10.

LA FORMA JURÍDICA

10.1 INTRODUCCIÓN

A la hora de crear la empresa, una de las primeras decisiones a tomar

es elegir la forma jurídica que más pueda favorecer, decisión de gran
importancia y que se debe analizar detenidamente. Existen múltiples formas
jurídicas con muy diferentes características, por lo que se tiene que analizar
cuál de ellas es la que mejor se adecúa a la idea de empresa.

No existe una forma jurídica idónea para todo tipo de empresas, cada
proyecto empresarial es diferente, por lo que se recomienda analizar los pros y
los contras de cada una y optar por la que mejor encaje con la idea de negocio.

10.2 FACTORES A CONSIDERAR

A continuación, se describen algunos de los aspectos que se deben

tener en cuenta a la hora de tomar la decisión:

 La actividad de la empresa
La normativa que regula la actividad a la que se va a dedicar la empresa
puede determinar una forma jurídica concreta. A ciertas actividades
como la banca, seguros, agencias de viaje, etc. se les exige ser
constituidas como una sociedad mercantil.
 El número de promotores
El número de promotores puede condicionar la elección de la forma
jurídica, al poder darse el caso de que, por ley, se exija un mínimo de
socios.
 Responsabilidad de los promotores
El grado de responsabilidad que quieran asumir los promotores influirá
en la elección de la forma jurídica.

1
 10. LA FORMA

 Relación entre los socios

Existe la posibilidad de restringir la entrada de nuevos socios o
simplemente valorar la aportación económica.
 Dimensión económica del proyecto
Las necesidades económicas del proyecto condicionan también la
decisión, además de la existencia de un desembolso de capital mínimo
dependiendo de la forma jurídica elegida.
 Aspectos fiscales
Dependiendo de la personalidad jurídica de la empresa variará la
fiscalidad de la empresa. De esta manera, las personas físicas
(empresario individual, Comunidad de Bienes y Sociedad Civil) tributan a
través del IRPF, mientras que las personas jurídicas (Sociedad de
Responsabilidad Limitada, Sociedad Anónima,...) tributan a través del
Impuesto sobre Sociedades.

10.3 ANÁLISIS COMPARATIVO DE LAS PRINCIPALES FORMAS

JURÍDICAS

En los siguientes apartados se recogen las principales características de

las diferentes formas jurídicas que puede adoptar la empresa, indicándose las
ventajas e inconvenientes de cada una de ellas. Con dicha información se
pretende facilitar el proceso de elección de la forma jurídica final. Básicamente
existen dos grupos, atendiendo a la adquisición de personalidad jurídica (véase
SPRI. Sociedad Para la Reconversión Industrial: http://www.spri.es a fecha
20.06.2005)

1. Empresa individual o sin personificación jurídica diferenciada de la de

sus miembros.
 Empresa Individual.
 Comunidad de Bienes.
2. Empresa con personificación jurídica diferenciada de la de sus
integrantes (sociedades mercantiles):
 Sociedad de Responsabilidad Limitada.
 Sociedad Anónima.

2
 10. LA FORMA

 Sociedad Cooperativa.
 Sociedad Laboral.

10.3.1 LA EMPRESA INDIVIDUAL

EMPRESA INDIVIDUAL

Concepto: La Empresa Individual se constituye cuando una sola

persona física es la única titular de la actividad y esta actividad es
considerada en la normativa del Impuesto de Actividades Económicas
como una “actividad empresarial”.
Este tipo de forma jurídica suele adoptarlas empresas de albañilería,
comercio minorista, pescaderías,...

Caracterización:
Nº Socios Capital Responsabilidad Fiscalidad
Una persona No existe Ilimitada IRPF
mínimo
Ventajas Inconvenientes

• Se adecúa muy bien en el caso de • El empresario responde con su

empresas de tamaño reducido. patrimonio a las deudas generadas
por la actividad de la empresa.
• Es la forma que exige menos
gestiones y trámites de constitución • Las obligaciones del promotor
pueden extenderse a su cónyuge
• No existe un capital mínimo legal en el caso de que no tengan
para la constitución de la empresa. separación de bienes.

• Se tributa a través del IRPF, por lo
que cuando se tribute por debajo de
lo exigido por el Impuesto de
Sociedades se obtienen ventajas
fiscales.
• Como tributa a través del IRPF,
los tipos impositivos aplicables
varían en función del beneficio
obtenido, por lo que si éste es muy
elevado puede tributar por encima
de lo exigido por el Impuesto sobre
Sociedades.

• Recae sobre una sola persona el

riesgo de crear la empresa.

3
 10. LA FORMA

10.3.2 LA COMUNIDAD DE BIENES

COMUNIDAD DE BIENES

Concepto: El régimen de comunidad de bienes es aquel en el cual

varias personas comparten la propiedad de un determinado bien o
derecho. Este tipo de forma jurídica suele utilizarse cuando unas
personas quieren montar un negocio, una auditoría por ejemplo, de tal
manera que cada una de éllas tenga sus propios clientes y ganancias,
pero compartiendo local, gastos de administración... En este caso
pueden hacer una comunidad de bienes a partir de un pacto o contrato.

Caracterización:
Nº Socios Capital Responsabilidad Fiscalidad
Mínimo 2 No existe Ilimitada IRPF
mínimo
Ventajas Inconvenientes

• La constitución de una comunidad • Los comuneros responden con su

de bienes es relativamente sencilla patrimonio a las deudas con
y no tiene demasiados costes. (se terceros en el caso que los activos
requerirá escritura pública cuando de la comunidad de bienes no sean
se aporten bienes inmuebles). suficientes.

• No existe un capital mínimo legal • Además los socios responden

para la constitución de la empresa. mancomunadamente
y solidariamente a las deudas.
• Cualquiera de los comuneros
puede pedir en cualquier momento • Como tributa a través del IRPF,
la división de la cosa común. los tipos impositivos aplicables
varían en función del beneficio
• Se tributa a través del IRPF, por lo obtenido, por lo que si éste es muy
que cuando se tribute por debajo de elevado puede tributar por encima
lo exigido por el Impuesto de de lo exigido por el Impuesto sobre
Sociedades se obtienen ventajas Sociedades.
fiscales.
• Pagan el IAE cada uno de los
comuneros.

4
 10. LA FORMA

10.3.3 LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Concepto: Es una sociedad mercantil cuyo capital no puede ser inferior

a los 3.005,06 €, y debe ser desembolsado íntegramente en el
momento de su constitución. Este capital está dividido en
participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no se pueden
representar por medio de títulos o acciones. Los socios no responderán
personalmente de las deudas. Este tipo de sociedades se rigen por el
principio mayoritario, de manera que las decisiones se toman
democráticamente entre los socios. Idónea para sociedades pequeñas
con un escaso número de socios y poca inversión.

Caracterización:
Nº Socios Capital Responsabilidad Fiscalidad
Mínimo Impuesto
Mínimo 1 Limitada
3.005,06 de
€ sociedades
Ventajas Inconvenientes

• Limita la responsabilidad de los • Exige un capital mínimo de

socios al capital aportado a la 3.005,06 € que debe se
sociedad. desembolsado íntegramente en el
momento de constitución de la
• Las decisiones se toman sociedad.
democráticamente. Equilibrio entre
el riesgo y el poder de decisión. • Para desvincularte de la sociedad
se necesita el consentimiento del
• La sociedad puede ser de carácter resto de socios.
unipersonal, es decir puede
constituirla una sola persona. • Como tributa a través del
Impuesto de Sociedades, se les
aplica un tipo impositivo del 30-
35%, posiblemente superior al tipo
impositivo que se les aplica a las
formas jurídicas que tributan a
través del IRPF (variable en función
de los beneficios).

• Coste fiscales del 1% del capital

aportado en el momento de
constitución.

5
 10. LA FORMA

10.3.4 LA SOCIEDAD ANÓNIMA

SOCIEDAD ANÓNIMA

Concepto:
Es una sociedad mercantil cuyo capital no puede ser inferior a los
60.101,21 €, y debe ser desembolsado al menos en un 25% en e
momento de constitución. Este capital está dividido en acciones
transmisibles cuyo titular tendrá la condición de socio, el cual no
responderá personalmente de las deudas de la sociedad.

Caracterización:
Nº Socios Capital Responsabilidad Fiscalidad
Mínimo Impuesto
Mínimo 1 Limitada
60.101,21 de
€ Sociedades
Ventajas Inconvenientes

• Limita la responsabilidad de los • Exige un capital mínimo de

socios al capital aportado a la 60.101,21 € que debe se
sociedad. desembolsado al menos en un 25%
en el momento de constitución de la
• Las decisiones se toman sociedad.
democráticamente.
• Está sujeta a una mayor
• La sociedad puede ser de carácter regulación (se deben depositar las
unipersonal, es decir puede cuentas anuales en el Registro
constituirla una sola persona. Mercantil) y a un mayor rigor formal
y organizativo (se debe convocar la
• Administración profesional, los junta de accionistas una vez al año
accionistas eligen una junta como mínimo).
directiva para administrar la
sociedad. • Separación entre el derecho de
propiedad y de control.
• Facilidad de financiación y por
tanto de crecimiento. • Como tributa a través del
Impuesto de Sociedades, es
• Es obligatorio destinar a reservas posible que tengan desventajas
un porcentaje de los beneficios fiscales frente a las que tributan a
obtenidos para garantizar el futuro. través del IRPF.

• Coste fiscales del 1% del capital

aportado en el momento de
constitución.

6
 10. LA FORMA

10.3.5 LA SOCIEDAD LABORAL

SOCIEDAD LABORAL

Concepto:
La particularidad de este tipo de sociedad radica en que la mayoría del
capital social debe ser propiedad de los trabajadores que presten en ella
servicios retribuidos de forma personal y directa. Ninguno de los socios
puede ser titular de más de un tercio del capital.
En ella, todos los socios participan en la gestión y en la toma de
decisiones de la empresa. De esta forma, los socios están
comprometidos con el proyecto tanto por ser empresarios como por ser
trabajadores, lo que resulta una mayor probabilidad de éxito.

Caracterización:
Nº Socios Capital Responsabilida Fiscalidad
d
Mínimo
Limitado al Impuesto
Mínimo 3 60.101,21€
[SAL]1 capital de
3.005,06 €[SLL]2 aportado sociedades
Ventajas Inconvenientes

• Limita la responsabilidad de los • Capital mínimo de constitución

socios al capital aportado a la elevado.
sociedad.
• No se pueden transmitir las
• Es obligatorio destinar a reservas acciones libremente.
un porcentaje de los beneficios
obtenidos para garantizar el futuro. • El número de horas trabajadas por
los trabajadores contratados que no
• Posibilidad de participación de sean socios, no puede ser superior
socios capitalistas (no pueden al 25% del total de horas por año
poseer más del 49% del capital). realizadas por los socios
trabajadores.
• Dado su carácter social puede
acceder a diferentes ayudas. • Obligación de depositar cuentas
anuales en el Registro Mercantil.
• Tiene bonificaciones y exenciones
fiscales. • Como tributa a través del
Impuesto de Sociedades, es
• Gestión democrática. posible que tengan desventajas
fiscales frente a las que tributan a
través del IRPF.

1
SAL: Sociedad Anónima Laboral.
2
SLL: Sociedad Limitada Laboral.

7
 10. LA FORMA

10.3.6 LA SOCIEDAD COOPERATIVA

SOCIEDAD COOPERATIVA

Concepto:
Es una sociedad de capital variable que asocia personas para realizar
actividades económicas o sociales de interés común y de naturaleza
empresarial. La adhesión y baja de los socios es voluntaria y éstos no
responderán de las deudas sociales. Cada socio tendrá derecho a un
voto, sin embargo los estatutos pueden prever que el voto sea
proporcional a la actividad cooperativizada con la sociedad y a las
prestaciones complementarias.

Caracterización:
Nº Socios Capital Responsabilida Fiscalidad
d
-1º grado: Mín. 5
-2º grado: Mín. 2 Mínimo fijado Limitado al Impuesto
-Coop. de en los capital de
trabajo estatutos aportado Sociedades
asociado: Mín 3
Ventajas Inconvenientes

• No se requiere un capital mínimo.• La participación de todos los

socios en las decisiones, ya que la
• Los socios se dan de alta o baja falta de acuerdo puede bloquear las
voluntariamente. actividades de la cooperativa.

• Gestión democrática. • Requiere un mínimo de personas

para constituirse.
• Es obligatorio destinar al Fondo
de Reserva un porcentaje • Obligación de depositar cuentas
de los beneficios obtenidos para anuales en el Registro de
garantizar el futuro de la sociedad. Cooperativas.

• Dado su carácter social, puede • El número de horas trabajadas por

acceder a diferentes ayudas. los trabajadores contratados que no
sean socios, no puede ser superior
• Tiene la posibilidad de obtener la al 30% del total de horas por año
cualificación de cooperativa realizadas por los socios
fiscalmente protegida, en la que se trabajadores.
reducen de manera importante
varios impuestos. • Como tributa a través del
Impuesto de Sociedades, es
posible que tengan desventajas
fiscales frente a las que tributan a
través del IRPF.

8
 10. LA FORMA

El empresario tiene dos opciones para desarrollar su proyecto: mediante

persona física o bien a través de la creación de un ente jurídico distinto, con su
propia personalidad jurídica, siendo diferente de la personalidad de los socios
que formen parte de la sociedad. Esta entidad es la que asume la titularidad de
la empresa y, en el momento en que se inscribe en el Registro Mercantil, nace
como persona jurídica .

10.4 LA FORMA JURÍDICA ADOPTADA

A partir de las características de las distintas formas jurídicas se decide

adoptar la Sociedad de Responsabilidad Limitada Unipersonal (S.L.U.) como
forma jurídica para la nueva empresa. Las razones que han llevado a esta
elección final son las que se enumeran a continuación:

🗸 La responsabilidad del socio (unipersonal) está limitada al capital

aportado.
🗸 No exige un elevado desembolso inicial.
🗸 El capital social está dividido en participaciones iguales de forma que, en
un futuro, la incorporación de nuevos socios implicaría igualdad en la
toma de decisiones.
🗸 Es la forma jurídica mercantil más sencilla.

10.5 TRÁMITES ADMINISTRATIVOS PARA LA CONSTITUCIÓN

DE LA EMPRESA

Por lo general, para constituir una Sociedad Mercantil en España es

necesario seguir los trámites que se detallan a continuación, que convendrá en
todo caso realizar con la asistencia de un abogado para contar con el debido
asesoramiento jurídico.

1.- Solicitud de Certificación Negativa de Nombre

Antes de crear una sociedad, se ha de decidir cómo se va a llamar, esto
es, su denominación. Para ello es necesario solicitar una Certificación Negativa
de Nombre ante el Registro Mercantil correspondiente, cumplimentando una

9
 10. LA FORMA

solicitud en la que se harán constar hasta un máximo de 3 opciones y el

nombre del futuro socio (sociedad unipersonal).

2.- Solicitud del C.I.F. (Código de Identificación Fiscal)

La solicitud se efectúa ante la Delegación de Hacienda mediante la
presentación del modelo 037 al que debe acompañarse una fotocopia de la
Certificación Negativa del Nombre y el D.N.I. del promotor o de la persona
interesada en su constitución.

3.- El Depósito Bancario

Puede constituirse en cualquier Banco o Caja de Ahorros y el importe
será como mínimo de 3.005,06 € para el caso de Socei dades de
Responsabilidad Limitada.

4.- Escritura de Constitución ante el Notario

La constitución de la sociedad debe figurar, en su caso, en Escritura
Pública y ser firmada por el socio ante Notario. En esta escritura deben figurar
los siguientes datos:

 Los del socio: nombre, dirección, profesión, estado civil, y régimen

matrimonial.
 El nombre de la sociedad que se constituye.
 El domicilio social.
 El objeto social, esto es, qué actividad va a desarrollar la sociedad.
 El capital suscrito. Dependiendo del tipo de sociedad se exigirá que esté
o no íntegramente desembolsado y podrá consistir no sólo en efectivo
sino también en bienes muebles o inmuebles.
También deberá indicarse qué parte del capital es suscrito o
desembolsado por cada uno de los socios y el número de
participaciones (sociedad limitada) en que se divide el mismo.
 El régimen de transmisión de las participaciones.
 El órgano de administración de la sociedad: la elección del cargo y sus
facultades.
 Los Estatutos por los que va a regirse la sociedad.

10
 10. LA FORMA

Al Notario se le debe presentar la siguiente documentación para que

autorice la firma la Escritura: la Certificación de Nombre emitida por el Registro
Mercantil, el justificante bancario de haber depositado el Capital Social y el
C.I.F.

Es necesario solicitar a la Notaría que se expidan además de la copia

auténtica, dos copias simples porque una de ellas será depositada en la
Delegación de Hacienda de la Comunidad Autónoma correspondiente cuando
se liquide el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos
Documentados y otra cuando se solicite la inscripción de la sociedad en el
Registro Mercantil.

El precio de la Escritura de constitución se encuentra fijado por los

aranceles del Ilustre Colegio Notarial correspondiente y dependerá del capital
social de la empresa que se constituye y la extensión de la propia escritura.

5.- Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos

Documentados (modalidad operaciones societarias)
Se liquida con la presentación del modelo correspondiente ante la
Delegación de Hacienda de la Comunidad Autónoma que corresponda.

Al impreso es necesario acompañar la primera copia de la escritura de

constitución, que nos devolverán sellada, y una copia simple que se unirá a los
archivos de la Delegación, el original y una fotocopia del C.I.F. La cuantía del
impuesto ascenderá al 1 % del capital social.

6.- Inscripción y Publicación en el Registro Mercantil

Una vez liquidado el Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos
Jurídicos Documentados, se puede inscribir a la Sociedad en el Registro
Mercantil.

Para ello se debe aportar la primera copia de la escritura de constitución

que nos será devuelta tras la inscripción, una copia simple de la Escritura que

11
 10. LA FORMA

se unirá a los archivos del Registro, y el resguardo de haber liquidado el

Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados.

En el Registro Mercantil se debe abonar el importe de la inscripción en el

Registro propiamente dicho y el importe de su publicación.

7.- Declaración de inicio de actividad (Modelos 036 ó 037)

Se presenta en la correspondiente Delegación de Hacienda. En este
impreso se indica el sistema por el que está obligada a tributar la nueva
sociedad.

8.- Alta en el Impuesto sobre Actividades Económicas IAE (Modelo 845)

Se realiza también ante la Delegación de Hacienda. En el impreso deben
indicarse entre otros, los siguientes datos: los de la empresa, el código o
epígrafe de la actividad (será cumplimentado por los propios funcionarios si se
desconoce), la fecha de inicio de la actividad, si existen locales afectos al
desarrollo de la actividad de la empresa, sus metros, etc. Las Sociedades de
Responsabilidad Limitada deben darse de alta en el IAE aunque no tributen por
él.

9.- Inscripción de la empresa en la Seguridad Social

Se realiza en la Tesorería General de la Seguridad Social con la
cumplimentación del impreso correspondiente. Será necesario aportar, entre
otros documentos, el CIF de la empresa y se realiza en el acto.

No es posible dar de alta en Seguridad Social a ningún trabajador si

antes no se ha obtenido el código de cuenta de cotización empresarial.

10.- Alta en autónomos

Legalmente se exige que estén dados de alta en el Régimen Especial de
Trabajadores Autónomos quienes ejerzan las funciones de dirección y gerencia
que conlleva el desempeño del cargo de consejero o administrador, o presten
otros servicios para una sociedad mercantil, a título lucrativo y de forma

12
 10. LA FORMA

habitual, personal y directa, siempre que posean el control efectivo, directo o

indirecto, de la sociedad.
Existirá este control cuando las acciones o participaciones del trabajador
supongan, al menos la mitad del capital social y también cuando concurra
alguna de las siguientes circunstancias:

 Que al menos la mitad del capital de la sociedad para la que presta sus
servicios, esté distribuido entre los socios con los que convive y a
quienes se encuentre unido por matrimonio o parentesco por
consanguinidad, afinidad o adopción hasta el segundo grado.
 Que su participación en el capital social sea igual o superior a la tercera
parte del mismo.
 Que su participación en el capital social sea igual o superior a la cuarta
parte del mismo, si tiene atribuidos funciones de gerencia y dirección de
la sociedad.

11.- Libros de matrícula y visitas y su legalización

Se adquieren en establecimientos especializados y para su validez es
necesario que estén sellados por la Inspección de trabajo. En estos libros se
registrarán todas las altas y las bajas de trabajadores que la empresa realice
así como las visitas que al centro de trabajo realice, en su caso, la Inspección
de Trabajo.

12.- Comunicación de apertura de centro o reanudación de la actividad y

solicitud de inscripción en el Registro de Actividades y Empresarios
Comerciales
Se realiza como en el caso anterior ante la Consejería de Trabajo o, en
su caso, Dirección Provincial de Trabajo.

13.- Solicitud de licencia de apertura al Ayuntamiento

La solicitud se realiza ante la Junta Municipal correspondiente y, en
general, debe aportarse la siguiente documentación:

13
 10. LA FORMA

 Plano parcelario de la ubicación del local. Es expedido por la Gerencia

de Urbanismo, previo abono de la tasa correspondiente.
 Planos de la planta del local en el que habrán de ubicarse la salida de
emergencia, los extintores así como el mobiliario existente.
 Croquis de situación del local.
 Valoración de las instalaciones de las que dispone el local.
 Memoria descriptiva de la actividad que se pretende desarrollar en el
mismo.
 Resguardo de haber abonado las tasas municipales.
 El importe de las tasas dependerá de la superficie del local y de la
actividad que pretenda desarrollarse en el mismo.
 En algunas ocasiones, no es necesario que los planos estén visados por
el Colegio de Arquitectos o Aparejadores.

14.- Alta de trabajadores y contratos

Para contratar a trabajadores tan sólo es necesario cumplimentar y
presentar el impreso de alta en Seguridad Social ante la Tesorería General de
la Seguridad Social. El impreso se distribuye de forma gratuita por este mismo
organismo.

Este impreso deberá ser firmado por el representante legal de la

empresa y por el trabajador siendo necesario acompañar una copia del D.N.I.
de éste.

Desde la fecha de alta en Seguridad Social, la empresa dispondrá de un

plazo de 10 días para presentar su contrato de trabajo en el Instituto Nacional
de Empleo (INEM)

15.- Legalización de los libros exigidos por la legislación mercantil

Dependiendo del tipo de sociedad de que se trate, le será o no exigible
reflejar su contabilidad en los llamados libros contables que han de ser
legalizados en el Registro Mercantil, previo abono de la tasa correspondiente.
En el caso de las Sociedades de Responsabilidad Limitada los libros contables
son los siguientes:

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 10. LA FORMA

 Libro de inventarios y cuentas anuales, incluyendo balance, cuenta de

pérdidas y ganancias y memoria.
 Libro diario, en el que se registran diariamente todas las operaciones
relativas a la actividad de la empresa.
 Libro registro de facturas emitidas.
 Libro registro de facturas recibidas.

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