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Introducción al Derecho
Unidad 1:
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas
Normativas
Tema 2:
Las Ramas y Disciplinas del Derecho
✓ Objetivo
Ramas del
Derecho
Derecho Derecho
Sustantivo y
Público y Objetivo y Otros
Procesal
Privado Subjetivo
✓ Derecho Público
Conjunto de normas jurídicas que regulan las
relaciones del Estado, como ente soberano con
los ciudadanos y con otros Estados.
Principios
✓
• Derecho municipal
✓
• Derecho vial
✓
• Derecho aduanero
✓
• Derecho migratorio
✓
• Derecho ambiental
✓
• Derecho urbanístico
✓
• Contratación pública
➢ Derecho Penal
1. Principio de intervención
mínima. Su función es definir los delitos, señalar las
penas y medidas de seguridad impuestas al ser
2. Principio de intervención humano que rompe el denominado contrato
legalizada del poder punitivo social, y daña con su actuación a la sociedad.
del Estado.
➢ Derecho Tributario o Derecho Fiscal
• Autonomía municipal
1
• Organización del Gobierno Municipal: sistemas para elegir
autoridades, división de poderes, atribuciones de los
2 organismos municipales.
Es el conjunto de normas que rigen las relaciones de los Estados entre sí, y señalan sus
derechos y deberes recíprocos.
1
• Derecho Civil
2
• Derecho Mercantil
3
• Derecho Minero
4
• Derecho Agrícola e Industrial
5
• Derecho al Trabajo
❑ Subtema 2: El Derecho Objetivo y Subjetivo
El Derecho Objetivo se ha conceptuado como “la norma bilateral que regula la conducta”
Derecho
Derecho Derecho Derecho
Propiedad
Económico Aeronáutico Canónico
Intelectual
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Unidad 1:
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas
Normativas
Tema 3:
Clasificación de las Fuentes del Derecho
✓ Objetivo
La Constitución
Los tratados y convenios
internacionales
Leyes Orgánicas
Leyes Ordinarias
Normas regionales y ordenanzas
distritales
Los derechos y reglamentos
Las ordenanzas
Los acuerdos y resoluciones
Demás actos y decisiones de los
poderes públicos.
✓ Jurisprudencia
Es el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de los tribunales.
Factores de significación
ideal
Las fuentes del derecho se pueden diferenciar en dos:
La actividad materialmente
legislativa que genera la La doctrina
constitución, el tratado
internacional, la ley, el
reglamento y la
jurisprudencia.
❑ Subtema 3: Fuentes Históricas
No escrito Escrito
La costumbre
Son las leyes, los plebiscitos, los
senadoconsultos, las constituciones
Es el derecho que se ha construido a través imperiales, los edictos de los
de los usos, es decir, ha sido aceptado por magistrados y las respuestas de los
voluntad del pueblo. prudentes.
• Son los procedimientos a través • Son todos los textos que se han
de los cuales se construían conservado en obras tanto
disposiciones jurídicas. jurídicas como literarias,
principalmente en documentos
como las Instituciones de Gayo
y el Digesto de Justiniano.
✓Sistema de Fuentes Consuetudinario
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Unidad 1:
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas
Normativas
Tema 4:
Fines y Valores del Derecho
✓ Objetivo
✓ Justicia
Virtud moral que consiste en la constante y firme
voluntad de dar a Dios y al prójimo lo que les es debido.
Se establece cinco manifestaciones fundamentales en la justicia:
1. Justicia de relación
2. Justicia compulsiva
3. Justicia judicial
4. Justicia legal
5. Justicia social
✓ Justicia de Relación
Justicia de
Relación
Justicia de Justicia de
coordinación subordinación
Articulación de
Derecho derechos y Derecho
Privado obligaciones, sin Público
preocuparse del
alcance o límite de
los mismos.
✓ Justicia Compulsiva
Formas de vida intersubjetiva que violan o niegan
los valores jurídicos.
Justicia
Compulsiva
Justicia Justicia
compensatoria Punitiva
Derecho Público,
Justicia del Derecho especialmente del
Privado como Derecho Penal, como
reacción frente el defensa de la
hecho ilícito colectividad ante el
delito.
✓ Justicia Legal
✓ Seguridad Jurídica
✓Solidaridad
Es la ayuda mutua para el bienestar general
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Unidad 2:
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico
Tema 1:
La noma Jurídica
✓ Objetivo
Conocer la estructura y
componentes fundamentales, sus
relaciones y expresiones más
generales de las normas.
❑ Subtema 1: Concepto y Origen
✓ Norma moral
▪ Su fin es la bondad.
▪ La sanción está dada por el hecho de no lograr el
perfeccionamiento.
▪ Es incoercible.
✓ Norma de trato social
✓ Norma jurídica
▪ El hecho ilícito, supone que no se está cumpliendo con un deber jurídico y ello
amerita la imposición de una sanción.
▪ La sanción, que es el medio compulsivo o punitivo que el ordenamiento
jurídico hace aplicar para imponer su observancia o castigar su infracción.
▪ La intervención del Estado, que consiste en que por medio de sus órganos
pertinentes (tribunales de justicia), intervenga aplicando la sanción
preestablecida para el hecho ilícito, que jurídicamente debe ser sancionado.
La sanción será:
Toda norma jurídica tiene ciertos fines o valores hacia los cuales se orienta y que se
confunden con los fines del derecho (justicia, paz, seguridad, bien común, entre otros).
Heteronomía
Autonomía Unilateralidad
Coercibilidad Bilateralidad
Exterioridad Interioridad
❑ Subtema 4: Contenido de la Norma Jurídica y su Validez
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Unidad 2:
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento
Jurídico
Tema 2:
Clasificación de la Noma Jurídica
Objetivo
Conocer e identificar la clasificación de
las normas jurídicas.
❑ Subtema 1: Según el lugar que ocupan
• Determinan una obligación
legal de hacer o de no hacer
Normas algo (regla de abstención) y
Primarias las consecuencias que
conllevan el cumplimiento o
no de estas reglas.
Norma
Norma Primaria
Secundaria
Normas de derecho Puede imponer el
penal que prohíben deber de legislar de
el robo, o que una cierta manera o
prohíben y la prohibición de
penalizan ciertas ciertas formas de
conductas y creación legal.
establecen las Dirigidas a
sanciones por violar autoridades y
dicha prohibición. jueces.
Las normas Como normas primarias se encuentran en primer lugar:
Primarias nos dan un • La Constitución del Ecuador y las Leyes que aprueba el
Derecho directamente poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la
aplicable. Administración (Poder Ejecutivo).
Las normas primarias son escritas y sus caracteres son:
Pervivencia hasta • Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta
que otra norma posterior de igual o superior rango la
su derogación derogue, modifique o sustituya.
Interpretativas Supletivas
Imputativos o
Normativos
atributivos
• Se atribuye o imputa • la función de las
una consecuencia a normas no es explicar
una condición. ciertos hechos, sino
dirigir o encauzar el
obrar humano.
Ámbito de validez de las normas del Derecho
Generales
Locales
Sólo tienen aplicación en una parte del
mismo.
▪ Temporal
Determinada
El ámbito temporal de validez formal se
encuentra establecido de antemano
Indeterminada
El lapso de vigencia no se ha fijado desde un
principio
▪ Material
Derecho Público
Constitucionales, administrativas, penales,
procesales e internacionales.
Derecho Privado
Civiles y mercantiles.
▪ Personal
Las normas del derecho se dividen en genéricas e individualizadas.
Genéricas
Individualizadas
Obligan o facultan a uno o varios miembros de la misma clase,
individualmente determinados. Se dividen en públicas (resoluciones
judiciales y administrativas) y privadas (contratos y testamentos)
❑ Subtema 3: Según la Función
Normas imperativas
propiamente dichas Normas dispositivas
✓
• Leyes Perfectae
✓
• Leyes Pluscuam perfectae
✓
• Leyes minus cuam perfectae
✓
• Leyes Imperfectae
Las leyes Pluscuam
• Son las que prescriben perfectae
una sanción que no es
adecuada a la • Aquel tipo de normas
transgresión, por desprovistas de
cuanto no anula el acto sanción.
violatorio.
Normas Legales
• Son aquellas normas elaboradas por
los órganos facultados para ello. En
nuestro país es el Poder Legislativo y
reciben el nombre de leyes.
Normas Consuetudinarias
• También conocida como costumbre,
es una norma de conducta creada e
impuesta para uso social racional. Es
no escrita.
Bibliografía
• Chirinos, I. (2015). El Derecho y apuntes.
• Garate, F. (n.d.). Enciclopedia Jurídica. Retrieved from
http://www.enciclopediajuridica.biz14.com/d/derecho-consuetudinario/derecho-
consuetudinario.htm
• Marmol, E. (2014). Enciclopedia Jurídica. Retrieved from
http://www.enciclopediajuridica.biz14.com/d/derecho-consuetudinario/derecho-
consuetudinario.htm
• Mexico, U. A. (2011). Normas Juridicas. In Unam. Mexico.
• Rio, M. L. (n.d.). Ley y Derecho. Retrieved from https://leyderecho.org/normas-
imperativas/
Abg. Génesis Alcívar Junco, M.Sc
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Unidad 2:
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento
Jurídico
Tema 3:
Clasificación de los Principios Jurídicos
Objetivo
Ámbitos subjetivos
Los principios jurídicos se
pueden clasificar:
1
• Los derechos se podrán ejercer, promover y exigir individual o
colectivamente ante las autoridades competentes que garanticen su
cumplimiento.
2
• Todas las personas son iguales y gozaran de los mismos derechos, deberes
y oportunidades. La ley sancionará toda forma de discriminación.
3
• Los derechos y garantías establecidos en la Constitución y en los
instrumentos internacionales serán de inmediata aplicación por cualquier
servidor público, administrativo o judicial.
4
• Ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de los derechos ni de
las garantías constitucionales.
5
• Los servidores públicos, administrativos o judiciales, deberán aplicar la
norma y la interpretación que más favorezcan su efectiva vigencia.
6
• Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables,
indivisibles, interdependientes y de igual jerarquía.
7
• El más alto deber del Estado es respetar y hacer respetar los derechos
garantizados en la Constitución.
Bibliografía
• Ecuador, A. N. (2008). Constitución de la República del Ecuador.
• EDUARDO, G. D. (1996). Reflexiones sobre la Ley y los Principios Generales del
Derecho. Madrid: Revista de Administración Pública.
• Fallas, R. A. (1998). Universidad para la Cooperación Internacional. Obtenido de
http://www.ucipfg.com/Repositorio/MCSH/MCSH-03/BLOQUE-
ACADEMICO/Unidad2/lecturas/2.pdf
• Fallas, R. N. (1998). Principios Jurídicos. En R. N. Fallas, Principios Jurídicos, estructura,
caracter.
• MARGARITA, B. R. (1992). Los Principios Juridicos. Madrid: Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, / edición, 1992, p. 29-30.
Abg. Génesis Alcívar Junco, M.Sc
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Unidad 2:
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento
Jurídico
Tema 4:
Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
Objetivo
1
• La validez que permite identificar las normas del
ordenamiento jurídico.
2
• La distinción entre las normas jurídicas y otras
normas como las de la moral.
3
• La jerarquización de las normas dentro de un
sistema complejo de fuentes jurídicas.
La coherencia alude a que las normas entre sí no sean contrarias o contradictorias.
Se constituyen de un elemento
material y otro formal y se
caracterizan por su jerarquía y
competencia.
En el sentido material se caracteriza por el ámbito de reserva establecidos en
la Constitución Artículo 133:
Existen más….
Subtema 5: Decreto, Reglamento,
Ordenanzas, Acuerdos y Resoluciones.
El Decreto es un acto
administrativo llevado por
el Poder Ejecutivo, con
contenido normativo
reglamentario y jerarquía
inferior a las leyes.
• El reglamento se inserta en el
ordenamiento jurídico.
• La inderogabilidad singular de los
reglamentos.
• Los reglamentos pueden desconocer
y modificar derechos adquiridos por
los particulares. La potestad reglamentaria es la facultad
que tiene la Administración para dictar
reglamentos.
En Ecuador, la ordenanza municipal es toda normativa
creada y emitida por el Concejo Municipal de un
Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal.
Su aplicación y
cumplimiento es de
carácter obligatorio
para los ciudadanos de
un cantón.
Planificar el desarrollo
Ejercer el control sobre Planificar, construir y
cantonal y formular
el uso y ocupación del mantener la vialidad
planes de ordenamiento
suelo en el cantón. urbana.
territorial
16
3. Bibliografía
2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
» Tema:
EL DERECHO.
» Subtemas:
» Unidad:
3
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
El origen del Derecho se basa en la necesidad impuesta por la condición social del ser
humano. En toda comunidad surgen conflictos, y las normas que conforman el
Derecho tienen el objetivo de solucionarlos, por lo cual desde las más primitivas
sociedades humanas se requirió de ellas, para establecer jerarquías, división de
funciones, regulación de la vida sexual, resolución de disputas por bienes, etcétera,
hasta consolidar modelos de Estado como, por ejemplo, la protección privada en el
capitalismo. (Soria)
© Universidad Estatal de Milagro – UNEMI
El sistema de normas, incluye los usos, las costumbres, las normas morales, las
religiosas, y las jurídicas, requiriéndose en este último caso, órganos públicos
encargados de su elaboración, aplicación y sanción. Las primeras normas se
transmitieron oralmente y conformaron el Derecho Consuetudinario, para luego
plasmarse en leyes escritas más seguras con gran influencia de la religión, como las
leyes de Moisés; y la moral (Ulpiano nombra verdaderos preceptos morales integrando
el concepto de Derecho: Vivir en forma honesta, dar a cada cual lo que le corresponde
4
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
y no producir daño a los demás). Los primeros códigos de leyes pertenecen a los
sumerios, con asombrosa sistematización. En Babilonia es especialmente importante
por su antigüedad y por mostrar el extremo rigorismo, propio de una civilización
antigua y vengativa, el Código de Hammurabi. Sin embargo, será el Derecho Romano el
que ofrezca una elaboración de normas de Derecho privado, tan evolucionada y
progresiva, que es sin duda la gran fuente de los códigos civiles modernos.
El Derecho aparece como una ordenación de la vida social. Ha sido una cuestión
continuamente planteada el origen y naturaleza de la misma. Esta pregunta se ha
encontrado esencialmente con dos soluciones: la ordenación está impuesta, por un
lado, por la naturaleza de las cosas y por otro, por el propio hombre. De la naturaleza
de las cosas surge lo que se denomina Derecho natural, por el cual se conoce que unos
padres están obligados a cuidar de su hijo recién nacido. Del propio hombre surge el
Derecho positivo, compuesto por el conjunto de disposiciones legales vigentes en un
Estado. El Derecho, además, ha de reunir una serie de caracteres esenciales para que
dicha ordenación sea eficaz: coordinación y no contradicción entre las distintas normas
reguladoras; permanencia en la vigencia de las normas y aplicación uniforme de las
mismas.
normas. Estas últimas están compuestas por tres elementos: las situaciones de hecho
que se toman en consideración, la valoración que se le da a las mismas y su regulación.
A su vez, todo el conjunto de instituciones jurídicas se denomina sistema jurídico. El
conocimiento de la historia nos muestra con evidencia que el Derecho humano no es
algo fijo e inmutable, sino que, por el contrario, con el paso de los siglos se produce en
él una serie de cambios. Estos cambios son los que definen la evolución del Derecho.
5
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
Derecho
Derectum-Dirigere
Facultad de la persona
Normas que rigen la
de actuar
conducta del ser
correctamente frente a
humano en sociedad.
los demás.
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Para Borda, “es el conjunto de normas de conducta humana establecidas por el Estado
con carácter de obligatorio y conforme a la justicia”.
6
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
Para Salvat, “es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los
hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser
coercitivamente impuesta a los individuos”. (Salvat, 1946)
Según Kelsen "el derecho es una ordenación normativa del comportamiento humano,
es un sistema de normas que regulan el comportamiento", por lo tanto, considera a
una norma como el sentido de un acto con el cual se ordena o permite y en especial se
autoriza un comportamiento. (Kelsen)
El Derecho erigido en ley, norma, regla o principio, constituye una ciencia social
(conocimientos, metódicamente fundamentados, sistemáticamente organizados y
clasificados en normas sustantivas y procesales, de orden público y privado), una
técnica jurídica (procedimientos seguidos por el legislador para expedir, reformar,
derogar e interpretar normas jurídicas en casos concretos) y un objeto cultural
(resultado histórico que aparece en la vida social).
El deber es la obligación que toda persona tiene que cumplir para realizar un mandato,
dicho en otras palabras, es el hacer o no hacer una determinada conducta, de lo
contrario se aplicará una sanción. El Derecho, como se mencionó, regula la conducta
del hombre en sociedad, misma que es sancionada por el Estado. La distinción clara del
deber y derecho, es que el primero es una forma de conducta y el Derecho es la
7
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
El derecho se encuentra en
Dialéctico constante transformacion,
en perenne construcción
El Derecho es:
jurídica.
Funcion Legislativa (expedir
Expedido, Promulgado y leyes), Funcion Ejecutiva
aplicado por el Estado (promulgarlas) y Funcion
Judicial (aplicarlas).
8
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
Derecho Objetivo.
En otro sentido, cual es el subjetivo (visto desde el sujeto) el “derecho” alude a las
prerrogativas que tiene una persona para exigir de los demás un determinado
comportamiento. Así, “la facultad del propietario de usar y disponer de la cosa”, “la
facultad del acreedor para ejecutar los bienes del deudor”, etc. Algunos autores,
imprimen un sentido más amplio al derecho subjetivo, “Hemos dicho que el derecho
objetivo lo constituye la norma, o mejor, el conjunto de normas (ordenamiento
jurídico).
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Por ello, Villoro Toranzo (1994) sostiene que el derecho objetivo es un sistema de
normas que rige obligatoriamente la vida humana en sociedad. Entonces, para
nosotros, el derecho objetivo es una norma o conjunto de normas jurídicas que
permiten, prohíben u obligan una conducta, y en su caso, definen figuras jurídicas
dentro de un país en un tiempo determinado.
9
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
Ejemplo: Una persona se quiere divorciar, pues, se aplica el derecho objetivo, que es el
conjunto de normas que existen, para poder llevar a cabo ese cometido.
Derecho Subjetivo
Rafael de Pina considera al derecho subjetivo como “el propio derecho objetivo que en
determinadas condiciones se pone a disposición de un persona, dados los supuestos
de hecho establecidos en el mismo.” (Pina, 2006)
Por otra parte, para Hans Kelsen “las connotaciones de derecho subjetivo pueden ser
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
Derecho adjetivo
El derecho adjetivo son las normas y principios que regulan las relaciones jurídicas,
comprendiendo a su vez las leyes procedimentales y de enjuiciamiento, y poniendo en
práctica la actividad judicial.
Dentro de este tipo de derecho se contienen las normas que regulan los aparatos del
Estado. Estas son las normas que aplican el derecho procesal. Ejemplo: 1.- El derecho a
la vida: Artículo 3 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos. Todo
individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
Derecho sustantivo
Derecho Positivo
Son las normas en las que su aplicación se sitúa en un tiempo y lugar determinado. La
vigencia es puramente formal, ya que el Estado es el que regula las reglas jurídicas, la
jurisprudencia o las reglas legislativas que él mismo sanciona.
Derecho Natural
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Conocido como iusnaturalismo, es una corriente filosófica del derecho. Esta corriente
filosófica se basa en que muchas de las normas convencionales del Derecho y la moral
son principios universales e inmutables innatos al individuo y que esto conforma el
derecho natural.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
El derecho natural es válido en sí mismo ya que atiende a su valor formal sin tomar la
justicia o injusticia en su contenido.
El origen del derecho natural viene dado por la naturaleza o la razón, aunque en la
antigüedad también se creía q venía otorgado por Dios.
Derecho vigente
Las normas entran en vigencia el primer día que se publican y se modifican a través de
derogaciones. Las derogaciones suceden cuando la ley pierde parcialmente su
vigencia. Y las Abrogaciones cuando las leyes adquieren su vigencia
Derecho público
El derecho público está constituido por las cuestiones públicas que comportan las
normas que regulan el ejercicio de la autoridad estatal y proponen un procedimiento
para que los actos se realicen a través de la autoridad estatal.
Derecho privado
Es aquel derecho que se le asigna a los particulares donde las personas se encuentran
legalmente consideradas en situación de igualdad.
El interés público y privado impide determinar dónde empieza uno y comienza otro.
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(Vega, 2018)
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
El llamado “Derecho Natural” nace con la expresión de ser Derecho vigente: los
principios de ese pretendido Derecho aspiran a regir los casos jurídicos concretos. Pero
esa misma pretensión la tienen las normas jurídicas emanadas de los órganos
competentes (ej: Poder Legislativo); de esta manera se abre la posibilidad de una
colisión o contradicción entre ambos órdenes normativos: el Derecho Natural y el
Derecho Positivo. Como ambos aspiran a regular concretamente la conducta, en caso
de conflicto por fuera una ha de prevalecer sobre el otro. A partir de ese conflicto
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
El positivismo afirma que sólo es derecho aquello que está escrito en un ordenamiento
jurídico. Por lo tanto, la única fuente del derecho, el único origen de la norma, se
fundamenta en el hecho de que está por escrito y vigente en un país, en un
determinado momento histórico. Es lo que se conoce como la ley positiva.
b) Common Law
A principios del siglo XIX, la sanción de los códigos y la tarea de la ciencia jurídica se
limitaban al comentario de los mismos, especialmente en Francia. Detrás de los
códigos, se encontraba la voluntad del legislador. En Alemania, se recepcionó el
Derecho Romano, así también, el Derecho derivaba de una autoridad estatal y se
encontraba plasmado en leyes. En Inglaterra, en cambio, no existía un derecho
determinado, -sea codificado como en Francia o recopilado en leyes como en Alemania
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El derecho ingles surgía de toda su historia, vivía en el “espíritu del pueblo” con formas
e instituciones propias, primero en las costumbres y luego en los estrados de los
tribunales, independientemente de toda legislación estatal.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
El common law no deriva de acto estatal, cual es la legislación; no existe para ese
Derecho un acto formal de producción centralizada por un órgano determinado. Los
jueces deben extraer el fundamento de sus sentencias de otras sentencias
pronunciadas en casos similares por otros jueces y, en última instancia, de los
antecedentes más remotos. Rige desde tiempo inmemorial – se confunde en sus
orígenes con la costumbre- y es declarado por los jueces en cada caso concreto, con el
que a la vez se va a enriquecer ese acervo jurídico indefinido. Incluso cuando se dicta
una ley sobre determinada materia no se considera que desplaza al common law sino,
más bien, que lo integra.
Por otra parte, en el derecho anglosajón las leyes cobran su alcance efectivo cuando
los jueces lo definen en sus casos y en la medida en que lo hacen. El derecho
consuetudinario judicial, sigue, así, teniendo una importancia mayor que la del
legislador.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas / El derecho
3. Bibliografía
16
ÍNDICE
3. Bibliografía 25
2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
» Tema:
» Subtemas:
» Unidad:
3
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Se clasifican en:
Sustantivo y Procesal
Derecho Público
Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones del Estado, como ente
soberano con los ciudadanos y con otros Estados.
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Los orígenes del Derecho Público se basan en la historia del Derecho Romano que se
refería ¨Publicum ius est quod ad statum rei romanae spectat¨, es decir, derecho
público es aquel que trata del gobierno de los romanos, y se divide en tres:
4
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Derecho romano preclásico: Desde la promulgación de las Leyes de las XII tablas hasta
el final de la República.
Entonces cabe indicar que el derecho público es una parte de los ordenamientos
jurídicos cuyas normas atañen al poder público y sus relaciones con los individuos, las
organizaciones y consigo mismo, siempre que éste se ejerza como representación de
los intereses del Estado.
5
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Dicho en otras palabras, se trata de la rama del derecho positivo que ordena las
relaciones de subordinación y supra ordenación entre el Estado (representado por
la Administración Pública) y los particulares, así como entre los distintos organismos
que componen al Poder Público.
Junto con el derecho privado, compone la rama del derecho positivo, es decir, aquel
que se encuentra contenido en una legislación por escrito (Constitución, Ley, etc.) y de
acuerdo y aceptación por la comunidad en la que rige.
Por lo tanto, el derecho público es también parte del ordenamiento jurídico construido
por las sociedades para regir su propio funcionamiento, y al que toda ella elige
someterse.
El derecho público puede variar enormemente de acuerdo a la nación que rige, pero
en líneas generales se rige por dos principios rectores:
1. Principio de legalidad. Establece que toda acción de los poderes públicos debe
estar inscrita necesariamente en el orden jurídico vigente, es decir, debe contar
con seguridad jurídica, conforme a su jurisdicción y naturaleza. Es decir: el Estado
no puede violar las leyes.
2. Principio de imperio. Establece que toda relación entre el Estado y los particulares
se ejerce desde una situación de desigualdad en la que el primero tiene el dominio
(imperium) por lo que estará ejerciendo una potestad pública. Es decir: el Estado es
la autoridad. (Loor)
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6
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
VI. Derecho
I. Derecho
Internacional
Constitucional
Publico
IV. Derecho
III. Derecho Penal
Tribitario
I. Derecho Constitucional
7
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
poderes públicos, los vínculos que éstos establecen con la ciudadanía y los derechos
fundamentales que a los individuos otorga el marco jurídico de un Estado.
8
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Por lo tanto, esta rama del derecho garantiza los derechos del pueblo, defendiendo sus
intereses de las voluntades del poder gubernamental, estableciendo los requisitos y
mecanismos de control indispensables para poder modificar cualquier contenido de la
Carta Magna.
9
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
6. Control.
7. Seguridad Jurídica
10
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
El Derecho Penal es el arma del Estado por medio del cual tutela aquellos bienes de
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mayor interés para el ser humano y para el mismo Estado, como son la vida, la
propiedad, el buen desarrollo psicosexual, la seguridad nacional, etcétera. De igual
manera, la ley penal tiene carácter de prevención general.
El Derecho Tributario es una rama jurídica del Derecho Público, y formando parte del
Derecho Financiero; regula dos aspectos fundamentales en la vida del Estado, esto es
los tributos, y las relaciones jurídicas que surgen como consecuencia de las diferentes
11
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Al Derecho Tributario se lo conoce también con el nombre de Derecho Fiscal, este está
encargado de regular la normativa jurídica, con la cual el Estado ejerce su poder
tributario, con la finalidad de obtener de los particulares ingresos económicos, que
sirvan para poder satisfacer el gasto público, y bienestar común de los habitantes.
“El Derecho Tributario se ha conceptualizado, como una parte del Derecho Financiero,
que trata de una especie de recursos públicos o tributos; es el derecho de los tributos
o gravámenes”
Como parte del Derecho Financiero, en cuanto regula un sector de las relaciones
sociales provenientes del fenómeno financiero de los ingresos denominados tributos.
Como parte del Derecho Social, en cuanto que como otras figuras del Derecho Social
busca también la realización de la justicia social, mediante la materialización de la
denominada justicia tributaria.
12
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
El Derecho Internacional Tributario está conformado por los diferentes acuerdos a los
cuales las naciones parte han llegado con el fin de evitar la doble imposición
y asegurar la colaboración para detectar evasiones. (Morales, 2005).
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
V. Derecho Municipal
El derecho municipal comprende una serie de temas o cuestiones que le son propios;
1) el de la autonomía municipal, es decir, de las relaciones con el gobierno general; 2)
el de la organización del Gobierno Municipal: sistemas para elegir autoridades, división
de poderes, atribuciones de los organismos municipales; 3) el poder de policía
municipal.
Es la rama del Derecho Publico que regula el comportamiento de los Estados y demás
sujetos atípicos; también se puede decir que es el conjunto de normas que rigen las
relaciones de los Estados entre sí, y señalan sus derechos y deberes recíprocos.
» La costumbre.
» Los principios generales del derecho, o sea, aquellos que no han sido recogidos
en tratados internacionales ni expresados por costumbres, y que son
reconocidos por las naciones civilizadas.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
» La jurisprudencia.
Derecho Privado
Conjuntos de normas, reglas y principios que regula las relaciones de las personas
naturales entre sí y para con el Estado.
El Derecho privado es el encargado de regular las relaciones entre los particulares, las
cuales son planteadas en su nombre y beneficio.
El Derecho Privado se rige con las relaciones entre particulares y el Estado, cuando
éste actúa como un particular sin ejercer potestad pública alguna.
El derecho privado se distingue del derecho público, que se ocupa de las relaciones
del Estado, aunque también le atañen las situaciones en que la administración
pública actúe como un particular más (y no como el Estado normativo). Esta distinción
entre ambas corrientes del derecho data de tiempos antiguos (la jurisprudencia del
Imperio Romano) y es fundamental para la sistematización del derecho como lo
entendemos hoy día.
Esta rama del derecho se rige por dos preceptos fundamentales, que son:
Igualdad ante la ley. En los actos privados los sujetos de derecho se someten al mismo
marco jurídico y se encuentran en un punto de igualdad ante la ley, es decir, ninguno
escapa a los designios de ésta ni puede exigir del otro nada sin un acuerdo de
voluntades. (Raffino, Concepto.de, 2019).
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Los principios fundamentales del Derecho Privado son; autonomía de la voluntad, los
sujetos se encuentran en un mismo plano; y si el estado actúa como particular, este
será desprovisto de soberanía. (Ferreira)
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
El Derecho Objetivo, como el Derecho Subjetivo, según Korkounov, son dos mundos
distintos en el Derecho, que comprenden, a la vez, normas jurídicas (por el lado
objetivo) y relaciones jurídicas (por el lado subjetivo).
Además, Korkounov, establece que las normas jurídicas, no requieren la presencia del
sujeto, es decir, que no se adaptan a un sujeto determinado, sino que tienen un
carácter abstracto y general. Es por esta razón que se denomina Derecho Objetivo.
Pensando de esta forma, podemos establecer que uno y otro concepto son
correlativos, lo que significa que no podemos concebir una norma jurídica o derecho
objetivo, que no conceda facultades o derecho subjetivo; tampoco concebimos ni una
facultad jurídica que no sea concedida por una norma de la misma índole, es decir, por
una norma jurídica. Es de esta forma que el Derecho Subjetivo, es como un permiso
otorgado por la norma, que se conoce como la posibilidad de hacer u omitir algo de
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
manera lícita y por otra parte, el Derecho Objetivo, resulta ser la norma que permite el
hacer u omitir ese algo.
Dicho lo anterior, aunque ambos conceptos sean correlativos, no significa que puedan
confundirse. Sí podemos dejar planteado que entre ellos existe una relación, tal como
lo dice Georges Gurvitch, citado por García Máynez, en su obra Introducción al Estudio
del Derecho, en la que Gurvitch, dice usando una metáfora, que esa relación es como
la que hay entre las superficies convexas y cóncavas de un recipiente hueco, donde la
superficie convexa determina a la superficie cóncava, pero aquélla, no se confunde con
ésta. De otra forma podríamos imaginar que el Derecho Objetivo y el Derecho
Subjetivo, son dos caras de una misma moneda; la moneda sería el Derecho en
general; y las caras, una no puede existir sin la otra, pero no se identifican.
Respecto al derecho subjetivo, éste nace de la norma, del derecho objetivo, como
facultad, como algo que es lícito o permitido hacer; o que permite excluir a los demás
de algo que pertenece a un individuo. Del principio de penalidad que el Derecho civil
contempla (véase esta expresión en la presente enciclopedia jurídica global) deriva
para su efectiva realización del derecho subjetivo.
El derecho subjetivo, ¿es independiente del Derecho objetivo, o no es más que una
creación o proyección suya? La respuesta a esta pregunta suele inscribirse en una de
las dos tradiciones doctrinales extremas: la iusnaturalista y la iuspositivista. Según una
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Las dos nociones tienen una función descriptiva y explicativa diferente. Ciertamente, el
derecho subjetivo, así como la facultad, constituye una función normativa (permisión,
autorización) del derecho objetivo. El derecho objetivo es la norma que autoriza, que
inviste, que faculta; el derecho subjetivo, o la facultad es la permisión jurídicamente
fundamentada. Los derechos (subjetivos) y las facultades no se conciben (propiamente
hablando) por fuera del orden jurídico. Sin duda, el derecho (subjetivo), así como la
facultad, se encuentra contenido en la norma que lo instruye; sin embargo, éste no es
aspecto de aquél, ni su noción conversa (García Máynez, Gurvitch, Tamayo). Las
nociones de derecho subjetivo y facultad son conceptos técnicos que se refieren a
funciones específicas del derecho los cuales se verían obscurecidos si fueran
explicados como mera derivación o reflejo del derecho objetivo. (Maynez, 1982),l
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
El derecho sustantivo hace referencia a una serie de normas, preceptos o pautas que
demandan los derechos y obligaciones de los individuos que contienen nexos con
el orden jurídico propuesto por el estado; Es decir se trata del derecho que implanta
las conductas que deben seguir los sujetos pertenecientes a una dada sociedad; en él
se hallan un conjunto de ordenamientos sustantivos que establecen sanciones. El
derecho sustantivo se encuentra anexado, como bien se dijo en normas de contenido
sustantivo, tales como el Código Penal, el Código Civil, entre otros. Cabe destacar que
para ciertos tratadistas el derecho sustantivo propone obligaciones, derechos o hasta
establece sanciones, tal es el caso de las normas que se encuentran en el Código Penal,
denominados por estos como Códigos sustantivos.
determinada figura jurídica, acto jurídico o figura típica, impone los comportamientos
que deben seguir los individuos en la sociedad, también está relacionado con el
Derecho procesal, las normas procésales, plazos sustantivos etc. Por ejemplo, en
materia penal podemos ver que el derecho sustantivo penal dice “aquel que prive de la
vida a otro se le aplicara como sanción una pena”.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Este regula el deber ser, el que impone los comportamientos que deben seguir los
individuos en la sociedad.
Por ejemplo:
La norma según la cual aquel que cause un daño a otro, debe repararlo, es una típica
norma de Derecho sustantivo o material, porque impone una obligación jurídica de
reparación o indemnización a favor de la víctima, por parte de aquel que realizo contra
ella el hecho ilícito. (Quinteros, 2010)
Derecho Procesal
Conjunto de reglas y principios jurídicos de Derecho Público que regula las acciones
judiciales.
El Derecho Procesal es una rama del Ordenamiento Jurídico que rige la actuación de
los órganos jurisdiccionales y de las partes en el seno del proceso con el fin de la
aplicación del Derecho sustantivo al caso concreto cuya resolución se solicita. El
Derecho Procesal es el conjunto de normas que regula los requisitos y los efectos del
proceso, y está formado por normas procedimentales (que regulan el procedimiento) y
por normas orgánicas (que regulan la creación y el funcionamiento de los órganos
judiciales).
Los diferentes principios rectores del Derecho Procesal y del Derecho Material exigen
que se haga una delimitación clara entre las normas que pertenecen a un ámbito y a
otro. Esta delimitación es especialmente importante en relación con materias como el
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
No hay criterios legales que determinen cuándo una norma es procesal o material, por
lo que hay que atender a los criterios que han sido sentados por la doctrina. Los
criterios para determinar cuándo una norma es procesal son básicamente tres:
1. Por el contenido de la norma: una norma será procesal cuando regule materias
procesales y tenga como objeto el proceso, entendiendo por esto que esté referida a la
actividad del órgano jurisdiccional, a la actividad de las demás personas que
intervienen en el proceso, a los actos procesales, etc.
2. Por la finalidad de la norma: son procesales las normas que regulan relaciones
procesales: juez-partes, partes entre sí, juez-objeto del proceso o partes-objeto del
proceso.
3. Por los efectos de la norma: toda norma llamada a producir efectos en el proceso
será procesal, y ello con independencia de que el acto que regula se haya producido
fuera del proceso.
En relación con la Jurisdicción: son procesales las normas que regulan la organización
judicial, y que componen lo que se llama “Derecho Orgánico”: clases de Juzgados y
Tribunales, creación, demarcación, estructura, órganos de gobierno, estatuto jurídico
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
En relación con la acción: son procesales las normas que se refieren al derecho
fundamental a la actividad jurisdiccional y las que afectan al objeto del proceso.
En relación con el proceso: son procesales las normas que afectan a las partes, así
como las que afectan a la actividad desarrollada en el proceso o a la actividad
extraprocesal pero llamada a surtir efectos en el proceso. (Fernandes)
» Acción. - es el medio que otorga el Derecho para poder llevar una pretensión
jurídica a la justicia a través de una demanda.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Derecho Aeronáutico
Conjunto de normas especiales que regulan la protección del derecho de autor de sus
obras, inventos, descubrimientos científicos, de la capacidad creadora del hombre.
Derecho Canónico
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
3. Bibliografía
del Derecho.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
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ÍNDICE
3. Bibliografía
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2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
» Tema:
» Subtemas:
1. Fuente Formal.
2. Fuente Material.
3. Fuentes Históricas.
4. Otras Fuentes del Derecho según la Doctrina.
» Unidad:
3
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Las fuentes del derecho son las condiciones, procedimientos o modos por medio de los
cuales se crea y se concreta el derecho.
Los factores que el hombre toma en cuenta para crear el derecho se denominan
fuentes del derecho. Es obvio que se emplea la palabra fuente en sentido metafórico,
tú sabes lo que es una fuente y que de ella brota agua como si naciese de dentro de sí
misma; algo similar sucede si aplicamos la metáfora al derecho; hay que buscar y
encontrar el origen o el lugar de donde brotan o surgen las normas jurídicas, esto es,
sus fuentes.
Las fuentes más importantes estudiadas por los abogados son las formales, que
comprenden los procedimientos, métodos o modos de carácter formal por medio de
los cuales se producen las normas jurídicas.
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4
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Según Bobbio las fuentes del Derecho consisten en los «actos o hechos a los que
ligamos el nacimiento, la modificación o la extinción de una norma jurídica
El siguiente punto a considerar es indagar cuáles son las fuentes formales del derecho
y, por supuesto, estudiar detalladamente cada una de ellas. Las fuentes formales del
derecho son:
» Legislación
» Jurisprudencia
» Doctrina
» Costumbre
Fuentes Formales
Legislación
Jurisprudencia
Doctrina
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Costumbre
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
» Legislación
Como ya sabemos, nuestro país consagra el derecho escrito, por lo cual la legislación
es la fuente formal más importante.
Dentro de nuestro Derecho, el vocablo legislación tiene por lo menos dos acepciones
fundamentales. En un sentido puede definírsela como el conjunto de normas jurídicas
de carácter general que han sido producidas por el Estado mediante constituciones,
leyes, decretos y resoluciones no judiciales. En este sentido es que, por ejemplo,
decimos que "dentro de la legislación ecuatoriana, el matrimonio civil es la forma de
constituir la familia con efectos jurídicos frente al Estado".
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
» La Constitución
» Leyes Orgánicas
» Leyes Ordinarias
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» Las ordenanzas
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
» Jurisprudencia
Otra de las fuentes formales del derecho es la jurisprudencia, pero además es una de
las fuentes, junto con la legislación, de más uso para los abogados.
Cuando se presenta una laguna del derecho, los juristas se encuentran ante lo que
denominan un problema de integración de la ley que el juzgador tiene que resolver.
Pero éste no es el único problema, sino que debemos comentar otra situación. Se
puede presentar también el caso de que, habiendo disposición legal o ley aplicable a
un caso concreto, resulta que ella es confusa o ambigua; por lo que puede prestarse a
más de un sentido.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Primero señalar que, a nuestro juicio, son los jueces los llamados a adaptar el derecho
legal a las nuevas realidades sociales y económicas que han enfrentarse,
especialmente estos tiempos de cambios radicales en materia de tecnología e
informática, de globalización en general. En este sentido podemos hablar claramente
cíe la labor de integración que realizan los jueces y hablamos de integración en un
doble sentido: de la adaptación de normas de antigua data a las circunstancias
actuales e imprevistas a la fecha de su consagración; y de integración en el sentido de
ordenar la trama del sistema jurídico dando espacio, cabida y armonía a nuevas
concepciones, derechos, normativas y jerarquizaciones, que han entrado en la escena
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En este sentido señala De Cossio y Corral que la función del juez es descubrir la
fecundidad y vida de la norma, consiguiendo en cada momento su adaptación a los
problemas planteados por la realidad, único medio de alcanzar en cada caso una
solución justa, en que han de influir elementos morales, consideraciones económicas y
finalidades morales. Los lentos procesos de los cambios legislativos han sido salvados
por la actividad jurisprudencial que, a través de resoluciones creativas, adecuadas a
9
El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
papel fundamental y debe ser así, no le está permitido al juez dejar de administrar
justicia cuando ha sido solicitada, entendemos que hay en ello un mandato
inexcusable.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
logro de la que se ha denominado la paz judicial; y en paralelo, que esta búsqueda sea
a través de una correcta aplicación del derecho por medio de resoluciones coherentes,
justificadas, empapadas de racionamiento, que den certeza y pretendan segundad, de
manera que sean respetadas, acatadas y emuladas, en definitiva que pretendan una
continuidad de aplicación, que determinen conclusiones futuras en casos venideros,
que vinculen y logren unidad: la jurisprudencia no se llama a cualquier aplicación del
derecho aislada, sino a la repetida y constante, uniforme y coherente, por tal modo
que revele un criterio y pauta general, un hábito y modo constante de interpretar y de
aplicar las normas jurídicas. (Manzor, 2011)
Los jueces, en muchos casos, deben fundamentar sus decisiones a partir de un repaso
de fallos precedentes. Esto quiere decir que se realiza una revisión de la
jurisprudencia.
Entre las distintas funciones que tiene atribuida la jurisprudencia podemos establecer
que quizás la más importante y significativa es la interpretadora. Y es que se encarga
de llevar a cabo el estudio de un precepto jurídico aplicado o utilizado en un caso
concreto.
denominación se encuentra la tarea de cubrir las lagunas o las carencias que se dan en
el Derecho cuando no hay una ley que aborde una cuestión determinada.
Pero no son las únicas funciones que tiene la jurisprudencia. De la misma manera, hay
que destacar el hecho de que se encarga de velar por el progreso y de adaptarse a lo
que serían las exigencias históricas de la sociedad en cada momento.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
El art. 182 del Código Orgánico de la Función Judicial mencionado establece que las
sentencias emitidas por las salas especializadas de la Corte Nacional de Justicia, que
reiteren por tres ocasiones la misma opinión sobre un mismo punto de derecho,
obligarán a remitir los fallos al pleno de la Corte para que este delibere y decida en el
plazo de sesenta días sobre su conformidad. Si en dicho plazo no se pronuncia o si
ratifica el criterio, esta opinión constituirá jurisprudencia obligatoria.
obligatorios tienen carácter normativo. Por mala experiencia en otros países debe
tenerse especial cuidado en no formar un interminable índice de puntos de derecho
referidos a la triple reiteración, sino hacerlo únicamente en los casos necesarios.
La jueza o juez ponente para cada sentencia se designará mediante sorteo y deberá
observar la jurisprudencia obligatoria establecida de manera precedente. Para cambiar
el criterio jurisprudencial obligatorio la jueza o juez ponente se sustentará en razones
jurídicas motivadas que justifiquen el cambio y su fallo deberá aprobarse de forma
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
» Doctrina
Otra de las fuentes formales del derecho es la doctrina, que no tiene la fuerza que tuvo
en el derecho romano, sin embargo, algunos juristas modernos la siguen considerando
fuente del derecho, tal vez por tributo, respeto o añoranza, aunque su aplicación por
parte de los tribunales carece de importancia. El hecho de que la doctrina no sea
aplicable por los tribunales hace que algunos autores no la consideren como parte de
las fuentes formales del derecho, pero es oportuno al menos definirla en virtud de que
a través de los estudios teóricos y científicos, sistemáticos del derecho es como se
logra influir en las legislaciones futuras y puede presentarse el caso de que una
disposición legislativa le otorgue el carácter de fuente formal.
La doctrina es muy amplia, en virtud de comprender todos los estudios que realizan los
investigadores particulares acerca del derecho, por tal motivo carece de fuerza legal
obligatoria. Hemos de comentar brevemente que en el antiguo derecho romano
algunas opiniones de los estudiosos del derecho eran obligatorias para los jueces,
siempre y cuando estos estudiosos contasen con autorización del emperador.
Actualmente ningún jurista, por eminente que sea, cuenta con tal facultad.
Para los fines que nos ocupan, podemos considerar que: La doctrina es el conjunto de
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estudios de carácter particular que realizan los juristas acerca del derecho con
finalidades eminentemente teóricas sistemáticas o bien para ofrecer puntos de vista
sobre la interpretación de las normas.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
» Costumbre
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Sin embargo, aun los países donde tiene mayor tradición el derecho consuetudinario
poco a poco han incrementado su derecho legislado, y ha perdido importancia,
paulatinamente, la costumbre. Los elementos de la costumbre, según lo visto en la
unidad dos, son:
a) La costumbre secundum legem: es aquella que está acorde con lo que disponen las
leyes.
c) La costumbre contra legem: es aquella que está en contra de lo que disponen las
leyes. (Toranzo, 1987)
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
(Diaz, 2010)
Uniforme
General
Elementos Pública
Costumbre Temporal
Local
Contra la Ley
Fuera de la Ley
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Las Fuentes reales o materiales son todos los fenómenos naturales y sociales que dan
origen a la norma jurídica, y que determinan el contenido de la misma; tales
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fenómenos son: el medio geográfico, el clima, las riquezas naturales, las ideas políticas,
morales, religiosas y jurídicas del pueblo, etc. Es mediante las fuentes reales, que
puede apreciarse la forma en que derecho tiene su origen y analizar los factores que
son tomados en cuenta para redactar el contenido de las normas, es decir, son los
eventos que hacen necesarios la creación de las disposiciones de derecho. Las fuentes
reales son aquellas situaciones que forjan el funcionamiento de cada sociedad y que se
ven reflejados en normas jurídicas, por lo que son estas situaciones las que determinan
su contenido y alcance.
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
En un sentido material son fuentes del derecho aquellas instituciones con facultad
para crear normas jurídicas, tales como: el poder legislativo, a través de las Asamblea
Nacional. (Legal, s.f.)
El autor García Máynez señala que las fuentes reales deben ajustarse a las fuentes
formales, ya que éstas son “el cauce por donde corren y se manifiestan las primeras”.
En otras palabras, en el supuesto de que una sentencia judicial o costumbre no se
ajuste al marco jurídico aplicable necesario para tener validez jurídica, no serán
reconocidas por el derecho, o en su caso no surtirán efectos.
Las fuentes del derecho se pueden diferenciar en fuentes directas e indirectas; es fuente
directa del derecho la actividad materialmente legislativa que genera la constitución,
el tratado internacional, la ley, el reglamento y la jurisprudencia; la doctrina, en cambio, se
considera fuente indirecta, habida cuenta que influye en el criterio de quienes tienen a su
cargo la actividad legislativa o jurisdiccional que elabora la norma jurídica o la
jurisprudencia. (Perez, s.f.)
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Son documentos que contienen la información del derecho vigente en otra época, en
base en los cuáles nos inspiramos para crear una determinada ley o institución jurídica,
por ejemplo: las leyes de indias, el código de Hammurabi, la declaración de los
derechos del hombre y el ciudadano de 1789, etc.
En un principio, con fuente histórica del derecho se hacía referencia a la ley y aquellos
compendios de normas que tuvieron vigencia en un momento determinado. Sin
embargo, con el tiempo, distintas corrientes del derecho incluirían dentro de las
fuentes directas a la costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina jurídica.
Podemos establecer la siguiente clasificación de las fuentes históricas del derecho:
Indirectas:
Por su inmediatez:
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
» Periodo Revolucionario
» Post revolucionario.
Las fuentes históricas no deben ser confundidas con las fuentes reales, pues las
históricas son sucesos determinados, muy específicos, señalados en un tiempo y lugar
concretos. Como por ejemplo tenemos todas las leyes que alguna vez tuvieron vigencia
y que hoy únicamente son estudiadas como antecedentes de la evolución de los
ordenamientos jurídicos. Analizar las fuentes históricas del derecho nos permite ver el
origen mismo de las disposiciones legales, gracias a esto aprendemos de los errores y
aciertos del pasado, y nos permite adaptar mejor nuestra legislación e instituciones
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para resolver los nuevos problemas que conlleva la vida social en un mundo
global. (Uriarte, s.f.)
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
El Derecho Romano es aquel ordenamiento jurídico que rigió al pueblo romano desde
el siglo VIII a.C. hasta el siglo VI D.C (754 a.C. al 565 D.C), siendo el Corpus Iuris Civilis
(C.I.C.) el gran monumento jurídico, mandado compilar por Justiniano, donde se
recoge todo el saber jurídico y, en consecuencia, es un pilar decisivo en la Historia
jurídica mundial. Sin embargo, con Justiniano no concluyó el Derecho Romano, ya que
lo vemos surgir de manera esplendorosa nuevamente a partir del siglo XII en lo que ha
venido a llamarse el Renacimiento jurídico medieval, influyendo de manera decisiva
sobre los Códigos Civiles vigentes. Pues no podemos olvidar que en Europa hasta el
año 1900, con la publicación del Código Civil alemán, el Derecho Romano fue un
Derecho positivo o vigente; perdiendo desde entonces ese carácter y convirtiéndose
en un Derecho histórico. Siendo, esta visión histórica del Derecho Romano, la que
vamos a desarrollar a lo largo de este curso. Así las cosas, la expresión “Derecho
Romano”, según ALBERTARIO, puede emplearse para designar al:
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
La fuente del Derecho Romano no escrito, es la costumbre. Por tal motivo se observa
en el pueblo la costumbre inveterada, y es el derecho que se ha construido a través de
los usos. Es decir, ha sido aceptado por voluntad del pueblo, lo cual obliga a todos los
integrantes del mismo, a observarlo aun cuando no se encuentre en fuentes escritas.
Hasta el reinado de Constantino la costumbre tuvo el poder de hacer que las normas
gestadas a través de la costumbre, la obligatoriedad de ser observadas. Y una
constitución promulgada en la época de este Emperador determinó que la costumbre
podrá ser utilizada y aplicada cuando el derecho escrito no determine soluciones a un
problema.
Las fuentes del Derecho Romano escrito son las leyes, los plebiscitos, los
senadoconsultos, las constituciones imperiales, los edictos de los magistrados y las
respuestas de los prudentes; o como menciona el jurista Pomponio: se dice que en
Roma existen las siguientes fuentes: el derecho legítimo o sea la ley, el derecho civil, el
cual no se encuentra por escrito sino consiste en la interpretación de los prudentes. El
plebiscito, que era votado sin la intervención de los patricios; el edicto de los
magistrados, de donde procede el derecho honorario; el senadoconsulto emitido por
el senado y la constitución imperial que resume lo que ordena el príncipe.
Ahora bien, refiriéndonos al derecho privado romano, las fuentes se clasifican en:
Formales e Históricas:
a) Las fuentes formales: son los procedimientos a través de los cuales se construían
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disposiciones jurídicas. Así como las fuentes formales del derecho romano como lo es
la jurisprudencia, la costumbre, las leyes votadas en los comicios, los plebiscitos, los
senadoconsultos, etcétera.
b) Las fuentes históricas: son todos los textos que se han conservado en obras tanto
jurídicas como literarias, principalmente en documentos, tales como las Instituciones
de Gayo y el Digesto de Justiniano (Guardiola, 2012).
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
Es una de las más antiguas de las fuentes, la primera en el orden histórico, es sin duda
la costumbre, o derecho no escrito, practicado por el consentimiento de un pueblo o
de un grupo social en ausencia de leyes escritas. Se forma insensiblemente por el uso,
la repetición inveterada de los mismos actos, que poco a poco van adquiriendo cierto
carácter de obligatoriedad al convertirse en exigencias colectivas. Cuando una
costumbre llega a imponerse en una sociedad y a ser considerada como una necesidad
jurídica, se transforma en derecho consuetudinario. (Momboy)
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
3. Bibliografía
» Correa, M. R. (s.f.). La Legislacion como fuente del Derecho.
»
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El Derecho, su naturaleza y relación con otras esferas normativas
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ÍNDICE
3. Bibliografía 26
2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
» Tema:
» Subtemas:
» Unidad:
3
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
Los fines del derecho son aspiraciones que desea alcanzar el género humano para vivir
en completa armonía y paz social. Entre estos fines tenemos: justicia (fin principal),
igualdad, libertad, paz, orden, seguridad, equidad, solidaridad, y bien común.
» La Justicia
La justicia es un tema fundamental dentro del Derecho, y también uno de los más
complejos, por la gran variedad de significados que este término ha albergado a lo
largo de la historia.
Pero, entre los diversos significados que ha recibido el término justicia, hay uno desde
el derecho romano que se encuentra vigente en nuestros días y no ha perdido vigencia.
Se trata de la noción de justicia como virtud, como inclinación a dar a cada uno lo suyo,
a la que alude la definición que las Pandectas atribuyen a Ulpiano (título I del Digesto
bajo la rúbrica De iustitia et iure, fr. 10, pr): iustitia est constans ac perpetua voluntas
ius suum cuique tribuendi; la voluntad resuelta e inalterable de dar a cada uno lo suyo.
Esta noción de la justicia como virtud moral nos la encontramos, siglos antes, muy
desarrollada en la obra de Aristóteles, especialmente en su Ética a Nicómaco. Será luego
la escolástica medieval, especialmente por influjo de la obra de Santo Tomás, la que
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4
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
La justicia es un fin del derecho y, por lo tanto, no es un elemento de su definición. Así como
ver es la finalidad del ojo, sin que implique un elemento esencial en la definición de dicho
órgano, pues el ojo que no ve sigue siendo ojo, el derecho que no realiza la justicia, sigue
siendo derecho, pero ha traicionado su fin.
1. Justicia de Relación
2. Justicia Compulsiva
3. Justicia Judicial
4. Justicia Legal
5. Justicia Social
1. Justicia de Relación
La Justicia de coordinación parte del siguiente postulado: el hombre es un fin en sí. Por
consiguiente, jamás deberá ser tratado como medio en las relaciones de la vida
intersubjetiva que regula el Derecho Privado a través de facultades y deberes.
5
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
para una verdadera justicia de coordinación, que no debe ser ciega a los valores
jurídicos. (Villegas, Biblioteca Juridica Virtual de la UNAM, 1948)
2. Justicia Compulsiva
Según la definición que da Kelsen en su Teoría Pura del Derecho, así como en su obra
denominada El Contrato y el Tratado, lo ilícito es el supuesto condicionante de la sanción
y coacción jurídicas. Se prescinde de todo criterio valorativo para considerar que lo
ilícito es ilícito por estar sancionado. Este punto de vista es de absoluta seguridad para
el juez y para los destinatarios de la norma, en virtud de que, si el hecho no está
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sancionado, habrá un criterio objetivo contenido en la misma ley para que el juez no lo
considere como ilícito. (Villegas, Biblioteca Juridica Virtual de la UNAM).
6
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
3. Justicia Judicial
La justicia judicial existe cuando el juez tiene que integrar el derecho ante las lagunas de
la ley buscando la solución adecuada al caso concreto. Debe contemplarlo en todas sus
manifestaciones y peculiaridades con el fin de encontrar una solución justa que lo pueda
abarcar y comprender en toda su complejidad individual, pero sin desentenderse del
ordenamiento jurídico y de sus principios generales, a efecto de desprender el espíritu
general del sistema y no incurrir en contradicciones con las soluciones específicas del
mismo.
4. Justicia Legal
7
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
Justicia como igualdad ante la ley. Dos casos esencialmente iguales no pueden ser
tratados de manera diferente en la ley misma.
sucesivo la posibilidad de que sean reguladas por el nuevo ordenamiento, pero en tanto
que al hacerlo no se desconozca la validez del acto, derecho o situación de donde derive,
ni se aniquile la situación jurídica en su efectividad misma a través de la nueva
regulación. (Villegas, UNAM)
8
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
5. Justicia Social
La Justicia social tiene como fin inmediato lograr una distribución equitativa de la
riqueza entre las diferentes clases sociales y un trato humano en las relaciones de los
hombres por virtud del trabajo.
social.
9
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
Desde el punto de vista del Derecho no podemos aceptar una solución sentimental que
resulte puramente subjetiva, pues carecería la solución de validez universal. Ahora bien,
tal parece que la justicia social se opone a un principio básico de todo Derecho: dar a
cada quien lo suyo y, por tanto, respetar las propiedades y posesiones adquiridas
conforme al sistema imperante que es el que representa la legalidad.
» La Igualdad
La igualdad es un término multidisciplinar que abarca diferentes ámbitos más allá del
género, como son la orientación sexual, la raza o etnia, las creencias religiosas, la
discapacidad y la edad, y que hace referencia al derecho de todas las personas que
componen la sociedad a tener las mismas posibilidades de acceso al bienestar social. Las
características que rodean a este derecho fundamental están en constante evolución,
igual que la sociedad, gestándose así nuevas terminologías para explicar todos sus
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
Ese valor de la igualdad se proyecta en el sistema desde el punto de vista subjetivo como
garantía general de un trato igual y no discriminatorio de las personas por parte de los
poderes públicos (principio de igualdad) y a la vez como derecho particular de cada
individuo que debe ser protegido (el derecho fundamental a la igualdad). Pero, además,
ese valor de la igualdad opera desde el punto de vista funcional en dos dimensiones, ya
que cabe distinguir una vertiente formal o jurídica (la garantía de la igualdad de trato
ante la ley), de carácter más individual, y otra material o real (que supone la búsqueda
de la igualdad efectiva en la vida social a través de la mejora de las condiciones de vida
de los más desfavorecidos), de alcance más colectivo.
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
» La Libertad
Es útil ver a la libertad como una condición social, en la cual las libertades no son
maximizadas sino optimizadas. De hecho, la sociedad y los individuos disfrutan la
libertad debido a que la gente ha acordado reducir sus propias libertades. Esto lo
hacemos a una gran escala, como lo hubiera indicado Jeremy Bentham: él pensaba que
la idea liberal convencional sobre la libertad era “un absurdo sobre zancos”. No tenemos
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la libertad de ser vagos (la sociedad insiste en que intentemos ser solventes), y no
tenemos la libertad de ser ignorantes (la sociedad ha hecho obligatoria la educación).
Podría decirse que la sociedad nos impone una enorme tiranía invisible: El post-
modernismo indica que somos culturalizados, nuestras propias imaginaciones son
indoctrinadas-. Isaiah Berlín fue quizá el escritor más interesante sobre la evolución de
12
El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
Con el fin de asistir a este conjunto de ideas, Berlín identificó las libertades “negativas”
(libertad a no ser controlado, para bien o para mal) y la libertad positiva (la libertad para
alcanzar los objetivos de uno).
Las libertades y los derechos no son la misma cosa. Por razones prácticas, mis derechos
consagran mis libertades. Gracias a que tengo derechos, sé cuáles son mis libertades y
que soy libre para ejercerlas. La distinción parece ser esta: los derechos anteceden a las
libertades. Gracias a que tengo el derecho a abandonar mi país (y el Estado no tiene el
derecho a detenerme), estoy en libertad de viajar por el mundo. Gracias a que tengo el
derecho a protestar, estoy en libertad de ir a algún lugar y mostrar una pancarta. (North)
2. El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentación y nutrición, agua
potable, vivienda, saneamiento ambiental, educación, trabajo, empleo, descanso y ocio,
cultura física, vestido, seguridad social y otros servicios sociales necesarios.
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
5. El derecho al libre desarrollo de la personalidad, sin más limitaciones que los derechos
de los demás.
10. El derecho a tomar decisiones libres, responsables e informadas sobre su salud y vida
reproductiva y a decidir cuándo y cuántas hijas e hijos tener.
11. El derecho a guardar reserva sobre sus convicciones. Nadie podrá ser obligado a
declarar sobre las mismas. En ningún caso se podrá exigir o utilizar sin autorización del
titular o de sus legítimos representantes, la información personal o de terceros sobre
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
un derecho a mediante
Personas, condenando
tranquilidad, leyes Art.416
entr sociedades, anarquía, asegurando la
La Paz es armonia y e Constitucion
naciones y terrosismo, paz.
buenas Republica del
Estados guerras
relaciones Ecuador
La paz es el bien más querido, deseado y buscado ya que representa nuestro bienestar
personal, grupal y de especie. La paz hace disfrutar de la condición de humanos. La paz
existe en todos los ámbitos de actuación de los humanos, aunque a veces esté bastante
degradada.
La paz no es solamente un valor que deba regir las relaciones internacionales. La paz es también
un derecho humano del que todas las personas, los grupos y los pueblos somos titulares: todas
y todos tenemos derecho a vivir en paz; todas y todos tenemos derecho a una paz justa,
sostenible y duradera. La paz no es sólo ausencia de conflictos armados, internos o
internacionales. La paz es un concepto mucho más amplio y positivo que engloba el derecho a
ser educado en y para la paz; el derecho a la seguridad humana y a vivir en un entorno seguro y
sano; el derecho al desarrollo y a un medio ambiente sostenible; el derecho a la desobediencia
civil y a la objeción de conciencia frente a actividades que supongan amenazas contra la paz; el
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derecho a la resistencia contra la opresión de los regímenes que violan los derechos humanos;
el derecho a exigir a todos los Estados un desarme general y completo; las libertades de
pensamiento, opinión, expresión, conciencia y religión; el derecho al refugio; el derecho a
emigrar y participar en los asuntos públicos del Estado en que él se resida; y el derecho a la
justicia, a la verdad y a la reparación efectiva que asiste a las víctimas de violaciones de los
derechos humanos. (frontera, s.f.)
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
» El Orden
No es fácil dar una definición de orden precisa y a la vez tan amplia como el concepto lo
exige. Con razón se ha dicho que ordo es “el término más frecuente y a la vez el más
complicado del lenguaje tomista”. Situaremos pues esta noción en sucesivas
aproximaciones.
El Estado no puede existir sin la presencia del orden jurídico pues no habría una
regulación de su organización y funcionamiento ni de la convivencia social; la ausencia
de un orden jurídico normativo se traduce en desorden y caos que caracteriza al Estado
de naturaleza mencionado por los contractualistas donde no existe derecho que el del
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más fuerte. Resulta, por tanto, indispensable regular la convivencia humana mediante
un conjunto de normas jurídicas, léase generales, abstractas, impersonales, obligatorias
y coercitivas, es decir de un orden jurídico, en cuya cúspide figuran en el caso
ecuatoriano la Constitución y los Tratados Internacionales. (Anahuac)
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
La seguridad jurídica se muestra como una realidad objetiva, esto es, se manifiesta como
una exigencia objetiva de regularidad estructural y funcional del sistema jurídico, a
través de sus normas e instituciones. Mas, su faceta subjetiva se presenta como certeza
del Derecho, es decir, como proyección en las situaciones personales de la seguridad
objetiva. Por ello, se requiere la posibilidad del cono cimiento del Derecho por sus
destinatarios... La certeza re presenta la otra cara de la seguridad objetiva: su reflejo en
la conducta de los sujetos del Derecho. Esta premisa con duce a cifrar la exploración del
sentido de la seguridad en el conjunto de caracteres que connotan e informan su
dimensión objetiva. La seguridad jurídica tiene, pues, su aspecto estructural (objetivo),
el que es inherente al sistema jurídico, a las normas jurídicas y a sus instituciones y, de
ahí, dimana al sujeto que está obligado por el sistema jurídico que adquiere la certeza o
la certidumbre de las consecuencias de sus actos y las de los demás, ésta es la faceta
subjetiva. (Egas)
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
De esta manera, se garantizan los derechos y los deberes que les corresponden a todos
los ciudadanos, a los cuales deben tener acceso y conocimiento.
En cada país varían los reglamentos judiciales según las necesidades y problemáticas
que deben solucionar y mejorar, por tanto, la seguridad jurídica varía en cada caso y
según las circunstancias.
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Por ejemplo, el código procesal de un país puede estar sujeto a un marco jurídico general
para todo el territorio o puede variar por dependencia, provincia o distrito según sea
pertinente.
En caso de que exista un reglamento jurídico que se deba cumplir para todo un
territorio, los ciudadanos, posiblemente, manejen la información y sepan cómo deben
actuar ante una situación especial y a qué atenerse según los hechos.
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
Sin embargo, si el código procesal varía a lo largo del territorio, entonces los ciudadanos
deberán tener conocimiento de cuáles son las leyes o reglamentos que se establecen en
su lugar de residencia y en los demás distritos, a fin de evitar caer en sanciones o
incumplimientos de la ley por desconocimiento. (Lopez, s.f.)
» Equidad
Se conoce como equidad a la justicia social por oposición a la letra del derecho
positivo. La palabra equidad proviene del latín "equitas".
La equidad es una forma justa de la aplicación del Derecho, porque la norma se adapta
a una situación en la que está sujeta a los criterios de igualdad y justicia. La equidad no
sólo interpreta la ley, sino que impide que la aplicación de la ley pueda, en algunos casos,
perjudicar a algunas personas, ya que cualquier interpretación de la justicia debe
direccionarse para lo justo, en la medida de lo posible, y complementa la ley llenando
los vacíos encontrados en ella.
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
La equidad busca establecer o instituir una sociedad justa, tal como dice Aristóteles “la
equidad es la Justicia aplicada al caso concreto. Muchas veces la rigurosa aplicación de
una norma a los casos que regula puede producir efectos secundarios”. (Fierro, s.f.)
No importan
Dar a uno lo
diferencias
que
sociales, Equidad corresponde, lo
culturales o de
que es justo
genero
Acceso justo e
igual al uso,
control y
beneficios de
los servicios
pblicos
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
La solidaridad como la justicia entre los hombres es un valor que está presente en todas
las sociedades, que toca a todos los individuos en su diario acontecer, no solamente
para garantizar la convivencia entre las personas, sino para solventar las carencias que
son propias de cada individuo en particular y cuyas necesidades muchas veces no
pueden satisfacerse con los recursos que dispone cada uno de manera particular y
aislada.
El sentimiento de la solidaridad como valor humano puede darse a nivel individual, por
razones altruistas, políticas, gremiales, de convivencia, regionales, de comunidad de
oficio o creencias, o aparecer también ante situaciones de emergencia o de infortunio
individual o colectivo, de necesidad individual, de la búsqueda de ayuda o colaboración
o también derivarse del impacto que causan situaciones de infortunio en las personas,
los grupos, las sociedades, las regiones, los países, las comunidades o los continentes,
que provocan ese sentimiento de ayuda mutua, como ocurre en los terremotos, las
inundaciones, las sequias, los accidentes o cualquier otro tipo de acontecimientos
desafortunados.
todos los medios necesarios para el suministro de las prestaciones a quienes las necesitan y con
independencia del interés particular en la obtención del beneficio y una solidaridad entre
generaciones, según la cual cada generación debe proveer a la tutela de las generaciones
pasivas.
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
» El Bien Común
El bien jurídico forma parte del bien común, siendo uno de los fines del Estado, tiene
como propósito satisfacer las necesidades espirituales y materiales de la comunidad.
Bien común (en latín: bonum commune) se basa en general al bien (estar) de todos los
miembros de una comunidad y también al interés público, en contraposición al bien
privado e interés particular; también puede definirse como el fin general o como los
objetivos y valores en común, para cuya realización las personas se unen en una
comunidad.
El Bien Común se debe distinguir entre: a) concepciones a posteriori del bien común, las
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cuales enfocan un tipo del bien de todos que sólo puede determinarse empíricamente
y posteriormente, producirse sólo de modo aproximativo y modificarse en el proceso
político, y b) concepciones normativo-a priori del bien común que suponen un bien
general preestablecido y objetivo que no está ligado al consentimiento de los miembros
de la sociedad o comunidad, pero al que éstos deben sujetarse. Remitiéndose a las
teorías generales de la época antigua sobre la finalidad del Estado, las argumentaciones
y los fines normativos del bien común pueden ser muy diversas: la vida virtuosa en la
comunidad bien ordenada, la idea del derecho y la justicia, de la paz, la libertad, o bien
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
El bien común, en este sentido, también es un fin de la sociedad. El Estado, como órgano
rector, tiene que proteger y promover el bien común ya que éste redunda en beneficios
para los habitantes. Las condiciones sociales que garantizan la libertad, la justicia y la
paz y el reparto equitativo de los bienes materiales esenciales forman parte del bien
común.
Cabe destacar que el bien común no se forma con la sumatoria de los bienes de cada
individuo. El bien común es indivisible y solo puede alcanzarse e incrementarse a partir
de la colaboración de los diversos miembros de la comunidad.
El bien común no consiste en la simple suma de los bienes particulares de cada sujeto
del cuerpo social. Siendo de todos y de cada uno, es y permanece común, porque es
indivisible y porque solo juntos es posible alcanzarlo, acrecentarlo y custodiarlo. Entre
el bien particular y el bien común existen condicionamientos, pero no necesariamente
oposición: el bien particular no se consigue si no se orienta al bien común, y el bien
común se realiza alcanzando el bien particular de cada uno. El bien común está siempre
orientado hacia el progreso de las personas, al que debe subordinarse el progreso social.
Como sugiere Maritain, el bien común no es un bien único, sino que lo forma un
entramado de bienes de diverso ámbito y nivel, unos orientados a otros. No es un
proyecto institucional preciso, o el resultado de una valoración objetiva predeterminada
de lo que es bueno para la naturaleza humana. Es el resultado de la acción autónoma
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de individuos libres dentro de unas estructuras sociales y políticas que lo hacen posible.
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
Bien Comun
Bien Juridico
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
3. Bibliografía
»
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El Derecho, su Naturaleza y Relación con otras Esferas Normativas.
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ÍNDICE
3. Bibliografía
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2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
» Tema:
La Norma Jurídica
» Subtemas:
1. Concepto y Origen.
2. Elementos de la Normas Jurídicas.
3. Características de la Normas Jurídicas
4. Contenido de las Normas Jurídicas.
» Unidad:
3
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
Las leyes son obligatorias para todos y están reunidas en unos documentos llamados
códigos. Cuando alguien desobedece una ley o comete un delito, es castigado con una
multa o con la cárcel. En cambio, si alguien no cumple con una norma de cortesía, por
ejemplo, el castigo o sanción es diferente, en este caso, puede enfrentarse al rechazo
por parte de la gente.
Las normas tienen como finalidad establecer cómo debe comportarse la persona, es un
“deber ser” u obligación.
4
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
La norma de trato social: Tiene por meta regular el actuar social de tal modo de lograr
una convivencia lo más agradable posible. Varían según la cultura, la época, etc. No son
coactivas, pero existe una obligación forzada por el medio o grupo social al cual la
persona pertenece.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
La norma jurídica: Es un conjunto de reglas que tiene por objeto ordenar y garantizar la
vida en sociedad de la persona humana. Los valores que la sustentan son la seguridad y
la justicia. Es de carácter imperativo y coercible pues impone deberes y obligaciones que
han de ser cumplidos, pudiendo hacer uso de la fuerza en caso de no ser acatada. (Lopez,
2013)
La palabra “norma” viene del latín norma; con ella se designa en primer término, aunque
no exclusivamente, un mandato, una prescripción, una orden, aunque esto no supone
que sea la única función de la norma, pues autorizar, permitir, derogar, también son
funciones de las normas. El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española lo
define como la “regla que se debe seguir o a que se deben ajustar las conductas, tareas,
actividades, etc.”. Así pues, tenemos que las normas dirigen todas las acciones del
hombre, y el sentido que toma esa dirección, dependerá en gran medida del tipo de
norma a la cual se sujete el individuo, toda vez que existe una variedad de ellas, las
cuales se aplican a diferentes aspectos de la persona. (Profesional, La Norma: Concepto,
Caracteristicas, 2011)
En el concepto vertido por García Máynez; la palabra norma suele usarse en dos
sentidos: uno amplio y otro estricto: lato sensu se aplica a toda regla de
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
Para Alf Ross, una norma es una directiva que se encuentra en relación de
correspondencia con ciertos hechos sociales. Esta correspondencia se refiere a cierto
grado de efectividad. Continuando con dicho autor, las normas jurídicas pueden ser
divididas en dos grandes grupos, a saber: normas de conducta y normas de
competencia. Dentro del primer grupo, se incluyen aquellas normas que prescriben una
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cierta línea de acción, y el segundo grupo contiene aquellas normas que crean un poder,
una autoridad. Son directivas que disponen que las normas que se crean de conformidad
con un modo establecido de procedimiento serán consideradas normas de conducta.
Para Rafael De Pina, la norma jurídica es una regla dictada por legítimo poder para
determinar la conducta humana.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
8
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
Elementos del
Derecho
» Sujeto Jurídico
Es todo ser o ente a quien el orden jurídico le imputa o reconoce la calidad de titular del
contenido de un derecho o de una obligación jurídica al cumplirse determinados
supuestos. Consiste en la existencia de entes capaces de adquirir derechos y de contraer
obligaciones. Los entes a que se hace referencia están conformados en todo caso por
personas y estas se dividen en dos tipos: naturales y jurídicas.
Las personas jurídicas son personas ficticias capaces de ejercer derechos y de contraer
obligaciones civiles y de ser representadas judicial y extrajudicialmente. (Arroyo, s.f.)
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» Objeto Jurídico
El objeto jurídico consiste en una determinada conducta que debe cumplir el sujeto
obligado por una norma jurídica (sujeto pasivo) en favor del titular de un derecho, que
tiene por ello el derecho de exigir esta conducta (sujeto activo). A esa conducta se la
llama prestación que puede ser de dos clases. Activa, en que el individuo debe realizar
una determinada acción que es de dar o de hacer; y Pasiva, que consiste en que el
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
» Relación Jurídica
Es indiferente que éstos entes (el sujeto activo y el pasivo), están conformados cada uno
por una persona en particular o por muchas, pudiendo incluso ser uno de ellos la
sociedad entera. Por ejemplo, el titular de un derecho de propiedad tiene la facultad de
exigir que todo el resto de la sociedad -que sería el sujeto pasivo- se lo respete, por lo
que todos los integrantes de la sociedad tienen en este caso la obligación de “no hacer”
algo, que se traduce en no molestar al titular del derecho de propiedad en el uso y goce
de ella.
» Un Deber Jurídico del sujeto pasivo que lo lleva a cumplir con la prestación
exigida;
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
» Consecuencia Jurídica
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
pena privativa de libertad por matar a alguien); o también puede consistir en decretar o
establecer la ineficacia de un acto, cuando éste se realiza contraviniendo una norma (a
través de declarar su nulidad o también su imposibilidad). Igualmente puede haber una
sanción que consista en la realización de una prestación que se estima como equivalente
a la obligación no cumplida, como la indemnización de perjuicios.
La intervención del Estado, que consiste en que él, por medio de sus órganos pertinentes
(tribunales de justicia), intervenga aplicando la sanción preestablecida para el hecho
ilícito (previamente declarado como tal), que jurídicamente debe ser sancionado.
Toda norma jurídica tiene ciertos fines o valores hacia los cuales se orienta y que se
confunden con los fines del derecho (justicia, paz, seguridad, bien común, entre otros).
(Hernandez, 2012)
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
Autonomia
Coercibilidad Heteronomia
Exterioridad Unilateralidad
Interioridad Bilateralidad
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
La validez formal de la norma jurídica equivale a vigencia. Hay vigencia cuando se dice
que una norma existe. Ello ocurre cuando se cumplen los dos requisitos siguientes: 1)
haber sido creada en la forma y siguiendo el procedimiento establecido por el
ordenamiento jurídico para la creación de normas, y 2) cuando la norma además de
haber sido creada en la forma y siguiendo el procedimiento establecido es dictada o
aprobada por una autoridad competente. Algunos agregan con muchas críticas de otros
un tercer elemento para la validez formal o vigencia que alude a un requisito de
coherencia. Es decir, para que la norma sea válida no sólo debe ser promulgada por los
órganos competentes y siguiendo el procedimiento y la forma establecida, sino que
además su contenido no puede oponerse a las normas de mayor rango, principalmente
las constitucionales, pero se aclara que la coherencia funciona como criterio lógico y no
axiológico, lo que resulta un contrasentido porque la coherencia no sólo puede ser
referida a elementos lógicos sino principalmente axiológicos o contenido de las normas
superiores o constitucionales del sistema. Ante esta crítica, autores como Ferrajoli
distinguen entre validez formal o vigencia que se da cuando se cumplen los dos primeros
requisitos, y denominan validez sustancial o material cuando la validez comprende a los
tres requisitos, en el entendido que la coherencia de las normas secundarias con las
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
Finalmente hay quien sostiene una validez desde el plano axiológico, en donde la validez
viene dada por los contenidos de las normas, pero no los contenidos jurídicos de las
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – La Norma Jurídica
3. Bibliografía
18
ÍNDICE
3. Bibliografía
18
2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
» Tema:
» Subtemas:
» Unidad:
3
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Las reglas o normas primarias son aquellas reglas de conducta, que determinan una
obligación legal de hacer o de no hacer algo (regla de abstención) y las consecuencias
que conllevan la obediencia o desobediencia de estas reglas. Ejemplos de reglas
primarias son las normas de derecho penal que prohíben el robo, o que prohíben y
penalizan ciertas conductas y establecen las sanciones por violar dicha
prohibición. Técnicamente las normas secundarias incluyen todas aquellas reglas
exceptuando las normas primarias. De esta manera las normas secundarias incluyen las
normas legales que permiten la creación, extinción, y alteración de las normas primarias;
estas normas secundarias son las normas que confieren u otorgan poder. Por lo tanto,
el derecho contractual permite a los individuos y a las empresas a hacer contratos, los
contratos están conformados por un conjunto de normas primarias.
Más precisamente, las normas primarias son las reglas que gobiernan la conducta
directamente, y las normas secundarias las normas que determinan la creación,
alteración y extinción de las normas primarias. Por esta razón también reciben el
nombre de “normas sobre normas”. Por lo tanto, la distinción entre normas primarias y
secundarias es un poco diferente de las normas de imposición de deberes y las normas
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que confieren poderes: el deber se impone por intermedio de normas que imponen
deberes, mientras que el poder se confiere por intermedio de normas que confieren
poderes. Esto deja abierta la posibilidad de que algunas normas pueden regular otras
normas, pero lo hacen mediante la imposición de deberes. Por ejemplo, una norma
secundaria puede imponer el deber de legislar de una cierta manera o la prohibición de
ciertas formas de creación legal.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Las normas Primarias son las que contienen y nos dan un Derecho directamente
aplicable. Como normas primarias se encuentran en primer lugar, la Constitución del
Ecuador y las Leyes que aprueba el poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la
Administración (Poder Ejecutivo). Las normas primarias son escritas y sus caracteres son:
b) Publicidad: No cabe normas secretas, son publicadas en el Registro Oficial para luego
poder entrar en vigor.
d) Pervivencia hasta su derogación: Las normas se hacen para que duren en el tiempo
hasta que otra norma posterior de igual o superior rango la derogue, modifique o
sustituya. Hay casos, no obstante, en que es la propia norma la que determina cuándo
desaparecerá si se dan unas determinadas circunstancias concretas (por ejemplo,
cuando se prevé que la norma en cuestión regirá hasta determinad fecha).
d) Vocación de futuro: Las normas regulan las circunstancias presentes y futuras, hacia
adelante (son irretroactivas).
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Conviene añadir, por último, que los Tratados Internacionales, pueden ser considerados
también como fuentes primarias, ya que tienen vigencia y rango de ley interna según el
Ordenamiento Jurídico del Ecuador.
Hart distinguió entre normas primarias que imponen deberes principalmente a los
ciudadanos, y secundarias dirigidas principalmente a las autoridades y jueces que
confieren potestades y que son de adjudicación normas de carácter procesal, de cambio
para permitir la transformación de un sistema jurídico y de reconocimiento para
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
determinar la validez de las normas, esto es, conocer si forman o no parte de un sistema
jurídico. (Unam, 2012)
Las secundarias son, por ejemplo: las de iniciación, duración y extinción de la vigencia
de una norma; Son aquellas que establecen el deber de ciertos órganos del Estado de
imponer al violador la sanción, pero que lo hacen porque hay una primera norma que
estableció primero los supuestos, la relación y las consecuencias jurídicas.
Por el punto de vista de su relación con la voluntad de los particulares, las normas
pueden ser taxativas y dispositivas. Las taxativas son aquellas que obligan en todo caso
a los particulares, independientemente de su voluntad. Las dispositivas son las que
pueden dejar de aplicarse por voluntad expresa de las partes a una situación jurídica
concreta. Las dispositivas se dividen a su vez en interpretativas, las cuales sirven para
interpretar la voluntad de las personas que han intervenido en un negocio jurídico, y
supletivas, que se aplican en ausencia de una regulación especial establecida por los
contratantes. (Mexico, 2011)
Norma General
Las normas jurídicas generales son aquellas que regulan con ánimo de permanencia la
conducta de las personas, abstracta e impersonalmente, vinculando a todos los sujetos
incluidos en las hipótesis que contienen. Aunque los ordenamientos legislativos, las
“leyes” en el sentido formal más estricto, son el más claro ejemplo de las normas
generales, este género abarca también otras especies como: tratados internacionales,
reglamentos, decretos, ordenanzas y, en general, cualquier acto por el cual el Estado
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¿Cuál de estos momentos de la operación del derecho debe tenerse como “aplicación”
de la norma general?
Según el mismo García Máynez, “aplicar una norma es formular un juicio imputativo, en
relación con los sujetos que, a consecuencia de la realización del supuesto, resultan
obligados o facultados”. Esta imputación consiste en una acción por la cual se determina
que hay vinculación entre los hechos que conforman el caso particular al tipo definido
6
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
abstractamente por la norma general; teniéndolos por sub- sumibles en este último, y
considerando por tanto que actualizaron las consecuencias jurídicas previstas por la
fórmula norma. Así, la aplicación de la norma no necesariamente se produce con la
realización del supuesto que prevé, porque constituye una acción que puede ser
independiente de ella. Una cosa es la ocurrencia de los hechos que forman la hipótesis
normativa y la actualización de las consecuencias que les siguen, y otra muy distinta la
formulación del “juicio imputativo” que constata aquella y la disposición de que se
concreten o ejecuten tales consecuencias. (Sanchez, 2010)
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Por eso, se dice que el contenido de una norma jurídica expresa un deber ser que,
sintetizando en una fórmula mínima, se suele enunciar así: "si es a, debe ser b", o bien
"dado a, debe ser b".
Quedamos, pues, en que las normas jurídicas encaran la conducta humana como un
deber ser, o si se quiere, en tanto que es libertad. A los juicios del deber ser también se
los llama imputativos o atributivos porque en ellos se atribuye o imputa una
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Por su parte, Cossio sostiene que la estructura lógica del contenido de la norma
jurídica es un juicio disyuntivo. Esto significa lo siguiente: dado un hecho con
su determinación temporal, debe ser la prestación, por un sujeto obligado, frente a un
sujeto pretensor; o dada la no prestación, debe ser la sanción, por
un funcionario obligado, ante la comunidad pretensora.
García Máynez, por su parte, sostiene que el contenido de toda norma jurídica debe ser
categórica e hipotética, según el momento que se considere. Considerado en forma
abstracta, el precepto que ordena a los hijos respetar a sus padres es hipotético,
encierra un supuesto: el vínculo entre progenitor y descendiente; más en relación con
las personas que se hallan colocadas en la situación prevista por la norma, constituye
un mandamiento incondicional". (Unam, Clasificacion de la Norma Juridica, 2012)
El ámbito de validez de las normas del derecho debe ser considerado, según Kelsen,
desde cuatro puntos de vista: el espacial, el temporal, el material y el personal. El ámbito
espacial de validez es la porción del espacio en que un precepto es aplicable; el temporal
está constituido por el lapso durante el cual conserva su vigencia; el material, por la materia que
regula, y el personal, por los sujetos a quienes obliga. Si nos colocamos en el primero de los
cuatro ángulos visuales a que alude Kelsen, descubriremos que los preceptos del derecho
pueden ser generales o locales. Pertenecen al primer grupo los vigentes en todo el territorio del
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Estado; al segundo, los que sólo tienen aplicación en una parte del mismo.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
fijado desde un principio. Puede darse el caso de que una ley indique, desde el momento
de su publicación, la duración de su obligatoriedad. En esta hipótesis, pertenece a la
primera de las dos categorías. En la hipótesis contraria pertenece a la segunda, y sólo
pierde su vigencia cuando es abrogada, expresa o tácitamente.
Los preceptos del derecho pueden también ser clasificados de acuerdo con la índole de
la materia que regulan. Esta clasificación tiene su fundamento en la división del derecho
objetivo en una serie de ramas. Desde este punto de vista, los preceptos jurídicos se
agrupan en reglas de derecho público y de derecho privado. Las primeras se dividen, en
constitucionales, administrativas, penales, procesales e internacionales; las segundas, en civiles
y mercantiles. Las que pertenecen a las llamadas disciplinas de creación reciente (derecho del
trabajo, derecho agrario) no siempre son clasificadas del mismo modo. En nuestro país tienen
el carácter de preceptos de derecho público. La determinación de la índole, privada o pública,
de un precepto, así como la inclusión del mismo en alguna de las ramas que hemos mencionado,
no sólo posee interés teórico, sino enorme importancia práctica.
Desde el punto de vista de su ámbito personal de validez, las normas del derecho se
dividen en genéricas e individualizadas. Las genéricas son las que obligan o facultan a
todos los comprendidos dentro de la clase designada por el concepto-sujeto de la
disposición normativa; se llaman individualizadas las que obligan o facultan a uno o
varios miembros de la misma clase, individualmente determinados.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
genérica se refiere a todos los emprendidos dentro de la clase designada por el concepto
jurídico "homicida", la sentencia judicial sólo se aplica a un miembro, individualmente
determinado, de la misma clase. Las normas individualizadas se dividen en públicas y
privadas. Las primeras derivan de la voluntad de los particulares, en cuanto éstos aplican
ciertas normas genéricas; las segundas, de la actividad de las autoridades. Tienen
carácter privado los contratos y los testamentos; público, las resoluciones judiciales y
administrativas (sentencias, actos administrativos, etcétera). Los tratados
internacionales deben considerarse también como normas individualizadas de índole
pública. (Vallejo, 2012)
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Las leyes limitan la libertad de las personas en la sociedad por así decirlo. Son normas
que controlan nuestra conducta social. La ley es la principal fuente del derecho, para
poder ser expedida, se necesita un órgano legislador.
En tal caso de que las leyes no sean cumplidas por la persona o institución, la fuerza
pública tiene el deber y la obligación de sancionar o penalizar la acción.
Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la conducta humana.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Normas Sancionadoras
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Las normas sancionadoras del Derecho desde los tiempos romanos se clasifican en:
» Leyes Perfectae
» Leyes Imperfectae.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
1. Leyes perfectae: Son aquellas que para el caso de violación prescriben la nulidad del
acto violatorio. Ello sucede, por ejemplo, en el caso de que se realice un matrimonio
entre hermanos, absolutamente prohibido por las normas del Derecho, matrimonio
que, en consecuencia, no producirá ninguna clase de efectos y se considerará
inexistente.
2. Las leyes Pluscuam perfectae: Son aquellas cuando además de traer como sanción
la nulidad de lo actuado, prescriben una pena para la persona que incurrió en la
violación.
3. Las leyes minus cuam perfectae. - son las que prescriben una sanción que no es
adecuada a la transgresión, por cuanto no anula el acto violatorio. En este caso, como
asienta García Máynez, no se llega a impedir que el acto violatorio produzca efectos
jurídicos; pero, sin embargo, se establece un castigo para el sujeto transgresor.
Además, también hay otros grupos de normas que se encuentran diseminadas en los
Códigos y que parecen normas que contienen un imperativo de la conducta desprovisto
de sanción, cuando lo que sucede es que forman parte de normas más complejas y están
dotadas de sanción, pero que no está establecida en el texto donde va expresado el
imperativo. No en todos los casos la norma completa viene expresada en el texto de un
solo artículo, lo cual sería por cierto ideal; pero hay veces en que la norma completa
tiene que ser fraccionada por razones de diversa índole, y entonces las varias partes de
ella parece que forman núcleos sin relación las unas con las otras. (Chirinos, 2015)
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Normas Legales
Son aquellas normas elaboradas por los órganos facultados para ello. En nuestro país
es el Poder Legislativo y reciben el nombre de leyes.
Normas Consuetudinarias
A pesar de los numerosos tratados de derecho internacional que tiene nuestro país,
incumbe a las normas consuetudinarias un papel que es absolutamente crítico para
mitigar las consecuencias de los conflictos armados en la salud, la integridad y la
dignidad de las personas. No es tanto que los tratados tengan en sí deficiencias, pero
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
La más antigua de las fuentes, la primera en el orden histórico es sin duda la costumbre,
o derecho no escrito, practicado por el consentimiento de un pueblo o de un grupo
social en ausencia de leyes escritas. Se forma insensiblemente por el uso,
la repetición inveterada de los mismos actos, que poco a poco van adquiriendo cierto
carácter de obligatoriedad al convertirse en exigencias colectivas. Cuando
una costumbre llega a imponerse en una sociedad y a ser considerada como
una necesidad jurídica, se transforma en derecho consuetudinario.
al agregársele una sanción jurídica, más efectiva que las sanciones sociales, aquella se
convierte en una norma del derecho cuyo cumplimiento puede ser exigido por los
demás.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
Se distingue, por lo tanto, de aquellos usos en virtud de que acuerda a otras personas
el derecho de reclamar coactivamente el respeto de la norma establecida.
Cierto es que las costumbres pueden llegar a redactarse por escrito y aun ser recopiladas
y ordenadas, pero esta posibilidad no altera su naturaleza de
derecho originariamente no escrito. (Garate, s.f.)
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de la Norma Jurídica
3. Bibliografía
» Bibliografía
http://ual.dyndns.org/biblioteca/Intro_Estud_Derecho/Pdf/Unidad_04.pdf
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ÍNDICE
3. Bibliografía
19
2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
Conocer las principales teorías sobre la estructura del orden y los principios
jurídicos generales que rigen sus relaciones o las de las normas jurídicas.
» Tema:
» Subtemas:
1. Según su generalidad o ámbito de aplicación.
2. Según la materia.
3. Función de los Principios Jurídicos
» Unidad:
3
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
unidad de sentido, la conexión sistemática y material del sistema normativo. Son las
“columnas” que sostienen el edificio jurídico que son para la Ciencia del Derecho el
equivalente de las leyes de la gravedad para la Física, en esto concuerda la doctrina.
(Fallas R. A., 1998)
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
Las normas y los principios son figuras jurídicas distintas ya que difieren en primer lugar
en su estructura. La norma se compone de una estructura proposicional, donde se
encuentra un supuesto de hecho y un efecto o consecuencia jurídica. En el supuesto de
hecho encontramos tipificado el hecho o fenómeno social al que el Derecho condiciona
un efecto, consecuencia o solución jurídica. En el supuesto de hecho encontramos
generalmente (no siempre) un sujeto o sujetos productores, realizadores o
soportadores de las conductas o hechos que allí se tipifican. Ese hecho puede ser una
conducta humana, un hecho de la naturaleza, la existencia de alguna cosa (fáctica o
jurídica) e incluso una creación o ficción jurídica. En el efecto jurídico encontramos
valores, derechos, garantías, límites, principios, deberes, competencias, cargas, modos,
condiciones, sanciones, prohibiciones, permisiones, entre otros y desde luego, personas
(físicas o jurídicas) obligados a cumplir las prescripciones, o beneficiarios de las
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permisiones que ella otorga. Por tanto, el efecto jurídico siempre contempla una
conducta orientada a respetar, garantizar, cumplir y en general satisfacer los derechos,
principios, garantías y valores que el ordenamiento jurídico contempla expresa o
implícitamente. El efecto jurídico desarrolla su potencial una vez que acontece en la
realidad el hecho tipificado por la norma. El acontecimiento del hecho no es garantía de
que suceda el efecto. Se trata de una causalidad jurídica no física. Pues bien, la norma
es una prescripción concreta, o sea, una regla que ordena o prohíbe relaciones sociales
concretas y establece los efectos jurídicos del cumplimiento o incumplimiento de tales
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
regulaciones, ofrece una solución única al conflicto. Una norma por amplia que sea se
establece para un determinado número de hechos y actos. Si en la realidad acontece el
hecho tipificado en el supuesto de hecho de la norma, el efecto jurídico debe aplicarse.
Dicha aplicación se determina mediante un proceso de subsunción legal. De manera que
la norma se aplica por completo o no se aplica del todo. (Navarro, 1998)
Los principios tienen una estructura con mayor simplicidad. Se caracterizan por contar
con uno o varios valores, más un ámbito o espacio jurídico de protección o influencia,
mediante el cual, se satisface el valor o valores en él protegidos.
En el ámbito material el principio radica en su influencia sobre todo en los actos de los
sujetos de Derecho Privado, con las únicas limitaciones que impone la ética y los
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
Los principios, no determinan conductas precisas como sí lo hacen las normas. Tampoco
imponen una única solución, aunque no son neutrales en la resolución de conflictos
jurídicos. Los principios no son una proposición jurídica, es decir no tienen supuesto de
hecho y consecuencia jurídica, por eso su aplicación conlleva necesariamente un acto
de mayor concreción. Ahora bien, los principios se encuentran contenidos en normas,
pero no en una norma, sino en un conjunto de ellas. Regla que encuentra su excepción,
cuando se trata de normas constitucionales, las que, por su amplitud, tienden a albergar
principios estructurales de diversas ramas jurídicas, o bien, ellas mismas tienden a
comportarse como verdaderos principios. Los principios son las fuentes primarias de las
normas jurídicas. En ellos, las normas encuentran su legitimación y justificación.
Los principios jurídicos se pueden clasificar entre otras: según su generalidad o ámbito
de aplicación, según su regulación o fuente, según la materia que informan y según la
función que cumplen. (EDUARDO, 1996)
generales, sectoriales e institucionales. Son generales los principios que informan todo
el ordenamiento jurídico Interno e Internacional, son los verdaderos principios
generales del Derecho, por ejemplo: el principio de buena fe, el principio de
racionalidad, el principio de igualdad y no discriminación. Los principios sectoriales son
aquellos que informan un sector del Derecho, es decir, una rama jurídica del Derecho
(Derecho Constitucional, Tributario, Civil, etc.), incluso, aquellos que informan una parte
o subsector del ordenamiento jurídico sectorial (no todo el Derecho Civil o
Administrativo sino sólo una parte de éstos). Son principios sectoriales el principio de
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
instrumentales.
Finalmente, los principios pueden clasificarse según la función que cumplen. Así
tenemos principios interpretativos, integrativos e informadores. Son principios
interpretativos aquellos que sirven para descubrir el sentido de las normas jurídicas,
ejemplo de ellos: el principio de interpretación sistemática, el principio de
interpretación conforme a la Constitución, el principio de interpretación conforme a la
realidad económica en materia tributaria, etc. Son principios integrativos aquellos que
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
sirven para colmar las lagunas del ordenamiento jurídico. Esta función la cumplen todos
los principios sustantivos del ordenamiento jurídico y además aquellos que siendo
también interpretativos pueden desarrollar esta tarea, como el principio de
interpretación sistemática, el principio de interpretación teleológica, los principios
maiori ad minus y minori ad maius, etc. Son principios informadores todos los principios
que fundan y atribuyen unidad y sentido al orden jurídico. La importancia de la
clasificación está en que algunos principios son metodológicos y por tanto de la ciencia
del Derecho y otros son propios del objeto de estudio ordenamiento.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
1) las indeterminaciones de las normas que surjan a raíz de las diferentes posibilidades
que plantea la aplicación normativa han de resolverse de la manera más acorde con el
principio.
contemplar todos los supuestos que el principio exige, mientras que la interpretación
será restrictiva si la disposición se expresa en términos excesivamente amplios y es
necesario reducir el alcance de la letra del texto hasta que comprenda sólo los que sean
coherentes con el principio.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
4) A una regla legal no se le debería atribuir un significado de tal forma que fuera
inconsistente con un principio válido del ordenamiento.
5) A una regla legal que exprese un principio, se le debería atribuir un significado lo más
coherente posible con los demás principios del ordenamiento.
7) A una regla legal no se le debería atribuir un significado de tal forma que pusiera de
manifiesto la contradicción entre dos principios válidos del ordenamiento
La función limitadora que cumplen los principios resulta ser un corolario necesario de
la anterior función. Si los principios protegen los derechos y en general las situaciones
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
En total relación con la función anterior, los principios cumplen el papel de sistematizar
el ordenamiento jurídico y el conocimiento científico. En efecto, el ordenamiento
jurídico requiere para su completez y plenitud: autonomía y especialidad esto es para
dar respuesta a los conflictos que la realidad que regula demanda, sin acudir a otras
ramas del Derecho. Requiere también de una unidad de sentido material, dada por los
principios generales de dicho ordenamiento, que son los que hacen posible la conexión
material entre normas aparentemente aisladas, fragmentadas y contradictorias entre sí.
En virtud de la existencia de principios, es posible interpretar el ordenamiento jurídico
otorgándole o descubriendo su unidad de sentido, tanto vertical con respecto de las
normas inferiores y superiores y horizontal entre normas de igual rango e integrar las
lagunas normativas que dicho ordenamiento presenta. Por otro lado, solo hay ciencia
cuando se tiene un objeto de estudio debidamente identificado, un método apropiado
a ese objeto y principios propios que sistematicen y den unidad, ya no al objeto
ordenamiento, sino al conocimiento científico conocimiento teorético sistemático
elaborado a partir del estudio del objeto. Sin principios propios no hay conocimiento
científico autónomo.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
normativa. Los valores siempre se localizan en el efecto jurídico de la norma y allí deben
buscarse, para descubrir esa conexión objetiva. Sin embargo, si los principios no se
encuentran aún positivados, deben encontrarse en las instituciones sociales mediante
la costumbre y declararse así jurídicamente mediante la jurisprudencia.
Estos son los casos, de los principios en ausencia de normas jurídicas o conjuntos
normativos completos aplicables a esa naturaleza de hechos o fenómenos sociales. Así
surgió el Derecho Privado y Civil de la aguda observación de los Pretores romanos, el
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
Derecho Administrativo del agudo sentido de los Jueces del Consejo de Estado francés,
el Derecho Constitucional por la Suprema Corte Norteamericana, y así está
perfeccionándose el Derecho Internacional. Una vez que existen normas escritas
(aunque sean confusas, obsoletas, etc.) los principios deben descubrirse y “construirse”)
a partir del ordenamiento escrito. En el primer supuesto (principios no positivados), el
problema viene cuando el intérprete debe operar los principios. En efecto, en esa tesis,
los principios no serían detectables mediante la aplicación de un método jurídico, sino
mediante un método propio de otra rama científica: la sociología, la estadística, la
psicología. En primer lugar, ya no sería Derecho, en segundo, el grado de
discrecionalidad que se le otorga al juez para decir lo que le parece que son los valores
y convicciones ético - sociales es mucho mayor, con los consiguientes peligros que eso
encierra. En virtud de lo anterior, sostenemos que prioritariamente los principios deben
identificarse o detectarse a partir de las normas jurídicas. Los principios se extraen de la
regulación jurídica misma, aunque su existencia pueda ser anterior a las normas
jurídicas. Con esta regla eliminamos el riesgo que entraña la Escuela del Derecho Libre y
en general el ejercicio discrecional del juez sin sujeción a parámetros objetivos de
verificación y control. La actividad del juez es una actividad creadora pero vinculada.
Los principios jurídicos por su naturaleza y valor, rango y fuerza son fundamento
suficiente para acudir a los tribunales. En efecto, no se requiere alegar norma expresa
basta la invocación de un principio jurídico. La sola violación de un principio jurídico será
suficiente motivo para acudir a las sedes jurisdiccionales en busca de su protección.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
Atienza, el gran filósofo del derecho del modelo de ciencia argumentativa, nos indica
que las normas de que se compone un ordenamiento jurídico pueden clasificarse en
reglas y principios. Las reglas son normas que establecen pautas más o menos
específicas de comportamiento. Los principios son normas de carácter muy general que
señalan la deseabilidad de alcanzar ciertos objetivos o fines de carácter económico,
social, político, etc., y a las que cabe denominar directrices; o bien exigencias de tipo
moral estos serían los principios en sentido estricto.
Las normas, desde esta perspectiva, son precisamente directivas, es decir, enunciados
que tratan de influir en el comportamiento de aquellos a quienes van dirigidos. En
general, las normas pertenecen a una categoría especial de directivas que se suelen
llamar prescripciones.
Esto quiere decir que para Atienza, las normas como conjunto de que se compone un
ordenamiento jurídico comprenden dos clases, reglas y principios:
» Principios son normas de carácter muy general que pueden ser principios en
sentido estricto o directrices.
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» Principios en sentido estricto son normas de carácter muy general que señalan
exigencias de tipo moral.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
1. Los derechos se podrán ejercer, promover y exigir de forma individual o colectiva ante
las autoridades competentes; estas autoridades garantizarán su cumplimiento.
2. Todas las personas son iguales y gozaran de los mismos derechos, deberes y
oportunidades. Nadie podrá ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento,
edad, sexo, identidad de género, identidad cultural, estado civil, idioma, religión,
ideología, filiación política, pasado judicial, condición socio-económica, condición
migratoria, orientación sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia
física; ni por cualquier otra distinción, personal o colectiva, temporal o permanente, que
tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio
de los derechos. La ley sancionará toda forma de discriminación. El Estado adoptará
medidas de acción afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los titulares
de derechos que se encuentren en situación de desigualdad.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
9. El más alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos
garantizados en la Constitución.
El Estado, sus delegatarios, concesionarios y toda persona que actúe en ejercicio de una
potestad pública, estarán obligados a reparar las violaciones a los derechos de los
particulares por la falta o deficiencia en la prestación de los servicios públicos, o por las
acciones u omisiones de sus funcionarias y funcionarios, y empleadas y empleados
públicos en el desempeño de sus cargos.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Clasificación de los Principios Jurídicos
3. Bibliografía
» Ecuador, A. N. (2008). Constitución de la República del Ecuador.
» EDUARDO, G. D. (1996). Reflexiones sobre la Ley y los Principios Generales del Derecho.
Madrid: Revista de Administración Pública.
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ÍNDICE
3. Bibliografía
20
2
1. Informacion de la unidad
Tema de la semana:
» Objetivo:
» Tema:
» Subtemas:
» Unidad:
3
Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
Bobbio agrega otro elemento: las relaciones entre ordenamientos que da lugar, entre
otros, a los problemas de reenvíos entre normas. (UNAM, 2015)
» La Constitución
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
» Las Ordenanzas
» Los Demás actos y decisiones de los poderes públicos. (Constitución del Ecuador,
2008)
Constitución
Leyes Orgánicas
Leyes Ordinarias
Decretos y Reglamentos
Ordenanzas
Acuerdos y Resoluciones
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
El vocablo surgió de la unión de dos palabras latinas cum que significa ¨con¨ y statuere
que quiere decir ¨establecer¨. El significado del término Constitución supuso desde
Aristóteles al presente que la Constitución escrita está originada en los factores reales
de poder que estatuyen la Comunidad Política. El concepto de constitución escrita o
moderna es relativamente reciente y data del siglo XVIII, en que aparecen documentos
que tiene por finalidad regir la organización política de la Sociedad burguesa. Sin
embargo, el término constitución referido a la política. Debido a lo expuesto es posible
hablar, en términos generales sobre el concepto de constitución desde el punto de vista
de la evolución de las ideas políticas, hablando así de su evolución histórica,
comenzando en sus orígenes en Grecia hasta el periodo de las Constituciones burguesas,
que aparecen a partir del siglo XVIII y llega hasta la actualidad. (Valenzuela, Origen y
Desarrollo de Constitución, 2015)
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
cuenta, que el título de una obra perdida de Aristóteles sobre el tema se denominaba
Politeías (Las Constituciones). En esta renombrada obra, Aristóteles, habla sobre los
regímenes políticos de ciento treinta y ocho países griegos y bárbaros. De igual manera
se denominó, Politeía, al libro de Platón en el que expone su ideal de Constitución. A
mayor abundamiento, también Aristóteles llama Politeía, en el libro VI de la Política a la
Constitución Mixta, la mejor de todas a su criterio. Aristóteles nos indicó que ¨La
Constitución es la ordenación de los poderes gubernativos de una comunidad política
soberana, de cómo están distribuidas las funciones de tales poderes, de cuál es el sector
social dominante en la comunidad política y de cuál es el fin asignado a la comunidad
política por ese sector social dominante”.
A fines del siglo XVIII, Jacobo Benigno Bossuet, que emplea la palabra pólice para
denominar al régimen político, usa también el vocablo constitución, sin embargo, es
notorio que llega a esta acepción por su cuenta, derivándola del significado que esa
palabra tiene en la fisiología como la intrínseca disposición de los elementos del cuerpo
humano de cada individuo. Bossuet, generaliza en el vocabulario político del siglo XVIII
el término Constitución. Montesquieu, en su Espíritu de las leyes, utiliza para denominar
el régimen político el término de Nación. Rousseau llama “forma de gobierno” a la
estructura de poder; “leyes políticas” y “leyes fundamentales” a la correspondiente
sobre estructura jurídica; y “contrato social” a la hipotética decisión originaria del
pueblo fundando la comunidad política con el fin de que cada uno de sus miembros goce
de los derechos naturales. Emplea el vocablo Constitución, para designar la Constitución
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Al disolverse la Gran Colombia, la República del Ecuador, por medio del Congreso
Constituyente de Riobamba, dictó la primera Constitución ecuatoriana propiamente
dicha el 11 de septiembre de 1830, la misma que fue promulgada por el venezolano
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
General Juan José Flores, primer Presidente de la República del Ecuador, actuando de
secretario Esteban Febres Cordero.
Art. 424.- La Constitución es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del
ordenamiento jurídico. Las normas y los actos del poder público deberán mantener
conformidad con las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecerán de
eficacia jurídica. La Constitución y los tratados internacionales de derechos humanos
ratificados por el Estado que reconozcan derechos más favorables a los contenidos en
la Constitución, prevalecerán sobre cualquier otra norma jurídica o acto del poder
público.
Alt. 426.- Todas las personas, autoridades e instituciones están sujetas a la Constitución.
Las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores públicos,
aplicarán directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
internacional o uno de sus órganos, para la adopción del texto de un tratado en tal
conferencia. Organización u órgano. (Unidas, 1980).
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
Las Leyes Ordinarias son las leyes típicas comunes que existen en una sociedad, que se
dictan en materias no reservadas a leyes orgánicas, sin especiales requisitos para su
elaboración, que se aprueban por mayoría simple de los miembros de la Asamblea
Nacional. Un ejemplo de Ley Ordinaria podría ser el Código Civil Ecuatoriano.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
Decreto se puede definir en la decisión de una autoridad sobre la materia en que tiene
competencia. Se trata de un acto administrativo llevado por el Poder Ejecutivo, con
contenido normativo reglamentario y jerarquía inferior a las leyes. La naturaleza del
decreto varía de acuerdo con cada legislación. Existen, en muchos casos, decretos de
necesidad y urgencia, que son emitidos por el Poder Ejecutivo y tienen carácter de ley
aún sin pasar por el Poder Legislativo. (Merino, 2013)
1. Cumplir y hacer cumplir la Constitución, las leyes, los tratados internacionales y las
demás normas jurídicas dentro del ámbito de su competencia.
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
El reglamento goza de una serie de caracteres propios que le diferencian de los simples
actos administrativos.
Se trata de caracteres propios de la norma jurídica, y, por tanto, que sirven para
distinguir a los reglamentos de los actos administrativos. Los referidos caracteres son
los siguientes: a) El reglamento se inserta en el ordenamiento jurídico: lo que deriva en
que dichas disposiciones aportan algo nuevo al conjunto de normas que forman el
ordenamiento, creando nuevas previsiones, modificando las ya existentes o
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c) Los reglamentos, como normas jurídicas que son, pueden desconocer y modificar
derechos adquiridos por los particulares: Es decir, aunque el administrado disponga de
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
un derecho adquirido, podría ser privado del mismo mediante una disposición
administrativa reglamentaria, lo que por el contrario no sucede con los actos. (Ejemplo:
añadir un curso más a una Licenciatura universitaria).
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
Las Ordenanzas son normas de carácter general que rigen para los gobiernos
municipales, este tipo de normas son las conocidas como ordenanzas cantonales que
son aplicables dentro de su circunscripción territorial.
Los gobiernos municipales tendrán las siguientes competencias exclusivas sin perjuicio
de otras que determine la ley:
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
Los distritos metropolitanos, los cantones, los consejos provinciales los gobiernos
parroquiales son los encargados de emitir acuerdos y resoluciones. El órgano normativo
del respectivo gobierno autónomo descentralizado podrá expedir, además, acuerdos y
resoluciones sobre temas que tengan carácter especial o específico, los que serán
aprobados por el órgano legislativo del gobierno autónomo, por simple mayoría, en un
solo debate y serán notificados a los interesados, sin perjuicio de disponer su publicación
en cualquiera de los medios determinados en el artículo precedente, de existir mérito
para ello. En sus respectivas circunscripciones territoriales y en el ámbito de sus
competencias y de las que les fueren delegadas, los gobiernos autónomos
descentralizados parroquiales rurales tienen capacidad para dictar acuerdos y
resoluciones, así como normas reglamentarias de carácter administrativo, que no
podrán contravenir las disposiciones constitucionales, legales ni la normativa dictada
por los consejos regionales, consejos provinciales, concejos metropolitanos y concejos
municipales.
Así mismo la Constitución en el Art. 267 establece que los gobiernos parroquiales rurales
en el ámbito de sus competencias y territorios emitirán acuerdos y resoluciones.
Finalmente, la misma Constitución establece en el orden jerárquico de normas a los
actos del poder público. Desde nuestro punto de vista, estos no constituyen una fuente
del derecho administrativo sino una consecuencia de otras fuentes como la
Constitución, la ley o los reglamentos. (Rivero, Orden Jerarquico de la Norma
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Constitucional, 2011).
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
3. Bibliografía
» Constitución del Ecuador. (2008). Registro Oficial.
»
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Las Normas, los Principios y el Ordenamiento Jurídico – Ordenamiento Jurídico de Aplicación de Normas
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