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CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN CUARTA
“PRIMERO: NEGAR las pretensiones de la demanda, por las razones expuestas en esta
providencia.
SEGUNDO: No se condena en costas, por las razones expuestas en la parte considerativa de
esta providencia
TERCERO: Conforme a los Acuerdos PCSJA2020-11567 de 5 de junio de 2020 y CSJBTA20-
60 de 16 de junio de 2020, proferidos por el Consejo Superior de la Judicatura y el Consejo
Seccional de la Judicatura de Bogotá, respectivamente, NOTIFICAR ELECTRÓNICAMENTE
la presente providencia (...)
CUARTO: En firme esta providencia, archívese el expediente(…)”
Demanda
“PRETENSIONES PRINCIPALES:
PRIMERA: Que se declare la nulidad total de la Liquidación Oficial de Revisión No.
312412017000030 del 16 de junio 2017 y de la Resolución 005028 del 28 de junio de 2018,
toda vez que los actos se encuentran viciados de nulidad por violación de la Constitución y la
Ley.
SEGUNDA: Que, como consecuencia de la declaratoria de nulidad solicitada en las anteriores
pretensiones, a título de restablecimiento del derecho se declare la firmeza de la
declaración del impuesto sobre la renta correspondiente a la vigencia fiscal 2013 que presentó
mi representada.
TERCERA: Declarar que no procede la sanción por inexactitud impuesta en la Liquidación
Oficial de Revisión No. 312412017000030 del 16 de junio 2017 y de la Resolución 005028 del
28 de junio de 2018, por ausencia de hecho sancionable.
CUARTA: Que, como consecuencia de la declaratoria de nulidad solicitada en las anteriores
pretensiones, a título de restablecimiento del derecho se declare que mi representada no
adeuda suma alguna ni por concepto de renta del año gravable 2013, ni por sanción de
inexactitud correspondiente a la vigencia fiscal mencionada.
QUINTA: Que, como consecuencia de la declaratoria de nulidad solicitada en las anteriores
pretensiones, a título de restablecimiento del derecho se declare responsable a la Dirección
de Impuestos y Aduanas Nacionales de los perjuicios patrimoniales generados a mi
representada en virtud de los actos administrativos objeto del presente medio de control.
SEXTA: Condenar a la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales a pagar a mi
representada la indemnización integral de los perjuicios patrimoniales generados como
consecuencia de las anteriores pretensiones en la cuantía que sea probada en el presente
proceso.
SÉPTIMA: Condenar a la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales a pagar las costas
del presente proceso. Igualmente, solicitamos no se condene a la demandante a agencias en
derecho ni costas procesales.
PRETENSIONES SUBSIDIARIAS.
PRIMERA: De no proceder las pretensiones principales se aplique lo dispuesto en el artículo
82 del Estatuto Tributario, esto es, las reglas del costo presunto, por cuanto existen pruebas
directas e indirectas que acreditan la existencia de la operación, tal y como se solicitó en sede
administrativa a la demandada.
A los anteriores efectos, la demandante invocó como violados los artículos 2, 29, y
150 de la Constitución Política; 3 y 137 de la Ley 1437 de 2011; 107, 116, 571, 683,
711, 743, 771-2, 869, 869-1 y 869-2 del Estatuto Tributario; 122, 123 y 124 de la
Ley 1607 de 2012; y 287 y 288 de la Ley 1819 de 2016.
Discutió que la liquidación oficial, incurre en falsa motivación pues sus fundamentos
fácticos y jurídicos se apartan de la verdad, en tanto desconocen las pruebas
directas conducentes, pertinentes y útiles que evidencian la existencia de la
operación de compra de alambrón de aluminio entre Melec S.A. y su proveedor
Comercializadora Enrique Martínez Herrera S.A.S., en adelante Coema S.A.S., las
cuales no fueron controvertidas y desvirtúan los indicios de la Administración.
A partir de lo anterior, concluyó que las anteriores pruebas demuestran que los
pagos de las facturas obedecieron a una operación real con el proveedor, que estas
fueron contabilizadas en debida forma y cumplen los requisitos de Ley. Los cheques
demuestran la salida del dinero, sin perjuicio de las decisiones que tome el
representante legal del proveedor sobre los recursos consignados, pues no
dependen del contribuyente. Las certificaciones de las empresas transportadoras
se desconocieron como prueba testimonial. Y que en todo caso, los errores u
omisiones del proveedor no pueden extenderse a la actora.
Explicó que Melec S.A. compró a Coema S.A.S. alambrón de aluminio, y luego este
material fue maquilado por Cables & Energía S.A.S., en adelante Caesa S.A., para
obtener el producto terminado que vendió a sus clientes.
Resaltó que no es posible señalar que Caesa S.A. prestara un servicio a la actora
distinto al de maquila, de lo cual consta evidencia en las facturas y las certificaciones
de representante legal y revisor fiscal de dicho tercero.
Afirmó que adquirió los bienes de buena fe y que, de aceptar los señalados indicios,
esto implicaría que existe una prohibición general de realizar transacciones
comerciales en Colombia, puesto que habría que investigar a cada tercero, siendo
insuficientes el RUT y el Certificado de Cámara de Comercio, facultades del resorte
de la DIAN. Así, no es procedente que se rechace un costo derivado de una
operación real, porque ello vulnera el principio de confiscatoriedad y capacidad
contributiva.
Señaló que no hay inexactitud sancionable toda vez que la determinación del
impuesto se efectuó con base en los datos tomados de la contabilidad de la
compañía, las facturas, comprobantes, relaciones de pago y libros de inventarios, y
en transacciones realizadas de buena fe, por lo que son correctos, completos y
veraces. Manifestó que no hubo ánimo defraudatorio, de suerte que no existe nexo
causal entre el acto y la conducta sancionable.
Indicó que la Autoridad Tributaria debió dar aplicación a la cláusula antiabuso, surtir
el procedimiento regulado en el artículo 869 y ss del Estatuto Tributario y convocar
al Comité a que alude la norma.
Oposición de la demanda
Señaló que, si bien desde el punto de vista formal, el contribuyente puede aportar
facturas o documentos equivalentes con el lleno de requisitos legales, la
Administración puede verificar la realidad de las operaciones, con posibilidad de
desconocerlas a través de medios probatorios distintos a las facturas.
Precisó que los cruces con terceros, las revisiones documentales y las inspecciones
oculares constituyen pruebas directas y no simples indicios. Expresó que, en el caso
concreto, la Administración verificó que la compañía no realizó compras a Coema
S.A.S. porque, a pesar de contar con las facturas, se advirtieron las siguientes
irregularidades:
Afirmó que, a pesar de que presuntamente Coema S.A.S vendió a Melec S.A.
120.000 kilos de mercancía, el proveedor no tenía un lugar para almacenarla, ni
tampoco poseía vehículos propios para transportar el material, ni informó sobre sus
proveedores, lo cual resulta llamativo teniendo en cuenta el monto de las
operaciones, de más de $600.000.000. Agregó que Coema S.A.S. tampoco aportó
auxiliares de cuentas contables ni documentos de entrega de la mercancía.
Resaltó que el uso del alambrón en el contrato de maquila que tenía el contribuyente
con Caesa S.A., no implica que el material haya sido adquirido del proveedor Coema
S.A.S. Además, porque para el año 2013, Melec S.A. no tenía resolución de
facturación que autorizara las facturas del producto terminado que emitió en esa
vigencia.
Sostuvo que debe mantenerse la sanción por inexactitud, por cuanto se encuentra
demostrado que el contribuyente declaró costos irreales.
Sentencia apelada
Aclaró que los comprobantes de egreso y los cheques demuestran el pago realizado
de las facturas de compra del alambrón a Coema S.A.S., y que la decisión del
representante legal del proveedor frente al uso de esos dineros no es del resorte de
la demandante.
Manifestó que con los documentos contables demostró el respeto de las normas
contables y fiscales, que el costo hizo parte de su contabilidad y de sus
declaraciones tributarias y que Melec S.A. siempre ha cumplido con sus
obligaciones.
Advirtió que las certificaciones del representante legal y el revisor fiscal de Caesa
S.A., las facturas de maquilado, y las actas de recepción de mercancías, prueban
que las mercancías adquiridas a Coema S.A.S. fueron objeto del proceso de
maquilado que contrató el contribuyente con Caesa S.A. Y aclaró que no es cierta
la afirmación de la DIAN que sostiene que Caesa S.A. y Melec S.A. son sociedades
vinculadas, pues no se cumplen los criterios de vinculación del artículo 260-1 del
Estatuto Tributario y dicha circunstancia no presume la mala fe, el fraude o la
simulación de las operaciones.
Precisó que la DIAN no desvirtuó las pruebas ni tachó de falsedad los documentos
presentados. Insistió en que la Administración no agotó el procedimiento de los
artículos 869, 869-1 y 869-2 del Estatuto Tributario, que el Tribunal cae en error al
considerar que la norma no limita la actuación de la Administración Tributaria,
siendo que esta debe ceñirse a los procedimientos establecidos por la Ley y que no
podía darse aplicación al procedimiento especial de abuso sin reglamentación, lo
cual viola el debido proceso y el derecho de contradicción.
extiende a los hechos y fundamentos jurídicos que soportan las glosas. Y advirtió
que el Tribunal desestimó este cargo con fundamento en un argumento no
planteado en la contestación, relativo a la correspondencia de los valores glosados,
lo que vulnera el principio de justicia rogada.
Oposición a la apelación
Resaltó que en los actos, la DIAN hizo uso genérico del término “abuso” para referirse
al abuso del derecho y no al abuso tributario. Añadió que para 2013 no era factible
adoptar la decisión del cuerpo colegiado del artículo 869 del Estatuto Tributario,
pues este no existió.
CONSIDERACIONES DE LA SALA
1. Problema jurídico
Frente al primer cargo, se advierte que el Tribunal analizó las pruebas allegadas por
la demandante y consideró que fueron debidamente valoradas por la DIAN 7, frente
a lo cual, concluyó que los documentos aportados por el actor eran insuficientes
para restar mérito probatorio a los hallazgos encontrados en la investigación, lo que
evidencia que en la providencia recurrida, fue efectuado el correspondiente análisis.
A efectos de resolver el cargo propuesto, la Sala10 inicia por precisar que el principio
de correspondencia se hace efectivo cuando los «hechos» reportados en la
declaración privada coinciden con las «glosas» del requerimiento especial, la
liquidación oficial de revisión y la resolución que resuelve el recurso de
7 Fls 21 y 22 de la sentencia.
8 Fl 268 cp.
9 Fls 67, 68 y 80 cp.
10 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, sentencia del 3 de diciembre de
2020, exp. 23868, C.P. Milton Chaves.
10
Los actos acusados desconocen costos de ventas con el proveedor Coema S.A.S.
por compras de alambrón de aluminio en la suma de $590.921.000, con fundamento
en las irregularidades advertidas en las visitas realizadas al proveedor (ausencia de
infraestructura física, logística y de personal) y, en la falta de información y
documentos contables , que desvirtúan los soportes aportados por el contribuyente.
Esta decisión administrativa fue confirmada por el a quo en la sentencia impugnada.
11 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, sentencia del 20 de mayo de
2021, exp. 23396, C.P. Myriam Stella Gutiérrez Argüello.
12 CAA. Fls. 631 a 644
13 CAA. Fls. 653 a 1511.
14 CAA. Fls. 1519 a 1538.
15 CAA. Fol. 1532 reverso
11
16 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, Sentencias del 19 de mayo de
2016, exp. 21185, C.P. Jorge Octavio Ramírez; y del 30 de junio de 2022, Exp. 25882, C.P. Myriam Stella
Gutiérrez Argüello.
17 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Cuarta, Sentencias del 1 de agosto de
2019, exp. 23671, C.P. Milton Chaves García; y del 30 de junio de 2022, Exp. 25882, C.P. Myriam Stella
Gutiérrez Argüello.
18 CAA, Fls. 498, 556 a 563, 637.
19 CAA, Fls. 545 a 555.
20 CAA, Fls. 248 a 260, 635
12
Si bien las pruebas aportadas por la actora, acreditan formalmente las operaciones
de compra, las mismas no demuestran la realidad de las operaciones, por el
contrario, estas pruebas resultan desacreditadas a partir de la falta de capacidad
operativa de la proveedora, la ausencia de prueba respecto de quienes fueron los
proveedores de Coema de la mercancía que luego señala Melec S.A que le fue
suministrada.
25 CAA, Fl 654.
26 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Cuarta. Sentencia del 18 de julio de
2019, exp. 22899, C.P. Julio Roberto Piza Rodríguez, reitera en la sentencia del 12 de agosto de 2021, exp.
22871. C.P. Myriam Stella Gutiérrez Argüello.
14
La demandante alude que se configuró una violación al debido proceso toda vez
que no se surtió el procedimiento de los artículos 869, 869-1 y 869-2 del Estatuto
Tributario, para establecer fraude a la ley y abuso en materia tributaria, y que, en
todo caso, como el procedimiento no estaba vigente, no era aplicable y, en ese
sentido, no podía darse cumplimiento al derecho fundamental al debido proceso.
Sea lo primero precisar que la cláusula general anti abuso fue incorporada en
nuestro ordenamiento jurídico con la expedición de la Ley 1607 de 2012 para dotar
de facultades a la Administración para cuestionar operaciones que alteran,
desfiguran, o modifican artificialmente los efectos de una transacción con el fin de
15
Por las razones expuestas, se encuentra demostrado que el actor incurrió en una
de las conductas tipificadas como sancionables, como es la declaración de costos
inexistentes, que derivaron un menor impuesto a pagar al contribuyente, y en esa
medida, procede la sanción por inexactitud.
2. Decisión
16
FALLA
17