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persona (y no por una cosa como en el caso del esclavo), cuyo trabajo si era protegido por el
derecho.
La situación de desprotección de los esclavos cambiaria con el advenimiento del cristianismo
que nacido como una más de los cientos de sectas, con el paso del tiempo se convertirá en la
religión oficial del imperio y regirá todo el mundo occidental hasta el siglo 19.
El cristianismo humanizará y dignificará el trabajo manual pues, siendo Jesús de Nazaret un
humilde alfarero (que realizaba un trabajo manual) el elegido por Dios para redimir los
pecados del hombre, cambiará la visión que se tenía sobre las labores, manuales. Ahora el
esclavo será tratado de mejor forma pues él también es un hijo de Dios.
Con la caída del imperio romano de occidente (476 A.c), el comercio y las relaciones
existentes entre los distintos pueblos de Europa, el norte de áfrica y el cercano oriente se
perdieron, cayendo el mundo en un periodo dominado oscurantismo que duraría
aproximadamente 1.000 años, periodo en que la humanidad seria regida y dominada por la
iglesia católica. En consecuencia, todo el desarrollo cultural, tecnológico, jurídico, avance en
el campo de la medicina y literatura entre otros perdió y cada ciudad, pueblo o localidad
perdió la conexión con otros parajes del More Nastrum.
De esta forma se producirá una división o segmentación de los territorios, ahora cada pueblo
intentará sobrevivir aislado del resto del mundo, satisfaciendo sus propias necesidades y
creando sus propias instituciones jurídicas religiosas y comerciales. Situación que se vería
agravada por las inversiones germánicas y posteriormente por la invasión islámica de España
en el año 711.
No habiendo un poder supremo que controlarse la población y combatiese a los ejércitos
foráneos, las guerras eran comunes en Europa lo que llevo a campesinos y agricultores
buscarán protección en aquellas personas que dominaban las armas. De esta forma nacerá el
feudalismo, institución en virtud de la cual campesinos, agricultores y todo aquel que lo
solicitará, se ponía bajo la protección militar del dueño del feudo, el señor feudal. Así,
mientras este último otorgaba protección, el primero se comprometía a trabajar para aquel a
cambio de defensa.
En este escenario, las villas rurales producían alimentos y productos esenciales para la
subsistencia de dicha comunidad y no para satisfacer las necesidades de un vasto mercado.
Como dijimos, la caída de Roma produjo la atomización o fragmentación de Europa en
pequeñas comunidades inconexas entre sí. Pero, con el paso de los siglos, poco a poco y
tímidamente se comenzaron a restablecer las comunicaciones. Las que en todo caso rara vez
abarcaban localidades distantes a más de unos cuantos días de camino.
En este contexto nacerán los denominados gremios o corporaciones, agrupaciones de
trabajadores experimentados en sus oficios, cuya función era principalmente transmitir de
maestro a pupilo sus conocimientos y tutelar la producción artesanal.
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3. Finalmente, en 1891 el papa león XIII dictó la encíclica rerum novarum (significa “de la
renovación o de las cosas nuevas, haciendo referencia al cambio político que ivia el
mundo en esa época), documento en que se plasmaba la denominada “doctrina social de
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la iglesia. → la iglesia tiene una posición intermedia, no se casa con el capitalismo ni con
el comunismo
Rerum Novarum fue una carta abierta dirigida a todos los obispos y catedráticos que versaban
sobre las condiciones de las clases trabajadoras. En ella el papa dejaba patente su apoyo al
derecho laboral de formar uniones o sindicatos, pero también se reafirmaban en su apoyo al
derecho de la propiedad privada. Además, discutía sobre las relaciones entre el gobierno, las
empresas, los trabajadores y la iglesia, proponiendo una nueva organización socioeconómica.
A su vez el siglo 20 se caracterizará por la creación de la OIT en 1919, al firmarse el tratado
de Versalles (puso fin a la guerra mundial), como un organismo parte de la naciente liga de
las naciones, antecesores de la ONU. La OIT sobrevivirá a la liga de las naciones y pasará a
formar parte de la nueva ONU. A partir de este momento el derecho laboral se hace más
patente y tiene más terreno.
Este siglo se caracterizará además por la polarización del mundo en dos bloques post segunda
guerra mundial este y oeste o comunismo versus capitalismo. Pero, indudablemente, el
trabajador alcanzo mayores beneficios de los que nunca tuvo a lo largo de la historia. En
nuestros días el derecho del trabajo continua en constante expansión y desarrollo, alcanzando
niveles y una preponderancia impensada. Al igual que la SS.
En síntesis, el derecho del trabajo se forma como una disciplina jurídica entre los siglos 18,
19 e inicios del siglo 20. Como disciplina académica es aún más nueva.
En síntesis, los hechos a partir de los cuales se produce el nacimiento del derecho del trabajo
son principalmente 4:
- Revolución industrial
- Derecho liberal individualista
- Organización de los trabajadores
- Intervención del estado en las relaciones laborales.
A estos debemos agregar la intervención de la iglesia católica, mediante la encíclica rerum
novarum. La que será conocida como la “doctrina social de la iglesia”
2. De las Leyes Sociales de 1924 al modelo normativo impuesto por el código del
trabajo de 1931. Las leyes sociales se consolidan como modelo normativo, con la
dictación del primer Código del Trabajo, en 1931.
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En el orden colectivo, por su parte, se establecía una regulación que definía lo que podían y
no podían hacer las organizaciones sindicales.
El código del 31 tuvo vigencia hasta el año 1973 en que, con ocasión del quiebre institucional
de aquella época, se suspendió la vigencia del modelo normativo en lo que se refiere a
relaciones colectivas (normas sobre negociación colectiva y organizaciones sindicales), ero
se mantuvo su vigencia respecto de las normas del orden individual.
3. Plan laboral. Posteriormente, durante el régimen militar, se suprimió el código del
trabajo de 1931 y se instauro un nuevo modelo normativo denominado plan labora
(1978-1979). Fue construido en una primera fase por un conjunto de decretos ley, que
fueron modificados en los años siguientes y que luego se sistematizaron en el código
del trabajo de 1987.
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El Derecho del Trabajo surgió como consecuencia de que la libertad de contratación entre
personas con desigual poder de negociación y resistencia económica, lo que degeneró en
explotación del fuerte sobre el débil. Por ello, el Estado a través de esta rama del derecho,
procuró compensar esa desigualdad mediante una protección jurídica que favoreciera al
trabajador.
El principio protector rompe con la idea de que las partes se encuentran en un plano de
igualdad material o jurídica (como sucede en materia de derecho civil en que se parte de la
base –y se pretende asegurar en todo momento- que las partes contratantes se miran como
iguales, equivalentes o con igual poder de decisión y de contratación).
En virtud del principio protector, se crea un estado o situación de preferencia a favor de lo
que históricamente se ha denominado como el contratante más débil: el trabajador.
El principio protector se manifiesta a través de 3 reglas o subprincipios:
a) el indubio pro operario:
b) la norma más favorable y;
c) la condición más beneficiosa.
Indubio pro operario: Implica que, en caso de encontrarse en presencia de una norma
susceptible de ser interpretada en diversos sentidos, el juez o el intérprete deberá preferir
aquella interpretación que sea más favorable para el trabajador.
También se aplicaría esta regla a la hora de interpretar los hechos, o si se prefiere, al ponderar
el valor de la prueba. La regla in dubio pro operario podría encontrar un fundamento positivo
en el art. 9º inc. 4º CT, de acuerdo con el cual, la falta de contrato escrito hará presumir
legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador.
La norma más favorable: En caso de existir 2 o más normas vigentes aplicables a un caso o
situación concreta, deberá optarse por aquella que resulte más favorable al trabajador aun
cuando esa norma no debiese haber sido aplicada siguiendo los criterios clásicos relativos a
la jerarquía y especialidad de las normas. (no confundir norma más favorable con condición
más beneficiosa). Ej. contrato colectivo de trabajo.
Así, a modo de ejemplo, si tomamos el artículo 67 del CT que establece un feriado anual de
15 días hábiles, pero, producto de una negociación colectiva se pacta que el feriado anual
será de 18 días hábiles, se aplicará este último, no obstante ser de una jerarquía normativa
inferior a la legal.
La condición más beneficiosa: Significa que la aplicación de una nueva norma laboral no
puede servir de fundamento para disminuir o causar detrimento o menoscabo al trabajador.
En consecuencia, en ese caso concreto, continuará aplicándose la norma antigua y la nueva
norma que rige esa determinada situación solo podrá aplicarse a los nuevos trabajadores.
Siguiendo el mismo ejemplo anteriormente citado, si el artículo 67 fuere modificado y
producto de esa modificación el feriado anual ahora fuera de 10 días hábiles, continuará
aplicándose la norma antigua para los trabajadores contratados bajo esa regulación.
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decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos”. Esta idea guarda estrecha relación con el
carácter realista de esta rama del derecho.
Si lo que pasa en la realidad es diferente a lo que dice en el contrato de trabajo, va a primar
la realidad, ej. art. 22 regla general 45 horas semanales distribuidas, el código da excepciones
o sea se puede trabajar mas
Artículo 8 del CT que señala: “Toda prestación de servicios en los términos señalados en el
artículo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo.”
Este principio ha encontrado gran aplicación práctica, sobre todo en aquellos casos en que el
empleador ha pretendido disfrazar la calidad de dependiente de un trabajador o en aquellos
casos en que el empleador estipula en el respectivo contrato de trabajo que el trabajador no
se encuentra sujeto a jornada alguna de trabajo (art. 22 CT). Relacionar el art. 42 con el art.
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5. Principio de la buena fe
Corresponde a un principio general del derecho que informa todo el ordenamiento jurídico.
La buena fe puede ser objetiva o subjetiva. Para estos efectos, será objetiva cuando se dé
honesto y cabal cumplimiento a las obligaciones que emanan del contrato de trabajo. En
cambio, la buena fe subjetiva dice relación con el elemento volitivo del sujeto es decir, su
intención interna de obrar de buena manera. En derecho, lo que se le exige al trabajador es la
buena fe objetiva.
La buena fe en sentido objetivo se encuentra reconocida en el art. 1546 del CC, que establece
como norma general que "los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella".
El principio de la buena fe se encuentra explícitamente recogido en los artículos 303 a
propósito de la negociación colectiva, 403 letra a) y 404 a propósito de las prácticas desleales,
425 referido a los principios formativos del proceso, 430 (Los actos procesales deberán
ejecutarse de buena fe…).
La buena fe implica un actuar recto o con actuar con rectitud y honradez en la ejecución del
contrato un actuar contrario a la buena fe o simplemente actuar de mala fe, significa actuar
alevosía o improbidad. Así, la idea de buena fe se encuentra íntimamente ligada al concepto
de probidad, que supone actuar íntegro y honrado.
La falta de probidad si se encuentra recogida –y sancionada- en el código del trabajo,
específicamente en el artículo 160, número 1, letra a). De esta manera se puede sostener que
el principio de buena fe si se encuentra establecido de manera implícita y explicita en el CT.
El deber de actuar con probidad se encuentra consagrado en el artículo 171, a propósito de la
figura del autodespido, cuando es el empleador quien incurre en la falta de probidad y
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Concepto de derecho del trabajo: Para Thayer y Novoa, el derecho del trabajo es: aquella
rama del derecho que en forma principal se ocupa de regular tuitivamente la situación de las
personas naturales que obligan total o parcialmente su capacidad de trabajo durante un
período de tiempo apreciable, a un empleo señalado por otra persona, natural o jurídica, que
remunera sus servicios.
Finalidad del derecho del trabajo: El objetivo permanente de este derecho es mantener una
“paridad en el cambio”, teniendo presente que una de las partes, el trabajador, apareció
tradicionalmente como el más débil frente al empleador.
La finalidad de este derecho es el respeto por la dignidad del hombre que trabaja y, por ello,
pretende crear un orden, que facilite el ejercicio de su actividad con plena dignidad y con
respeto hacia su persona.
El Objeto del Derecho del Trabajo es la regulación del trabajo que nace de una vinculación
jurídica cuyo origen está en el contrato de trabajo para el trabajador dependiente. Fuera de
este campo, el trabajador que no está regulado por un contrato de trabajo, no tiene relación
jurídica, es autónomo, independiente.
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División del derecho del trabajo: El Derecho del Trabajo, en lo sustantivo, se divide en dos
ramas tradicionales, en atención a las relaciones de trabajo que regulan:
- Derecho Individual del Trabajo y
- Derecho Colectivo del Trabajo.
Algunos autores agregan el Derecho de la Empresa, pero en nuestra opinión dicha disciplina
jurídica excede al Derecho del Trabajo aun cuando se encuentra íntimamente ligado a aquel.
En cuanto a los aspectos adjetivos, existe el Derecho Procesal del Trabajo y el Derecho
Administrativo del Trabajo. Se reconoce, además, el Derecho Internacional del Trabajo → la
OIT ejerce una gran labor respecto del respeto laboral
✓ Posee un carácter finalista, ya que históricamente tiende a proteger a la parte más débil
de la relación laboral, que es el trabajador.
✓ Sus normas en gran parte son de orden público: habiendo un interés público en esta
regulación, las partes no pueden modificarla. Ellas buscan impedir abusos derivados del
desnivel del poder socioeconómico entre el trabajador y el empleador.
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Desde el comienzo del derecho del trabajo existe una organización internacional que ha
colaborado en el proceso de universalización. La OIT.
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CONTRATO DE TRABAJO.
1. Concepto y naturaleza jurídica:
Históricamente las relaciones de trabajo fueron consideradas y explicadas desde la óptica del
derecho civil. Hubo distintas teorías que pretendían explicar la naturaleza jurídica del derecho
del trabajo, como a continuación se indica:
• Contrato de arrendamiento: La relación laboral se consideraba como una forma especial
de arrendamiento, teoría que fue criticada por cuanto la energía del trabajador no formaba
parte de su patrimonio, motivo por el cual no podía ser objeto de un contrato. (fue la
primera forma de regular la relación laboral)
• Contrato de sociedad: Esta corriente sostenía que la naturaleza jurídica del contrato de
trabajo era la de una sociedad ya que se encontraban presentes los elementos propios de
la misma; una obra común de varias personas, cada una de las cuales aportaba algo (el
trabajador su trabajo) y luego se dividían los beneficios o productos que de ella provenían,
lo que se asociaba a la retribución (remuneración) que obtenía el trabajador por su trabajo.
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A su vez, el artículo 8 inciso 1 indica que: “Toda prestación de servicios en los términos
señalados en el artículo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo”.
También encontramos el elemento de la ajenidad (ajeno) que lo ha incorporado la doctrina.
Elementos del contrato de trabajo: Del concepto arriba transcrito se establecen los
siguientes elementos propios del contrato individual del contrato de trabajo:
b) El trabajador: El mismo artículo 3 lo define como: “Toda persona natural que preste
servicios personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinación, y en
virtud de un contrato de trabajo”. (el art. 3 también define a trabajador independiente)
c) ¿El Estado?: de alguna manera tiene participación en el derecho del trabajo, establece el
marco jurídico y supervigila y controla las relaciones laborales. Tiene una participación
subsidiaria y acotada.
2. Obligaciones de índole patrimonial.
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b) La prestación del empleador: Retribuir esos servicios personalmente prestados por parte
del trabajador a través del pago de una determinada remuneración.
2) Es oneroso: Siguiendo lo preceptuado en el artículo 1440 del CC, significa que tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada parte en beneficio de la otra.
3) En conmutativo: Las obligaciones que nacen del contrato de trabajo se miran como
equivalentes.
5) Es nominado: Implica que posee una regulación jurídica particular que lo distingue y
separa de la prestación de servicio civil y posee una denominación propia (contrato de
trabajo).
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que se refiere el inciso siguiente, y firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando
uno en poder de cada contratante.
El empleador que no haga constar por escrito el contrato dentro del plazo de quince días de
incorporado el trabajador, o de cinco días si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio
determinado o de duración inferior a treinta días, será sancionado con una multa a beneficio
fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales.
Si el trabajador se negare a firmar, el empleador enviará el contrato a la respectiva Inspección
del Trabajo para que ésta requiera la firma. Si el trabajador insistiere en su actitud ante dicha
Inspección, podrá ser despedido, sin derecho a indemnización, a menos que pruebe haber
sido contratado en condiciones distintas a las consignadas en el documento escrito.
Si el empleador no hiciere uso del derecho que se le confiere en el inciso anterior, dentro del
respectivo plazo que se indica en el inciso segundo, la falta de contrato escrito hará presumir
legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador”.
Por mutuo acuerdo de las partes: El artículo 5 inciso 3 del CT expresa que “Los contratos
individuales y los instrumentos colectivos de trabajo podrán ser modificados, por mutuo
consentimiento, en aquellas materias en que las partes hayan podido convenir libremente.”.
En consecuencia, las partes que suscriben un determinado contrato de trabajo si pueden
modificarlo de mutuo propio, pero con la única limitación de tratarse de materias en las éstas
hayan libremente podido convenir. Así, a modo de ejemplo, las partes no podrán pactar una
jornada ordinaria de trabajo superior a 45 horas semanales por constituir un pacto contra
legem.
Lo expresado no es más que la expresión de un principio proveniente del derecho común
contemplado en el artículo 1545 del CC que señala, en lo que nos interesa: “Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por
consentimiento mutuo o por causas legales”.
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Cabe hacer presente que la ley exige mutuo acuerdo. En consecuencia, el empleador no puede
unilateralmente modificar el contrato.
El artículo 11 del CT establece, en su inciso 1 que “Las modificaciones del contrato de trabajo
se consignarán por escrito y serán firmadas por las partes al dorso de los ejemplares del
mismo o en documento anexo.” Es decir, el precitado artículo contiene la formalidad en la
que debe efectuarse cualquier modificación contractual.
En este punto resulta prudente advertir, para evitar confusiones, que no es lo mismo modificar
un contrato que interpretar una determinada cláusula a la luz del principio de la primacía de
la realidad. A modo de ejemplo, resulta común ver contratos que, en lo formal (en lo que
materialmente dice el documento), un trabajador se encuentra exento de ella en virtud de lo
dispuesto en el inciso 2 del artículo 22 del CT. Pero en la práctica, en los hechos, el trabajador
debe registrar asistencia o se le efectúan descuentos por los atrasos en que pudiere incurrir.
En este ejemplo, lo que sucede en el día a día, (aplicación del principio de la primacía de la
realidad) es que ese trabajador efectivamente se encuentra sujeto a una jornada de trabajo sin
perjuicio de que su contrato diga otra cosa.
El artículo 11 concluye señalando que las remuneraciones deberás ser actualizadas a lo menos
una vez al año.
En virtud de un instrumento colectivo de trabajo: Para estos efectos hay norma expresa
que así lo indica. El artículo 311 inciso 2 señala: “Las estipulaciones de los instrumentos
colectivos reemplazarán en lo pertinente a las contenidas en los contratos individuales de los
trabajadores que sean parte de aquellos.”
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“Facultad unilateral del empleador, que solamente puede ser ejercida dentro de ciertos
límites, de manera tal que, sumariamente, podría señalarse que mediante su ejercicio no
pueden afectarse sino aspectos secundarios de la forma en que se presta la actividad”.
Américo Plá.
“El ius variandi es un poder del empleador que le permite modificar las bases de trabajo, sin
o contra la anuencia del empleado, cuando existe una justa necesidad de empresa y sin
ocasionar grave perjuicio a éste.” Carlos Carro.
El ius variandi se encuentra regulado en el artículo 12 del CT en los siguientes términos:
“El empleador podrá alterar la naturaleza de los servicios o el sitio o recinto en que ellos
deban prestarse, a condición de que se trate de labores similares, que el nuevo sitio o recinto
quede dentro del mismo lugar o ciudad, sin que ello importe menoscabo para el trabajador.
Por circunstancias que afecten a todo el proceso de la empresa o establecimiento o a alguna
de sus unidades o conjuntos operativos, podrá el empleador alterar la distribución de la
jornada de trabajo convenida hasta en sesenta minutos, sea anticipando o postergando la hora
de ingreso al trabajo, debiendo dar el aviso correspondiente al trabajador con treinta días de
anticipación a lo menos.
El trabajador afectado podrá reclamar en el plazo de 30 días hábiles a contar de la ocurrencia
del hecho a que se refiere el inciso primero o de la notificación del aviso a que alude el inciso
segundo, ante el inspector del trabajo respectivo a fin de que éste se pronuncie sobre el
cumplimiento de las condiciones señaladas en los incisos precedentes, pudiendo recurrirse
de su resolución ante el juez competente dentro de 5ª día de notificada, quien resolverá en
única instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes.”
La alteración de la naturaleza de los servicios tiene como límite que se trate de labores
similares en consecuencia, el empleador no podrá ordenar al trabajador la ejecución de
cualquier tipo de trabajo o función. En este sentido resulta útil recordar lo preceptuado en el
número 3 del artículo 10 de nuestro código que señala: “determinación de la naturaleza de
los servicios y del lugar o ciudad en que hayan de prestarse. El contrato podrá señalar dos o
más funciones específicas, sean éstas alternativas o complementarias”.
Encontrándose establecidas en el contrato de trabajo las otras funciones específicas, resultará
más fácil al empleador por hacer uso del ius variandi, minimizando el riesgo de reclamo por
parte del trabajador. Cabe tener presente que, en la práctica, los contratos de trabajo rara vez
incluyen otras funciones alternativas o complementarias a la labora para la cual se contrata a
un trabajador y más grave aún, es común ver contratos de trabajo en lo que ni siquiera se
encuentra descrita o especificada la función principal para la cual se contrata a una persona.
Por labores similares, deben entenderse aquellas que requieren de idéntico esfuerzo
intelectual o físico, que se realicen en condiciones higiénicas y ambientales parecidas a
aquellas en que se desempeñaba el dependiente y que se efectúen en un nivel jerárquico
semejante a aquel en que se prestaban los servicios convenidos primigenios.
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En relación al lugar donde deben prestarse los servicios, el empleador puede alterarlo, pero
teniendo como límite que el nuevo sitio o recinto debe quedar dentro de la misma ciudad y
que el cambio no represente menoscabo para el trabajador.
Para definir “menoscabo”, la Dirección del Trabajo, mediante dictamen 155/04 de 8 de enero
de 1992, estableció que lo constituye "todo hecho o circunstancia que determine una
disminución del nivel socio–económico del trabajador en la empresa, tales como mayores
gastos, una mayor relación de subordinación o dependencia, condiciones ambientales
adversas, disminución del ingreso, etc.”
Límites del ius variandi: (la cadena que el legislador le pone al empleador para hacer uso
del ius variandi)
El ius variandi constituye una excepción a los principios generales del derecho en el sentido
de que los contratos bilaterales no pueden ser modificados unilateralmente por una de las
partes. En consecuencia, su alcance debe ser interpretado de manera restrictiva, no pudiendo
ser entendido como una prerrogativa absoluta, ilimitada o arbitraria del empleador, sin
sujeción a límite alguno.
La Excma. Corte Suprema reconoce que el Ius Variandi no puede afectar la jerarquía del
trabajador y así se aprecia en sentencia de 24 de julio de 2003 según la cual “(…) la
alteración de la naturaleza de los servicios del trabajador que la ley permite, en cuanto
expresión de la potestad de dirección del empresario, tiene un ámbito de aplicación que no
puede ser transgredido.
En efecto, las nuevas labores deben ser análogas, semejantes o parecidas a las que
desempeñaba con anterioridad el trabajador afectado en virtud del contrato de trabajo vigente,
es decir, el legislador permite al empleador alterar las funciones del dependiente, pero no
cambiar o modificar la “naturaleza de los servicios”. (Fallo pronunciado por la Excma. Corte
Suprema, en causa caratulada “García de la Huerta con Italy Sport S.A.”).
En razón de lo precedentemente expuesto, el uso de la facultad que concede el artículo 12
del CT al empleador no es discrecional, sino que, por el contrario, el empleador se encuentra
sujeto a un triple filtro al momento de aplicar el ius variandi. Ese triple filtro se encuentra
constituido por:
- la razonabilidad de la medida aplicada (que ésta no sea arbitraria ni discriminatoria),
- la funcionalidad (que exista un motivo que la justifique)
- la indemnidad (que no provoque un menoscabo moral o patrimonial al trabajador y,
en caso de producirse dicho menoscabo, este sea debida y adecuadamente
compensado).
La Dirección del Trabajo, mediante Ord. No. 5885/370, de 02 de diciembre de 1999, ha
indicado que “la aplicación del principio de razonabilidad que inspira al Derecho del Trabajo
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(…) debe actuar como límite de ciertas facultades cuya amplitud puede prestarse a la
arbitrariedad”.
Concepto: Para Macchiavello, la jornada de trabajo es “El período delimitado por las partes
o por la ley, durante el cual el trabajador deberá estar en el sitio de sus funciones y a
disposición del empleador, para el cumplimiento de su actividad laborativa en forma
subordinada”.
El Código del Trabajo, en su artículo 21, define la jornada de trabajo en los siguientes
términos: “Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar
efectivamente sus servicios en conformidad al contrato.
Se considerará también jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a
disposición del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables.”
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2. Jornada legal (jornada ordinaria propiamente tal, jornada mayor, jornada parcial y
jornada especial de trabajo).
3. Jornada convencional.
4. Jornada extraordinaria.
La jornada activa: inciso primero artículo 21 “es el tiempo durante el cual el trabajador debe
prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato”.
La jornada pasiva: inciso segundo del artículo en comento “Se considerará también jornada
de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposición del empleador sin realizar
labor, por causas que no le sean imputables”.
La jornada pasiva se caracteriza porque, si bien el trabajador se encuentra en su lugar de
trabajo y está disponible para realizar las funciones o labores convenidas en el respectivo
contrato de trabajo, por un hecho que no le es imputable (por circunstancias ajenas a él), se
encuentra impedido de realizar su trabajo. Por ejemplo, cuando un trabajador llega por la
mañana a su trabajo y las dependencias de la empresa no se encuentran abiertas debido a que,
quien debía abrir la oficina, olvidó o perdió las llaves.
Otro ejemplo: el conductor de un camión que está en espera de comenzar su ruta para repartir
su carga, pero no puede salir del estacionamiento debido a que la entrada se encuentra
bloqueada por otro camión que tiene un desperfecto mecánico. Un tercer ejemplo sería el
caso de un corte de luz o electricidad.
En síntesis, la jornada pasiva de trabajo requiere de la concurrencia de 3 elementos:
a) que el trabajador se encuentre a disposición del empleador sin realizar labores;
b) que dicha inactividad provenga de causas o circunstancias que no le sean imputables al
trabajador y;
c) que la inactividad del trabajador se produzca dentro o durante su jornada de trabajo.
Jornada legal:
• Jornada ordinaria propiamente tal: Se encuentra regulada en el artículo 22 del CT en los
siguientes términos: “La duración de la jornada ordinaria de trabajo no excederá de 45
horas semanales.”
Ésta será la regla general en materia de jornada de trabajo y por eso se le denomina jornada
ordinaria de trabajo.
La jornada ordinaria de trabajo debe cumplir con los requisitos establecidos en el artículo 28
de CT, que preceptúa: “El máximo semanal establecido en el inciso primero del artículo 22
no podrá distribuirse en más de seis ni en menos de cinco días. En ningún caso la jornada
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ordinaria podrá exceder de 10 horas por día, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final
del artículo 38”.
En los incisos siguientes del artículo 22, se establecen las excepciones a la referida jornada
ordinaria, señalando el código del trabajo los casos o trabajos que no quedan sometidos a
dicha jornada:
a. Los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores; los gerentes,
administradores, apoderados con facultades de administración y todos aquellos que
trabajen sin fiscalización superior inmediata; los contratados de acuerdo con este Código
para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar libremente elegido por ellos; los
agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes, cobradores y demás similares
que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento.
c. Los trabajadores contratados para que presten sus servicios preferentemente fuera del
lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilización de medios
informáticos o de telecomunicaciones.
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Jornada especial: Como su nombre lo indica, tiene por objeto regular situaciones
particulares de trabajo como en aquellos casos en que las faenas se encuentran apartadas de
centros urbanos (como en el caso de la minería, por ejemplo) o por la estacionalidad del
trabajo que se realiza (trabajadores agrícolas) entre otros casos especiales.
En los casos en que el trabajo deba realizarse en lugares apartados de centros urbanos, el
código del trabajo (artículo 39) establece que “las partes podrán pactar jornadas ordinarias
de trabajo de hasta dos semanas ininterrumpidas, al término de las cuales deberán otorgarse
los días de descanso compensatorios de los días domingo o festivos que hayan tenido lugar
en dicho período bisemanal, aumentados en uno.”
Jornada convencional: Esta clasificación nace de la definición de jornada que entrega el
código del trabajo en el artículo 30 al conceptualizar las horas extraordinarias. Dicho artículo
indica que: “Se entiende por jornada extraordinaria la que excede del máximo legal o de la
pactada contractualmente, si fuese menor”.
Lo importante para estos efectos se encuentra en la frase “la pactada contractualmente”, lo
que quiere decir que las partes si pueden disponer de las horas de trabajo respecto de las
cuales una persona se encontrará sujeto a un vínculo de subordinación y dependencia siempre
que dicho lapso de tiempo sea inferior a las 45 horas semanales.
Jornada extraordinaria: Como adelantamos, se encuentra consagrada en los artículos 30 y
siguientes del CT.
Históricamente las diversas legislaciones han evolucionado hacia el establecimiento de
límites a la jornada de trabajo. En este sentido, las jornadas extraordinarias (también
conocidas como horas extras o sobresueldo) constituyen una excepción a dicho esfuerzo.
Las horas extras tienen como fundamento determinadas situaciones de índole excepcional o
bien, emergencia que requerirán que los trabajadores continúen con sus labores más allá de
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su jornada ordinaria de trabajo y de los límites que establece la ley, como se verá más
adelante.
El primer requisito que prescribe el código del trabajo para la realización de horas
extraordinarias es que las faenas en las que se desea realizar horas extras no perjudiquen la
salud de los trabajadores. (Artículo 31)
Adicionalmente, las horas extraordinarias sólo podrán pactarse para atender necesidades o
situaciones temporales de la empresa. (Artículo 32 CT).
En efecto, en base al dictamen N° 1573/26 de fecha 31 de marzo de 2015, debe entenderse
por “necesidades o situaciones temporales de la empresa”, todas aquellas circunstancias que
no siendo permanentes en la actividad productiva de la empresa y derivando sucesos o
acontecimientos ocasionales o de factores que no sea posible evitar, impliquen una mayor
demanda de trabajo en un lapso determinado.
Sin perjuicio de lo anterior, debe agregarse como requisito, además de los anteriores, que las
horas extras deben ser pactadas de común acuerdo entre las partes y que dicho pacto debe
constar por escrito.Tales acuerdos pueden tener una vigencia transitoria, la que no puede
superar los 3 meses. Sin embargo, ese pacto puede ser renovado por mutuo acuerdo de las
partes.
En caso de no escriturarse el acuerdo para realizar horas extraordinarias, no implica que estas
no se realicen, sino que simplemente se considerarán extraordinarias las que se trabajen en
exceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador por disposición del artículo
32 de CT.
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Profesor Karl Sievers
Nada obsta a que, si las partes así lo acuerdan, el recargo sea superior al 50% establecido en
la norma. No constituyen horas extraordinarias las trabajadas para compensar un permiso.
Tampoco procede el pago de horas extras en el caso de aquellos trabajadores que se excluidos
de una jornada de trabajo como en el caso de los trabajadores que presten servicios a distintos
empleadores; los gerentes, administradores, apoderados con facultades de administración y
todos aquellos que trabajen sin fiscalización superior inmediata; los contratados de acuerdo
con este Código para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar libremente elegido
por ellos; los agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes, cobradores y demás
similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento.
Jornada parcial: Se encuentra regulada en la ley N° 19.759. Ello no significa que antes no
existiera pues nada impedía que las partes pudiesen pactar una de trabajo inferior a la jornada
ordinaria de 45 horas semanales.
La jornada parcial de trabajo se encuentra regulada en el art. 40 bis y 40 bis entre las letras
A y D.
La especial limitación que en este caso establece el código del trabajo radica en que la jornada
parcial de trabajo no podrá exceder de los dos tercios de la jornada ordinaria de trabajo es
decir, ésta no podrá ser superior a 30 horas semanales.
Cabe destacar que los trabajadores sujetos a jornada parcial de trabajo gozan de todos los
derechos laborales que establece el código del ramo. En relación a la remuneración de estos
trabajadores, el artículo 44 del CT establece que no podrá ser inferior al mínimo vigente,
proporcionalmente calculada en relación con la jornada ordinaria de trabajo.
También pueden pactarse horas extraordinarias pues éstas lo serán en la medida que excedan
la jornada parcial establecida entre las partes.
LOS DESCANSOS
Los descansos, se encuentran regulados en los párrafos 3° y 4° del capítulo IV del Título I
del Libro I del CT, entre los artículos 34 y 40. Al igual que el límite a la jornada de trabajo
tienen como trasfondo la preocupación por la salud de los trabajadores. En materia de
descansos, encontramos diversos tipos en razón del motivo que lo justifica. Así, a modo de
ejemplo, encontramos descansos diarios, semanales, anuales, permisos especiales y descanso
maternal entre otros.
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Profesor Karl Sievers
3. Descanso semanal.
4. Descanso anual o vacaciones anuales.
5. Otros descansos.
Descanso diario o dentro de la jornada de trabajo:
Consagrado en el artículo 34 del CT, dispone: “La jornada de trabajo se dividirá en dos partes,
dejándose entre ellas, a lo menos, el tiempo de media hora para la colación. Este período
intermedio no se considerará trabajado para computar la duración de la jornada diaria.”
De la definición que nos entrega el código del trabajo se desprende que el objeto de la
interrupción o división de la jornada de trabajo tiene como finalidad que el trabajador ingiera
algún tipo de alimentos que le permita reponer las energías consumidas durante la primera
mitad de su jornada y, a su vez, que le permita mantenerse en buenas condiciones para
enfrentar la segunda parte de dicha jornada.
La doctrina por su parte lo ha definido como “la pausa que debe mediar en la realización del
trabajo, en especial para tomar alimentos y, simultáneamente, para descansar”. (Thayer y
Novoa).
“El tiempo libre que separa una jornada laboral de la siguiente, y las pausas que se producen,
con fines reparativos, de esparcimiento y de alimentación dentro de dicha jornada.” (Manuel
Alonso García).
Descanso semanal:
Históricamente ligado a orígenes religiosos. En el caso nacional, siendo presidente don Pedro
Montt, se dictó la primera ley sobre descanso dominical, Ley N° 1990, publicada el 29 de
agosto de 1907, la que establecía la obligación de dar un día de descanso a los trabajadores
que hubieran laborado durante todos los días hábiles de la semana.
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Profesor Karl Sievers
En 1924, producto del episodio conocido como “El ruido de Sables”, se dictó, entre otras, la
Ley N° 4053, sobre Contrato de Trabajo, en que se fija la jornada laboral diaria en ocho horas
y se establece un descanso entre una jornada de trabajo y la siguiente.
El descanso semanal se encuentra regulado en los artículos 35 a 40 del CT. A su vez, el
artículo 35 preceptúa que: “Los días domingo y aquellos que la ley declare festivos serán de
descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas por ley para trabajar en esos días”.
Entonces, por cada siete días de trabajo, habrá uno de descanso. Esta constituye la regla
general. Sin perjuicio de aquello, muchas legislaciones, incluyendo la chilena, han adoptado
lo que se conoce como el “sábado inglés” que significa que ese día tampoco se trabaja o se
trabaja a media jornada. El descanso semanal es remunerado y no puede compensarse en
dinero.
El descanso dominical tiene por objeto que el trabajador pueda recuperarse del desgaste que
la jornada semanal de trabajo le produce y adicionalmente, que tenga tiempo disponible para
desarrollarse en el ámbito de su vida familiar, social y en última instancia, privada.
Así como el artículo 35 establece la regla general en materia de descanso semanal, el artículo
38 establece la excepción a dicha regla. Este artículo señala aquellas situaciones o actividades
que se encuentran exceptuadas de otorgar el descanso semanal en los términos del artículo y
son las siguientes:
1) En las faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso
fortuito, siempre que la reparación sea impostergable;
2) En las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de
sus procesos, por razones de carácter técnico, por las necesidades que satisfacen o
para evitar notables perjuicios al interés público o de la industria;
3) En las obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en estaciones
o períodos determinados;
4) En los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa;
5) A bordo de naves;
6) En las faenas portuarias;
7) En los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al
público, respecto de los trabajadores que realicen dicha atención y según las
modalidades del establecimiento respectivo.
8) En calidad de deportistas profesionales o de trabajadores que desempeñan actividades
conexas.
Prescribe además el artículo 38 que “Las empresas exceptuadas de este descanso podrán
distribuir la jornada normal de trabajo, en forma que incluya los días domingo y festivos. Las
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Profesor Karl Sievers
horas trabajadas en dichos días se pagarán como extraordinarias siempre que excedan de la
jornada ordinaria semanal.”
Descanso anual: Tiene por finalidad procurar la restauración orgánica y de vida social.
Busca reponer las energías gastadas durante el año.
Hoy en día el feriado anual o, coloquialmente llamadas vacaciones, es un derecho de los
trabajadores que nadie discute y además, son pagadas. Fue con posterioridad a la Primera
Guerra Mundial que se reconoce y consagra éste derecho.
En el caso nacional, es el Código del Trabajo de 1931, quien lo regula por primera vez, en
nuestra legislación. Debe tenerse presente que en aquellos años existía la distinción entre
obreros (quienes realizaban trabajos manuales) y empleados (quienes realizan su labor en
una oficina o cuyo trabajo es de carácter intelectual) y, en consecuencia, la legislación de
esos años otorgaba el descanso anual distinguiendo entre ambos tipos de trabajadores. En el
caso de los obreros, se les concederán 15 días hábiles de descanso, si trabajan 288 días;
reduciéndose a 7 días, si laboran más de 200 pero menos de 288 días. En cambio, a los
empleados se les otorgan 15 días hábiles siempre y cuando hayan trabajado un año en la
empresa, independientemente de los días laborados.
Conceptualmente hablando, podemos definirlo como “Aquel derecho que tienen los
trabajadores para descansar una vez al año y poder reponer el esfuerzo gastado durante el
mismo”. (Francisco Walker Errázuriz).
El código del trabajo ha regulado el feriado anual en el artículo 67, expresando: “Los
trabajadores con más de un año de servicio tendrán derecho a un feriado anual de 15 días
hábiles, con remuneración íntegra que se otorgará de acuerdo con las formalidades que
establezca el reglamento.”
Como se puede apreciar, el único requisito que establece la ley para efectos de acceder a este
tipo de descanso consiste en que el contrato de trabajo tenga una duración superior a un año.
Los 15 días hábiles, pueden fraccionarse, pero el trabajador se encuentra obligado a tomarse,
a lo menos, 10 de ellos de manera continua. Pudiendo en consecuencia, fraccionar los 5 días
restantes de la manera que el trabajador prefiera. Lo anterior, en consonancia con lo dispuesto
en el artículo 70 del CT.
Asimismo, en virtud del precitado artículo, la ley faculta a los trabajadores para acumular el
feriado anual por mutuo acuerdo de las partes, pero con la limitante de que sólo hasta por dos
períodos consecutivos.
Por su parte, el artículo 69 prescribe que “Para los efectos del feriado, el día sábado se
considerará siempre inhábil.”
La ley 20.058 de fecha 26 de septiembre de 2005, introdujo al artículo 67 el inciso segundo,
estableciendo que: “Los trabajadores que presten servicios en la Duodécima Región de
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Profesor Karl Sievers
• Limitación respecto del descanso dominical: art. 37 = debería decir “descanso fortuito
o fuerza mayor” = hace alusión a la fuerza mayor no al caso fortuito.
• Excepciones: art. 38 (n°1 el problema es que, en la práctica, el empleador tiene que usar
su criterio) (ojo con el n°7) (n°8 puede hacer el empleador que los trabajadores trabajen
ese día domingo, pero con recargo de horas extraordinarias (50%))
Las empresas exceptuadas del descanso dominical deberán otorgar un día de descanso a la
semana en compensación a las actividades desarrolladas en día domingo, y otro por cada
festivo en que los trabajadores debieron prestar servicios, aplicándose la norma del art. 36 (el
descaso comienza a las 21.00 horas del día anterior y termina a las 6.00 horas del día
siguiente)
Estos descansos podrán ser comunas para todos los trabajadores, o por turnos para n paralizar
el curso de las labores.
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Profesor Karl Sievers
En los casos a que se refieren los números 2 y 7 del inc. 1 (en las explotaciones, labores o
servicios que exijan continuidad por naturaleza de sus procesos, por razones de carácter
técnico, por las necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios que atiendan
directamente al público), al menos dos de los días de descanso en el respectivo mes
calendario deberán necesariamente otorgarse en día domingo. Esta norma no se aplicará
respecto de los trabajadores que se contraten por un plazo de 30 días o menos, y de aquellos
cuya jornada ordinaria no sea superior a 20 horas semanales o se contraten exclusivamente
para trabajar los días sábados, domingo o festivo.
Trabajo día domingo – recargo – devolver día domingo – (ojo con excepción)
LAS REMUNERACIONES
Se encuentran reguladas en los Capítulos V y VI del Título del Libro I del Código del Trabajo,
entre los artículos 41 y 65.
La remuneración constituye un elemento de la esencia del contrato de trabajo y esto es tan
cierto, que de no haber remuneración como contraprestación a un trabajo realizado, nos
encontraremos ante otro tipo de contrato, pero no ante un contrato de trabajo.
Según la Dirección del Trabajo, el pago de la remuneración es la principal obligación que
asume el empleador, además de proporcionar el trabajo para el cual el trabajador ha sido
contratado.
Señala además que el contrato de trabajo supone la existencia ineludible de ciertos elementos:
prestación de servicios personales, vínculo de subordinación y dependencia del trabajador en
relación a su empleador y, finalmente, el pago de una determinada suma por tales servicios,
que recibe el nombre de remuneración.
Concepto.
El concepto de remuneración para efectos laborales se encuentra consagrado en el inciso 1
del artículo 41 del CT del ramo y dicha norma dispone que: “Se entiende por remuneración
las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especie avaluables en dinero que debe
percibir el trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo”.
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Profesor Karl Sievers
O sea, ¿la remuneración no es solo una cantidad de plata? → la alternativa que da el código
es que a lo menos la mitad de la remuneración se pague en dinero y puede ser que la otra
parte se pague en bienes o en especies (pasa mucho en el campo) = regalías.
El inciso 2° del artículo 41 establece la excepción al concepto de remuneración indicando
qué emolumentos o prestaciones no constituyen remuneración, disponiendo que: “No
constituyen remuneración las asignaciones de movilización, de pérdida de caja, de desgaste
de herramientas y de colación, los viáticos, las prestaciones familiares otorgadas en
conformidad a la ley, la indemnización por años de servicios establecida en el artículo 163
y las demás que proceda pagar al extinguirse la relación contractual ni, en general, las
devoluciones de gastos en que se incurra por causa del trabajo.”
b) En relación a su base de cálculo: Por unidad de tiempo o por unidad de obra o producción.
El artículo 44, en su inciso primero establece que “La remuneración podrá fijarse por unidad
de tiempo, día, semana, quincena o mes o bien por pieza, medida u obra…”.
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Profesor Karl Sievers
Tipos de remuneración.
El artículo 42 del CT contempla diversos tipos de remuneración. Cabe destacar que dicho
artículo señala que “constituyen remuneración, entre otras, las siguientes…”. De ello se
colige que este artículo no es numerus clausus o no taxativo. La remuneración es el género,
el sueldo o sueldo base es la especie (tipo de remuneración)
“Constituyen remuneración, entre otras, las siguientes:
a. sueldo, o sueldo base, que es el estipendio obligatorio y fijo, en dinero, pagado por
períodos iguales, determinados en el contrato, que recibe el trabajador por la
prestación de sus servicios en una jornada ordinaria de trabajo, sin perjuicio de lo
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Profesor Karl Sievers
señalado en el inciso segundo del artículo 10. El sueldo, no podrá ser inferior a un
ingreso mínimo mensual. Se exceptúan de esta norma aquellos trabajadores exentos del
cumplimiento de jornada. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artículo
22, se presumirá que el trabajador está afecto a cumplimiento de jornada cuando debiere
registrar por cualquier medio y en cualquier momento del día el ingreso o egreso a sus
labores, o bien cuando el empleador efectuare descuentos por atrasos en que incurriere
el trabajador.
Asimismo, se presumirá que el trabajador está afecto a la jornada ordinaria, cuando el
empleador, por intermedio de un superior jerárquico, ejerciere una supervisión o control
funcional y directo sobre la forma y oportunidad en que se desarrollen las labores,
entendiéndose que no existe tal funcionalidad cuando el trabajador sólo entrega resultados
de sus gestiones y se reporta esporádicamente, especialmente en el caso de desarrollar sus
labores en Regiones diferentes de la del domicilio del empleador.
¡Ojo! → A contar del 1 de septiembre de 2018, el ingreso mínimo mensual es de
$288.000.- y a partir del 1 de marzo de 2019 asciende a $301.000.-
b. sobresueldo, que consiste en la remuneración de horas extraordinarias de trabajo;
c. comisión, que es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto
de otras operaciones, que el empleador efectúa con la colaboración del trabajador;
La comisión:
Corresponde al porcentaje sobre el precio de las ventas o compras o sobre el monto de otras
operaciones que el trabajador efectúa con la colaboración del empleador. La comisión se
caracteriza por ser variable pues dependerá de que exista una o más compras, ventas u otras
operaciones. Entonces, su monto quedará sujeto al número de compras, ventas u otras
operaciones que realice el trabajador.
Hasta antes de la dictación de la ley N° 20.281, del año 2008, un trabajador podía ser
remunerado exclusivamente sobre la base de comisiones. Pero con la entrada en vigencia de
esta ley, se estableció la obligación de remunerar al trabajador con un sueldo o sueldo base,
pasando la comisión a adquirir un carácter de adicional o de complemento del sueldo.
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Profesor Karl Sievers
*La semana corrida implica que los trabajadores remunerados exclusivamente por día
tendrán derecho a la remuneración en dinero por los días domingo y festivos que, siendo días
de descanso obligatorios, no deben trabajar. (art. 45)
La semana corrida significa entonces que esos días domingos y festivos en que no trabajan,
de igual forma les deben ser pagados. El pago de estos días equivaldrá al promedio de las
ventas que hubiesen efectuado durante esa semana.
Esta institución se encontraba establecida o limitada para el pago de los días domingos o
festivos no laborados únicamente para los trabajadores que eran remunerados exclusivamente
por día de trabajo. Es decir, para aquel trabajador que, a modo de ejemplo, trabajaba como
vendedor de zapatos y que, por cada par de zapatos vendidos, obtenía una comisión.
Si nos apegamos a la forma de pago de la semana corrida establecida en el inciso 1°, primera
parte, del artículo 45 del CT, habrá que obtener el promedio de las comisiones devengadas
por el trabajador en la semana y ese promedio, será lo que le corresponda que le paguen por
los días domingos o festivos no trabajados.
"…en opinión de esta Dirección, no existe inconveniente para efectuar el cálculo del
promedio a que alude el inciso 1º del artículo 45 del Código del Trabajo en forma mensual,
en el evento de que éste no pudiere realizarse semanalmente por las circunstancias ya
anotadas.
Ahora bien, en tal caso, el procedimiento de cálculo del promedio en análisis, sería el
siguiente:
a. Deben sumarse todas las remuneraciones variables, de carácter diario devengadas por el
trabajador en el mes correspondiente y,
b. El resultado de dicha suma debe dividirse por el número de días que el trabajador
legalmente debió laborar en dicho periodo mensual.
A vía de ejemplo, si el trabajador estuviere afecto a una jornada distribuida en cinco días, de
lunes a viernes, y en el respectivo periodo mensual no hubieren incidido festivos, y hubiere
laborado todos los días que le correspondía de acuerdo a la jornada convenida, el promedio
correspondiente deberá obtenerse sumando todas las remuneraciones variables diarias
devengadas en el período mensual y dividir el resultado de dicha suma por 20, 21, 22 o 23,
según el caso, los cuales corresponden al número de días que laboró en el respectivo mes. El
valor resultante será el que corresponda pagar por los días domingo comprendidos en dicho
lapso.
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Profesor Karl Sievers
variable de sus remuneraciones.” (el espíritu del 45 estaba enfocada solamente al trabajador
que era remunerado diariamente, pero después se amplió)
Entonces, si bien en un principio esta institución aplicaba únicamente a los trabajadores
remunerados por día, con la dictación de la ley N° 20.281, los trabajadores remunerados con
un sueldo mensual y con remuneraciones variables, también tienen derecho al pago de la
semana corrida. El cálculo para el pago de los días de descanso (domingos y festivos) se hará
solo sobre la base de las remuneraciones variables.
La participación:
Es un incentivo remuneratorio que se paga bajo la forma de un bono anual (diferencia con la
comisión que se paga mensualmente), con el objeto de compensar la participación o
contribución del dependiente a los resultados positivos del ejercicio comercial y a las metas
de rendimiento de la empresa.
Constituye una parte de las utilidades de un negocio o de una empresa o de una sección o
sucursal de ella es de origen contractual y no legal. Esta característica permite diferencia la
participación de la gratificación pues ésta es de origen legal y por tanto obligatoria para el
empleador.
Teóricamente el hecho de que las partes pacten de mutuo acuerdo la participación implicaría
que el trabajador tuviese un mayor interés en el buen resultado de un negocio o de la empresa
o de una sección o sucursal de ella (el empleador le puede dar un porcentaje de las ventas
como bono a fin de año, el problema está en que no funciona mucho y cuesta ver que los
empleadores apliquen la participación). A través de esta figura se pretende involucrar y/o
motivar al trabajador para procurar el éxito del negocio y de esta manera hacerlo parte y
ligarlo directamente al resultado de la misma y de esta forma alinear los intereses
empresariales con los de sus trabajadores. En la realidad, tanto en el derecho comparado
como en el caso nacional, la participación ha tenido poca aplicación práctica.
La Gratificación:
Es la parte de las utilidades con la que el empleador beneficia el sueldo del trabajador.
Siguiendo a Lanata, la gratificación constituye una peculiar forma de participación en las
utilidades de la empresa, con un mínimo garantizado por ley. (está haciendo un símil entre la
gratificación y participación → el profe no lo comparte)
Se ha criticado la utilización del vocablo gratificación por cuanto ésta significa que es una
prestación voluntaria o gratuita que entrega el empleador cuando en realidad se trata de una
contraprestación ordenada por ley que debe entregar el empleador en base a las utilidades de
la empresa.
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Clasificación de la gratificación:
• Convencional: Se encuentra establecida en el artículo 46 del CT, que señala: “Si las partes
convinieren un sistema de gratificaciones, éstas no podrán ser inferiores a las que resulten
de la aplicación de las normas siguientes.”
A su vez la gratificación convencional puede sub clasificarse en garantizada y no garantizada.
Será garantizada aquella que se otorga a todo evento, sin importar si la empresa obtiene o no
utilidades y; no garantizada aquella que depende de la obtención de utilidades en el respectivo
ejercicio.
• Legal: Consagrada en el artículo 47 del CT = 30% - art. 50 si se remunera por el art. 50
no hay que gratificar por 30%, sea cual fuere la utilidad liquida hay que dar una
gratificación mensual
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PROTECCIÓN A LA REMUNERACIÓN
Protección a la remuneración
Las normas referidas a la protección de las remuneraciones se encuentran contenidas en el
Capítulo VI del Título I del Libro I del Código del Trabajo, entre los artículos 54 y 65.
Estas disposiciones tienen por objeto resguardar y evitar que la remuneración de un
trabajador se vea disminuida o mermada a tal punto que impida su supervivencia o que no
permita a éste satisfacer sus necesidades personales, alimentarias, económicas o familiares.
Adicionalmente, tienen por objeto procurar y asegurar su pago.
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período posterior. Excepción: que por razones técnicas no sea posible cancelarlas en el
respectivo mes. En cuyo caso, se pagarán junto con la remuneración del mes siguiente.
La cláusula que difiera el pago de comisiones al trabajador, infringiendo los límites
establecidos en este artículo, se tendrá por no escrita.
Asimismo, con acuerdo del empleador y del trabajador, que deberá constar por escrito, el
empleador podrá descontar de las remuneraciones cuotas destinadas al pago de la adquisición
de viviendas, cantidades para ser depositadas en una cuenta de ahorro para la vivienda y
sumas destinadas a la educación del trabajador, su cónyuge, conviviente civil o alguno de sus
hijos.
Para estos efectos, se autoriza al empleador a otorgar mutuos o créditos sin interés, respecto
de los cuales el empleador podrá hacerse pago deduciendo hasta el 30% del total de la
remuneración mensual del trabajador.
Sin embargo, el empleador sólo podrá realizar tal deducción si paga directamente la cuota
del mutuo o crédito a la institución financiera o servicio educacional respectivo.
Sólo con acuerdo del empleador y del trabajador que deberá constar por escrito, podrán
deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados, destinados a efectuar
pagos de cualquier naturaleza. Con todo, estas deducciones no podrán exceder del 15% de la
remuneración total del trabajador.
Cualquiera sea el fundamento de las deducciones realizadas, en ningún caso aquéllas podrán
exceder, en conjunto, del 45% de la remuneración total del trabajador.
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Profesor Karl Sievers
Art. 61. Gozan del privilegio del artículo 2472 del Código Civil, las remuneraciones
adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones familiares, las imposiciones o cotizaciones
y demás aportes que corresponda percibir a los organismos o entidades de previsión o de
seguridad social, los impuestos fiscales devengados de retención o recargo, y las
indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que corresponda a los
trabajadores; todo ello conforme al artículo 2473 y demás pertinentes del mismo Código.
Estos privilegios cubrirán los reajustes, intereses y multas que correspondan al respectivo
crédito.
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Permiso suplementario:
Art. 196: si durante el embarazo se produjere enfermedad como consecuencia de este,
comprobante con certificado médico, la trabajadora tendrá derecho a un descanso prenatal
suplementario cuya duración será fijada, en su caso, por los servicios que tengan a su cargo
las atenciones médicas preventivas o curativas.
Si el parto se produjere después de las 6 semanas siguientes a la fecha en que la mujer hubiere
comenzado el descanso de maternidad, el descanso prenatal se entenderá prorrogado hasta el
alumbramiento y desde la fecha de este se contará el descanso puerperal, lo que deberá ser
comprobado, antes de expirar el plazo, con el correspondiente certificado médico o de la
matrona.
Si como consecuencia del alumbramiento se produjere enfermedad comprobada con
certificado médico, que impidiere regresar al trabajo por un plazo superior al descanso
postnatal, el descanso puerperal será prolongado por el tiempo que fije, en su caso, el servicio
encargado de la atención medica preventiva o curativa, cuando el parto se produjere antes de
iniciada la trigésimo tercera semana de gestación, o si el niño al nacer pesare menos de 1.500
gramos, el descanso postnatal del inc. 1 del art. 195 será de dieciocho semanas.
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En caso de partos de dos o más niños, el periodo de descanso postnatal establecido en el inc.
1 de art. 195 se incrementará en siete días corridos por cada niño nacido a partir del segundo.
Cuando concurrieren simultáneamente las circunstancias establecidas en los inc. 4 y 5 de este
art. La duración del descanso postnatal será la de aquel que sea una mayor extensión.
Art. 197. Para hacer uso del descanso de maternidad, deberá presentarse al jefe del
establecimiento, empresa, servicio o empleador un certificado médico o de matrona que
acredite que el estado de embarazo ha llegado al periodo fijado para obtenerlo.
Art. 197 bis. Las trabajadoras tendrán derecho a un permiso postnatal parental de 12 semana
a continuación del periodo postnatal, durante el cual recibirán un subsidio cuya base de
cálculo será la misma del subsidio por descanso de maternidad a que se refiere el inc. 1 del
art. 195
Con todo, la trabajadora podrá reincorporarse a sus labores una vez terminado el permiso
postnatal, por la mitad de su jornada, en cuyo caso el permiso postnatal parental se extenderá
a 18 semanas. En este caso, percibirá el 50% del subsidio que le hubiere correspondido
conforme al inc. Anterior y, a lo menos, el 50% de los estipendios fijos establecidos en el
contrato de trabajo, sin perjuicio de las demás remuneraciones de carácter variable a que
tenga derecho.
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los menores, la madre trabajadora tendrá derecho al permiso y subsidio que establece el art.
Anterior por el periodo que el receptivo servicio determine.
En el caso que ambos padres sean trabajadores, cualquiera de ellos y a elección de la madre,
podrá gozar del permiso y subsidio referidos.
Con todo, gozara de ellos el padre, cuando la madre hubiere fallecido o el tuviere la tuición
del menor por sentencia judicial. Tendrá también derecho a este permiso y subsidio, la
trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad inferior a un año,
respecto de quien se le haya otorgado judicialmente la tuición o el cuidado personal como
medida de protección.
Este derecho se extenderá al cónyuge o conviviente civil, en los mismos términos señalados
en el inc. Anterior.
Si los beneficios precedentes fueren obtenidos en forma indebida, los trabajadores
involucrados serán solidariamente responsable de la restitución de las prestaciones
pecuniarias percibidas, sin perjuicio de las sanciones penales que por este hecho les
pudiere corresponder.
Art. 199 bis cuando la salud de un niño o niña mayor de un año y menor de dieciocho años
de edad requiera el cuidado personal de su padre o madre con motivo de un accidente grave
o de una enfermedad grave, aguda y con riesgo de muerte, tanto el padre como la madre
trabajadores tendrán derecho a un permiso para ausentarse de su trabajo por e número de
horas equivalentes a 10 jornadas ordinarias de trabajo al año, distribuidas a elección del
trabajador o trabajadora en jornadas completas, parciales o combinación de ambas, las que
se consideraran como trabajadoras para todos los efectos legal.
El accidente o la enfermedad deberán sr acreditados mediante certificado otorgado por el
médico que tenga a su cargo la atención del niño o niña.
Si el padre y la madre son trabajadores podrán usar este permiso conjunta o separadamente.
Cuando el cuidado personal del niño o niña lo tenga un tercero distinto del padre o la madre,
otorgado por resolución judicial, solo este podrá hacer uso del permiso, en los mismos
términos que el padre o la madre. Cuando él o la cónyuge, el o la conviviente civil o el padre
o la madre del trabajador o trabajadora, estén desahuciados o en estado terminal, el trabajador
o la trabajadora podrá ejercer el derecho establecido en el inc. 2 de este art., debiendo
acreditarse esta circunstancia mediante certificado médico.
El tiempo no trabajado deberá ser restituido por el trabajador o trabajadora mediante
imputación a su próximo feriado anual o laborando horas extraordinarias o a través de
cualquier forma que convengan libremente.
La solicitud del permiso deberá formalizarse mediante cualquier medio escrito de
comunicación interna de la empresa, ya sea físico o electrónico, acompañando el certificado
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Art. 200. La trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad, por
habérsele otorgado judicialmente la tuición o el cuidado personal como medida de
protección, o en virtud de lo previsto en los artículos 19 o 24 de la ley N° 19.620, tendrá
derecho al permiso postnatal parental establecido en el artículo 197 bis. Además, cuando el
menor tuviere menos de seis meses, previamente tendrá derecho a un permiso y subsidio por
doce semanas.
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La afectada deberá hacer efectivo este derecho dentro del plazo de 60 días hábiles contados
desde el despido.
Art. 202. Durante el período de embarazo, la trabajadora que esté ocupada habitualmente en
trabajos considerados por la autoridad como perjudiciales para su salud, deberá ser
trasladada, sin reducción de sus remuneraciones, a otro trabajo que no sea perjudicial para su
estado. Para estos efectos se entenderá, especialmente, como perjudicial para la salud todo
trabajo que:
a. obligue a levantar, arrastrar o empujar grandes pesos;
b. exija un esfuerzo físico, incluido el hecho de permanecer de pie largo tiempo;
c. se ejecute en horario nocturno;
d. se realice en horas extraordinarias de trabajo, y
e. la autoridad competente declare inconveniente para el estado de gravidez.
Art. 203. Las empresas que ocupan veinte o más trabajadoras de cualquier edad o estado
civil, deberán tener salas anexas e independientes del local de trabajo, en donde las mujeres
puedan dar alimento a sus hijos menores de dos años y dejarlos mientras estén en el
trabajo. Igual obligación corresponderá a los centros o complejos comerciales e industriales
y de servicios administrados bajo una misma razón social o personalidad jurídica, cuyos
establecimientos ocupen entre todos, veinte o más trabajadoras. El mayor gasto que
signifique la sala cuna se entenderá común y deberán concurrir a él todos los establecimientos
en la misma proporción de los demás gastos de ese carácter.
Las salas cunas deberán contar con autorización de funcionamiento o reconocimiento oficial
del Estado, ambos otorgados por el Ministerio de Educación.
Los establecimientos de las empresas y que se encuentren en una misma área geográfica,
podrán, previa autorización del Ministerio de Educación, construir o habilitar y mantener
servicios comunes de salas cunas para la atención de los niños de las trabajadoras de todos
ellos.
Se entenderá que el empleador cumple con la obligación señalada en este artículo si
paga los gastos de sala cuna directamente al establecimiento al que la mujer
trabajadora lleve sus hijos menores de dos años.
El empleador designará la sala cuna de entre aquellas que cuenten con la autorización de
funcionamiento o reconocimiento oficial del Ministerio de Educación.
El empleador pagará el valor de los pasajes por el transporte que deba emplearse para
la ida y regreso del menor al respectivo establecimiento.
El trabajador o trabajadora a quienes, por sentencia judicial, se le haya confiado el cuidado
personal del menor de dos años, tendrá los mismos derechos.
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Profesor Karl Sievers
Art. 205. El mantenimiento de las salas cunas será de costo exclusivo del o los empleadores,
quienes deberán tener una persona competente a cargo de la atención y cuidado de los niños.
Art. 206. Las trabajadoras tendrán derecho a disponer, a lo menos, de una hora al día, para
dar alimento a sus hijos menores de dos años. Este derecho podrá ejercerse de alguna de las
siguientes formas a acordar con el empleador:
a) En cualquier momento dentro de la jornada de trabajo.
b) Dividiéndolo, a solicitud de la interesada, en dos porciones.
c) Postergando o adelantando en media hora, o en una hora, el inicio o el término de la
jornada de trabajo.
Este derecho podrá ser ejercido preferentemente en la sala cuna, o en el lugar en que se
encuentre el menor. Para todos los efectos legales, el tiempo utilizado se considerará como
trabajado.
El derecho a alimentar no podrá ser renunciado en forma alguna y le será aplicable a toda
trabajadora que tenga hijos menores de dos años, aun cuando no goce del derecho a sala cuna,
según lo preceptuado en el artículo 203.
Tratándose de empresas que estén obligadas a lo preceptuado en el artículo 203 (a tener
sala cuna), el período de una hora para dar alimento a los niños, se ampliará al
necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre para dar alimentos a sus hijos. En
este caso, el empleador pagará el valor de los pasajes por el transporte que deba
emplearse para la ida y regreso de la madre.
En caso que el padre y la madre sean trabajadores, ambos podrán acordar que sea el padre
quien ejerza el derecho. Esta decisión y cualquier modificación de la misma deberán ser
comunicadas por escrito a ambos empleadores con a lo menos 30 días de anticipación,
mediante instrumento firmado por el padre y la madre, con copia a la respectiva Inspección
del Trabajo.
Con todo, el padre trabajador ejercerá el referido derecho cuando tuviere la tuición del menor
por sentencia judicial ejecutoriada, cuando la madre hubiere fallecido o estuviere
imposibilitada de hacer uso de él.
Asimismo, ejercerá este derecho la trabajadora o el trabajador al que se le haya otorgado
judicialmente la tuición o el cuidado personal o como medida de protección del menor. Este
derecho se extenderá al cónyuge, en los mismos términos señalados en los incisos anteriores.
Plazo para reclamar estos derechos: Las acciones y derechos provenientes de este título se
extinguirán en el término de 60 días contados desde la fecha de expiración del período a que
se refieren los respectivos derechos.
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Art. 207 bis. En el caso de contraer matrimonio o celebrar un acuerdo de unión civil, de
conformidad con lo previsto en la ley Nº 20.830, todo trabajador tendrá derecho a 5 días
hábiles continuos de permiso pagado, adicional al feriado anual, independientemente del
tiempo de servicio.
Este permiso se podrá utilizar, a elección del trabajador, en el día del matrimonio o del
acuerdo de unión civil y en los días inmediatamente anteriores o posteriores al de su
celebración.
El trabajador deberá dar aviso a su empleador con 30 días de anticipación y presentar dentro
de los 30 días siguientes a la celebración el respectivo certificado de matrimonio o de acuerdo
de unión civil del Servicio de Registro Civil e Identificación.
Discriminación:
Ningún empleador podrá condicionar la contratación de trabajadoras, su permanencia o
renovación de contrato, o la promoción o movilidad en su empleo, a la ausencia o existencia
de embarazo, ni exigir para dichos fines certificado o examen alguno para verificar si se
encuentra o no en estado de gravidez.
Prueba viernes 2.30 sala 406, se hace de un módulo (terminar a las 3.10) → solo desarrollo
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- El Lock out o cierre temporal de la empresa. Art. 353 y 355 CT. (cerrar por fuera),
puede el empleador para evitar daños a la empresa cerrar la faena, los trabajadores no
están obligados a continuar trabajando ni el empleador a pagar remuneraciones. (esto
puede afectar a trabajadores no sindicalizados)
En chile tenemos un sistema de estabilidad relativo, significa que para ser despedido el
empleador debe invocar ciertas causales legales, no puede invocar cualquier motivo, de lo
contrato será un despido injustificado. (se diferencia del sistema absoluto en que los
trabajadores son inamovibles).
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La estabilidad laboral consiste en el derecho que tiene una persona a permanecer en el cargo
asalariado que desempeña, a no ser despedido sin causa justificada calificada por la autoridad
competente y, en caso de despido inmotivado, a ser reintegrado en el empleo o, en subsidio,
a ser indemnizado adecuadamente. La idea de estabilidad parte del supuesto de que el
empleador no tiene derecho a despedir, sin una causa justificada.
Nuestro ordenamiento jurídico laboral no contempla la posibilidad del libre despido o del
despido sin justificación. Lo anterior implica que, en caso de que el empleador despida a un
trabajador sin invocar causal alguna o invocando una causal sin fundamento o justificación,
ese despido si será válido, pero traerá aparejado las sanciones que para estos prevé la ley.
La inamovilidad puede ser absoluta lo que implica que en caso de despido de un trabajador
el empleador debe reponerlo en su puesto o; inamovilidad relativa, lo que significa que ese
despido tendrá como consecuencia, el pago de las indemnizaciones que procedan.
Para reflexionar:
Artículo 4 del Convenio N° 158 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), sobre
“La terminación de la relación de trabajo por iniciativa del empleador”, que entró en vigor
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23 noviembre 1985, norma que establece que: “No se pondrá término a la relación de trabajo
de un trabajador a menos que exista para ello una causa justificada relacionada con su
capacidad o su conducta o basada en las necesidades de funcionamiento de la empresa,
establecimiento o servicio”.
Téngase presente que dicho Convenio no se encuentra actualmente ratificado por Chile.
¿Por qué si la OIT lo establece no podemos hacerlo parte de la legislación nacional? → art.
5 CT.
Una norma internacional ratificada por chile, según 2 teorías puede ser infra legal o supra
legal = según lo que conviene. ¿se puede despedir a alguien por falta de capacidad? → si la
OIT lo recoge ¿Por qué la legislación laboral no lo hace?
2. Renuncia del trabajador, dando aviso a su empleador con treinta días de anticipación, a
lo menos. (si lo despide sin días de anticipación, le debe pagar una indemnización
sustitutiva de aviso previo por los 30 días de no aviso).
¿Por qué el empleador debe pagar un mes de sueldo, cuando no se da previo aviso? ¿y el
trabajador no debe pagar indemnización al empleador? → porque igualmente le puede causar
un perjuicio al emperador si el trabajador llega y se va. No es justo.
3. Muerte del trabajador. (no del empleador, por el principio de continuidad de la relación
laboral).
4. Vencimiento del plazo convenido en el contrato. La duración del contrato de plazo fijo
no podrá exceder de un año. (ojo porque hay distintas hipótesis, hay que distinguir sobre
la calificación técnica del trabajador.)
El trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de más de dos contratos
a plazo, durante doce meses o más en un período de quince meses, contados desde la primera
contratación, se presumirá legalmente que ha sido contratado por una duración indefinida. →
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Todas de estas causales, se pueden pactar en el contrato, es decir, por ej. establecer que
tal conducta será inmoral → pero eso no vale de nada porque el que decide es el juez.
2. Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que hubieren sido
prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador. (la causal más objetiva)
¿giro? → hablamos de giro real, porque normalmente las empresas en las escrituras punen
más giros, y lo que se a interpretado es que debe tratarse del giro real que se está efectuado.
Si no está prohibido por escrito en el contrato de trabajo no existe esta causa, solo se puede
probar cuando está por escrito.
¿Qué pasa si un trabajador es generante de logística su esposa constituye una sociedad de
giro logístico y trabaja en paralelo y él le ayuda, pero no figura en esa empresa? Obviamente
el le está pasando información ¿Por qué causal lo despediríamos? → por falta de probidad,
porque en este caso, la conducta la está ejecutando su esposa, no él.
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3. No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos días
seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres días durante igual período de tiempo;
asimismo, la falta injustificada, o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su
cargo una actividad, faena o máquina cuyo abandono o paralización signifique una
perturbación grave en la marcha de la obra.
4 opciones:
- Que falte 2 días seguidos
- 2 lunes en el mes
- 3 días cualquieras en el mes
- Falta injustificada o sin aviso previo de un trabajador que tenga a su cargo una
actividad, faena o maquina cuyo abono signifique una perturbación grave en la
marcha de la empresa.
Esto es ausencia en el mes calendario ¿Qué pasa si el trabajador falta el 30 y 1? → no se
puede despedir porque deben ser del mismo mes.
Esta es una de las causales que más cuesta probar porque ¿es lo mismo echar a un trabajador
que lleva 7 meses de antigüedad por esta causal que a un trabajador que lleva 10 años? → el
juez evidentemente lo va a tratar de ayudar.
El aviso previo solo se exige en el último caso, y la ley exige que no exista causa justificada,
entonces pasa que a lo mejor el trabajador no avisa, pero sí tiene causa justificada por faltar.
4. Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendiéndose por tal: el trabajador que se
enoja y se va → hay 2 hipótesis.
a) La salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la faena y durante las
horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente.
¿el señor que está en horario de colación, se pelea con el jefe y se va y vuelve al rato lo puede
echar por esta causal? → no porque la colación no se imputa en la jornada.
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Requisitos:
- Deben ser actos, omisiones o imprudencias: ej. que deje andando un camión en una
pendiente sin freno de mano y abajo están todos los trabajadores, o una omisión ej.
no hacer nada cuando se empieza a prender la concina en el restaurant.
- Deben ser temerarias: es decir debe ser grave
- Debe poner en riesgo, la empresa, la seguridad, salud o actividad de los trabajadores,
o el funcionamiento del establecimiento.
Es muy grave esta causa, por esto, cuando se invoca mal tiene un recargo del 100% (a
diferencia de las otras que tienen un 80%)
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Artículo 454 n°1: gana juicio sola: de memoria. Debiendo acreditar la veracidad de hechos
imputados.
¿Si no hay comunicación de despido que se acredita? el 454 n°1 dice que la oportunidad
para explicar los motivos como empleador del despido es en la carta de despido, no debiera
ser en la contestación de la demanda. Si la carta invoca los fundamentos entonces podrá tener
más posibilidades de ganar el empleador.
Relación entre el art 454 n°1 y 162 inc. 1 y 4 *
Artículo 162 inc. 1 y 4: comunicarlo por escrito al trabajador personalmente o por carta
certificada al domicilio indicado en el contrato indicando las causales en que se funda.
Cuando es por necesidad de la empresa debe otorgar copia a la DT avisando 30 días antes.
Este artículo otorga la formalidad para despedir. En su inc. 5 y 7 aparece la nulidad del
despido. Empleador debe informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones
previsionales.
La nulidad del despido se traduce en que el empleador tiene un taxímetro que corre para
pagar porque cada vez que corre el tiempo la nulidad hace pagar todas las indemnizaciones
y remuneraciones devengadas desde el despido hasta el momento en que pague.
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necesaria para cumplir de manera óptima las funciones para las que fue contratado, dicha ley
entiende que el empleador deberá ser que le proporcione al trabajador las herramientas y
capacitación necesarias para el desempeño de sus labores.
El artículo 161 del CT contempla 2 causales. En su inciso primero, las denominadas
“necesidades de la empresa” y en su inciso 2, el “desahucio”.
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Esta causal era popularmente conocida como una “causal residual” debido a que era
ampliamente utilizada por los empleadores para desvincular a sus dependientes cuando no
tenían otra justificación legal para poner término al vínculo contractual. Antiguamente y
hasta antes de la reforma del año 2001, la amplitud de la causal necesidades de la empresa
permitía el despido de un trabajador producto de su falta de adecuación laboral o técnica.
Con la dictación de la ley N° 19.759, de fecha 5 de octubre de 2001, dicha posibilidad quedó
vedada y cambio el razonamiento sobre la materia. A partir de la entrada en vigencia de esta
ley, no será justa causa para despedir a un dependiente su falta de aptitud para el trabajo,
cambiándose el paradigma en el sentido de que, si un trabajador no posee la calificación
necesaria para cumplir de manera óptima las funciones para las que fue contratado, dicha ley
entiende que el empleador deberá ser que le proporcione al trabajador las herramientas y
capacitación necesarias para el desempeño de sus labores.
El artículo 161 del CT contempla 2 causales. En su inciso primero, las denominadas
“necesidades de la empresa” y en su inciso 2, el “desahucio”.
El artículo en análisis dispone:
“Sin perjuicio de lo señalado en los artículos precedentes, el empleador podrá poner término
al contrato de trabajo invocando como causal las necesidades de la empresa, establecimiento
o servicio, tales como las derivadas de la racionalización o modernización de los mismos,
bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la economía, que
hagan necesaria la separación de uno o más trabajadores. La eventual impugnación de las
causales señaladas, se regirá por lo dispuesto en el artículo 168.
En el caso de los trabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como
gerentes, subgerentes, agentes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, estén
dotados, a lo menos, de facultades generales de administración, y en el caso de los
trabajadores de casa particular, el contrato de trabajo podrá, además, terminar por desahucio
escrito del empleador, el que deberá darse con treinta días de anticipación, a lo menos, con
copia a la Inspección del Trabajo respectiva. Sin embargo, no se requerirá esta anticipación
cuando el empleador pagare al trabajador, al momento de la terminación, una indemnización
en dinero efectivo equivalente a la última remuneración mensual devengada. Regirá también
esta norma tratándose de cargos o empleos de la exclusiva confianza del empleador, cuyo
carácter de tales emane de la naturaleza de los mismos”.
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(materia vale)
Causales del 161:
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- Gerentes
- Sub gerentes
- Apoderados
- Agentes
Siempre que estas personas estén dotadas a lo menos de las facultades generales de
administración, así lo dic expresamente el CT.
Entonces, ¿Si tengo un gerente de ventas y un sub gerente y ese sub gerente le reporta ala
gerente, pero no puede definir política para la compañía puedo echarlo por desahucio? ¿Qué
debiera hacer el para tomar decisiones o facultades de administración? No tomar decisiones
que le afecten.
2. La causal de NE necesita fundarse en hechos que tienen que estar en la carta de despido.
La causal de D no lo necesita
¿Cómo se formalizan o como proceden?
Tienen que darle aviso al trabajador con a lo menos 30 días de anticipación corridos (todos
los plazos son corridos salvo que expresamente diga hábil)
Mediante una carta que se entregará personalmente o que se le va a enviar al domicilio
registrado en el contrario.
Si no se da este aviso de 30 días de anticipación a lo menos, se pagará un mes de
remuneración en sustitución a ese aviso, la que se llama "indemnización sustitutiva del aviso
previo"
Además, se le va a pagar al trabajador una indemnización por cada año de servicio y fracción
superior a 6 meses, a ser un mes de remuneración por cada año.
Es decir, si el trabajador estuvo 4 años y 5 meses, se le pagan 4 años, pero si estuvo 4 años y
7 meses se le pagarán 5 años de indemnización.
En cado de la causal de NE, por aplicación del art 169 CT la carta deberá contener los montos
que se le van a pagar al trabajador por estos conceptos indemnizatorios, estos montos
constituyen una oferta irrevocable de pago y la carta en si servirá e título ejecutivo para el
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Solo la nulidad de despido corresponde cuando no se pagan las previsiones sociales, esto se
ataca por el despido injustificado. El problema es la justificación siendo la carta de despido
muy bien fundada para no ser impugnada por el tribunal y el trabajador despedido.
La necesidad del mercado es un problema económico de proporciones, no un mes nada más
de perdidas. La necesidad debe ser imperiosa, importante, sostenida en el tiempo, no menor.
Las necesidades personales se refieren a las decisiones internas de la empresa, por ejemplo,
ahorrar un costo sin necesidad económica sino que interna. La lógica dice que se despide por
eficiencia.
Se pude despedir porque no hay necesidad, pero la jurisprudencia dice que los capacite, sin
embargo el contra argumento es que el contrato es intuito persona, con ello se contrata a la
persona por sus capacidades especiales.
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posterioridad un juez declare esa desvinculación como injustificada, lo que dará paso a los
recargos contemplados en el artículo 168 del CT.
Art. 454 n1 inciso 1: “…debiendo acreditar la veracidad de los hechos imputados en las
comunicaciones a que se refieren los incisos primero y cuarto del artículo 162, sin que pueda
alegar en el juicio hechos distintos como justificativos del despido.”
*Si se despide altiro, en el acto y el trabajador no tenía idea que eso iba a pasar el empleador
le debe pagar un sueldo completo (163 y 161)
SUBCONTRATACIÓN
Definición:
La subcontratación es aquel trabajo realizado para un empleador denominado contratista o
subcontratista, quien ejecuta obras o servicios por cuenta y riesgo propio para una empresa
principal, dueña de la obra o faena.
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Artículo 168
Consideración de justificación. 60 días hábiles contados desde la separación para demandar
el despido injustificado. El sábado se considera día hábil.
Se entiende separado desde el minuto en que le dicen que se vaya: problema probatorio en la
carta podrá establecerse. Teóricamente es desde que le dicen que está despedido.
Si denuncia y lo despidieron será procedimiento del 485 y sgts: represalia por ejercer un
derecho laboral. ¿Qué fue primero?
Trabajador que estime o que diga que no merece algo, podrá reclamar dentro de 60 días
hábiles pudiendo ampliarse si se presenta reclamo Admin ante la Inspección del Trabajo.
N°4 162: indemnización sustitutiva de aviso previo: ordenado por el juez que pague + 163:
indemnización por años de servicios según correspondiera aumentado de acuerdo a sgts
reglas.
Paga la sustitutiva y la del 163 con recargo dependiendo de la causal invocada para el
despido.
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______
La relación que existe entre la empresa principal y la contratista, es un contrato de carácter
civil de prestación de servicios.
En cuanto a la responsabilidad de la empresa principal, la normativa laboral vigente,
establece dos tipos de responsabilidades para la empresa principal, la responsabilidad
subsidiaria y la responsabilidad solidaria. La diferencia entre una y otra es que la primera
tiene a lugar solamente cuando la empresa principal ejerce los derechos de información y
retención con respecto a sus contratistas o subcontratistas. En cambio la responsabilidad
solidaria opera cuando la empresa principal no ejerce esos derechos.
Responsabilidad subsidiaria: Es aquella en que la empresa principal debe responder cuando
el contratista o subcontratista no cumple con sus obligaciones laborales y previsionales
respecto de sus trabajadores. Para hacer efectiva la responsabilidad subsidiaria el trabajador
debe demandar al contratista que es su empleador directo y si éste no responde, el trabajador
podrá demandar a la empresa principal.
Responsabilidad solidaria: Es aquella en que la empresa principal responde conjuntamente
con el contratista o subcontratista, según el caso, respecto de las deudas laborales y
previsionales que tengan éstos con sus trabajadores. Para hacer efectiva la responsabilidad
solidaria el trabajador debe entablar la demanda en contra de su empleador directo y en contra
de todos aquellos que puedan responder de sus derechos. La empresa principal debe
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…En efecto, la necesidad de sancionar el acto fraudulento del verdadero empleador, quien
se oculta tras un tercero, que detenta solo en la formalidad el carácter de empleador, pero que
no ejerce, en el plano de la realidad, ni la potestad de mando ni la dependencia respecto del
trabajador, atributos que definen legalmente a quien debe considerarse como tal… (Ord. N°
922/25 Dirección del Trabajo).
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Finalmente, el inspector del trabajo que hubiere autorizado al menor en los casos de los
anteriormente descritos, pondrá los antecedentes en conocimiento del Tribunal de Familia
que corresponda, el que podrá dejar sin efecto la autorización si lo estimare inconveniente
para el trabajador. Esto último no es sino otra manifestación de la protección que la ley
pretende otorgarle a los menores.
Siempre en la senda de la protección de los menores, aquellos que aún no cumplan 18 años
de edad no serán admitidos en trabajos ni en faenas que requieran fuerzas excesivas, ni en
actividades que puedan resultar peligrosas para su salud, seguridad o moralidad.
Asimismo, los menores de 21 años no podrán ser contratados para trabajos mineros
subterráneos sin someterse previamente a un examen de aptitud. En caso de contravención
de estas prohibiciones, el empleador que contrate a un menor arriesga una multa de entre 3 a
8 UTM, la que se duplicará en caso de reincidencia.
Otro aspecto que se pretende proteger, dice relación con la moralidad. En este sentido, queda
también prohibido el trabajo de menores de 18 años en cabarets y otros establecimientos
análogos que presenten espectáculos vivos, como también en los que expendan bebidas
alcohólicas que deban consumirse en el mismo establecimiento y en ningún caso se podrá
autorizar a menores de edad para trabajar en recintos o lugares donde se realicen o exhiban
espectáculos de significación sexual.
Otra situación que la ley laboral procuró regular dice relación con el trabajo los menores de
15 años que celebren contratos para participar en espectáculos de teatro, cine, radio,
televisión, circo u otras actividades similares. En este caso, el menor requerirá la autorización
de su representante legal y del respectivo Tribunal de Familia y adicionalmente, deben
encontrarse cursando la educación básica y que la actividad o labor que vayan a desarrollar,
no interfiera con sus estudios en los términos indicados en el inciso 2 del artículo 13 del CT.
Por último, el código del trabajo estableció la prohibición para los menores de 18 años para
trabajo nocturno en establecimientos industriales o comerciales entre las 22:00 y las 07:00
horas, con la finalidad de procurar el descanso nocturno de los menores.
En caso de infracción de cualquiera de las reglas estudiadas, el artículo 17 dispone que: “Si
se contratare a un menor… el empleador estará sujeto a todas las obligaciones inherentes
al contrato mientras se aplicare; pero el inspector del trabajo, de oficio o a petición de parte,
deberá ordenar la cesación de la relación y aplicar al empleador las sanciones que
correspondan.”. Es decir, el empleador estará obligado a pagar la remuneración convenida
y a dar cabal cumplimiento a todas las obligaciones que del contrato emanaren, no obstante
cesar el menor en su función.
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Introducción:
Los juicios de trabajo, tratan de problemáticas del contrato laboral: problemas individuales,
problemas colectivos (sindicatos) y problemas de seguridad social
Art. 420 define la competencia del juzgado de trabajo, lo importante es que las problemáticas
se deben dar dentro de una relación laboral.
Oferta de trabajo: está situada dentro de la obligación precontractual, todavía no se ha
celebrado el contrato de trabajo. → si me hacen una oferta de trabajo que contiene un bono
x y después en el contrato ese bono no está o, nunca llegan a contratarme ¿de quién es la
competencia? → de los tribunales civiles, ya que todavía no hay contrato.
Cuando hay una relación laboral los problemas individuales y colectivos se rigen por los
tribunales laborales y el código del trabajo.
El art. 420 abarca esos 2 conflictos, y acá veremos como esos conflictos se pueden encausar
judicialmente.
El derecho del trabajo inunda el derecho procesal con derecho sustantivo, o sea, este no es
un derecho procesal puro, es un derecho procesal que a veces ni siquiera respeta todas las
garantías del debido proceso, porque se basa en algo que no tiene nada que ver con el
tecnicismo jurídico, se basa en algo real, en el razonamiento humanos.
Como tenemos un problema de razonamiento humano que hace surgir una nueva rama del
derecho, esa rama del derecho empapa al proceso ¿Por qué? → ¿Quién escritura un contrato
de trabajo? El empleador, entonces ¿es consensual?, por lo tanto, si el trabajador no tiene
capacidad de negociación ¿frente a que contrato estamos? → adhesión, por lo tanto, cuando
estamos en el plano de incumplimiento del contrato, no hay igualdad, de la base las partes no
están en igualdad.
Si la persona no trabaja no come, hay una necesidad básica, entonces la realidad laboral no
tiene nada que ver con la realidad civil, entonces esta realidad necesita empaparse en los
juicios, por esto los juicios del trabajo no son equitativos, son proteccionistas, se llevan el
derecho protector laboral al proceso.
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Profesor Karl Sievers
4. Principio de buena fe: es un principio común a todo, las actuaciones se deben desarrollar
de buena fe, se prohíben las actuaciones dolosas.
5. Principio de inmediación: * el proceso laboral lleva 11 años, antes era igual que el civil,
con actuario, aquí el juez es el que ve, el que escucha, entonces la inmediación no solo
logra que la justicia sea más cierta, sino que se logre una mejor calidad.
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Reglas comunes:
a. Plazos:
En materia laboral son fatales, legales, días hábiles, ej. si la audiencia es mañana 4 y el plazo
es a lo menos 5 días antes de la audiencia preparatoria → es el 28 (siempre cuando la ley diga
a lo menos es un día más).
Existen plazos judiciales en material laboral, si el juez no decreta que se cumplió el plazo
judicial aún se puede cumplir.
b. Deben comparecer patrocinados con abogados.
c. Privilegio de pobreza.
d. Notificación
¿Cómo puede empezar un juicio? Con una demanda o medida prejudicial, la primera
notificación se realiza personalmente. La medida prejudicial puede ser probatoria o
precautoria.
Pero en materia probatoria en laboral hay una libertad que no existe en materia civil, en
materia civil hay un catastro, en laboral hay libertad porque las materias pueden ser disimiles,
variadas y se agrega como posibilidad de medidas prejudiciales el tener información de los
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Profesor Karl Sievers
demandados, o, sobre su patrimonio o, sobre los bienes en cuales vaya a recaer la sentencia.
Acá todo es más amplio y, menos estructurado.
La primera actuación al demandante se notifica por estado diario, PERO en materia laboral
se puede notificar por el medio que las partes fijaron para la notificación ej. correo
electrónico.
Por el principio de celeridad el funcionario del laboral, realiza las búsquedas y si las constata
en el mismo acto queda facultado por ley para notificar → constatado que sea el domicilio
del demandado, no es necesario requerir la autorización del tribunal (diferencia con la
notificación por el 44 en materia civil). También hay libertad de horario para la notificación
personal subsidiaria.
En cuanto a la notificación tácita, también es una forma de notificación en materia laboral.
Y la notificación por avisos: se usa cuando las personas son difíciles de ubicar, identificar y
en estos casos se agotan los medios de búsquedas de las personas y se notifica a través de los
medios de circulación nacional. Se notifica la solicitud de notificación, la resolución que
ordena notificar y, el texto íntegro de la demanda.
También tenemos las notificaciones de carta certificada inscrita, en materia laboral son 6 días
hábiles desde la recepción de correos. Es un sistema de notificación que se puede utilizar
cuando el tribunal se decreta, se ´puede utilizar para personas que son ajenas al proceso ej.
testigos.
Notificación por cedula: se podrá utilizar cada vez que el tribunal lo ordene o, que la parte lo
solicite y el tribunal lo ordene ej. para requerir información de un 3ro o, para citar a un tercero
y no me basta la carta certificada y yo quiero que se notifique por cedula.
e. Costas:
En material laboral cada vez que se resuelva un incidente el tribunal debe pronunciarse si se
condena o no en costas, si se condena debe regular el monto de la misma.
f. Incidentes:
Se promueven y resuelven en la misma audiencia salvo que la época de su origen no lo
permita ej. si el incidente se origina entre la audiencia preparatoria y el juicio obviamente se
van a resolver fuera de audiencia.
Pero si el incidente se genera un día antes de la audiencia se debe resolver dentro de la
audiencia, aunque se pase un poco el plazo.
Ej. si el plazo para evacuar traslado de un incidente termina después de la audiencia el mismo
se agotará en la audiencia y tendrá que ser evacuado en la audiencia, por ende no hay plazos
pendientes con posterioridad a la audiencia, todo se agota en la audiencia.
Si bien se resuelven todos en la audiencia hay algunas excepciones en las cuales el tribunal
los deja para resolverlos en la sentencia definitiva.
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Si presento la MP la puedo presentar antes de la demanda (igual que civil), en laboral el juicio
puede empezar por MP o por demanda, y si se empieza por una MP hay plazo de 10 días para
presentar la demanda.
Decretada una MP o cautelar (porque se puede pedir en cualquier estado del proceso) pasa
algo raro → todas las MP o precautorias, o cautelares decretadas antes de la audiencia
preparatoria deben ser ratificadas en la audiencia preparatorias porque ahí ya escuchamos al
demandado entonces se genera el debate.
¿Qué pasa si se piden después de la audiencia preparatoria? ¿Cómo se ratifican? → discusión.
Algunos dicen que solo se pueden pedir antes de la audiencia porque solo ahí se pueden
decretar, otros señalan que, en todo momento del juicio, además el juez también puede
decretarla de oficio.
Las medidas prejudiciales pueden llevarse a cabo sin previa notificación del demandado por
si existe peligro.
La MP debe ser proporcional al juicio, ej. si me deben 100 mil pesos no puedo pedir que le
embarguen la casa.
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Si no hay conciliación: se fijaran los hechos SPC que en laboral se llaman hechos a probar,
respecto de esta resolución procede recurso de reposición (sin apelación en subsidio, solo
procede apelación en contra de una sentencia que pone termino al conflicto).
Resuelta la reposición procede la etapa de ofrecimiento de prueba: por regla general quien
parte ofreciendo la prueba es el demandante, salvo los casos de despido en donde se invierte
el orden y pasa ofreciendo la prueba el demandado, porque en juicios de despido se debe
probar el contenido de la carta de despido.
Ej. se hace un despido y no hay carta, no hay nada que probar, por eso se invierte el orden.
Medios de prueba:
- documentos
- testigos
- prueba confesional
- inspección personal del tribunal
- peritos
- otros medios de prueba ej. cámaras
en materia laboral hay libertad de prueba, se puede incorporar cualquier medio de prueba ej.
implementos de seguridad, audios, WhatsApp.
Después de ofrecerse la prueba viene el periodo de impugnación de prueba (todo en la misma
audiencia). Se le debe exhibir a la prueba a la otra parte quien va a poder estudiar posible
objeciones y exclusiones.
• Las exclusiones buscan que el medio de prueba nunca entre al juicio; se piden por
distintas causales, por impertinencia, porque es una prueba que no tiene nada que ver con
el juicio ej. acompañar certificado de nacimiento del trabajador o, por sobreabundancia
(varios documentos que hablan de lo mismo) o, ilicitud.
Si el juez declara que excluye esta prueba, esta nunca va a entrar al juicio, entonces, se evita
que se contamine el juez que va a tomar el juicio
• Las objeciones: las causales son las que están en el art. 346 CPC, que son falsedad|, falta
de integridad y falta de autenticidad.
Si esto ocurre se va a poder abrir un incidente y un término probatorio, pero ese término
probatorio consiste en que la prueba que se ofrece ahí mismo se rendirán en la audiencia de
juicios en paralelo al juicio principal.
Entra igual, pero carece de valor probatorio.
percibir a las partes a que digitalicen la prueba documental antes del juicio, va a notificar al
absolvente y va a fijar una fecha para a audiencia de juicio en un plazo no superior a 30 días.
Audiencia de juicio:
Se va a recibir la prueba en el siguiente orden:
- Documental
- Confesional
- Testimonial
- Demás medios de prueba.
El tribunal por razones fundadas va a poder alterar el orden de la prueba ej. a lo mejor va a
querer rendir toda la prueba documental primero y al último los testigos.
Documentos: no existen formalidades como en materia civil, ej. documentos públicos,
protocolizados.
En materia laboral es súper des formalizado, en general en los documentos prima la buena fe
y suelen ser copias porque después se digitalizan.
Respecto de la exhibición de documentos se puede requerir documentos que estén en poder
de la contraparte y en poder de 3ros, si están en poder de 3ros se deben notificar, si están en
poder de la contraparte hay que distinguir:
- Si se trata de documentos que legalmente tienen que estar en poder del empleador y
no se acompañan habiéndose decretado la exhibición del documento, el juez podrá
tener por reconocidos los hechos que respecto de ese documento se planten en la
demanda.
Ej. yo digo que mi sueldo es de 800 mil, pido exhibición de documentos liquidación de
remuneraciones, el empleador debe tener en su poder estos documentos entonces, si el no
acompaña estos documentos el tribunal puede estimar que es cierto que el sueldo es de 800
mil.
- En cambio, al empleador yo le solicito que exhiba un correo electrónico o
memorándum que le envió a trabajadores el 10 de julio. Eso es un documento que no
necesariamente está en poder del empleador. En caso de decretada la exhibición y si
no la lleva no pasará nada. Esta es una de las presunciones establecidas.
Respecto al trabajador no hay alusión sobre este medio de prueba. Esta es una facultad del
juez, no un apercibimiento
Confesional:
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- Si el citado a absolver posiciones no puede ir, podrá otorgar un mandato especial para
que concurra otra persona en su lugar. En el caso del empleador, esta persona tendrá
que tener la calidad de empleador conforme al art. 4 (toda persona que tenga
facultades de administración y toma de decisión. Esta es una de las pocas
presunciones que hay en materia laboral. Dicho mandato debe ser al inicio de juicio.
El tribunal puede limitar el número de absolventes por ej. si se trata de una demanda colectiva
el empleador pretende citar a los 45 trabajadores que lo demandaron el tribunal puede decir
con 2 me basta.
A diferencia de civil, acá no existe un pliego de preguntas, acá se formulan de manera verbal
y des formalizada.
El tribunal puede actuar de oficio en estos medios de pruebas, se puede meter, puede
preguntar, etc.
Confesional testimonial:
A diferencia de materia civil el número de testigos es por parte y no por hecho a probar, acá
son 4 testigos por parte. El juez por resolución fundada puede decretar una ampliación en el
número de testigos.
Ej. si se trata de una práctica antisindical que es una materia complicada puede decretar el
aumento de testigos, pero para eso debieron haber ofrecido más testigos en la prueba
confesional.
También el juez podría disminuir el número de testigos en la audiencia de juicio cuando
presentar más testigos es una reiteración inútil o, cuando lo hechos ya están suficientemente
esclarecidos. Ej. hay 3 testigos que van a haber exactamente lo mismo.
Las preguntas son des formalizadas, no hay tachas en materia laboral. Otra diferencia es que
si el testigo vive en Coihaique y el juicio es en Santiago no proceden los exhortos, en virtud
del principio de inmediación, el juez debe escuchar al testigo, sentirlo.
Además estos testigos pueden ser traídos por la propia parte o, pueden solicitarle al tribunal
que los cite, se va a despachar una citación → esa citación se notifica por carta certificada
¿puede declarar la cónyuge del trabajador? → si
Pericial:
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Un perito es un profesional experto que se designa por el tribunal para que emita un informa
y concurra después al tribunal para que omita una opinión del informe.
El perito se designa por el juez en la audiencia preparatoria, de la nómina de peritos judiciales
que existe en la corte de apelaciones. Designado el perito se le tiene que notificar y él tiene
que aceptar el cargo y fijar un horario, también va a citar a una audiencia de reconocimiento.
Se empezó a utilizar una figura → el testigo experto que se usa mucho en materia de familia,
por ej. el contador de la empresa o un amigo contador, este va a poder emitir una opinión
El perito va a fijar una audiencia de reconocimiento (fuera de la audiencia preparatoria y
fuera de la audiencia de juicios) en esa audiencia se va a fijar la modalidad del peritaje y el
perito va a poder pedir los antecedentes que necesite, este perito va a hacer el peritaje y lo
debe evacuar a lo menos 3 días antes del juicio (ósea 4 días), ¿Por qué debe estar a lo menos
3 días antes de la audiencia de juicio? → para que las partes lo puedan revisar.
El perito deberá comparecer a la audiencia de juicio salvo que el tribunal expresamente lo
haya eximido de su obligación de comparecer, al perito se le va a interrogar como su fuera
un testigo, bajo las mismas reglas.
¿si el informe llega el mismo día? → no pasa nada, es válido igual.
El testigo solo puede dar cuenta de hechos, pero lo peritos y testigos expertos pueden emitir
opinión, esa es la diferencia principal.
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