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Titulaciones Semestre
DERECHO Cuarto
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1. El Testamento ............................................................................................................................. 5
El componente educativo Derecho Civil III estudia una de las principales instituciones
Jurídicas que desarrolla el Código Civil tal es el caso del Derecho de Sucesiones cuya
importancia radica en que su contenido y posterior aplicación constituyen base
fundamental en la formación del futuro abogado permitiendo conocer, entender y
aplicar el marco jurídico general dentro del cual se desenvuelve el fenómeno de la
sucesión por causa de muerte.
1. El Testamento.
1 Pérez, G. A. La sucesi ón por causa de muert e. Vol. II, Quit o – Ecuado r, Publi caci one s de la Universi da d Cent ral, 1944, págs. 94 - 95
2 Gaceta Judicial Serie XII No. 5 Pág. 1008, fallo de la Tercera Sala de la Corte Suprema de Justicia
3 Gaceta Judicial Serie XII No. 10 Pág. 2048, fallo de la Primera Sala de la Corte Suprema de Justicia
Debe otorgarse ante Notario y tres testigos, o ante cinco testigos. Podrá hacer las
veces de Notario un Juez de lo civil, cuya jurisdicción comprenda el lugar del
otorgamiento; y todo lo dicho en este Título acerca del Notario se entenderá de
estos dependientes, en su caso.
Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el
testador hace sabedores de sus disposiciones al Notario, si lo hubiere, y a
los testigos. El testamento será presenciado, en todas sus partes, por el
testador, por un mismo Notario, si lo hubiere, y por unos mismos testigos.
En el testamento se expresarán elnombre, apellido y nacionalidad deltestador; el
lugar de su nacimiento; su domicilio; su edad; la circunstancia de hallarse en su
entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiese contraído
matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de los hijos del testador,
con distinción de vivos y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada
uno de los testigos. Se ajustarán estas designaciones a lo que,
respectivamente, declaren el testador y testigos. Se expresarán, asimismo, el
lugar, día, mes y año del otorgamiento, y el nombre y apellido del Notario, si lo
hubiere.
Podrá haberse escrito anticipadamente. Pero sea que el testador lo tenga escrito,
o que se escriba en uno o más actos, será todo él leído en alta voz por el Notario,
si lo hubiere, o a falta de Notario, por uno de los testigos, designado por el
testador a este efecto. Mientras el testamento se lee, estará el testador a la
vista, y las personas cuya presencia es necesaria oirán todo el tenor de
sus disposiciones.
Termina el acto por las firmas del testador y testigos, y por la del Notario, si lo
hubiere. Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se mencionará en el
testamento esta circunstancia, expresando la causa. Sise hallare alguno de los testigos
en el mismo caso, otro de ellos firmará por él, y a ruego suyo, expresándolo así.
El ciego sólo podrá otorgar testamento nuncupativo, y ante Notario o empleado
que haga veces de tal. Su testamento será leído en alta voz dos veces; la primera
Código Civil III 2da. Unidad 11
Dra. Fátima Cañarte Cedeño
por el Notario o empleado, y la segunda por uno de los testigos, elegido al
efecto por el testador. Se hará mención especial de esta solemnidad en el
testamento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la
firma y signo del Notario, sobre la cubierta. Durante el otorgamiento estarán
presentes, además del testador, un mismo Notario y unos mismos testigos, y no
habrá interrupción alguna sino en los breves intervalos que algún accidente lo
exigiere.
Cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, sólo podrá
otorgar testamento cerrado. El testador escribirá de su letra, sobre la cubierta, la
palabra testamento, o la equivalente en el idioma que prefiera, y hará del mismo
modo la designación de su persona, expresando, a lo menos, su nombre, apellido
y domicilio, y la nación a que pertenece.
El testamento cerrado, antes de recibir su ejecución, será presentado al Juez.
No se abrirá el testamento sino después que el Notario y testigos reconozcan
ante el Juez su firma y la del testador, declarando, además, si en su concepto está
cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastará que el Notario y los testigos
instrumentales presentes reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de
los ausentes. En caso necesario, y siempre que el Juez lo estimare conveniente,
podrán ser abonadas las firmas del Notario y testigos ausentes, como en el caso
señalado en el inciso 4o. del Art. 1058 del C.C.
Llamado también privilegiado porque en este tipo de actos, dadas las circunstancias
en que esta el testador, la ley permite que una o varias solemnidades,
ordinariamente indispensables para la validez de un instrumento, no se observen
Los testamentos militares son aquellos que se otorgan en tiempo de guerra, por parte
de quienes están en la operación bélica, no solo como jefes, oficiales y soldados,
sino también como empleados, voluntarios, rehenes y prisioneros que
pertenecieran al cuerpo de tropas de la República y así mismo las personas que
van acompañando y sirviendo a cualesquiera de los antes dichas ; siempre y
cuando se hallen en una expedición de guerra, que está actualmente en marcha o
campaña contra el enemigo, o en la guarnición de una plaza sitiada.
Entre los aspectos relevantes del testamento militar se encuentran:
Se puede otorgar ante podrá ser otorgado ante un capitán u oficial de grado
superior al de capitán.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá otorgar su testamento
ante el capellán o médico que le asista; y si se hallare en un destacamento, ante el
oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitán.
El testamento será firmado por el testador, si supiere y pudiere escribir, por el
empleado ante quien se ha otorgado y por tres testigos. Si el testador no supiere
o no pudiere firmar, se expresará así en el testamento.
Para testar militarmente será preciso hallarse en una expedición de guerra, que
esté actualmente en marcha o campaña contra el enemigo, o en la guarnición de
una plaza actualmente sitiada.
Si el testador falleciere antes de expirar los noventa días subsiguientes a aquél en
3. Asignaciones Testamentarias.
- Asignaciones puras
Por su contenido
- Asignaciones sujetas a gravamen
- Asignaciones condicionales
El gravamen de la asignación puede ser la
condición, el tiempo o el modo, dando - Asignaciones a día y plazo
lugar a una sub-clasificación:
- Asignaciones modales
-Asignaciones voluntarias
Por la procedencia
-Asignaciones forzosas o impuestas por la
ley
Pero al tiempo del otorgamiento del acto de última voluntad Juan estuvo casado no
puede volver a contraer nuevo matrimonio sin que ello lesione la ley y sus principios
éticos. En este caso la condición se mirará como cumplida y vale la asignación como si
fuere pura y simple.
3. Y si el testador no lo supo, se mirará la condición como cumplida, cualquiera
que sea la naturaleza del hecho.
Ejemplo: “Asigno a Juan la suma de cien mil dólares siempre que se gradué
demédico”.
Por el tiempo del otorgamiento Juan ya era médico, aunque el testador de este hecho
no supo por haber obtenido su título en España sin que sus familiares conozcan de
lo sucedido. La asignación vale en favor de Juan como si fuera pura y simple
porque elsuceso condicional se mira cumplido.
El testador debe encuadrar la voluntad en la ley. Si ella - la voluntad - viola la ley, corre
el riesgo de no ser cumplida después de la muerte del causante. 6 Existe el caso de
aquellas condiciones contempladas en las asignaciones testamentarias sujetas a
condiciones que por su forma establecida son ineficaces dada su incompatibilidad con la
ley; por tanto, las asignaciones se tendrán como puras y simples. Los casos
6 Orbe, H. F. (s.f.). Derecho sucesorio Código Civil III (2da edición actualizada). Editor Claudio E. García.
El Derecho sucesorio distingue claramente dos tipos de condiciones con efectos jurídicos
distinto: la condición suspensiva y la resolutoria.
Las asignaciones a día son aquellas que se sujetan al cumplimiento de tiempo. Estas
no son ni pueden ser consideradas como simple juego de palabras pues nacen de
voluntad del causante y de las circunstancias que él quiere rodearlas a fin de que se
La ley contempla los diversos casos de día para los efectos de la asignación:
Día cierto y determinado: si necesariamente ha de llegar y se sabe cuándo, como
el día tantos de tal mes y año, o tantos días, meses o años después de la fecha del
testamento o del fallecimiento del testador.
Día cierto pero indeterminado: si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe
cuándo, como el día de la muerte de una persona.
Día incierto pero determinado: si puede llegar o no; pero, suponiendo que haya
de llegar, se sabe cuándo, como el día en que una persona cumpla veinticinco
años.
Día incierto e indeterminado: si no se sabe si ha de llegar, ni cuándo, como el día
en que una persona se case.
Así también, nuestra legislación civil para los efectos jurídicos que el tiempo produce o
este tipo de asignaciones, distingue dos grupos de asignaciones a día: Asignaciones desde
día y asignaciones hasta día.
Son las siguientes: desde día cierto y determinado, desde día cierto pero indeterminado,
desde día incierto sea determinado o no.
El primero caso de la asignación está sujeta al cumplimiento de un plazo y los
efectos jurídicos de este tipo de asignaciones con claras: el sucesor adquiere su derecho
sobre la cosa asignada desde el mismo momento en que fallece el causante; en el
segundo y tercer caso de las asignaciones constituyen realmente asignaciones
condicionales y por tanto el asignatario debe existir al tiempo en que llega el día cierto
pero indeterminado y día incierto sea determinado o no.
Los asignatarios a título universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos y representan la
persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles. Se les llama heredero universal debido a que el testador designa al
sucesor como heredero de todos sus bienes, derechos y obligaciones, por ejemplo:
“Nombro como mi heredero de todos mis bienes a Enrique, debiendo, por lo mismo
pasar ellos a formar su patrimonio una vez que yo deje de existir”.
Se dan los casos en que se sucede al difunto en una parte general de los bienes,
derechos y obligaciones y se les llama heredero de cuota. El inciso segundo del Art. 1126
menciona que, si concurriere con herederos de cuota, se entenderá heredero de aquella
No se debe confundir el derecho de cuota con aquel que ha sido llamado a la sucesión en
términos generales, por más que ella, por cierto, le corresponda la mitad, un tercio o un
cuarto. Ejemplo:
“Sean Teresa, Dolores y Kevin mis herederos de todos mis bienes, derechos y
obligaciones”. Y, aunque a cada heredero universal les cupiere el tercio de la herencia,
no son herederos de cuota. Entonces si la herencia es de novecientos mil dólares ella se
distribuirá así:
Tabla 3
Ejemplo asignatario a título universal.
Teresa $ 300.000, oo
Dolores $ 300.000, oo
Kevin $ 300.000, oo
María $ 200.000, oo
José $ 200.000, oo
(heredero del remanente)
El legado está integrado por cosas que son ciertas, determinadas; una yunta de bueyes
en el caso del ejemplo, así el testador en el acto de última voluntad erróneamente
expresara.
“Dejo a Manuel heredero de la yunta de bueyes de mi propiedad”
b) Las cosas ajenas del difunto: Para que el legado de cosas ajenas tenga toda su
eficiencia es indispensable que se sujete a lo previsto en la ley. Para que esta clase
de legados tendrá que reunir dos importantes presupuestos:
Que el de cujus hubiere ordenado la adquisición del bien materia de la
asignación; y,
Que el dueño del bien esté dispuesto a la enajenación porque si se opone o
en su caso el precio determinado es desproporcionado al correcto
solamente se entregará al legatario de cosa ajena el justo valor que el bien
Código Civil III 2da. Unidad 29
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ajeno tiene al tiempo de la muerte del testador.
Ejemplo:
“Asigno a José el caballo blanco “palomo” de actual propiedad de mi h e r m a n o
Luis”. Si Luis no quiere enajenar el caballo o por él pide un precio exagerado a José
se leentregará simplemente el justo precio que el semoviente asignado tiene.
Nuestra ley contempla el caso de legados sobre cosa ajena que más depende de las
circunstancias y hasta de los caprichos de los hombres y que en la realidad muy rara vez
puede suceder. (Orbe, s.f)
c) Las acciones y derechos: El legado se halla previsto en el Art. 1154 del Código Civil:
“Pueden legarse no sólo las cosas corporales, sino los derechos y acciones…”. Vale
la asignación a título singular sobre derechos y acciones que el testador tiene en
un bien. Más, conviene distinguir que se extiende el legado en la importancia de
los derechos y acciones simple ente, conservados, la misma proporcional dad que el difunto
tuvo en la cosa: mitad, tercera parte, etc.
d) Las cosas futuras: Vale el legado de una cosa que al tiempo de otorgarse el
testamento no existía y siempre que llegue a existir, como por ejemplo cuando el
cujus dice:
“Asigno a Manuel la casa de la calle “Rocafuerte” cuya construcción iniciaré la
próxima semana, para lo cual hallase aprobados los pertinentes planos”.
No existe el bien al tiempo de testar, pero puede existir a la muerte del testador
y existiendo vale el legado debiendo entregarse a Manuel la casa legada.
e) Los créditos del difunto: También vale la asignación del crédito y es suficiente que
el testador asigne el título de crédito (hipoteca, pagaré a la orden, letra de
cambio, etc.) en favor del legatario para que se entienda jurídicamente que es el
crédito contentivo en el instrumento el que constituye la materia del legado.
Comprende el legado tanto la cantidad adecuada al causante como los intereses
que se hubieran devengado, pero, si el difunto en vida aceptó uno o varios pagos
parciales, se entenderá que el legado queda instituido por el saldo deudor
simplemente. Ejemplo:
“Asigno a Enrique la letra de cambio por cincuenta mil dólares que me adeuda
José”
Pero José pagó al acreedor en dos dividendos diez mil dólares debiendo tan solo
f) Las deudas del difunto de las que no hubo prueba por escrito: Aquellas que no
tienen ninguna prueba por escrito y han sido reconocidas expresamente por el
testamento son legados y de aquellos llamados por la ley “legados gratuitos”. Por
consiguiente, siendo estas deudas equiparadas a un legado solamente serán
satisfechas, no como deducción previa a la partición de bienes, sino como una
carga o deuda testamentaria.
No se puede legar las cosas de la naturaleza que son comunes a todos los hombres:
el aire, la lluvia, los rayos solares, etc.; tampoco pueden ser materia de legados
aquellos bienes que son de uso público y que pertenecen al estado o al municipio. Por
ejemplo:
“Asigno a Dolores el monumento de los héroes del Diez de Agosto que se encuentra en
la plaza grande de Quito”