Adopción: fallo cita al proyecto de reforma del Código Civil y

Comercial
Datos del fallo: Juzgado de  Familia, Niñez y Adolescencia Nª 2, “S. C. G. R. S/ADOPCION PLENA. A/C
30023/7.-”, del 25/02/2013.
Plataforma fáctica: Una mujer soltera solicita la adopción plena del niño que tenía bajo guarda preadoptiva
desde el 29/08/2009. Se da intervención a la defensora de los derechos del niño quien plantea oposición al tipo
adoptivo pleno y recomienda que lo sea de carácter simple a los fines de preservar los lazos que el niño
mantenía con sus hermanas biológicas a quienes veía asiduamente. Ante esta situación fáctica, la jueza otorga
la adopción plena pero declara la inconstitucionalidad del tercer párrafo del artículo 323 del Código Civil,
manteniendo vínculo jurídico entre el niño y sus dos hermanas.
Argumentos del Tribunal: Para arribar a este decisorio, se esgrimieron los siguientes fundamentos:
1) El art. 325 del C.C. establece cuando podrá otorgarse la adopción plena con respecto a los menores: “ a)
Huérfanos de padre y madre. b) Que no tengan filiación acreditada. c) Cuando se encuentren en un
establecimiento asistencial y los padres se hubieran desentendido totalmente del mismo durante un año o
cuando el desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta situación hubiere sido
comprobada por autoridad judicial. d) Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad. e)
Cuando hubiesen manifestado judicialmente su deseo de entregar al menor en adopción.

2) Analizando el caso de autos, encontramos que la peticionante invoca la aplicación del inciso c) del
abandono, pero también podría pensarse en el inciso d) ya que previo a la guarda preadoptiva, se declaró el
estado de adoptabilidad de G., implicando tácitamente la privación de la patria potestad de sus padres
biológicos. Luego sostiene que el otorgamiento de la adopción plena no importa suprimir los vínculos afectivos
que el menor tiene con sus hermanas en tanto que G. se encuentra con sus hermanos y abuela materna dos
veces por semana hace cinco años compartiendo tardes y paseos, asegurando al niño, el mantenimiento de
vínculos de sangre y preservando su identidad.

3) Si analizamos el proyecto de reforma del Condigo Civil, donde encontramos normas superadoras,
entre las Facultades Judiciales el art. 621 lo faculta al juez a otorgar la adopción, plena o simple
según las circunstancias y atendiendo fundamentalmente al interés superior del niño. Previendo a su
vez que cuando sea más conveniente para el niño, niña o adolescente, a pedido de parte y por
motivos fundados, el juez pueda mantener subsistente el vínculo jurídico con uno o varios parientes
de la familia de origen en la adopción plena y crear vinculo jurídico con uno o varios parientes de la
familia del adoptante en la simple. Pudiendo cada caso ser abordado de manera integral y única
teniendo como norte el interés superior, primero, preferente y mejor del niño. Encontramos así,
plasmando en el proyecto, la “flexibilización” del instituto sostenido por la doctrina y la
jurisprudencia de los últimos años en la materia, en aplicación de los Tratados Internacionales de
jerarquía constitucional
4) La doctrina mayoritaria propone “flexibilizar” la adopción plena posibilitando la “viabilidad de solicitar y el
juez de ordenar la subsistencia de determinados vínculos jurídicos con algún miembro de esta, delimitándose
los efectos jurídicos que se mantienen según las circunstancias del caso. Conf. HERRERA Marisa, “El derecho
a la identidad en la adopción” TII Universidad, Buenos Aires, año 2008 Pág.47 y ss.

Analizando el derecho comparado el Dr. Eduardo Zanonni, afirma que las tendencias mundiales en torno al
cuidado de los intereses superiores de los niños perfilan en una suerte de “adopción abierta”, que sin perjuicio
de crear un vínculo jurídico entre el adoptado y la familia del adoptante, no significa necesariamente perder o
extinguir los vínculos con los parientes biológicos. Se supone,  que de este modo, se favorecerá un auténtico
enriquecimiento para el niño, “que le permitiera adquirir una nueva familia sin perder a los parientes biológicos”
ZANNONI, Eduardo. A. “Adopción plena y el Derecho a la identidad personal. La “verdad biológica”:¿nuevo
paradigma en el derecho de familia?”, LL1998-C1179.

5) (…) considero que lo más satisfactorio para G. será la adopción plena a favor de la peticionante a efectos de
crear los vínculos legales con la familia de la adoptante, que reflejen los vínculos afectivos que durante todos
estos años se forjaron, los cuales han quedado plasmado en autos, no solo de los informes técnicos del equipo
interdisciplinario, sino de los relatos de los testigos.

6) (…) en la búsqueda de obtener la “máxima satisfacción, integral y simultanea de los derechos y garantías de
G.”, deberé realizar una mirada flexible y abierta del instituto de la adopción y mantener el vínculo legal del
niño con sus hermanas, sin que esto signifique alterar el vínculo legal que crea la adopción plena con la familia
de su adoptante. En el caso de autos, la aplicación del art. 3 de la CDN, el 75 inc. 22 de la CN, implica la
inconstitucionalidad parcial del tercer párrafo del art. 323 del C.C. en cuanto a la extinción del parentesco con
los integrantes de la familia biológica ya que este no será extensivo a sus hermanas M. A. y C. S. por los
motivos expuestos.