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SUMARIO
1. INTRODUCCIÓN, 2. RESULTADOS, 2.1 CONTEXTUALIZACIÓN, 2.1.1 EL PRINCIPIO
CONSTITUCIONAL DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO Y SU INCLUSIÓN EN EL
DERECHO AMBIENTAL Y EL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO, 2.2 POLÍTICAS
PÚBLICAS – CAMPO INTERNACIONAL Y DE COLOMBIA, 2.3 PRINCIPIO DE PREVEN-
CIÓN, 2.3.1 COBERTURA LEGISLATIVA EN COLOMBIA AL PRINCIPIO DE PREVENCIÓN
2.4 PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN, 2.4.1 COBERTURA LEGISLATIVA EN COLOMBIA AL
PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN, 2.5 ETAPA DE JUICIO Y RECONOCIMIENTO A TÍTU-
LO JURÍDICO DE IMPUTACIÓN POR RESPONSABILIDAD EN LA OMISIÓN DE POLITI-
CAS PÚBLICAS AMBIENTALES, 2.5.1 JURISPRUDENCIA DEL CONSEJO DE ESTADO
3. CONCLUSIONES 4. BIBLIOGRAFÍA
o extra patrimonial, que la víctima no está asegurar una mínima calidad de vida a
en la obligación jurídica de soportar sea las generaciones futuras. (AMAYA NAVAS,
por acción o por omisión de las autoridades 2002)
públicas. Para Libardo Rodríguez (2005),
habla de que “la responsabilidad antijurídica En lo concerniente en Derecho Ambiental,
para que sea existente se necesita de dos en palabras de (RESTREPO, 2007), surge
condiciones: 1) Que exista un daño de responsabilidad cuando hay la contingencia
esa naturaleza; y 2) Que dicho daño sea de incurrir en una sanción de ley de carácter
imputable a una persona de derecho administrativo por el incumplimiento de
público” (RODRÍGUEZ, 2005, p. 505) obligaciones ambientales establecidas en
las normas de comando y control, es decir,
La característica fundamental para el aquellas que fijan márgenes o estándares
establecimiento de la responsabilidad permisibles de contaminación ambiental o
del Estado es no solo el fundamento señalan conductas o actividades específicas
constitucional del artículo anteriormente para prevenir el deterioro ambiental.Es
descrito sino que adicionalmente armoniza por eso que sobre el particular hay que
con los principios de la solidaridad, decir que el tutelar un derecho como el
consagrado en el artículo 1 de la Constitución del ambiente sano, es sin duda alguna un
Política, en el que la República de Colombia patrimonio común, de utilidad pública y de
es un Estado Social de Derecho; de la interés social, en el que el medio ambiente
protección por las autoridades de la es todo aquello que rodea al hombre y a la
República de la vida, honra y bienes de vez es obra y artífice del medio que lo rodea1.
todas las personas, establecido en el
artículo 2; de la igualdad, garantizado en el Sobre esto último se ha acogido el derecho
artículo 13, y de la garantía de la propiedad internacional público al implantar una
privada y de los demás derechos adquiridos noción de responsabilidad internacional
con arreglo a las leyes civiles consagrado general que consiste de forma estricta de
en los artículos 58 y 83 de la misma Carta que todo acto internacional ilegal de un
Política. Estado se genera a causa de la conducta
en una acción u omisión bajo dos apectos:
El Derecho Constitucional Colombiano a) es atribuible a un Estado bajo el
ha catalogado el medio ambiente, como derecho Internacional y b) constituye
principio y valor vinculante llamado un incumplimiento de una obligación
Constitución ecológica, en el que sostiene un internacional de un Estado2.
conjunto de normas material o formalmente
constitucionales que se refieren a la Es claro que la responsabilidad implica
protección de los elementos naturales la acepción del daño antijurídico, como
indispensables para el mantenimiento fundamento base del deber de reparación del
del equilibrio ecológico y, por tanto para Estado en el que existe la concordancia con
3 Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia C-333/1996. (Magistrado Ponente Alejandro Martínez Cabal-
lero; 1° de agosto de 1996).
4 Ley 162 de 1994: Por medio de la cual se aprueba el “Convenio sobre la Diversidad Biológica”, hecho en
Río de Janeiro el 5 de junio de 1992. 30 de agosto de 1994. Diario Oficial No. 41521.
Ley 165 de 1994: Por medio de la cual se aprueba el “Convenio sobre la Diversidad Biológica”, hecho en
Río de Janeiro el 5 de junio de 1992. 9 de noviembre de 1994. Diario Oficial No. 41589.
5 Ley 740 de 2002: por medio de la cual se aprueba el “Protocolo de Cartagena sobre Seguridad de la Bio-
tecnología del Convenio sobre la Diversidad Biológica”, hecho en Montreal, el veintinueve (29) de enero de
dos mil (2000). 24 de mayo de 2002. Diario Oficial No. 44816.
6 TRATADO DE LA UNIÓN EUROPEA O MAASTRICHT - EL PROCESO DE INTEGRACIÓN DE LA COMUNIDAD
EUROPEA. 1 de enero de 1994. Tomado en http://clio.rediris.es/udidactica/maastricht.htm, fecha de con-
sulta: 29 de julio de 2013
7 Artículo de interés tomado en http://www.rtvc.gov.co/index.php/component/content/article/12-rtvc/617-
temas-de-la-vi-cumbre-de-las-americas.html, fecha de consulta: 14 de abril de 2012.
8 Consultor internacional de la División de Medio Ambiente y Asentamientos Humanos y socio de la Corpo-
ración para la Prevención de Riesgos del Desarrollo -Corprever- de Colombia, en el marco del proyecto “Me-
joramiento de la metodología de evaluación de daños, para promover la mitigación de desastres naturales
y la reducción de riesgos, creando conciencia y preparación en la población de América Latina y el Caribe”
financiado por el Gobierno de Italia.
10 Organización de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y Desarrollo. Declaración de Río sobre el
Medio Ambiente y el Desarrollo. 3 al 14 de junio de 1992. En http://www.medioambiente.cu/declaracion_
de_rio_1992.htm, fecha de consulta: abril 27 de 2012.
11 Corte Constitucional. Sala plena. Sentencia C-703 de 2010. (Magistrado Ponente: Gabriel Eduardo Mendo-
za Martelo; 6 de septiembre de 2010).
12 (CAMPOS, y otros, 2012)
13 SNPAD: Sistema Nacional para la Prevención y Atención de Desastres.
14 Ídem
Algunos autores atribuyen la aparición del no hay vía alternativa más segura para
principio de precaución a tres características lograr lo que ha de lograrse.
evidentes del medio ambiente: · Respeto: en condiciones de riesgo grave,
Las personas son, en general se impone la actuación preventiva para
propensas a prestar poca atención evitar daños, incluso si no existe una
a cierto tipo de riesgos, ya que algu- certidumbre científica total de las
nos daños pueden llegar a ser ma- relaciones causa-efecto.
nifiestos solo muchos años después · Prevención: existe el deber de ingeniar
de los eventos que la originaron medios que eviten los daños potenciales,
más que de buscar controlarlos y
Los impactos en el medio ambien-
“gestionarlos” a posteriori.
te pueden ser difíciles o imposibles
· Obligación de saber e informar: existe
de invertirse en escalas humanas
el deber de comprender, investigar,
de tiempo
informar y actuar sobre los potenciales
Recurrir a la política una vez las impactos; no cabe escudarse en la
elecciones están hechas, es con ignorancia.
frecuencia inútil, ya que algunas · Obligación de compartir el poder:
decisiones son literalmente irrever- democratización de la toma de
sibles en la práctica18. decisiones en relación con la ciencia y
Cuando en una actividad se plantea como la tecnología.
una amenaza para la salud humana o el
medio ambiente, deben tomarse medidas COBERTURA LEGISLATIVA EN COLOMBIA
precautorias aun cuando unas relaciones AL PRINCIPIO DE PRECAUCIÓN
de causa y efecto no se hayan establecido de
manera científica en su totalidad19. En este Respecto a la normatividad legal existente
contexto, a quien propone una actividad le en materia del principio de precaución20,
corresponde la carga de la prueba, y no la se debe tener en cuenta que se aplica en
gente. La aplicación del principio de la pre- los casos en que ese previo conocimiento
caución debe ser transparente, democrática no está presente, pues tratándose de éste,
y con obligación de informar, y de incluir el riesgo o la magnitud del daño producido
a todas las partes potencialmente afecta- o que puede sobrevenir no son conocidos
das. Se concluye que la precaución como con anticipación, porque no hay manera
principio de derecho orientador del medio de establecer, a mediano o largo plazo, los
ambiente debe presuponer y fomentar cinco efectos de una acción, lo cual tiene su causa
virtudes específicas: en los límites del conocimiento científico
que no permiten adquirir la certeza acerca
· Responsabilidad: al iniciar una de las precisas consecuencias de alguna
actividad nueva, recae sobre el iniciador situación o actividad, aunque se sepa que
la carga de la prueba de demostrar que los efectos son nocivos.
Es por ello, que hay una amplia legislación a las entidades territoriales que no están
en materia del principio general del explícitamente formuladas en el plexo
Derecho Internacional de la precaución normativo principal y que requieren,
ambiental, por lo que se establece el igualmente, una unificación, armonización
siguiente compendio legislativo: y actualización tanto de orden conceptual
como de política pública.
- CARÁCTER PRECAUTIVO O DE
PRECAUCIÓN21 ETAPA DE JUICIO Y RECONOCIMIENTO
A TÍTULO JURÍDICO DE IMPUTACIÓN
A) LEY 9 DE 1989 (REFORMA URBANA) POR RESPONSABILIDAD EN LA OMISIÓN
MODIFICADO POR LA LEY 2 DE 1991: DE POLITICAS PÚBLICAS AMBIENTALES
Inventario de asentamientos en zonas de
riesgo La consecusión del juicio y reconocimiento
B) LEY 3 DE 1991: Sistema de Vivienda a título jurídico de imputación radica en que
de Interés Social. las autoridades ambientales infringen en
C) LEY 99 DE 1993: Creación del SINA – ejercicio de sus funciones en la negligencia,
Sistema Nacional Ambiental. en la medida en que un acto se comete
D) LEY 152 DE 1994: Ley Orgánica del por desidia, por descuido, por falta de
Plan de Desarrollo. atención oportuna dado a que su autor
E) LEY 136 DE 1994: Modernización debe responder de los perjuicios que esa
Municipal. acción acarrea y debe sufrir la sanción a
F) LEY 388 DE 1997: Plan de Ordenamiento que le es correspondida, como infracción
Territorial POT. contravencional de carácter administrativo
G) LEY 400 DE 1997 Y SUS DECRETOS y constitucional; ya que en la órbita del
REGLAMENTARIOS: Materia de derecho público, existe la negligentia
construcciones sismo-resistentes. non praesumitur, ″ la negligencia no se
H) DECRETO 1729 DE 2002: Plan de presume″. Lo cual dentro de un Estado,
Ordenamiento y Manejo de Cuencas la responsabilidad se configura como
Hidrográficas; elemento de valor resarcitorio a la víctima
I) DECRETO 2015 DE 2001: Licencias en ya que existe a título de culpa, la intención,
casos de desastre. imprudencia o negligencia en el actuar
J) LEY 1454 DE 2011 – LEY ORGÁNICA de las políticas públicas ambientales
DE ORDENAMIENTO TERRITORIAL: concernientes a la prevención y precaución
Da alternativas para fortalecer la función de desastres de la naturaleza, en palabras
municipal en la gestión del riesgo. de (FITZMAURICE, 2002), “cuando se
prueba que el Estado se abstuvo de tomar
Por lo tanto, al diagnosticar la normatividad todas las medidas necesarias para el
anteriormente explícita y concerniente para cumplimiento de su obligación de debida
aplicar el principio general del Derecho diligencia”22.
Internacional Ambiental de precaución,
se presenta un angosto vínculo con la En ejercicio de la situación ambiental expuesta
normatividad sobre desastres, al establecer hay que mencionar un reconocimiento
una serie de funciones y responsabilidades judicial constitucional y admnistrativa en
23 Corte Constitucional. Sala tercera de revisión. Sentencia T-621/1995 (Magistrado Ponente. Eduardo Ci-
fuentes Muñoz; 14 de diciembre de 1995).
24 Consejo de Estado. Sentencia de 3 de agosto de 2006, Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Pri-
mera. Consejero ponente: Rafael E. Ostau de Lafont Pianeta. Radicación número: 68001-23-15-000-2002-
01106-01(AP); Daniel Villamizar Basto contra Municipio de Floridablanca (Santander) y otro.
25 Corte Constitucional. Sala plena. Sentencia SU-1116 de 2001. (Magistrado Ponente Eduardo Montealegre
Lynett; 24 de octubre de 2001).
26 Roux, V, & Ramírez J, (2004) mencionan en palabras textuales, “que hay que pedirle a los jueces que, al
proferir sus fallos, no tenga solo en cuenta a la persona de carne y hueso que tienen en frente, y que actúa
como demandante, sino que hagan una lectura sistémica del impacto de la respectiva decisión sobre el
conjunto de los derechos, del conjunto de las personas que tienen aspiraciones, pretensiones o reivindica-
ciones legítimas en relación con el mismo derecho o el mismo tipo de derecho cuya protección busca el de-
mandante. El llamado a esa lectura sistémica revela la existencia de una tensión entre distintas visiones,
pero su alcance se presenta sin que se ponga en duda el propósito de hacer efectivos los DESC”. (p.40)
27 Corte Constitucional. Sala novena de revisión. Sentencia T-235/2011. (Magistrado Ponente Luis Ernesto
Vargas Silva; 31 de marzo de 2011).
28 Corte Constitucional. Sala tercera de revisión. Sentencia T-719/2003, (Magistrado Ponente Manuel José
Cepeda Espinosa; 20 de agosto de 2003).
29 Con respecto al fallo de la sentencia T-719 de 2003 M.P. Manuel José Cepeda Espinosa, la Corte indicó
que es posible identificar entre distintos niveles de intensidad del riesgo, a saber: “(i) Nivel de riesgo mí-
nimo; (ii) Nivel de riesgo ordinario, soportado por igual por quienes viven en sociedad; (iii) Nivel de riesgo
extraordinario, que las personas no están obligadas a soportar; (iv) Nivel de riesgo extremo que amenaza
la vida o la integridad personal; y (v) Riesgo consumado”.
30 En igual sentido, dentro de la sentencia referida considera la Corporación: “la vida misma y la vida en
sociedad están atadas a la exposición de ciertos riesgos que pueden ser considerados ordinarios, no obs-
tante cuando esos riesgos devienen extraordinarios “las personas tendrán derecho a solicitar la interven-
ción protectiva de las autoridades para mitigarlos o evitar que se materialicen, cuando ello sea posible; tal
intervención estatal podrá invocarse con distintos títulos, es decir, en virtud de distintos derechos funda-
mentales –la vida, la integridad personal o la seguridad personal -, dependiendo del nivel de intensidad
del riesgo en cuestión y de sus características”.
31 (UPRIMNY YEPES & VILLABONA RODRÍGUEZ, 2006, pp. 153-163)
juicios materiales sufridos por la señora que la culpa ha dejado de ser el funda-
EMILIA GUIDO DE MAZENETT, en el pre- mento único del sistema indemnizatorio,
dio de su propiedad, denominado “JUAN convirtiéndose simplemente en uno de los
PABLO VIEJO”, situado en jurisdicción del criterios jurídicos de imputación de daños
Municipio de Candelaria, Departamento a la administración. Por ello es posible, en
del Atlántico, como consecuencia de las fa- muchos casos, que se tenga derecho a la
llas en el servicio de conservación y man- indemnización de los daños patrimoniales
tenimiento del talud que soporta la carre- ocasionados con una actuación administra-
tera que de San Pedrito conduce a Villa tiva lícita. La filosofía que informa todo este
Rosa y que a la vez sirve de muro de con- universo jurídico se apoya en EL PRINCIPIO
tención a las aguas del Canal del Dique y DE SOLIDARIDAD, que se recoge también
por la no oportuna operación del cierre del en el artículo primero de la Constitución
boquete o brecha acaecida en el mencio- Nacional cuando se afirma que Colombia
nado talud, lo cual ocasionó la inundación es un Estado social de derecho, fundado
de las aguas del Canal del Dique en el Sur en el respeto de la dignidad de la persona
del Departamento del Atlántico en el mes humana y en LA SOLIDARIDAD DE LAS
de diciembre de 1984. PERSONAS QUE LA INTEGRAN.
amenazado, y que la única orden posible Es por eso, que la responsabilidad conlleva
consistiera en ordenar al municipio a reconocer humanamente de los perjui-
adelantar las gestiones y trámites necesarios cios ocasionados por la omisión y deficien-
para la consecución de recursos. cia en las políticas públicas ambientales,
en la esfera de los desastres de la Natura-
Agregó que, a pesar de que la disponibilidad leza ha impulsado a que un Estado Social
presupuestal es necesaria para la ejecución de Derecho debe velar por la solidaridad
de una obra pública, ello no implica que de sus ciudadanos que habitan y residen
las gestiones de consecución de recursos en el territorio colombiano y a su cuidado
puedan alargarse indefinidamente, mientras pro humanitatis de prevenir y manifestar
avanza paralelamente el desconocimiento la inclusión de precaución ante estos he-
de los derechos de la comunidad. Por ello, si chos de riesgo y peligro, a tal punto, que
bien es importante que el operador jurídico dentro de la comunidad internacional se
conozca y tome en cuenta los aspectos logre un sentido de la estructura del po-
financieros y la situación concreta del der, en la que se oficia una operatividad
ente territorial involucrado en el asunto, de lógica sectorial consensuada entre es-
también debe preservarse la vigencia del tados, instituciones políticas, empresas
derecho bajo amenaza o efectivamente y comunidad científica de que el ambiente
vulnerado. se enmarque dentro del contexto del desa-
rrollo sostenible, como una política seria,
CONCLUSIONES incluyente y trascendental para el man-
tenimiento de los individuos que residen
La relación entre Estado y Población vul- en un Estado-nación; en el que los desas-
nerada por la inaplicación de políticas pú- tres de la naturaleza, el peligro, la pérdi-
blicas encaminadas al carácter de técnica da de vidas humanas y costos materiales
previsible de los riesgos que ocasiona los sea minorizado, mediante el impulso de
desastres de la naturaleza, ha llevado al la integralidad, legitimidad y movilización,
Consejo de Estado a dictaminar que el Es- como factores externos que conllevan a
tado, como agente rector de la rama ejecu- una armonía estable con el medio am-
tiva que delega funciones por la vía de la biente, adecuados a la permanencia de la
descentralización territorial corresponde a vigilancia y control de adopción de medi-
los departamentos y municipios asumir la das de mitigación que deben realizar entes
responsabilidad de proteger y preservar la ambientales y gubernamentales dentro de
vigencia del derecho bajo amenaza o efec- un ordenamiento jurídico legítimo y diná-
tivamente vulnerado, y que la ausencia de mico como es la Constitución, los tratados
disponibilidad presupuestal no podía con- internacionales y la ley.
vertirse en obstáculo insalvable para la
protección de un derecho evidentemente Por tal motivo, asumir responsabilidad no
amenazado, y que la única orden posible sólo implica el deber objetivo de cuidado y
consistiera en ordenar al municipio ade- mantenimiento de políticas públicas am-
lantar las gestiones y trámites necesarios bientales de prevención y precaución de
para la consecución de recursos32. riesgos como lo consagran las Naciones
32 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Sentencia de dieciséis (16)
de noviembre de dos mil seis (2006). Radicado 27001-23-31-000-2004-01006-01(AP). Consejero Ponente:
Rafael E. Ostau Laffont Pianeta.
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34 Conferencia Mundial sobre la Reducción de los Desastres, Kobe & Hyogo, Japón, 18 a 22 de enero de
2005. Recuperado en http://www.unisdr.org/files/1037_finalreportwcdrspanish1.pdf, fecha de consulta:
mayo 10 de 2012.
35 Ibídem.
36 Corte Constitucional. Sala plena. Sentencia C-225/1995; (Magistrado Ponente Alejandro Martínez Cabal-
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niza el Sistema Nacional para la Prevención 2 de junio de 1994. Diario Oficial No.41377.
y Atención de desastres, se otorga facul-
tades extraordinarias al Presidente de la Ley 388 de 1997: Por la cual se modifica
República, y se dictan otras disposiciones. la Ley 9ª de 1989, y la Ley 3ª de 1991 y se
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Decreto 93 de 1998: Por el cual se adopta el se reglamenta la Parte XIII, Título 2,
Plan Nacional para la Prevención y Atención Capítulo III del Decreto‑ley 2811 de
de Desastres. 13 de enero de 1998. Diario 1 9 7 4 sob r e cuen ca s h id r og r á f i c a s ,
Oficial No. 43217. parcialmente el numeral 12 del artículo
5° de la Ley 99 de 1993 y se dictan otras
Ley 9 de 1989: Por la cual se dictan nor- disposiciones. 6 de agosto de 2002. Diario
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compraventa y expropiación de bienes y se
dictan otras disposiciones. 11 de enero de Decreto 2015 de 2001: Por el cual se re-
1989. Diario Oficial No. 38650. glamenta la expedición de licencias de ur-
banismo y construcción con posterioridad
Ley 3 de 1991: Por la cual se crea el Sistema a la declaración de situación de desastre
Nacional de Vivienda de Interés Social, se o calamidad pública. 24 de septiembre de
establece el subsidio familiar de vivienda, 2001. Diario Oficial No. 44564.
se reforma el Instituto de Crédito Territo-
rial, ICT, y se dictan otras disposiciones. 15 Ley 1454 de 2011: Por la cual se dictan nor-
de enero de 1991. Diario Oficial No. 39631. mas orgánicas sobre ordenamiento territo-
rial y se modifican otras disposiciones. 28
Ley 99 de 1993: Por la cual se crea el Mi- de junio de 2011. Diario Oficial No. 48115.
nisterio del Medio Ambiente, se reordena
el Sector Público encargado de la Gestión y Ley 740 de 2002: por medio de la cual se
conservación del medio ambiente y los re- aprueba el “Protocolo de Cartagena sobre
cursos naturales renovables, se organiza Seguridad de la Biotecnología del Convenio