DE LAS PENAS

Artículo 18 Código Penal : “Ningún delito se castigará con otra pena que la que le señale una
ley promulgada con anterioridad a su perpetración…”

La Constitución de 1980 reiteró, en su artículo 19 número 3 inciso 7, que no ha sido modificado

hasta la fecha, la garantía de la irretroactividad de la ley penal, prácticamente en los mismos
términos que la regla del artículo 18 inciso 1 del Código Penal: “Ningún delito se castigará
con otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración”
Pero agrega “a menos que una nueva ley favorezca al afectado”.

Hay acuerdo en que la garantía de irretroactividad de la Ley Penal, se funda en el principio de

la lex certa, es decir, en una de las manifestaciones del principio de legalidad, específicamente
al servicio de la protección de la seguridad jurídica frente al poder punitivo del Estado.

Garantía de la Retroactividad Penal favorable

Esta garantía se funda en el principio de proporcionalidad, conforme al cual la imposición de la

pena que la Ley señalaba al delito al tiempo de su comisión, ya no es, tras su derogación o
sustitución legislativa, por una más favorable, necesaria o no representa una limitación de
derechos estrictamente proporcionada, en relación con la importancia de promover los fines
buscados por tal medida.

MOMENTO DE LA COMISIÓN DEL DELITO

La doctrina distingue entre los delitos de resultado “instantáneo” versus los delitos permanentes
para poder determinar el momento de comisión del delito.

Para Etcheberry, se entiende cometido cuando se realiza el último acto de ejecución

Para Garrido se entiende que es cometido en el momento en que se inició la ejecución de la
acción ilícita por el autor.
Novoa, entiende que fueron cometidos cuando se consuman.
Politoff prefiere que se deje al juez la valoración de cada caso diferenciadamente.

Respecto de los delitos permanentes, habituales continuados, no hay mayor discusión sobre la
determinación del tiempo de comisión, ya que se entenderían cometidos durante todo el tiempo
de su ejecución.

La Corte suprema anuló una sentencia que condenaba conforme a una nueva ley, más severa
para el afectado, sin consignar en su fundamentación las razones que llevaron a dar por
establecido que los delitos de abusos deshonestos o abusos sexuales, efectivamente se
cometieron después de la promulgación de la misma, estableciendo que necesariamente se debe
considerar el principio e in dubio pro reo, concluyendo que en el momento de comisión del delito
al que se ha referencia, se radica durante la vigencia de la ley anterior a la modificación
introducida en el año 2004.

PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD

LEYES PENALES, LEYES PROCESALES, NORMAS PENITENCIARIAS

Antes de la entrada en vigencia del Código Procesal Penal del año 2000, se excluía la
aplicación del principio de irretroactividad a las leyes procesales porque rigen in actum.
Considerando que la norma tiene rango meramente legal y no constitucional, podría ser eludida
por una ley que expresamente haga excepción a lo dispuesto en el artículo 11 del Código
Penal.

Respecto de la jurisprudencia, se ha consultado si cabe extender el principio de irretroactividad

a la jurisprudencia para proteger al afectado. En general, se entiende que la jurisprudencia no
es fuente de Derecho. Sin embargo, igual los tribunales seguían una jurisprudencia y una
tendencia para resolver, por lo que la doctrina admite que en casos en que está en juego la
igualdad ante la ley y la seguridad jurídica, corresponde extender la garantía ofrecida pro el
principio de retroactividad a la jurisprudencia.

RETROACTIVIDAD PENAL FAVORABLE

Esta garantía obliga al tribunal a aplicar una nueva ley a hechos cometidos con anterioridad a
su promulgación, cuando ello sea más favorable al afectado.

- Retroactividad penal del tratamiento punitivo más favorable establecido para una nueva
figura privilegiada.

La retroactividad de la ley penal más favorable, procede no sólo cuando la nueva ley suprime o
disminuye directamente la punibilidad del hecho, sino también cuando consagra eximentes de
responsabilidad penal o atenuantes que lo benefician o incluso cuando altera las descripciones
del tipo, adicionando exigencias que no concurren en la conducta por la cual se le reprocha.

Esto es importante, porque el mismo hecho cometido por el autor, quedaría sujeto a un
tratamiento más favorable. Podría quedar como atípico o constitutivo de un delito menos grave
si existía un tipo residual.

Ley penal temporal

La ley penal temporal es aquella que tipifica ciertas conductas, o establece un estatuto penal
más severo para ciertas conductas que ya eran típicas, pero limita su vigencia, desde un inicio
a un determinado período, tras el cual volverá a regir el estatuto anterior más benigno.
En la práctica, se considera que la nueva ley que entró en vigencia después del periodo de la
ley penal temporal, no se aplica, y que aquellas conductas deben ser juzgadas y condenadas
conforme al estatuto legal establecido por la ley temporal, de modo que la aplicación retroactiva
de la nueva ley, no viene exigida por la garantía de la retroactividad penal favorable.

Ley Penal Intermedia

EL problema de las leyes penales intermedias se presenta cuando el hecho cometido durante la
vigencia de una ley penal más severa (primera ley) posteriormente, a consecuencia de la
promulgación de una ley penal más favorable (segunda ley) queda hipotéticamente en situación
de beneficiarse de la retroactividad penal favorable, pero no es objeto de condena sino hasta
que, tiempo más tarde, una tercera ley, ya ha derogado a la segunda, estableciendo un
tratamiento más severo que esta, sea o no más severa que la primera ley.

La doctrina es casi unánime y la jurisprudencia mayoritaria se pronuncia a favor de la aplicación

de la Ley intermedia.

CONCEPTO DE LEY PENAL MÁS FAVORABLE

En la jurisprudencia, la Corte Suprema ha señalado que el concepto de Ley más favorable

debe apreciarse en concreto, no existiendo fórmulas tipo al respecto y que lo que hace una
pena “menos rigurosa” puede producirse reduciendo su duración temporal o agregando
facultades para rebajar su grado mínimo o alterando las circunstancias relativas a la tipicidad,
contenidas o no en una ley penal.

En otra decisión, la Corte Suprema también ha considerado relevante, para resolver si la nueva
ley es más favorable, no sólo la extensión de las sanciones, sino su naturaleza y el hecho de
que, como ocurre con las sanciones penales de adolescentes, en las reglas de determinación
de la sanción el “objetivo central que ha de tenerse en cuenta por el juzgador es la reinserción
social del infractor” y el “interés superior de este”.

EL PROBLEMA DE LA LEX TERTIA “TERCERA LEY”

En el contexto de la determinación de la Ley más favorable, se ha planteado la discusión de si

es posible tomar simultáneamente elementos de una y de otra ley, por ejemplo, el marco penal
de la nueva Ley (si se rebajó) y el plazo de prescripción de la antigua (si era más extenso que
el fijado por la nueva ley). En Chile, la doctrina dominante rechaza esa posibilidad,
considerando que la combinaci´n de lo más favorable de cada ley constituiría una “tercera ley”

LIMITACIONES LEGALES A LA RETROACTIVIDAD PENAL FAVORABLE

Artículo 18, inciso 3 contempla 2 límites.

 - La retroactividad penal favorable no alcanzará las indemnizaciones pagadas o cumplidas
ni a las inhabilidades
- Para no incurrir en un vicio de inconstitucionalidad, que podría presentarse si se la
entiende restringiendo indebidamente el alcance de la garantía contemplada en el artículo
19 Número 3, inciso 7 de la CPR, al excluir las penas penales de inhabilidades, debe
aplicarse de modo armónico con la Constitución, lo que obliga a entender únicamente
incluídas “ciertas consecuencias civiles o administrativas de algunos delitos.

APLICACIÓN ULTRACTIVA DE LA LEY PENAL

Se entiende que la ley penal tiene aplicación ultractiva cuando, aun después de haber sido
derogada y sustituída por otra, se sigue aplicando al hecho cometido bajo su vigencia.

Entonces, cabe concluir que el principio de irretroactividad impone, por regla general, la
aplicación ultractiva de la ley penal anterior, salvo en los casos en que la nueva ley sea más
favorable al afectado y su aplicación venga exigida por la garantía de la retroactividad penal
favorable.