LA POSITIVA FICTA

La positiva ficta es un verdadero acto administrativo que contiene una autorización o

aprobación a la que se constituye.

La resolución positiva ficta, como técnica jurídica se vincula más a la función autorizada o
permisiva de la autoridad administrativa y merced a ella se suavizan ciertas exigencias
para otorgar tales permisos, autorizaciones o licencias.

La resolución positiva ficta en consecuencia sí produce los efectos jurídicos de una

auténtica resolución, por lo que no puede, ser revocada mediante una resolución expresa
denegatoria de fecha posterior a la de su configuración.

El contenido concreto de la probación o autorización obtenida por silencio positivo

(positiva ficta), en aquellos supuestos en que la pretensión ejercitada por el particular que
promueve el procedimiento no es conforme a derecho. La positiva ficta suple el acto,
dentro de los límites autorizados por la ley.

Si una empresa o persona física presenta un recurso o solicitud ante la autoridad, es muy
común que éste demore un tiempo excesivo en responder. Cuando rige el principio de
afirmativa ficta, la falta de respuesta, después de un tiempo determinado, se considera
legalmente como una aprobación. Este principio representa una garantía de tramitación
expedida y da seguridad al solicitante de que puede planificar sus acciones a partir de
cierta fecha.

En la LFPA se regula en el último párrafo del artículo 87: la autoridad deberá acordar , en
su caso, la suspensión o denegación de la suspensión dentro de los cinco días siguientes
a su interposición, en cuyo defecto se entenderá otorgada la suspensión. El particular
tiene derecho a solicitar la constancia de que ha operado a su favor la positiva ficta, si no
resuelven la petición en el plazo de tres meses.

El 04 de febrero de 1998 en el artículo 135 que se configurará la afirmativa ficta en todos

los casos en que las autoridades administrativas del Estado o de los municipios no den
respuestas a las peticiones que formulen los gobernados dentro del plazo de 30 días
hábiles posteriores a la fecha de la presentación de las mismas.

El silencio positivo es simplemente una técnica material de intervención de tutela, de

protección, que pretende hacer más fácil la exigencia de obtener una determinada
actividad, una autorización o aprobación administrativa.

LAS CONSULTAS EN MATERIA FISCAL

Tiene su origen en Roma, y desde luego su significado etimológico deriva del latín
consultare, frecuentativo de consulo, ere, que significó reunir, deliberar, convocar.

La consulta debe ser por escrito y deben hacerse de situaciones reales o concretas, ya
que en caso contrario no hay obligación de la autoridad de atenderlas.

Artículo 34. Las autoridades fiscales sólo estarán obligadas a contestar las consultas que
sobre situaciones reales y concretas les hagan los interesados individualmente.
La autoridad quedará obligada a aplicar los criterios contenidos en la contestación a la
consulta de que se trate, siempre que se cumpla con lo siguiente:

I. Que la consulta comprenda los antecedentes y circunstancias necesarias para que la

autoridad se pueda pronunciar al respecto.

II. Que los antecedentes y circunstancias que originen la consulta no se hubieren

modificado posteriormente a su presentación ante la autoridad.

III. Que la consulta se formule antes de que la autoridad ejerza sus facultades de
comprobación respecto de las situaciones reales y concretas a que se refiere la consulta.

La autoridad no quedará vinculada por la respuesta otorgada a las consultas realizadas

por los contribuyentes cuando los términos de la consulta no coincidan con la realidad de
los hechos o datos consultados o se modifique la legislación aplicable.

Las autoridades fiscales deberán contestar las consultas que formulen los particulares en
un plazo de tres meses contados a partir de la fecha de presentación de la solicitud
respectiva.

LA CANCELACIÓN

Es indebida tanto su ubicación como su nombre, porque en realidad no cancela obligación

alguna. Cancelar significa anular un documento, abolir, derogar, es aquella que consiste
en dar administrativamente de baja un crédito por incobrabilidad o incosteabilidad de su
cobro, a fin de depurar la carga de créditos.

Para cancelar un crédito fiscal por medio de la incobrabilidad o incosteabilidad de su

cobro, no se extingue el mismo.

En el CFF de 1967 estableció que la cancelación de créditos fiscales en las cuentas

públicas, por incosteabilidad en el cobro o por insolvencia del sujeto pasivo o de los
responsables solidarios no libera a unos y otros de su pago.

La cancelación de créditos fiscales en las cuentas públicas, por incosteabilidad en el

cobro o por insolvencia del deudor o de los responsables solidarios no libera de su pago;
esto es, niega que la cancelación sea una forma de extinción de los créditos fiscales.

El término de cancelación da la idea de extinción, de la terminación de algo, lo cual no

sucede con la cancelación en materia tributaria ya que las disposiciones fiscales
establecen que se pondrá cancelar los créditos fiscales, pero esa cancelación no implica
la extinción del crédito fiscal, por lo que en cualquier momento la autoridad fiscal puede
exigir su pago mientras no haya operado la prescripción.

Realmente la cancelación no extingue la obligación, la autoridad únicamente se abstiene

de cobrarlo, por lo tanto, una vez cancelado el crédito sólo hay dos formas de que se
extinga la obligación: el pago, o la prescripción.

La SHCP podrá cancelar un crédito fiscal, cuando su cobro sea incobrable o incosteable.
Se considera que un crédito es incobrable, cuando el sujeto pasivo o los responsables
solidarios son insolventes o han muerto sin dejar bienes. Será incosteable, cuando por su
escaso monto, le resulta antieconómico al Fisco tramitar su cobranza: la autoridad tuviera
que invertir mayor cantidad de recursos que el valor de la prestación que se pretende
hacer efectiva.

LA CONDONACIÓN

Otra de las formas de extinción de las obligaciones, consisten en el perdón de la deuda,

es decir, la condonación. Institución que tiene como base la autonomía de la voluntad de
la autoridad y el respeto a los derechos de las personas.

La condonación procedía cuando se demostraba que no se cometió la infracción, así

como a la persona que se le atribuía no era la responsable. Esta institución ha sido
incorporada a la legislación tributaria bajo esta denominación, y la define Arrioja Vizcaíno
como la figura jurídicotributaria por virtud de la cual las autoridades fiscales perdonan a
los contribuyentes el cumplimiento total o parcial de sus obligaciones fiscales, por causas
de fuerza discrecionales tratándose de multas. Por lo que la autoridad perdona la deuda
del contribuyente, y a diferencia de la cancelación, sí extingue la obligación fiscal.

ARTÍCULO 39 DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN

Esta es realizada por el ejecutivo federal mediante resoluciones de carácter general podrá

I.- Condonar o eximir, total o parcialmente, el pago de contribuciones, autorizar su pago a

plazo o en parcialidades, pero siempre y cuando se trate de impedir que se afecte la
situación jurídica de algún lugar o haya sido afectado, una rama de actividad, producción
o venta de productos, o de aquellos casos catastróficos sufridas por fenómenos
meteorológicos, plagas o epidemias obedeciendo lo dispuesto en una ley tributaria federal
o algún tratado internacional.

II.- El ejecutivo federal podrá dictar medidas relacionadas con la administración, el control,
la forma de pago y procedimientos señalados en las diversas leyes fiscales, sin que varié
las disposiciones que se relacionan con el sujeto, objeto, la base, cuota o la tarifa de los
gravámenes, alguna infracción o sanción con el propósito de facilitar el cumplimiento de
sus obligaciones de los contribuyentes.

III.- También podrá el ejecutivo federal conceder subsidios o determinados estímulos

fiscales.

Toda resolución que dicte el ejecutivo federal deberá especificar a qué contribución se
refiere a menos que se trate de estímulos fiscales, el monto o proporción de los
beneficios, plazos que conceda y los determinados requisitos a cumplirse.

La discrecionalidad para el otorgamiento de la condonación se refiere a dos momentos

distintos

1.-conocer si se da alguno de los supuestos previstos en la ley.

2.- dado el supuesto que la autoridad llegue a la conclusión de que se afecte el gravamen
la situación de algún lugar o región o alguna rama de la economía.
cuando se presentas casos por causas de fuerza mayor que perjudiquen alguna región
del país o alguna rama de la actividad económica se faculta el ejecutivo federal para que
otorgue la condonación, total o parcial de las obligaciones tributarias durante un periodo
determinado con el propósito de que las cargas fiscales agraven a un mas una situación
de emergencia. En estos casos la finalidad es suavizar la carga tributaria en alguna región
o en alguna rama de actividad económica con razón de equidad y deberá cumplir con los
siguientes requisitos

 La debe otorgar el ejecutivo federal

 Debe ser general.
 Procede por región o por rama de actividad; y
 Debe estar autorizada por la ley

Pretendiendo ayudar a quienes han sido víctimas de algún trastorno o calamidad ajeno a
su voluntad. Impidiendo que se cierren fuentes generadoras de empleo o que las
actividades económicas se cierren provocando problemas al fisco y a la comunidad ya
que desaparecerán centros generadores de trabajo, empleo e impuestos

ARTÍCULO 74 DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN

Condonación de créditos derivados de multas, esta se fija con base al criterio de la

autoridad sancionadora, y no dejando la tarea solo a la SHCP sino que también existe la
posibilidad de apreciar otra autoridad, y las circunstancias que dieron origen a la
infracción, es que se considere que debe modificarse el monto de la multa inicialmente
impuesta o bien que deba proceder su total condonación.

Art 74: la SHCP podrá condonar hasta el 100% las multas por infracción a las
disposiciones fiscales y aduaneras y las determinadas por el propio contribuyente. Lo
cual el servicio de administración tributaria establecerá reglas de carácter general
requisitos y supuestos por los cuales procederá la condonación así como la forma y
plazos para el pago.

La solicitud dará lugar al procedimiento administrativo de ejecución, si así se pide y se

garantiza el interés fiscal.

Los requisitos para solicitar la condonación de multas es que estas tengan jurídicamente
el carácter de definitiva, es decir que no se hayan impugnado habiendo transcurrido el
plazo. Así esta solicitud de condonación realizada por el contribuyente deberá reunir los
siguientes elementos

 Que se trate de multas.

 Que sea precedida por una solicitud presentada por el infractor. Exponiendo
razones que invoca solicitar la condonación.
 La autoridad fiscal en uso de sus facultades apreciara la situación y dictara o
negara la condonación

Juicio de Lomeli Cerezo, retroceso en la regulación de la condonación, porque

actualmente en virtud de la aplicación de art 74 de CFF, aunque existan las circunstancias
mencionadas, que hacen que la multa sea injustificada, puede ser que se niegue su
condonación, sin que el afectado pueda acudir a los medios d defensa establecidos en el
código tributario, esta negativa podrá ser combatida mediante el juicio de amparo toda vez
que, conforme a la jurisprudencia de la SCJN , el ejercicio de las facultades discrecionales
otorgadas a las autoridades no debe ser arbitrario o caprichoso.

Por lo que la condonación en sistema jurídico mexicano puede ser;

A) Total o forzosa: cuando detectan que la persona no cometió una infracción y de

esto derive una multa.
B) Parcial o por gracia: reducción del monto señalado. Se le otorga al fisco facultades
para perdonar a titulo las multas impuestas por los infractores.

La multa. Ingreso accesorio cuyo objetivo fundamental es de carácter correctivo o

disciplinario se obtiene del contribuyente el ajustamiento de su conducta desviada a los
causes marcados por disposiciones legales. La condonación no es la solución legal al
problema que tiene uno como contribuyente y de eximirse de la responsabilidad que
tenemos con el estado de que nos exijan el cumplimiento de una obligación.

Se ha considerado un tercer tipo de condonación y está contenida en el artículo 70-A del

código fiscal de la federación.

Cuando las autoridades fiscales hubieren determinado la omisión total o parcial del pago
de las contribuciones, el infractor podrá solicitar los beneficios que este artículo otorga
siempre que declare bajo protesta de decir la verdad que cumple con los siguientes
requisitos:

1.- Haber presentado los avisos, declaraciones y demás información, en sus tres últimos
ejercicios fiscales.

2.- Que no se determinaron diferencias a su cargo en el pago de impuestos y accesorios

superiores al 10% o haber declarado pérdidas fiscales mayores a un 10 % a las realmente
sufridas.

3.- Derogada.

4.- Haber cumplido los requerimientos que hubieren hecho las autoridades fiscales en los
últimos tres ejercicios.

5.- No haber incurrido en alguno de los agravantes al que se refiere el art 75.

6.- No estar sujeto al ejercicio de una o varias acciones penales, por delitos previstos en
la legislación fiscal.

7.- No haber solicitado en los últimos tres años el pago a plazos de contribuciones
retenidas, recaudadas o trasladadas.

Las autoridades fiscales para verificar lo anterior podrán requerir al infractor en un plazo
no mayor de 20 días a la fecha en que se hubiera presentado la solicitud, los datos,
informes, o documentos que se consideren necesarios para tal efecto se requerirá al
infractor para que en un término de 15 días cumpla con lo solicitado por las autoridades
fiscales.

LA FACULTAD DISCRECIONAL

El ejecutivo federal así como la secretaria de hacienda y crédito público para condonar es
preciso decir que la facultad discrecional ha sido considerada como:

 Una libertad que el orden jurídico da a la administración para la elección

oportuna y eficaz de los medios y el momento de su de su actividad.
Señalada por Sánchez León como una libertad jurídica permitida al órgano
ejecutivo por la ley.
 La potestad que tiene la administración de apreciar el interés público con el
fin de decidir la convivencia o no de la acción administrativa.
 La capacidad de obrar de la autoridad para actuar con fundamento en
hechos cuya prueba o no es posible o no está ligada a suministrar.

Por lo que la facultad discrecional es aquella potestad que el derecho objetivo otorga a un
órgano del estado con el objeto de que este utilice su libre apreciación sobre la emisión o
bien o bien el contenido de un acto determinado con el fin de satisfacer el propósito de la
ley.

Juan Francisco Linares al hablar de esta facultad indica que se refiere a contribuciones
que las leyes le dejan al órgano de aplicación en formas más o menos vaga, mediante
fórmulas elásticas. Pero esto no se significa que la autoridad puede producir actos
administrativos sin cumplir con los principios de legalidad, pues habrá de satisfacerse los
lineamientos consignados en la constitución política de los estados unidos mexicanos en
su artículo 16.

PRESCRIPCIÓN FISCAL

La prescripción y la caducidad son instituciones que un plano ideal de las relaciones entre
el fisco y las contribuyentes no deberían existir, pues en tal plano ideal todos los
contribuyentes pagarían sus adeudos fiscales ya que la influencia del tiempo en el
procedimiento fiscal es de importancia decisiva, pues en la eficacia y efectos de los actos
de la autoridad y del particular dependerán de la oportunidad que se efectúen.

La prescripción tiene su origen en el derecho civil; siguiendo lo dispuesto en los artículos

1135 y 1136 del CCVF, se entiende como el medio de adquirir bienes o de librarse de
obligaciones, por el transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por la
ley.

En el derecho fiscal la única prescripción que se tiene es la liberatoria, que es la forma de

extinguir dos tipos de obligaciones:

A. La obligación a cargo de los contribuyentes de pagar impuestos o contribuciones.

B. La obligación a cargo de las autoridades fiscales de devolver a los contribuyentes
en cantidades que estos le hayan pagado indebidamente olas cantidades que
 procedan conforme a la ley; por ejemplo un pago de lo indebido, tratándose del
Impuesto al Valor Agregado, procede la devolución, bajo ciertas condiciones, del
importe que se hubiere cubierto.

En materia fiscal la prescripción es el medio legal para extinguir obligaciones tanto a

cargo de los contribuyentes como de las autoridades fiscales, por el transcurso del
tiempo, previo al cumplimento de los requisitos que establecen las layes fiscales.

En el artículo 32 del código fiscal de la federación de 1967 se estableció un modo de

extinción de los créditos fiscales, es decir, el derecho de los particulares para que en el
término de cinco años, por prescripción, se extingan sus obligaciones ante el fisco federal
y en el artículo 88 se indicaron las facultades de la SHCP para determinar la existencia de
obligaciones fiscales, se extinguen en el término de cinco años; entre otras.

La prescripción presenta problemas específicos de la materia fiscal en cuatro aspectos,

que son:

I.- Prescripción de créditos fiscales. (Se encuentra regulada en el artículo 146 del código
fiscal de la federación vigente).

Los requisitos para la prescripción, son en primer lugar la existencia de un crédito fiscal
exigible; el que haya transcurrido en forma ininterrumpida un plazo de cinco años; no
haber cobrado la autoridad del crédito fiscal en ese plazo y que no exista una causal legal
que suspenda el procedimiento administrativo de ejecución, de la autoridad competente.

La prescripción se interrumpe con cada gestión de cobro que la autoridad notifique al

contribuyente, y el reconocimiento expreso o tácito que este realice respecto al crédito
fiscal.

El plazo de la prescripción tiene la posibilidad de suspenderse, cuando se suspenda el

procedimiento administrativo de ejecución en los términos del artículo 144 del código
fiscal de la federación.

II.- Prescripción de devolver lo pagado indebidamente, regulado en el artículo 22 del

código fiscal de la federación.

Cuando la contribución se calcule por ejercicios, únicamente se podrá solicitar la

devolución del saldo a favor cuando ya se haya presentado la declaración del ejercicio,
salvo que se trate del cumplimiento de una resolución o sentencia firmes, de autoridad
competente, en cuyo caso, se podrá solicitarse la devolución independientemente de la
presentación de la declaración.

Si el pago de lo indebido se hubiera efectuado en cumplimento de acto autoridad, el

derecho a la devolución en los términos de éste artículo, nace cuando dicho acto se
anule.

III.- prescripción de la obligación de enterar las cuotas obrero-patronales o los capitales

constitutivos al seguro social en el artículo 298 de la ley del seguro social.
Se extingue la obligación de pago de las cuotas obrero patronales y de los capitales
constitutivos; el computo se inicia a partir del día siguiente en que el patrón no cumpla con
su obligación legal de realizar el pago de las cuotas o del capital constitutivos; y puede
hacerse valer por las mimas vías que la prescripción regulada por el código fiscal de la
federación.

IV.- prescripción de fianzas.

Prescribe la facultad de las autoridades administrativas y fiscales para hacer efectivas las
fianzas expedidas a su favor, si éstas, presentadas la reclamación de la fianza a la
afianzadora dentro de los 180 días posteriores a que se hizo exigible la fianza, no realizan
el cobro de las mismas, de acuerdo a lo que se regula el artículo 120 de la ley federal de
instituciones de fianzas. Asimismo, los medios para hacer valer la prescripción, son:

a) Por vía de acción. Solicitando a la autoridad la declaratoria de prescripción del

crédito fiscal, cuando este se haya consumado.
b) Por vía de excepción. Haciéndola valer como concepto de impugnación en el
recurso o en el juicio interpuesto.