Introducción

En el comercio intervienen:
• Sujeto individual.
• Sujeto colectivo = Sociedades.
Esto no significa que todas las sociedades sean mercantiles.

Entre comerciante individual y colectivo hay diferencias:

1. Para que un individuo sea comerciante deben reunirse las condiciones del artículo 7
del CCo.
2. Las sociedades constituidas para un objeto comercial son comerciantes aun cuando
de hecho no ejecuten ninguna actividad mercantil. Nacen y mueren comerciantes.
Artículo 7° del CCo: “Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen
del comercio su profesión habitual”.

Esto es sin perjuicio de que hay dos tipos de sociedad que son siempre mercantiles, cualquiera
sea su objeto o giro: son las SA y las SpA. Son formalmente mercantiles.
Las sociedades mercantiles tienen mayor importancia que el comerciante individual.
Por las sociedades se puede obtener la acumulación de grandes capitales y elementos de
trabajo fuera del alcance de los individuos aislados.

Los motivos para contratar sociedad son:

a) La necesidad de complementación del trabajo individual.

b) Necesidad de obtener o aumentar el capital para empresas de gran envergadura.

c) Disminución de riesgos de una actividad determinada.

Fuentes Legales
o Código Civil: Título XXVIII, Libro IV. “DE LA SOCIEDAD”. (Artículos 2053 a 2115).
o Código de Comercio: Título VII, Libro II. “DE LA SOCIEDAD”. (Artículos 348 a 511).
o Ley 3918: Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada (D.O. 14.03.1923, Ultima
Modificación: LEY-19499 11.04.1997).
o Ley 18046: De Sociedades Anónimas (D.O. 22.10.1981).
o Reglamento de S.A.: El decreto supremo de Hacienda N° 702 de 27.05.2011, aprueba el
Nuevo Reglamento de Sociedades Anónimas, se publicó en el Diario Oficial de 6 de julio
de 2012.
o LEY 20.190: Ley de Mercado de Capitales II (contiene normas de la sociedad por
acciones, D.O. 05. 06. 2007).
o Ley 19.857: Autoriza el establecimiento de Empresas Individuales con Responsabilidad
Limitada (D.O.11.02.2003).

Concepto

La Sociedad, conforme a lo establecido por el artículo 2053 del C. Civ., es un contrato en

virtud del cual dos o más personas estipulan poner algo en común con miras a repartirse las
utilidades que de ello provengan.
La sociedad constituye una persona jurídica distinta a la de los socios individualmente
considerados.
Artículo 2053 C.C.: “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas
estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello
provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente
considerados”.

La sociedad puede considerarse desde dos puntos de vista:

o Como un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común con la
mira de repartirse entre sí los beneficios que de ello provengan.

o Como Persona Jurídica: “La sociedad forma una persona jurídica diferente de los
socios individualmente considerados “.

Como persona jurídica:

▪ De derecho público.
▪ De derecho privado:
✓ Persiguen fines de lucro: son sociedades industriales.
✓ No persiguen fines de lucro: Título XXXIII libro I.
El artículo 547 inciso 1°: las sociedades industriales no están comprendidas en el título
XXXIII del libro I.
Surge del contrato de sociedad a la vida del derecho una nueva persona jurídica diferente de
los socios.
La sociedad es una persona jurídica de derecho privado que persigue fines de lucro (el
artículo 547 inciso 1° del C.C.).

Artículo 547 del CC: “Las sociedades industriales no están comprendidas en las
disposiciones de este título; sus derechos y obligaciones son reglados, según su naturaleza,
por otros títulos de este Código y por el Código de Comercio.
Tampoco se extienden las disposiciones de este título a las corporaciones o fundaciones de
derecho público, como la nación, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades
religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones
y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales”.
I) Carácter Contractual de la Sociedad

Sociedad como contrato.

Criterio clásico y, siguiendo doctrinas romanistas y francesas, el Código Civil, señala que la
sociedad es un contrato (artículo 2053).
Lo mismo hace el artículo 349 inciso 1° del Código de Comercio: “puede celebrar el contrato
de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse”.

Características del contrato de sociedad.

Enumeración:
Tradicionalmente se ha sostenido que es:

1. Bilateral.
2. Oneroso.
3. Conmutativo.
4. Generalmente consensual.
5. Intuito personae

Bilateral.
Artículo 1439 del Código Civil: el contrato es bilateral cuando las partes contratantes se
obligan recíprocamente.
Se crítica esto porque:
En los contratos bilaterales hay contraposición de intereses entre las partes. En la sociedad
hay una finalidad común, es decir, obtener ganancias para repartirlas posteriormente.

En los contratos bilaterales las prestaciones recíprocas se incorporan o ingresan al patrimonio

de la contraparte. En la sociedad no hay ingreso de este tipo: hay ingreso al patrimonio la
sociedad.

En los contratos bilaterales, onerosos y conmutativos, las prestaciones deben ser semejantes.
En la sociedad no es necesario.

Ascarelli señala: “Que la sociedad es un contrato plurilateral, participan varias personas con
derechos y obligaciones de la misma naturaleza jurídica. Ningún socio se encuentra frente a
otro socio”.

Generalmente consensual.

Los socios se obligan a poner algo en común. No es necesario para que se perfeccione el
contrato la entrega del aporte: sería un contrato real (es generalmente consensual).
En la práctica, las sociedades importantes se otorgan por escritura pública. Sólo así se
constituirían las sociedades en que se aportan bienes raíces.
Sin embargo, son solemnes las sociedades civiles de responsabilidad limitada y las
sociedades comerciales.
No son solemnes las sociedades colectivas civiles.
En la práctica las sociedades consensuales son la excepción.
 Intuito personae.
La consideración de la persona de los socios es determinante: las sociedades colectivas
terminan por la muerte, incapacidad, insolvencia, renuncia, etc.

Las sociedades no pueden incorporar a un tercero sin el consentimiento de los demás socios.

Elementos del Contrato de Sociedad

Enumeración:

1) Estipulación de un aporte
2) Participación en las utilidades.
3) Contribución a las pérdidas.
4) Affectio societatis.
5) Doctrina: pluralidad de asociados.

1) Estipulación de un aporte.
No es preciso hacer la entrega efectiva del aporte.
La sociedad no es un contrato real. Lo indispensable es estipular el aporte, que puede ser en
dinero, bienes muebles, en bienes raíces, cosas corporales, incorporales, industria, servicios
o trabajo apreciable en dinero.
Art. 2055 del CC: “No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
común, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en
dinero.
Tampoco hay sociedad sin participación de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero”.

Requisitos del aporte:

1. Debe ser cosa comerciable capaz de prestar utilidad.
2. Apreciable en dinero.
3. A título singular.

El aporte puede hacerse en propiedad o en usufructo.

Artículo 376 del CCo: “Pueden ser objeto de aporte el dinero, los créditos, los muebles e
inmuebles, las mercedes, los privilegios de invención, el trabajo manual, la mera industria,
y en general, toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad”.
Artículo 2082 del CC: “Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en
usufructo. En uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del
aporte”.

La doctrina agrega que el aporte puede ser en mero goce.

En las sociedades en comandita existen ciertos aportes que no se pueden hacer, como la del
socio comanditario que no puede aportar su trabajo personal o créditos.
En otros casos no se pueden aportar los oficios públicos.
Artículo 478 del CCo: “El comanditario no puede llevar a la sociedad, por vía de aporte,
su capacidad, crédito o industria personal.
Con todo eso, su aporte puede consistir en la comunicación de un secreto de arte o ciencia,
con tal que no lo aplique por sí mismo ni coopere diariamente a su aplicación”.
Artículo 377 del CCo.: “Los oficios públicos de corredor, agente de cambio y cualquier otro
que sea servido en virtud de nombramiento del Presidente de la República, no pueden ser
materia de un aporte”.

2) Participación en las utilidades

(Artículo 2055 inciso 2° del CC)

Es importante tener en cuenta:

1. Los beneficios deben ser estimables en dinero.
2. El derecho del socio supone que la sociedad obtenga utilidades.
No se entiende por beneficio el puramente moral no apreciable en dinero. (Artículo 2055
inciso final del CC).

¿Cómo se distribuyen las utilidades?

Las partes pueden libremente, en virtud del principio de autonomía de la voluntad, pactar
como quieran la repartición de los beneficios.
Sí es esencial que todos los socios tengan participación en las utilidades.
No importa que no exista semejanza entre el aporte y el beneficio obtenido.
No puede haber sociedad sin esto ya que es un requisito esencial en virtud del art. 2055 inciso
2° del CC.

La forma de distribución de los beneficios:

1. Lo determinan las partes. Pueden acordar que lo haga un tercero (2067).

2. La ley, en silencio de las partes establece que la división debe hacerse a prorrata de los
valores que cada socio aporta al fondo social (2068).

Artículo 2067 del CC: “Los contratantes pueden encomendar la división de los beneficios
y pérdidas a ajeno arbitrio, y no se podrá reclamar contra éste, sino cuando fuere
manifiestamente inicuo, y ni aun por esta causa se admitirá contra dicho arbitrio
reclamación alguna, si han transcurrido tres meses desde que fue conocido del reclamante,
o si ha empezado a ponerse en ejecución por él.
A ninguno de los socios podrá cometerse este arbitrio.
Si la persona a quien se ha cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por otra causa
cualquiera no lo cumple, la sociedad es nula”.

Artículo 2068 del CC: “A falta de estipulación expresa, se entenderá que la división de los
beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y
la división de las pérdidas a prorrata de la división de los beneficios”.
 3) Contribución a las pérdidas.
Es un requisito más bien agregado por la doctrina, no se deduce de la ley, al menos de la
definición del art. 2053.
No todos los autores lo consideran un elemento del contrato.
Por ejemplo, Rafael Eyzaguirre: no se forma para contribuir a las pérdidas una sociedad.
Al definir la sociedad, sólo se atiende sus fines y las pérdidas naturalmente no son un fin
buscado.

La participación de las pérdidas es consecuencia lógica de la participación en las utilidades.

En definitiva, todos los socios en cualquier tipo de sociedad responden de las deudas ya sea
porque responden con todo su patrimonio o con el monto del aporte (sociedad
responsabilidad limitada). Así se considera el ius fraternitatis.

El legislador norma el caso en que no se pacte en los artículos 2069 del CC y 383 del CCo.
respecto del socio industrial:

Artículo 2069 del CC: “Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria,
servicio o trabajo, y no hubiere estipulación que determine su cuota en los beneficios
sociales, se fijará esta cuota en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulación
determinare la cuota que le quepa en las pérdidas, se entenderá que no le cabe otra que la
de dicha industria, trabajo o servicio”. Sociedad civil
Artículo 383 del CCo: “En cuanto a las ganancias y pérdidas correspondientes al socio
industrial, se estará a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulación,
el socio industrial llevará en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte
más módico, sin soportar parte alguna en las pérdidas”. Sociedad comercial

4) Affectio societatis.
Este será el elemento psicológico o intelectual por el cual los socios entienden que al celebrar
un contrato determinado lo que hacen es constituir una sociedad.
Equivaldría a la intención de formar el contrato sociedad y permitiría diferenciarlo de otros
contratos similares (de trabajo, de arriendo de servicios, mandato, préstamo, participación en
las utilidades).
Existen diferentes contratos en que dos o más personas intervienen en un mismo negocio, en
los cuales cada una de las partes realiza una prestación avaluable en dinero y se reparten los
beneficios.

La colaboración económica que se produce entre los socios no es exclusiva de la sociedad;

existen otros casos en que se da. Para zanjar los casos dudosos se recurre al affectio societatis.
Sin embargo, este requisito se critica por redundante:

Georges Ripert: se confundiría con el consentimiento. El consentimiento debe darse con

conocimiento del contrato concluido.
Por eso otros autores lo definen como el elemento de carácter real, es decir, la colaboración
consciente e igualitaria entre todos los socios con la finalidad de repartirse los beneficios
producidos.
Paul Pick (Tratadista francés): es la colaboración activa, consciente e igualitaria de todos los
contratantes en miras del beneficio a repartir.
Se habla de elemento objetivo: colaboración efectiva en pie de igualdad para reunirse con un
fin de repartirse los beneficios de esa actividad.
Encuentra la concreción en el ius fraternitatis, por la unión y contacto existente entre los
socios.

Esta colaboración activa, consciente e igualitaria de los socios tiene diferente intensidad
según la clase de sociedad, tiene un grado decreciente:

▪ Sociedad colectiva y de responsabilidad limitada

▪ Sociedad en comandita.
▪ Sociedades anónimas y por acciones.

5) Doctrina: pluralidad de asociados.

Se deduce del artículo 2053: “dos o más personas”.
La mayoría de las legislaciones exige, para estar frente una sociedad, que intervengan dos o
más personas en el acto creador. La razón: obedece a factor económico del acto jurídico que
es obtener o aumentar el capital o complementar la capacidad de trabajo individual.
En el Código Civil: 2 socios como mínimo.
Excepcionalmente:

o Sociedad en comandita por acciones se exigen tres socios (juntas de vigilancia).

o La ley General de bancos: 5 accionistas como mínimo.
o Ley 3918, sociedad de responsabilidad limitada: 50 socios máximo
o SpA: puede constituirse con un accionista

II) Personalidad Jurídica de la Sociedad

La noción de personalidad jurídica establecida en el artículo 2053 inciso 2°, es moderna.
La sociedad no era persona jurídica en el derecho romano ni medieval.
El código civil francés no contiene la declaración al respecto.
La jurisprudencia ha resuelto que lo son las sociedades comerciales, discutiéndose lo que
dice relación con las civiles.
En Italia las sociedades carecen de personalidad jurídica.

Atributos de la personalidad.

Enumeración

1) Nombre.
2) Domicilio.
3) Nacionalidad.
4) Patrimonio.
5) Capacidad.
 ❖ Nombre
Razón social (en sociedades de personas) se define en el artículo 365 C° de C: «es la fórmula
enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con la agregación de
estas palabras: y compañía».
Las Sociedades Anónimas carecen de razón social en el sentido del C° de C, pero igualmente
requieren un nombre: se habla de denominación social. Así se establece en el art. 8 de la
Ley N° 18.046: «el nombre de la sociedad deberá incluir las palabras sociedad anónima o
la abreviatura S.A.»

❖ Domicilio
También se llama sede social y se debe expresar en los estatutos.
Normalmente está ubicada donde funcionan los órganos directivos de la sociedad.
Importancia: para efectos de la competencia y le interesa a los terceros, que sabrán dónde
cumplir sus obligaciones y ejercer sus derechos.
La sociedad puede tener múltiples domicilios, tantos como casa matriz y sucursales; pero hay
uno principal: el de la casa matriz. Se señala en el acto constitutivo.

❖ Nacionalidad
Para las personas naturales es el vínculo jurídico que une a una persona con un Estado
determinado.
En las sociedades se refiere a la sujeción a determinado régimen jurídico. Esto significa la
legislación aplicada a problemas fundamentales de la sociedad: relacionados a la existencia,
organización, administración y disolución.

En doctrina se señalan distintos criterios:

a) Teoría de la constitución: la sociedad tiene la nacionalidad del país en que se constituyó.

La persona jurídica está radicada en el ordenamiento jurídico al cual le debe la vida.
b) Teoría de la sede social: la sociedad tiene la nacionalidad del país donde está su sede social.

Se distingue:

o Sede del lugar de la asamblea de la sociedad

o Sede del lugar del consejo de administración
o Sede que según los estatutos determina el tribunal

Se critica esta teoría porque deja en poder de los socios la determinación de la nacionalidad,
es algo malicioso y cambiante.

c) Criterio económico: a la sociedad debe atribuirse la nacionalidad del lugar donde están sus
intereses, sus negocios más importantes.
d) Teoría del control: la sociedad tiene la nacionalidad de los socios que tienen el capital
financiero de la sociedad.
En Chile, a falta de norma especial, se aplica el Código de Derecho Internacional Privado de
1928 (Código de Bustamante).
Este señala:
• Para sociedades de personas: la nacionalidad será la que establece el contrato social.
Si nada dice, será la del lugar donde radica su gerencia o dirección principal.
• Para sociedades de capital: la nacionalidad será la que señala el contrato. Si nada dice,
será la del lugar donde funciona la junta general de accionistas o el consejo directivo.

Hay ciertos casos especiales en Chile que se aplican preferentemente al Código de

Bustamante:

Bancos: son nacionales los que se establezcan en el país de acuerdo a la legislación chilena
(arts. 28 y 29 Ley General de Bancos). Deben constituirse si o si como sociedades anónimas.

Sociedades propietarias de naves: el D.L. N° 3059 sobre marina mercante nacional, en su

artículo 1° señala que se entiende por naviero chileno o empresa naviera chilena a la persona
natural o persona jurídica que cumpla con los requisitos para abanderar nave en Chile (art.
11 D.L. 2222), se dedique al comercio de transporte marítimo y sea dueña o arrendataria de
naves mercantes bajo matrícula y bandera chilenas.

Para abanderar nave en Chile, el propietario debe ser chileno. Si es una sociedad el
propietario se considera chileno si tiene su domicilio principal en Chile y su sede real y
efectiva; que su presidente, gerente o la mayoría de los directores o administradores sean
chilenos; y que la mayoría del capital social pertenezca a personas naturales o jurídicas
chilenas.

❖ Patrimonio

De acuerdo con la concepción clásica romana la existencia de un patrimonio hace necesaria

la existencia de una persona titular de ese patrimonio.
El patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que tiene como titular a una
persona, natural o jurídica.
La sociedad, como persona jurídica, tiene un patrimonio distinto del de los socios. Se forma
por los aportes que éstos hacen y los bienes que puede adquirir la sociedad en su vida.

Consecuencias de lo anterior:
a) Los aportes de los socios ya no pertenecen a ellos sino que a la sociedad.
Así, el artículo 380 del C° de C señala: «los acreedores personales de un socio no podrán
embargar durante la sociedad el aporte que éste hubiere introducido; pero les será permitido
solicitar la retención de la parte de interés que en ella tuviere para percibirla al tiempo de
la división social».
El fondo social no puede ser embargado por terceros acreedores personales de los socios.

b) Autonomía patrimonial de la sociedad.

La ley crea un ordenamiento especial que tiene por objeto dar garantía a los terceros.
Éstos ejercen sus derechos sobre los bienes sociales con abstracción del patrimonio de los
socios, cuya responsabilidad es subsidiaria (sociedades colectivas).
La ley protege la integridad del patrimonio separado para favorecer su destinación.
 ❖ Capacidad

La sociedad es plenamente capaz.

En ciertos casos el legislador ha limitado esta capacidad cuando la sociedad no puede
explotar determinados negocios:

• Ley N° 3918 sobre sociedades de responsabilidad limitada, en su art. 2 inc. 2° señala

que no podrán explotar negocios bancarios.
• Negocio de seguros: sólo pueden ejercerlo compañías nacionales de seguros, que son
sociedades anónimas.
• AFP: sólo por sociedades anónimas.

SOCIEDAD COMUNIDAD

ORIGEN Contrato Cuasicontrato

TITULO Singular, salvo Singular o universal

sociedad conyugal

PERS. JCA Propia No tiene

DURACION Tº que deseen los socios No puede pactarse
indivisión por más de 5
años
ACUERDOS Por mayoría Por unanimidad
PROHIBICIÓN No pueden ceder su c/comunero es dueño de su cuota, puede
interés enajenarla
FIN U OBJETO Explotar un negocio Llegar a la partición
lucrativo
RESPONSABILIDAD Por deudas sociales, Responden en partes iguales
jamás por deudas
personales de los socios
Clasificación de las sociedades:
1. A título singular y a título universal (art. 2056 CC)

2. De personas y de capital

3. Civiles y comerciales (art. 2059 C). Importancia de la distinción.

4. Colectiva, en comandita (simple y por acciones), de responsabilidad limitada, por

acciones y anónima.

Paralelo entre los distintos tipos sociales.

1. Sociedad colectiva

Razón social: nombre de todos los socios o algunos de ellos o uno solo. Debe agregarse al
final las palabras “y compañía”. Art. 365 CCOM.
Administración: primero disposición especial; a falta de ella se entiende mandato tácito, legal
y recíproco. Además, los socios pueden administrar por medio de un delegado común (socio
o tercero extraño). Art. 2061 inc. 2° CC.
Responsabilidad: Ilimitada.
Hay que distinguir sociedad colectiva civil (ilimitada y a prorrata, art. 2095 CC) y colectiva
mercantil (ilimitada y solidaria, art. 370 CCOM).

Cesibilidad de los derechos: no se puede libremente, requiriendo consentimiento unánime de

los socios. Sanción: nulidad absoluta.

2. Sociedad en comandita.

Razón social: igual a sociedad colectiva pero sólo se incluye nombre de socios gestores. No
se permite nombre de comanditarios. Arts. 476 y 477 CCOM. Art. 2062 CC.
Administración: socios gestores igual que en sociedad colectiva. Si intervienen los
comanditarios en la administración quedan obligados igual que los gestores (art. 485
CCOM). En SCA agrega asamblea general de accionistas y junta de vigilancia.
Responsabilidad: socios gestores responden como los socios colectivos (ilimitada) Art. 483
inc. 1° CCOM.
Socios comanditarios responden limitadamente al monto de sus aportes (art. 483 inc. 2°
CCOM), salvo que toleren la inserción de su nombre en la razón social o tomen parte en la
administración (solidariamente). Arts. 477, 484 y 485 CCOM.

Cesibilidad de los derechos:

Gestores igual que socios colectivos; comanditarios pueden ceder libremente los derechos
sociales pero no pueden transferir las facultades de examinar libros y papeles de la sociedad.
3. Sociedad de responsabilidad limitada.

Razón social: nombre de uno o más de los socios o una alusión al objeto social más la palabra
“limitada” (no sigla ltda.). Art. 4 ley N° 3918.
Administración: como sociedades colectivas. Art. 4 ley N° 3918.
Responsabilidad: limitada al monto de los aportes de los socios o la suma mayor que se
hubiese estipulado.
Cesibilidad derechos sociales: requiere consentimiento unánime de los socios.

4. Sociedad anónima.

Razón social: se llama denominación social y deberá incluir las palabras “sociedad anónima”
o la abreviatura “S.A.”. Art. 8 ley N° 18046.
Administración: por un directorio conformado por miembros esencialmente revocables y
temporales. Lo elige la junta de accionistas. Art. 31 ley N° 18046.
Responsabilidad: limitada al monto del aporte.
Cesibilidad de los derechos sociales: libertad plena por medio de la inscripción de las
acciones nominativas.

Quiebra de las sociedades. Vigente hasta año 2014.

1. Sociedades colectivas.
Acarrea la quiebra de los socios solidarios. Art. 51 libro IV CCOM.
En las comerciales siempre; en las civiles sólo si se pactó solidaridad.

2. Sociedad en comandita.
o Comercial: quiebran los gestores
o Civil: no quiebran los gestores
Comanditarios no quiebran, salvo que tolere la inserción de su nombre en la razón social (art.
474 CCOM) y contraviene prohibición del art. 484 CCOM.

3. Sociedad de responsabilidad limitada.

Quiebran excepcionalmente cuando los socios responden ilimitada y solidariamente por
deudas sociales. Art. 4 ley 3918.
4. Sociedad Anónima.
No se aplica art. 51 libro IV CCOM a S.A., no quiebran los accionistas solidarios.

Clasificación de las Sociedades

1) Si aportan bienes determinados o una universalidad:

o A título singular y
o A título universal.
2) El giro:
o Civil y
o Comercial.
3) La persona de los socios y el capital:
o De personas y
 o De capital.
4) Clasificación contenida en la legislación chilena: Colectivas, en comandita simple y
por acciones, anónimas, de responsabilidad ltda., por acciones y EIRL.

1) Si aportan bienes determinados o una universalidad:

o A título singular y
o A título universal.
Convencionalmente las sociedades a título universal están prohibidas por ley, sólo se admite
la sociedad conyugal que nace en virtud de la ley (es una sociedad universal sólo de
ganancias).
No se permite que una persona aporte todo su patrimonio, pero el inciso tercero del art. 2056
del C.C. permite poner en la sociedad todos los bienes de una persona especificándolos.
Artículo 2056 del C.C.:” Se prohíbe toda sociedad a título universal, sea de bienes presentes
y venideros, o de unos u otros.
Se prohíbe asimismo toda sociedad de ganancias, a título universal, excepto entre cónyuges.
Podrán con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificándolos”.

2) En relación al objeto social:

o Civiles y
o Comerciales.
El hecho de celebrar un acto de comercio no le da el carácter de mercantil a una sociedad
porque se atiende al giro por el cual se constituye.
Si no realiza jamás un acto de comercio de todas formas son comerciales.
La sociedad anónima siempre será mercantil en virtud del art. 2064 del Código Civil y del
artículo primero inciso segundo de la ley 18.046.

Artículo 2059 del CC:

“La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de
comercio. Las otras son sociedades civiles”.

3) La persona de los socios y el capital:

❖ De personas.

Son aquéllas en las que en su funcionamiento y constitución existe una consideración especial
respecto de la persona de los socios (Intuito personae) y sus condiciones individuales
(honorabilidad, solvencia, experiencia, etcétera).
No pueden ceder sus derechos sin la autorización de los demás.
Si alguno muere la sociedad se disuelve por regla general, a menos que se haya pactado que
continuará con los socios sobrevivientes o con éstos y los herederos del socio fallecido.
El error en la persona vicia al contrato de sociedad colectiva, artículo 1455 del Código Civil.
Normalmente al formar una sociedad de personas se persigue una necesidad de
complementación del trabajo individual; éste es el motivo fundamental.
En la sociedad de responsabilidad ltda. se persigue además la disminución del riesgo
mediante su división (según el aporte o la mayor responsabilidad estipulada).
Su responsabilidad es ilimitada solidariamente o simplemente conjunta o mancomunada.

Son sociedades de personas:

o La sociedad colectiva civil.

o Sociedad colectiva mercantil.
o Sociedad de responsabilidad limitada (aunque presenta elementos de las
sociedades de capital).
o Sociedad en comandita respecto del socio gestor.
o *Empresa individual de responsabilidad limitada. (EIRL)

❖ De capital.
Son aquéllas en las cuales toma importancia el aporte de los socios para la formación de la
sociedad, no importando sus condiciones individuales.
Joaquín Garrigues:” Importa lo que el socio tiene y no lo que el socio es”.

Para celebrar el contrato y organizar la sociedad se toma en consideración sólo el monto del
capital social y lo que cada socio aportará.
Cada socio puede ceder libremente sus acciones y si algún accionista muere no influye en la
existencia de la sociedad.

La responsabilidad de los socios es hasta el monto de las acciones.

Son sociedades de capital:

o Sociedades anónimas.
o Sociedades en comandita por acciones en relación con los socios comanditarios.
o SpA (sociedad por acciones)

Sociedades híbridas:

o Sociedad en comandita por acciones: de capital (Socios comanditarios), de persona

(Socios gestores).

o Sociedad de responsabilidad Ltda.: Se comporta en cuanto a la responsabilidad

como sociedad de capital.

4) Clasificación contenida en la legislación chilena:

• Sociedades Colectivas.
 • Sociedades en Comanditas.
• Sociedades Anónimas.
• Sociedades de Responsabilidad Limitada (LEY 3918)
• Sociedad por acciones (LEY 20.190)
• ***Empresa individual de responsabilidad Limitada (LEY 19.857)

El artículo 2061, inciso 1º, del Código Civil establece: "La sociedad sea civil o comercial,
puede ser colectiva, en comandita o anónima".
El artículo 348 del Código de Comercio reconoce tres especies de sociedades: colectiva, por
acciones y en comandita. Además reconoce la asociación o cuentas en participación, que se
diferencia de la sociedad –entre otras cosas- en que carece de personificación, ya que es
esencialmente privada; por tanto, no es persona jurídica, carece de razón social y domicilio.
Sin embargo, esta asociación o cuentas en participación produce entre los copartícipes las
misma obligaciones que produce la sociedad entre los socios (arts. 507, 509 y 511).
La sociedad de responsabilidad limitada no se encuentra consignada en el Código, ya fue
creada y regulada por la ley 3.918 de 1923.

Artículo 348.- Las disposiciones de este Título regulan tres especies de sociedad:
1ª Sociedad colectiva;
2ª Sociedad por acciones, y
3ª Sociedad en comandita.
Regulan también la asociación o cuentas en participación.
Definición.
La sociedad colectiva comercial es aquella en que todos los socios administran por sí o por
un mandatario elegido de común acuerdo (sea socio o extraño) y responden ilimitada y
solidariamente de las deudas sociales.

Administración.
En este tipo de sociedad los socios pueden elegir que administre cualquiera de ellos, uno, dos
o todos, si lo prefieren, incluso pueden nombrar a una persona que no sea socio, es decir, un
tercero, para que administre.
Sin embargo, si no están de acuerdo o si omiten designar al administrador, se entiende que
todos ellos tienen el poder para administrar por sí solos. Esto es lo que se llama el mandato
tácito, legal y recíproco, pues se entiende que cada socio ha recibido un poder de los otros
socios para administrar.

Los socios pueden decidir qué facultades de administración se le entregan al administrador,

pero si omiten pronunciarse sobre ello, se entiende que tienen las facultades ordinarias de
administración, es decir, solamente las relacionadas con el giro de la sociedad.

Razón social.
La razón social se forma con el nombre de uno, alguno o todos los socios y las expresiones
“y compañía”, al final.
Art. 365 CCOM.
No puede incluir el nombre de personas extrañas.
Si se incluyen y se ignora: art. 367 CCOM
Si se incluyen y se tolera: art. 368 CCOM
Razón social no se puede usar una vez disuelta la sociedad: delito de falsedad.

Uso de la razón social.

Corresponde a todos los socios si todos ellos administran; corresponde a aquel a quien se
entrega la administración si uno o más administran. Art. 371 CCOM
Puede también conferirse a un extraño a la sociedad. Art. 372 CCOM.
El socio debe firmar indicando que lo hace “por la sociedad”; el delegatario extraño debe
indicar que firma “por poder”. Art. 372 inc. 2° CCOM
Socio no autorizado que usa la razón social queda personalmente obligado de las obligaciones
que contraiga. Art. 373 CCOM.

Responsabilidad.
Art. 370 CCOM.
Los socios responden ilimitada y solidariamente de las deudas sociales.
Que respondan ilimitadamente quiere decir que responden con todo el patrimonio que tengan
(absolutamente todo).
Que respondan solidariamente significa que cualquier acreedor puede elegir demandar a
cualquier socio y éste está en la obligación de pagar toda la deuda con todo su patrimonio.
Requisitos para la responsabilidad solidaria:

• Las obligaciones sean legalmente contraídas (operaciones caigan dentro del giro de
la sociedad).
• Las obligaciones deben contraerse en uso de la razón social.

Posibilidad de ceder los derechos sociales.

Como se trata de una sociedad de personas, no es posible que los socios puedan ceder
libremente sus derechos, pues ello implicaría que se pudieran incorporar socios respecto de
los cuales los otros socios no tienen confianza.
La única forma de aceptar la cesión de los derechos es si todos los socios están de acuerdo,
mediante una modificación de la sociedad.

Capital social.

No hay sociedad si cada uno de los socios no pone alguna cosa en común. Art. 2055 CC.
El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete
entregar a la sociedad. Art. 375 CCOM.
Pueden ser objeto de aporte cualquier cosa corporal o incorporal, mueble o inmueble, siempre
que sea apreciable en dinero capaz de prestar una utilidad. Art. 376 CCOM.

Requisitos del aporte:

• Cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad. Art. 376 CCOM

• Debe ser apreciable en dinero. Art. 352 N° 4 CCOM
• Debe ser a título singular. Art. 2056 inc. 2° CC.

Aporte industrial.
Son las prestaciones sucesivas que se efectúan día a día y consiste en ingenio, habilidad,
competencia, conocimientos técnicos que una persona se compromete a aportar a la sociedad.
Lo permite expresamente el art. 376 CCOM.

Aportes pueden hacerse:

• En propiedad (art. 2082 CC); título traslaticio

• En usufructo (art. 2082 CC); título mera tenencia

• En mero goce (lo agrega la doctrina francesa)

Importa la forma en que se hace el aporte para lo siguiente:

1. Si es en propiedad debe hacerse la tradición; si es en usufructo no requiere tradición

al ser título de mera tenencia.

2. Si es en propiedad el peligro de la cosa pertenece a la sociedad, queda exenta de

restituirla en especie (art. 2084 CC); si es en usufructo la pérdida pertenece al socio
aportante.

3. Si es en propiedad y se pierde la cosa, la sociedad continúa, salvo que no pueda

hacerlo útilmente sin la cosa (art. 2102 CC); si es en usufructo y se pierde la cosa, se
pierde el aporte y se disuelve la sociedad, a menos que los socios acuerden continuar
sin la cosa o el socio la reemplace a satisfacción de sus consocios (art. 2102 CC).

4. Si es en propiedad, se restituye el valor de la cosa aportada; si es en usufructo se debe

la misma cosa.
5. Si es en propiedad, debe restituirse el valor al momento de la liquidación; si es en
usufructo puede pedirse la restitución al momento de la disolución (art. 381 CCOM).

Incumplimiento de la obligación de aporte.

Tres derechos facultativos:

• Pedir la disolución de la sociedad (art. 2101 CC);
• Proceder ejecutivamente contra el socio moroso (art. 379 CCOM);
• Autoriza a excluir al moroso de la sociedad (art. 379 CCOM).

Inembargabilidad del aporte.

Art. 380 CCOM: los acreedores personales no pueden embargar el aporte durante la sociedad,
pero pueden solicitar la retención de la parte de interés que en ella tuviere para percibirla al
tiempo de la división social.
Tampoco pueden concurrir en la liquidación concursal de la sociedad con los acreedores
sociales, pero tienen derecho al residuo de la masa concursada.

Distribución de ganancias y pérdidas.

Las partes pueden pactarlo libremente (art. 2066 CC).
Si nada se dice, la distribución de pérdidas y beneficios será a prorrata de los aportes (art.
382 CCOM). Socios capitalistas.
Si nada se dice, la ganancia será igual a la cuota del aporte más módico sin soportar parte
alguna en las pérdidas (art. 383 CCOM). Socio industrial.

Constitución de la sociedad.

Nos referiremos a la forma como se constituye o se crea la sociedad.

a.- De conformidad al artículo 350 del Código de Comercio, la sociedad colectiva comercial,
se forma, existe y prueba por escritura pública.
El contrato consignado en un documento privado no producirá otro efecto entre los socios
que el de obligarlos a otorgar la escritura pública antes que la sociedad dé principio a sus
operaciones. Art. 351 CCOM.

b.- Esa escritura pública debe contener las menciones esenciales del artículo 352 del Código
de Comercio.
En realidad este artículo tiene doce menciones, pero de ellas, hoy en día solamente cuatro
son esenciales. Se consideran esenciales las que no pueden ser suplidas por la ley.

“Art. 352. La escritura social deberá expresar:

1. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2. La razón o firma social;
3. Los socios encargados de la administración y del uso de la razón social;
4. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en créditos o
en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en
muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes
en caso de que no se les haya asignado valor alguno;
5. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6. La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7. La época en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9. La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán ser o no sometidas a la
resolución de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el
nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los demás pactos que acordaren los socios.”

Estas menciones esenciales son:

1.- El nombre, apellidos y domicilio de los socios;

2.- La razón social;
3.- El aporte de los socios que forman el capital;
4.- Las negociaciones sobre las cuales debe versar el giro.

No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en

cumplimiento del artículo 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en
ellas.
Art. 353 CCOM.

c.- Se debe confeccionar un extracto con las menciones de los números 1,2,3,4,5 y 7 del
artículo 352 del Código de Comercio, es decir, el nombre, apellidos y domicilio de los socios,
la razón social, el aporte que forma el capital, las negociaciones que sobre las cuales debe
versar el objeto, el socio encargado de la administración y la fecha de inicio y de término.
Además, debe contener la fecha de la escritura pública y el nombre y domicilio del notario.
“Un extracto de la escritura social deberá inscribirse en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendrá las indicaciones expresadas en los números 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo
352, la fecha de las respectivas escrituras, y la indicación del nombre y domicilio del
escribano que las hubiera otorgado.” Art. 354 CCOM.

d.- Este extracto se debe inscribir en el Registro de Comercio competente, es decir, el que
corresponda al domicilio de la sociedad.

e.- Todo esto debe hacerse en el plazo de sesenta días contados desde la fecha de la escritura.

Capacidad.

Art. 349. “Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para
obligarse.
El menor adulto y la mujer casada que no esté totalmente separada de bienes necesitan
autorización especial para celebrar una sociedad colectiva.
La autorización del menor será conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada
por su marido”.

Nulidad de la sociedad.
Art. 355 A. La omisión de la escritura pública de constitución o de modificación, o de su
inscripción oportuna en el Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios,
con la salvedad de lo dispuesto en los artículos 356, inciso primero, y 361, inciso primero.
(nulidad de pleno derecho)
El cumplimiento oportuno de la inscripción producirá efectos retroactivos a la fecha de la
escritura.

Art. 356. La sociedad que no conste de escritura pública, o de instrumento reducido a

escritura pública o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser
saneada.

Art. 361. La modificación cuyo extracto no ha sido oportunamente inscrito en el Registro de

Comercio no producirá efectos ni frente a los socios ni frente a terceros, salvo el caso de
saneamiento en conformidad a la ley y con las restricciones que ésta impone. Dicha
privación de efectos operará de pleno derecho, sin perjuicio de la acción por
enriquecimiento sin causa que proceda.

Art. 357. La sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el

artículo 350 (falta escritura o inscripción) gozará de personalidad jurídica y será liquidada
como una sociedad si consta de escritura pública o de instrumento reducido a escritura
pública o protocolizado. Todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad
con la ley.
Los socios responderán solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a
nombre y en interés de la sociedad de hecho.
Art. 356. La sociedad que no conste de escritura pública, o de instrumento reducido a
escritura pública o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no podrá ser
saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dará lugar a una comunidad. Las ganancias y
pérdidas se repartirán y soportarán y la restitución de los aportes se efectuará entre los
comuneros con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la
sociedad.
Los miembros de la comunidad responderán solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado a nombre y en interés de ésta; y no podrán oponer a los terceros la falta
de los instrumentos mencionados en el inciso primero. Los terceros podrán acreditar la
existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que reconoce este Código, y
la prueba será apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crítica.
Art. 359. El que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede
sustraerse por esta razón al cumplimiento de sus obligaciones.

La sociedad colectiva comercial se puede disolver por causas estatutarias, por causas
convencionales, por causas judiciales o por causas legales.

I.CAUSALES LEGALES

1. Extinción de la cosa objeto de la sociedad.

2. Pérdida de la cosa aportada en Usufructo.
Excepción:
• Socio repone la cosa.
• Los socios acuerdan seguir sin esa cosa.
3. Muerte de un socio.
4. Incapacidad sobreviniente de un socio. (insolvencia)
5. Renuncia de un Socio.
• Requisitos de la renuncia:
a) Notificar a todos los socios.
b) Buena fe.
c) No intempestiva. (con un tiempo prudente).
d) Que no sea la Sociedad a plazo fijo.

II. CAUSALES ESTATUTARIAS

1. Cumplimiento del plazo o condición.
2. Término del negocio contratado.

III. CAUSALES VOLUNTARIAS

Acuerdo unánime de los socios
IV. CAUSALES JUDICIALES
1. Insolvencia de la Sociedad.
2. Incumplimiento del aporte.

Formalidades de la disolución de la sociedad y sus efectos.

La disolución anticipada de la sociedad antes de vencer el término estipulado, la prórroga de
éste debe reducirse a escritura pública y el extracto inscribirse en el Registro de Comercio.
No es necesario cumplir con estas formalidades, cuando la disolución de la sociedad se debe
al vencimiento del plazo.

Disuelta la sociedad procederá a la liquidación por la persona que al efecto haya sido
nombrada en la escritura social o en la escritura de disolución.

Producida la disolución social, se originan los siguientes efectos:

- Comienza el período de liquidación;
- La personalidad jurídica de la sociedad subsiste para los efectos de su liquidación;
- Los administradores dejan de actuar como tales y pierden la facultad de obligar a la sociedad
y a los socios.

Liquidación de la sociedad colectiva

Subsistencia de la sociedad colectiva
Consecuencias:
- El domicilio social no sufre modificación y las acciones judiciales podrán entablarse en
contra de la sociedad ante el tribunal competente de ese domicilio.
- El patrimonio social sigue perteneciendo a la sociedad en liquidación, y la situación de los
acreedores sociales permanece también inalterable. Asimismo, los socios no tienen derecho
alguno sobre él.
- El liquidador es el mandatario de la sociedad y la representa a ella y no a sus socios, que
carecen de todo derecho para actuar en su nombre.
- El liquidador podrá vender libremente, sin formalidades habilitantes, los inmuebles
sociales.
- La sociedad en liquidación puede ser declarada en liquidación concursal.

En qué consiste.
Por liquidación debe entenderse el conjunto de operaciones que tienen por objeto:
- Concluir los asuntos ya iniciados.
- Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad.
- Pagar a los acreedores de la sociedad.
- Distribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota de interés en la
sociedad.

Liquidador.
Es un mandatario, que representa a la sociedad, y se encarga de llevar a cabo las operaciones
constitutivas de la liquidación.
Art. 408. Disuelta la sociedad, se procederá a la liquidación por la persona que al efecto
haya sido nombrada en la escritura social o en la disolución.
Si no ha sido nombrado en ninguna de esas escrituras, el liquidador puede ser designado de
común acuerdo por los socios, o por el juez, en caso de desacuerdo.

Sus facultades se detallan en el acto jurídico de su nominación, aunque la ley suple el silencio
en este caso:
Art. 411. No estando determinadas las facultades del liquidador, no podrá ejecutar otros
actos y contratos que los que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo.

Prohibiciones a que están afectos los socios

El artículo 404: Se prohíbe a los socios en particular:

1°) Extraer del fondo común mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares. Cuando un socio infringe esta prohibición, la mera extracción autoriza a los
consocios del que la hubiere verificado para obligar a éste al reintegro o para extraer una
cantidad proporcional al interés que cada uno de ellos tenga en la masa social.

2°) Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en éstos la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibición llevará a la masa común las ganancias, y cargará
él solo con las pérdidas del negocio en que invierta los fondos distraídos, sin perjuicio de
restituirlos a la sociedad e indemnizar los daños que ésta hubiere sufrido.
Podrá también ser excluido de la sociedad por sus consocios.

3°) Ceder a cualquier título su interés en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeño

de las funciones que le correspondan en la administración.
Ahora bien, si no obstante la prohibición se efectúa la cesión, el socio que cede sus derechos
no se exonera de su responsabilidad, en el sentido de que los acreedores puedan perseguirlo
por las deudas sociales como si fuera socio.

Para que tenga valor la cesión de parte social debe ser aceptada unánimemente por los demás
socios (modificación del contrato, debe reducirse a escritura pública y cumplirse las
formalidades de publicidad).
Respecto de hacerse sustituir en la administración, los actos relacionados con la
administración son personalísimos, razón por la cual se le prohíbe.

4°) Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad.
Art. 406. El socio industrial no podrá emprender negociación alguna que le distraiga de sus
atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento
de la violación.
__________________________________________
Art. 404 inciso final. Los socios que contravengan a estas prohibiciones serán obligados a
llevar al acervo común las ganancias y a soportar individualmente las pérdidas que les
resultaren.

Prescripción
Art. 419. Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos o
causahabientes prescriben en cuatro años contados desde el día en que se disuelva la
sociedad, siempre que la escritura social haya fijado su duración o la escritura de disolución
haya sido inscrita conforme al artículo 354.
Si el crédito fuere condicional, la prescripción correrá desde el advenimiento de la
condición.

Art. 422. La prescripción no tiene lugar cuando los socios verifican por sí mismos la
liquidación o la sociedad se encuentra en liquidación concursal.
Art. 423. Las acciones de los acreedores contra el socio o socios liquidadores, considerados
en esta última cualidad, y las que tienen los socios entre sí prescriben por el transcurso de
los plazos que señala el Código Civil.
Art. 421. Pasados los cuatro años, los socios no liquidadores no serán obligados a declarar
judicialmente acerca de la subsistencia de las deudas sociales.