Orientación sexual e identidad de género: categorías
protegidas por la Convención Americana sobre Derechos Humanos
En el Mes de la Diversidad Sexual, conoce las decisiones emitidas por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CorteIDH), encaminadas a proteger los derechos de las personas LGBTIQ+.
A continuación, SUIN-Juriscol presenta algunos casos relevantes:
Caso Atala Riffo y
Niñas vs. Chile (2012)
Asunto: en el marco de un proceso de definición de
custodia de sus hijas, una mujer sufrió tratos
discriminatorios y la interferencia arbitraria en su
vida privada y familiar, debido a su orientación
sexual. Esto le generó el retiro del cuidado de las
menores.
Temas claves: derechos a la diferencia, honra,
intimidad, dignidad, familia, igualdad, de niñas y
niños, a las garantías judiciales, y, el interés superior
del menor.
ht ps:/ www.suin-juriscol.gov.co/legislacion/diversidad.html#cidh
Consulta aquí la sentencia
Caso Ángel Duque
vs. Colombia (2016)
Asunto: se trató la exclusión del señor Duque de la
posibilidad de obtener una pensión de
sobrevivencia tras la muerte de su pareja del
mismo sexo.
Temas claves: igualdad ante la ley, Principios de
Yogyakarta, recurso judicial efectivo.
ht ps:/ www.suin-juriscol.gov.co/legislacion/diversidad.html#cidh
Consulta aquí la sentencia
Caso Flor Freire vs.
Ecuador (2016)
Asunto: se analizó la separación del cargo de un
militar, de acuerdo con la norma que permitía imponer
la sanción de separación del servicio por los actos
sexuales entre personas del mismo sexo.
Temas claves: discriminación sexual, disciplina militar.
ht ps:/ www.suin-juriscol.gov.co/legislacion/diversidad.html#cidh
Consulta aquí la sentencia
Implicaciones del fallo:
Ninguna norma, decisión o práctica de derecho interno, proveniente del Estado o los particulares,
puede restringir los derechos de una persona con base en su orientación sexual.
El interés superior del menor no debe utilizarse para amparar la discriminación contra la madre o el
padre, por la orientación sexual de cualquiera de ellos. En cambio, el cuidado y la custodia serán
determinados por los comportamientos parentales específicos y los daños o riesgos reales y
probados, no especulativos o imaginarios.
El alcance del derecho a la no discriminación por orientación sexual no se reduce a la condición de ser
homosexual, en sí misma, sino que incluye su expresión y las consecuencias necesarias en el proyecto
de vida.
No son admisibles las consideraciones basadas en estereotipos por la orientación sexual, o el impacto
que estos presuntamente puedan tener en los menores.
Se lesiona arbitrariamente la vida privada, cuando se da relevancia a la orientación sexual, para
analizar aspectos relacionados con la ‘buena’ o ‘mala’ paternidad o maternidad, pues esa orientación
es parte de la intimidad de una persona y no tiene incidencia.
¿Cómo se encontraba el ordenamiento jurídico colombiano?
La CorteIDH constató que algunas normas contenidas en las leyes 100 de 1993 y 54 de 1990,
y, el Decreto 1889 de 1994 creaban diferencias de trato entre parejas heterosexuales que
podían formar una unión marital de hecho y las conformadas por homosexuales.
Esas diferencias se subsanaron mediante algunos fallos de la Corte Constitucional: sentencias
C-336/08, T-051/10 y T-860/11.
Si bien, al dictarse el fallo, el interesado ya contaba con recursos internos para poder reclamar
su pensión, la CorteIDH consideró que estos no restituirían sus derechos, por ende, declaró la
responsabilidad estatal, ante la violación de la igualdad. Así, ordenó el pago de las mesadas
adeudadas, incluidas las prescritas.
¿Cuál debe ser el rol estatal frente a la protección de la población LGBTIQ+?
Los Estados deben cerciorarse de que las preferencias sexuales de una persona no impidan
hacer realidad sus derechos.
También deberán adoptar todas las medidas legislativas, administrativas y de otro tipo
necesarias para asegurar el acceso a la seguridad social y beneficios laborales, como licencias
o seguros, en igualdad de condiciones y sin discriminación por orientación sexual o identidad
de género.
Conclusiones:
Los Estados deben adoptar medidas positivas, para cambiar situaciones discriminatorias que
perjudican a ciertos grupos de personas.
La orientación sexual está atada a la posibilidad de toda persona de autodeterminarse y
escoger libremente las circunstancias que le dan sentido a su existencia, según sus propias
opciones y convicciones.
En Ecuador, la regulación disciplinaria vigente en la época originaba distinción por la
orientación sexual.
La discriminación se puede dar por la orientación sexual real o percibida. Esta última busca
anular el reconocimiento o ejercicio de los derechos humanos, independientemente de si la
persona afectada se autoidentifica o no con una categoría específica.