción
internacional
3. Se haya garantizado a la parte demandada su defensa en juicio.
4. La parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese
sido personalmente citada. Notificada.
5. Reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal. Legalidad y
autenticidad.
6. No afecte el orden publico internacional argentino
7. Que no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o
simultáneamente, por 1 tribunal argentino.
Fuente convencional (reúnen los mismos requisitos)
Mvideo del 89 y 40 sobre materia procesal
Protocolo de las leñas
CIDIP II s/ reconocimiento y ejecución de sentencia