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I. ANTECEDENTES:
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“(…)
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En ese sentido, se otorgó a la Entidad el plazo de diez (10) días hábiles para que
cumpla con remitir la información requerida, bajo apercibimiento de resolver la
documentación obrante en autos. Asimismo, se ordenó poner en conocimiento al
Órgano de Control Institucional de la Entidad, para que en el marco de sus
atribuciones coadyuve con su remisión.
4. Con Decreto del 15 de julio de 20223 se requirió por última vez a la Entidad remitir
informe técnico legal de su asesoría sobre la procedencia y supuesta
responsabilidad de las empresas China Railway Tunnel Group Co. Ltd Sucursal del
Perú y Constructora & Contratistas Generales Philadelfia S.A.C., integrantes del
Consorcio Vial Sur Perú, donde deberá señalar de forma clara y precisa en cual(es)
de la(s) infracciones tipificadas en el numeral 50.1 del artículo 50 de la Ley, se
encontrarían inmersas; así como, lo siguiente:
“(…)
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En virtud a ello, se otorgó a la Entidad el plazo de diez (10) días hábiles para que
cumpla con remitir la información requerida, bajo apercibimiento de resolver la
documentación obrante en autos. Asimismo, se ordenó poner en conocimiento al
Órgano de Control Institucional de la Entidad, para que en el marco de sus
atribuciones coadyuve con su remisión.
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iv. Las cartas emitidas por la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L., que
fueron recibidas por el Consorcio, a través de los cuales se remite
valorizaciones por trabajos realizados, haciendo referencia al
Contrato de Servicios N° 103-2018- MTC/20.2.
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En dicho sentido, se otorgó a los integrantes del Consorcio el plazo de diez (10)
días hábiles para que formulen sus descargos, bajo apercibimiento de resolver el
procedimiento con la documentación obrante en autos.
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conservación vial por niveles de servicio del corredor vial Pro Región Puno –
Rutas 09 y 16 (…)”, señala que en el mes de agosto de 2020, la empresa
Insertech Perú Group E.I.R.L. contactó a su representada en busca de trabajo,
y de buena fe, se le dio apertura a negociaciones futuras, como en principio
fue el alquiler de maquinaria y la solución de controversias con actores
sociales al manifestar conocer la zona y las problemáticas sindicales,
enfatizando en que su representada era una empresa extranjera que
desconocía el Perú.
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• Refiere que una situación similar sucede con la Ruta 16, respecto del cual la
empresa Insertech Perú Group E.I.R.L. pretende obtener la suma S/
224,590.09 por concepto de “Valorización de servicios ejecutados Ruta 16 al
03 de diciembre de 2020, Tramos T1 y T2, según los componentes y términos
de referencia entregados a Consorcio Vial Sur Perú, Mesa de Partes de fecha
13 de enero de 2021”, para lo cual adjuntó la Factura Electrónica N° E001-8
del 9 de abril de 2021, dado que la supuesta valorización se habría realizado
el 3 de diciembre de 2020; sin embargo, la fecha de emisión de la factura es
recién del mes de abril de 2021, es decir, cuatro (4) meses después a la
ocurrencia de la supuesta valorización.
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• Indica que la documentación que obra a folios 659 al 690 del expediente
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advierte que a la fecha no tiene deudas, esto es, jamás obtuvo préstamos
para financiar el proyecto, lo cual comprueba que la denuncia es calumniosa
y maliciosa.
15. Con Decreto del 20 de diciembre de 2022, a fin de que la Segunda Sala del Tribunal
cuente con mayores elementos de juicio al momento de emitir pronunciamiento,
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se requirió lo siguiente:
“(…)
• Sírvase remitir los medios probatorios que permitan corroborar las prestaciones
ejecutadas9, como subcontratista del CONSORCIO VIAL SUR PERÚ, en favor de la
Entidad.
• Sírvase informar si ha iniciado alguna acción legal adicional en relación a los hechos
denunciados.
(…)
(…)
entre las partes intervinientes en el acuerdo de voluntades o entre estas y la Entidad, o la evidencia de conductas
que den cuenta de la ejecución de prestaciones por parte del subcontratista a favor de la Entidad.
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16. Con Escrito s/n, presentado el 21 de diciembre de 2022, ante la Mesa de Partes
del Tribunal, la empresa China Railway Tunnel Group Co. Ltd Sucursal del Perú
remitió argumentos adicionales para ser considerados por la Sala al momento de
resolver; informando que, mediante Carta 308-CP3-2022 de fecha 19 de diciembre
de 2022 remitida por el CONSORCIO PUNO 3, se ha atendido a consultas
formuladas por su área de proyectos, según lo siguiente:
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• Adiciona que para que exista un supuesto “subcontrato” debe probarse que
se han ejecutado partidas de mejoramiento, pues cualquier otro servicio,
solamente se puede entender como una provisión de un bien o servicio en
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19. Con Escrito s/n, presentado el 11 de enero de 2023, ante la Mesa de Partes del
Tribunal, la empresa China Railway Tunnel Group Co. Ltd Sucursal del Perú remitió
argumentos adicionales para ser considerados por la Sala al momento de resolver
en los siguientes términos:
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21. Con Escrito s/n, presentado el 25 de enero del 2023 ante la Mesa de Partes del
Tribunal, el representante legal común del Consorcio Puno 3 (Supervisión) cumplió
con remitir la información requerida mediante Decreto N° 490966 del 20 de
diciembre de 2022 informando lo siguiente:
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23. Con Escrito s/n, presentado el 26 de enero de 2023, ante la Mesa de Partes del
Tribunal, la empresa China Railway Tunnel Group Co. Ltd Sucursal del Perú remitió
argumentos adicionales para ser considerados por la Sala al momento de resolver
en los siguientes términos:
• Advierte que Insertech Perú Group E.I.R.L. ha sobrepasado el plazo legal que
tenía para enviar la información al Tribunal, ya que, el Decreto con el que se
requirió la información data del 20 de diciembre de 2022, es más, el plazo
para que el Tribunal resuelva vencía el día 04 de enero de 2022; sin embargo,
la información de Insertech Perú Group E.I.R.L., ingresó 22 días después del
vencimiento de dicho plazo legal, operando la preclusión procesal de dicha
actuación, misma que, resulta inválida.
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II. FUNDAMENTACIÓN:
Normativa aplicable
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Naturaleza de la infracción
3. El literal d) del numeral 50.1 del artículo 50 del TUO de la Ley establece que,
constituye infracción administrativa pasible de sanción: i) subcontratar
prestaciones sin autorización de la Entidad, o ii) en porcentaje mayor al
permitido por el Reglamento, o iii) cuando el subcontratista no cuente con
inscripción vigente en el Registro Nacional de Proveedores (RNP), esté impedido
o inhabilitado para contratar con el Estado.
4. En relación con ello, el artículo 35 del TUO de la Ley establece que, el contratista
puede subcontratar, previa autorización de la Entidad, la ejecución de
determinadas prestaciones del contrato, salvo prohibición expresa contenida en
los documentos del procedimiento de selección.
5. Del mismo modo, el artículo 124 del nuevo Reglamento establece que, se puede
subcontratar por un máximo del cuarenta por ciento (40%) del monto del
contrato original. Con respecto a su trámite, establece que la Entidad debe
aprobar la subcontratación por escrito y de manera previa, dentro de los cinco
(5) días hábiles de formulado el pedido. Si transcurrido dicho plazo la Entidad no
comunica su respuesta, se considera que el pedido ha sido rechazado.
Finalmente, no cabe subcontratación en la selección de consultores individuales.
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ii. Subcontrató por más del 40% del monto del contrato originalmente
suscrito; o,
Configuración de la infracción
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10. Así también, obra a folios 566 al 594 del Expediente Administrativo, el
documento denominado “CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIO” de fecha 5
de septiembre de 2020, donde se estipulan obligaciones entre el Consorcio y la
empresa Insertech Perú Group E.I.R.L., a fin de que ésta última ejecute
prestaciones derivadas del Contrato conforme al Anexo N° 1 (Descripción de los
servicios), con una retribución de acuerdo a la prestación efectiva del servicio
según el detalle de precios en el Anexo N° 2 (Presupuesto), en adelante el
Subcontrato, conforme se aprecia a continuación:
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11. Ahora bien, lo resaltante del Subcontrato que obra en autos, es que no aparece
suscrito por el Consorcio, y si por el representante de la empresa Insertech Perú
Group E.I.R.L., tal como se muestra a continuación:
En este extremo se debe tener en cuenta que la empresa China Railway Tunnel
Group Co. Ltd Sucursal del Perú, integrante del Consorcio, con ocasión de sus
descargos y en la audiencia pública del 20 de diciembre de 2022, ha sido enfática
en señalar no haber suscrito el Subcontrato, muy por el contrario, ha negado
que la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L. hubiera ejecutado alguna de las
prestaciones a cargo del Consorcio, derivadas del Contrato, lo que ha sostenido
en sendos escritos (del 19 de setiembre y 21 de diciembre de 2022 y del 11 de
enero de 2023) presentados al Tribunal durante el presente procedimiento
administrativo sancionador.
12. Ante ello, con Decreto del 20 de diciembre de 2022, este Colegiado requirió lo
siguiente:
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(…)”
• Sírvase remitir los medios probatorios que permitan corroborar las prestaciones
ejecutadas12, como subcontratista del CONSORCIO VIAL SUR PERÚ, en favor de la
Entidad.
• Sírvase informar si ha iniciado alguna acción legal adicional en relación a los hechos
denunciados.
(…)
(…)
entre las partes intervinientes en el acuerdo de voluntades o entre estas y la Entidad, o la evidencia de conductas
que den cuenta de la ejecución de prestaciones por parte del subcontratista a favor de la Entidad.
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(…)”
13. Al respecto, con Escrito s/n, presentado el 25 de enero del 2023 ante la Mesa de
Partes del Tribunal, el CONSORCIO PUNO 3 (Supervisión) informó que en el
servicio supervisado NO se tiene a la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L. o
alguna otra empresa prestando servicios de subcontratación sin autorización de
la Supervisión ni de la Entidad contratante. Asimismo, obra en el Expediente la
Carta 308-CP3-2022 de fecha 19 de diciembre de 2022, mediante la cual el
CONSORCIO PUNO 3 (Supervisión) precisó que la supervisión no conoce ni tuvo
comunicación alguna con la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L. ni con
ninguna persona relacionada a dicha empresa.
15. Debemos exponer que la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L. no ha alcanzado
ningún contrato o documento análogo que hubiera sido suscrito entre su
representada y el Consorcio, a través del cual se hubiera perfeccionado la
subcontratación denunciada; asimismo, sobre lo manifestado en el párrafo
precedente, habiendo revisado los archivos en PDF a los que hace referencia, no
aparece ningún documento suscrito por algún integrante y/o representante del
Consorcio. Con independencia de ello, en mérito al Acuerdo de Sala N° 003-
2019/TCE, tampoco aparecen documentos escritos o electrónicos cursados entre
las partes intervinientes en el acuerdo de voluntades (Insertech Perú Group
E.I.R.L. y el Consorcio) o entre estas y la Entidad, que evidencien conductas que
den cuenta de la ejecución de prestaciones (esenciales o no) derivadas del
Contrato por parte del subcontratista a favor de la Entidad, en el marco
específico del procedimiento de selección.
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17. Por lo tanto, considerando las declaraciones de la empresa China Railway Tunnel
Group Co. Ltd Sucursal del Perú, integrante del Consorcio, y de la Supervisión
(CONSORCIO PUNO 3), así como también, en la medida que la empresa Insertech
Perú Group E.I.R.L. no ha logrado demostrar la subcontratación de prestaciones
derivadas del Contrato (esenciales o no), no se configura el primer elemento del
tipo infractor, esto es, la existencia de un acuerdo de subcontratación.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal Daniel Alexis
Nazazi Paz Winchez, y la intervención de los Vocales Olga Evelyn Chávez Sueldo y Carlos
Enrique Quiroga Periche, atendiendo a la conformación de la Segunda Sala del Tribunal
de Contrataciones del Estado, según lo dispuesto en la Resolución N° D000090-2022-
OSCE-PRE del 21 de mayo de 2022, publicada el 23 de mayo de 2022 en el Diario Oficial
El Peruano, en ejercicio de las facultades conferidas en el artículo 59 de la Ley, así como,
los artículos 20 y 21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE, aprobado
por el Decreto Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016, analizados los
antecedentes y luego de agotado el debate correspondiente, por mayoría;
LA SALA RESUELVE:
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numeral 50.1 del artículo 50 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-EF; por
los fundamentos expuestos.
ss.
Quiroga Periche.
Paz Winchez.
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Configuración de la infracción
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Véase folios 39 al 51 del expediente administrativo en formato PDF.
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Ante ello, con Decreto del 20 de diciembre de 2022, este Colegiado requirió lo
siguiente:
(…)”
A LA EMPRESA INSERTECH PERU GROUP
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15 La empresa Insertech Perú Group E.I.R.L. adjuntó en formato PDF los archivos: 1)
Adjuntos_RespuestaOficio_1354-2022_MTC_20_01 (209 páginas). 2) Ultimas_CartasNotariales_Gestiones-
Varias_OSCE_01 (78 páginas) y 3) Ultimos_CorreosElectronicos_CVSP-Insertech_2022-23 (05 páginas).
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(e) Correo electrónico del 22 de octubre de 2020, que adjunta la Carta CVSP-
2020-CARTA-0440, a través del cual la empresa Chila Railway comunica su
decisión de rescindir el Subcontrato [Contrato CVSP-AGMT-2020-0044]
celebrado con Insertech Perú Group E.I.R.L., para la ejecución del Servicio
de mejoramiento en el sector del Km 04+86 al Km34+500 Ruta PE-34R
(Ruta 09). En dicho correo electrónico se evidencia que el Consorcio habría
celebrado el Subcontrato con la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L.
Asimismo, en dicho correo electrónico están copiadas diversas personas
con la extensión de dominio @crtg.cn, es decir, personas que laborarían o
prestarían servicios para China Railway Tunnel Group:
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(f) Correo electrónico del 26 de octubre de 2020, a través del cual la empresa
Insertech Perú Group E.I.R.L. da respuesta a la solicitud de rescindir el
Subcontrato, en donde se advierten discrepancias con respecto a los
retrasos que se le imputarían a Insertech. A dicho correo se adjunta la Carta
S/N del 26 de octubre de 2020.
(g) Carta S/N del 26 de octubre de 2020, mediante la cual Insertech Perú
Group E.I.R.L. indica que a dicha fecha aún no se le hacía la entrega del
Subcontrato firmado por el representante legal del Consorcio, por lo que
se declara en renegociación, así como la entrega de la valorización de
partidas y/o actividades de los avances de estos, para su pago.
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(j) Informe del 12 de enero de 2021 recibido el 13 del mismo mes y año por
el Consorcio, mediante el cual la empresa Insertech Perú Group da cuenta
de la valorización de servicios ejecutados 3 de diciembre de 2020, de
avance de partidas y/o actividades de obras de la Ruta PE-3SR (Ruta 16),
Tramo T1 y T2 (KM 0+018 – KM 41+650):
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(l) Informe S/N del 19 de marzo de 2021 recibido el 20 del mismo mes y año
por el Consorcio, a través del cual la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L.
comunica al Consorcio la sustracción delictiva de bienes y daños de
campamento en cantera de la Ruta 16, así como su solicitud de pago de
valorizaciones admitidas.
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Véase folios 535 al 538 del expediente administrativo en formato PDF.
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(n) Carta Notarial del 05 de mayo de 2021, remitida por el señor Richard
Espinoza Pérez, en calidad de gerente Ejecutivo del Consorcio a Insertech,
en la que da cuenta de diversas exigencias y discrepancias respecto de
obligaciones derivadas de los Contratos N° CVSP-AGMT-2020-034 y CVSP-
AGMT-2020-044, que serían los que contemplan la subcontratación, y
haciendo referencia al contrato suscrito con la Entidad para la ejecución
del servicio. Es decir, con dicho documento se advierte que habría existido
un acuerdo de voluntades, pues se efectuaron diversas coordinaciones
para ejecutar las prestaciones derivadas del contrato suscrito con la
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17
Véase folio 539 del expediente administrativo en formato PDF.
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Véase folio 540 del expediente administrativo en formato PDF.
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Véase folios 555 al 559 del expediente administrativo en formato PDF.
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(t) Carta S/N del 23 de noviembre de 2021, suscrita por el señor Chen Min,
como representante de Consorcio Vial Sur, mediante el cual el Consorcio
da respuesta a la empresa Insertech Perú Group E.I.R.L., respecto del pago
de valorizaciones por trabajos de mejoramiento de la Ruta 09 y Ruta 16. En
dicha misiva, hace referencia a una penalidad que es exigida por parte del
Consorcio a Insertech en relación al contrato que estaría referido a una
subcontratación y sobre el no haber acudido a conciliar con Insertech,
menciona que es debido a que el método de solución de controversias es
de negociación directa y de arbitraje ante la Cámara de Comercio de Lima:
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7. En este extremo, cabe traer a colación los descargos de la empresa China Railway
Tunnel Group Co. Ltd Sucursal del Perú, integrante del Consorcio, en el cual
alegó, principalmente, que no existe ningún documento suscrito por el
representante del Consorcio ni de los representantes de las empresas que
integran el mismo que demuestren consentimiento alguno de una supuesta
subcontratación.
“(…)
1. Se requiere la acreditación de un acuerdo de voluntades que tenga por objeto
la cesión o traslado de la ejecución de prestaciones, del contratista a un
tercero, ajeno a la relación contractual que celebró con la Entidad, sin
autorización de la Entidad o en porcentaje mayor al permitido por el
Reglamento o cuando el subcontratista no cuente con inscripción vigente en
el Registro Nacional de Proveedores (RNP), esté impedido o inhabilitado o
suspendido para contratar con el Estado.
2. No es necesario acreditar que el acuerdo de subcontratación se haya
celebrado por escrito.
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Publicado el 13 de diciembre de 2019 en el Diario Oficial El Peruano.
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(Sic)
10. Así también, la empresa China Railway Tunnel Group Co. Ltd Sucursal del Perú,
integrante del Consorcio, manifestó que las reuniones sostenidas con la empresa
Insertech Perú Group E.I.R.L versaban únicamente sobre alquiler de maquinaria,
trabajos menores de servicio de traslado de material, lidiar con actores sociales
por huelgas, sindicatos, y eventualmente una subcontratación, si el Consorcio y
la Entidad lo aprobaran.
11. En este punto, debe precisarse que, en principio, el postor que obtiene la buena
pro en un procedimiento de selección y que perfecciona la relación contractual
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12. Sobre el particular, cabe precisar que, si bien las bases integradas del
procedimiento de selección no contemplaron una prohibición expresa sobre la
subcontratación, no menos cierto es que por disposición normativa se ha
establecido que no es posible subcontratar prestaciones sin la autorización
previa y escrita por parte de la entidad.
21
Véase folios 94 al 103 del expediente administrativo en formato PDF.
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16. Al respecto, el artículo 258 del Reglamento establece que las infracciones
cometidas por un consorcio durante el procedimiento de selección y en la
ejecución del contrato, se imputan a todos los integrantes del mismo,
aplicándose a cada uno de ellos la sanción que le corresponda, salvo que, por la
naturaleza de la infracción, la promesa formal o el contrato de consorcio, o el
contrato suscrito con la Entidad, pueda individualizarse la responsabilidad. La
carga de la prueba de la individualización corresponde al presunto infractor.
18. Por otra parte, de los documentos obrantes en autos, se advierte el Anexo N° 622
- Promesa de consorcio del 17 de julio de 2018, presentada al procedimiento de
selección, mediante el cual los integrantes del Consorcio, consignaron la
siguiente información:
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Véase folios 201 y 202 del expediente administrativo en formato PDF.
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Graduación de la sanción.
23. El literal a) del numeral 50.4 del artículo 50 del TUO de la Ley N° 30225 dispone
que, ante la infracción citada, la sanción que corresponde aplicar es una multa,
entendida como la obligación pecuniaria generada para el infractor de pagar un
monto económico no menor del cinco por ciento (5%) ni mayor al quince por
ciento (15%) de la oferta económica o del contrato, según corresponda, en favor
del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
Asimismo, el citado literal precisa que la resolución que imponga la multa debe
establecer como medida cautelar la suspensión del derecho de participar en
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Véase folios 39 al 51 del expediente administrativo en formato PDF.
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24. Bajo esa premisa, corresponde imponer a los integrantes del Consorcio la sanción
de multa prevista en el TUO de la Ley N° 30225, para lo cual se tendrá en
consideración los criterios de graduación previstos en el artículo 264 del
Reglamento.
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Inhabilitaciones
INICIO FIN FEC.
PERIODO RESOLUCIÓN OBSERVACIÓN TIPO
INHABIL. INHABIL. RESOLUCIÓN
3874-2022-
14/11/2022 14/02/2023 3 MESES 11/11/2022 TEMPORAL
TCE-S2
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26. Finalmente, cabe concluir que en el presente caso corresponde sancionar a los
integrantes del Consorcio, por la comisión de la infracción tipificada en el literal
d) del numeral 50.1 del artículo 50 Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley
de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 082-2019-EF.
24
Criterio incorporado mediante Decreto Supremo N° 308-2022-EF, publicado en el Diario Oficial El Peruano,
el 23 de diciembre de 2022: “Artículo 264. Determinación gradual de la sanción 264.1. Son criterios de
gradualidad de las sanciones de multa o de inhabilitación temporal los siguientes: (...) h) Tratándose de las
micro y pequeñas empresas (MYPE), cuando incurran en una infracción como resultado de la afectación de sus
actividades productivas o de abastecimiento, generada por la crisis sanitaria de la COVID-19, en el marco de
lo establecido en el artículo 1 de la Ley N° 31535, Ley que modifica la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones
del Estado, a fin de incorporar la causal de afectación de actividades productivas o de abastecimiento por crisis
sanitarias, aplicable a las micro y pequeñas empresas (MYPE).”
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CONCLUSIONES:
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