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SENTENCIA N° 155-2007
1
Cas. Nro. 3973-2006- Lima 13-12-2006. Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
República.
2
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Cometarios al Código Procesal Civil Tomo I . Gaceta Jurídica.
Pág. 25.
3
Diario Oficial El Peruano. Casación N° 01-99. Sullana. 31-08-1999. Pág.3386.
Sexto: Que, el artículo 333° inciso 12) del Código Civil modificado por Ley
número 27495 establece que es causal de Separación de Cuerpos y de
Divorcio la Separación de Hecho de los cónyuges durante un período
ininterrumpido de dos años, siendo este período de cuatro años si los
cónyuges tuvieran hijos menores de edad. Por lo que para efectos del
pronunciamiento de fondo en el presente proceso el plazo exigido es de
cuatro años por cuanto la hija procreada dentro del matrimonio es menor de
edad, conforme a lo expuesto por el demandante en su demanda,
corroborado con la Acta de Nacimiento de la niña Jimena Sherila Tineo
Calderón que corre a fojas siete, así como con lo expuesto por la propia
demandada en el acto de la diligencia de Audiencia de Pruebas que corre a
fojas ciento cuarenta.
Séptimo: Que, los medios probatorios admitidos y actuados bajo el principio
de la bilateralidad deben ser valorados en forma conjunta y merituados en
forma razonada, pero no implica que el Juzgador, al momento de emitir
sentencia, debe señalar la valoración otorgada a cada prueba actuada, sino
únicamente lo hará respecto a los medios probatorios que de forma esencial
y determinada han condicional su decisión.
Octavo: Que, la causal de Separación de Hecho es un modelo de divorcio
remedio basado en la ruptura del matrimonio como realidad social, lo cual no
se sustenta en la culpa o incumplimiento de los deberes propios del
cónyuge, sino en la irremediable ruptura de la realidad convivencial o de la
comunidad matrimonial; basándose esta concepción de divorcio como
remedio en la trascendencia de la frustración del fin del matrimonio, así
como en la ruptura de la realidad convivencial de la vida matrimonial con
prescindencia de si uno o ambos cónyuges son responsables de ello.
Noveno: Que, el demandante al momento de iniciar la acción ha
manifestado que se encuentra separado de cuerpo con la demandada desde
el siete de Mayo del año de mil novecientos noventinueve, al haberse visto
obligado a retirarse del hogar conyugal, hecho que puso a conocimiento del
Juzgado de Paz Letrado de Pachitea - Panao, como se desprende del Acta
de Comparecencia que corre a fojas nueve y diez, corroborado también con
las declaraciones del testigo ofrecido por el demandante, quien en forma
coincidente ha declarado conocer al actor y que tiene conocimiento que éste
presentó su denuncia por retiro de hogar conyugal y las veces que iba a
visitar al demandante no encontraba a la demandada en su casa; por su
parte, la demandada María Marilú Calderón Rodríguez, al absolver el pliego
de preguntas en la Audiencia de Pruebas ha señalado que fue el
demandante quien hizo abandono de hogar en Mayo de mil novecientos
noventinueve, versión que coincide con la prestada por el actor. Asimismo, el
demandante en su escrito de fojas veintisiete, ha adjuntado dos recortes
periodísticos que corren a fojas veinticinco y veintiséis que demuestran que
la demandada María Marilú Calderón Rodríguez mantenía otra relación
convivencial en los años del dos mil dos y dos mil tres, fecha en que se
encontraba separada de hecho con el accionante, siendo así de lo actuado
se comprueba que entre las partes desde hace varios años atrás ya no
hacen vida conyugal, presentándose el requisito de ruptura y separación real
que prevé la norma como condición para la procedencia de este tipo de
acciones, ya que no ha habido continuidad de convivencia, así como no ha
habido voluntad para continuar la vida que iniciaron juntos, al encontrarse
separados desde hace más de cuatro años; por tanto, se presentan los
elementos constitutivos exigidos para esta causal.
Décimo: Que, el demandante en su escrito de demanda ha manifestado que
viene acudiendo con una pensión alimenticia mensual a favor de su menor
hija Jimena Sherila Tinero Calderón, habiendo adjuntado dos telegiros de
fechas Junio del dos mil uno y Julio del dos mil cuatro que corren a fojas
once, asimismo, en su escrito que corre a fojas ciento cincuenticinco ofrece
como medio de prueba dos telegiros de Abril y Junio del año dos mil seis,
que corren a fojas ciento cincuenticuatro, todos a nombre de la demandada,
habiendo señalado el demandante que los giros viene realizándola en forma
voluntaria, de lo que se advierte que el actor se encuentra cumpliendo con
sus obligaciones alimentarias en forma extrajudicial, lo cual no ha sido
contradicho por la emplazada; sin embargo, conforme a la naturaleza de la
pretensión y a lo establecido en el artículo 342° del Código Civil en los casos
de decaimiento y disolución del vínculo matrimonial que prescribe:”El Juez
señala en la sentencia la pensión alimenticia que los padres o uno de ellos
debe abonar a los hijos….”, advirtiéndose que la hija de los sujetos
procesales cuenta en la actualidad con doce años y nueve meses de edad,
conforme es de verse de su Acta de Nacimiento de fojas siete y que se
encuentra bajo la protección y cuidados de su madre como lo ha referido el
accionante sin que la emplazada haya contradicho dicha versión, en vía
judicial debe fijarse una pensión alimenticia de acuerdo a las necesidades
que presenta la adolescente, quien por la corta edad se encuentra en estado
de necesidad sin que exista prueba en contrario y respecto a las
posibilidades económicas del actor se desconoce el ingreso que percibe en
su condición de comerciante del Mercado Antiguo; empero, no es necesario
que se investigue rigurosamente tal circunstancia, siendo así, la pensión
alimenticia a favor de su citada hija debe fijarse en la suma de ciento
cincuenta nuevos soles, los cuales deberán depositarse en una cuenta a
aperturarse en el Banco de la Nación a nombre de la emplazada como
madre y representante legal de su hija.
Undécimo: Que, cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia
de los niños y adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y
tomando en cuenta el parecer del niño y el adolescente y conforme al
artículo 84° del Código de los Niños y Adolescentes en caso de no existir
acuerdo sobre la tenencia el Juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quién convivió mayor
tiempo siempre que le sea favorable, de lo que se infiere que la hija de los
sujetos procesales de autos ha vivido con su madre desde pequeña, por lo
que en concordancia con lo establecido en el artículo 340° del Código Civil
debe confiarse a favor de la cónyuge demandada la tenencia y custodia de
su hija Jimena Sherila Tineo Calderón y considerando que el accionante
cumple con acudir económicamente a favor de su referida hija, a quien lo ha
desamparado ni se ha desatendido de sus obligaciones como padre, no
resulta pertinente suspendérsele en el ejercicio de la patria potestad que es
un derecho – deber que tienen los padres de acudir a la persona de sus
hijos menores, ya que en el presente proceso no existe causal ni motivo
para tal decisión; sin embargo, al otorgarse la tenencia y custodia de su
citada hija a la demandada debe fijarse un régimen de visitas a favor del
accionante, de conformidad con lo establecido en el artículo 84° del Código
de los Niños y Adolescentes, y considerando que a la hora de establecer un
régimen de visitas adecuado tras una separación entre los padres es muy
importante tener en cuenta la edad de los menores que estén implicados en
el mismo. Cada etapa evolutiva tiene unas necesidades específicas que
afectará a la hora de establecer la frecuencia y duración de las visitas,
siendo así, de autos se verifica que la adolescente Jimena Sherila Tineo
Calderón cuenta con doce años de edad y por su edad, su vida se encuentra
centrada no solo en su familia sino también en sus deberes escolares y otras
actividades propias de su edad, siendo así debe fijarse un régimen de visitas
que pueda generar en la adolescente un acercamiento más estrecho con su
padre sin que afecte las demás actividades que pueda realizar, el mismo que
deberá efectuarse los días Sábados y Domingos de diez de la mañana a
cuatro de la tarde, pudiendo sacarla del domicilio donde vive con su madre,
previa autorización de ésta y retornarla a su hogar el mismo día y en la hora
indicada.
Duodécimo: Que, a efectos de establecer cual de las partes en este
proceso es el responsable del quebrantamiento del deber conyugal de
cohabitación en forma permanente y solidaria dentro del domicilio conyugal,
deber que es impuesto a ambos cónyuges por el solo hecho de haber
contraído matrimonio; se tiene que el demandante ha señalado en su
demanda que ha sido víctima de constantes amenazas de muerte por la
demandada, por lo que solicitó garantías ante la Subprefectura de la
Provincia de Huánuco, como se advierte a fojas ocho así como por la
infidelidad de la demandada, por lo que el siete de Mayo de mil novecientos
noventinueve se vio obligado a retirarse del hogar conyugal, hecho que ha
sido acreditado con la denuncia ante el Juzgado de Paz Letrado de Pachitea
- Panao, que corre a fojas nueve y diez, así como con los recortes
periodísticos adjuntos que corren a fojas veinticinco y veintiséis, en la que se
advierte que la demandada tenía una convivencia con Augusto Alberto
Ramírez Cornejo en los años dos mil dos y dos mil tres, desprendiéndose de
todo lo actuado que el demandante se encuentra separado de hecho de la
demandada, puesto que mantenía una relación extramatrimonial,
correspondiendo fijar un monto indemnizatorio a favor del demandante, “ya
que todo decaimiento del vínculo matrimonial implica perjuicio para ambos
cónyuges, que no lograron consolidar una familia estable, de modo que en
los procesos de divorcio por separación de hecho, los juzgadores deben
pronunciarse necesariamente, aún cuando no se haya solicitado, sobre la
existencia o no de un cónyuge que resulte perjudicado de acuerdo a su
apreciación de los medios probatorios en los casos concretos” 4; siendo así,
debe fijarse el monto indemnizatorio en forma prudencial a favor del
demandante con la que deberá acudir la emplazada, quien cuenta con
quinto año de primaria y labora como empleada doméstica como se observa
de sus datos generales descritos en la Audiencia de Conciliación de fojas
ciento catorce y siguientes, de lo que concluye que el monto a fijarse debe
ser de acuerdo a su grado cultural y al daño ocasionado.
4
Cas. N° 606-2003. Diálogo con la Jurisprudencia Nro. 65. Gaceta Jurídica. Febrero 2004. Pp.170.
Décimo Tercero: Que, en cuanto al derecho alimentario de los cónyuges, el
artículo 350° del Código Civil prescribe que por el divorcio cesa la obligación
alimenticia entre marido y mujer; precisando que el cónyuge inocente que
carece de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviese
imposibilitado de trabajar o subvenir a sus propias necesidades, el Juez
asignará una pensión de alimentos, prescripción normativa que no es
aplicable al caso de autos, en razón de que si bien se ha establecido la
existencia del cónyuge inocente, es cierto también que no se ha acreditado
el estado de necesidad del demandante, por lo que en este extremo no
corresponde fijarse un monto de pensión alimenticia a su favor y debe
disponerse el cese de la misma.
Décimo Cuarto: Que, con respecto a la sociedad de gananciales el
demandante ha referido en su demanda que durante su relación conyugal no
han adquirido bienes muebles ni inmuebles, no habiendo contradicho esta
afirmación la emplazada quien tiene la calidad de rebelde, por lo que no
existen bienes que dividir; sin embargo, debe ponerse fin al régimen
patrimonial de sociedad de gananciales, tal como lo prescribe el artículo
318° inciso 3) del Código Civil.
Por estas consideraciones al amparo de los artículos 318°, 342°, 348°, 349°,
350° del Código Civil; artículo 480° del Código Procesal Civil y artículo 4° de
la Constitución Política del Perú Administrando Justicia a nombre de la
Nación F A L L O : Declarando FUNDADA la demanda de fojas trece a
quince interpuesta por RAMON TINEO NATIVIDAD en representación de
don LUCIANO TINEO NATIVIDAD contra su cónyuge doña MARIA MARILÚ
CALDERON RODRIGUEZ sobre DIVORCIO ABSOLUTO por la causal de
SEPARACION DE HECHO; en consecuencia DECLÁRESE DISUELTO el
vínculo matrimonial civil contraído por don LUCIANO TINEO NATIVIDAD
con doña MARIA MARILÚ CALDERON RODRIGUEZ, el veinte de
Diciembre de mil novecientos noventitrés por ante la Municipalidad Distrital
de Santa María del Valle, Provincia y Departamento de Huánuco; TÉNGASE
POR TERMINADO los deberes conyugales relativos al lecho y habitación;
DÉJESE SIN EFECTO la transmisión hereditaria respecto de ambos
cónyuges a partir de la fecha, DETERMÍNESE el cese del derecho de la
cónyuge de llevar el apellido de su marido agregado al suyo; CONFÍESE la
Tenencia y Custodia de la adolescente Jimena Sherila Tineo Calderón de
doce años de edad a su madre, la demandada; en consecuencia FÍJESE
como régimen de visitas que podrá efectuar el cónyuge demandante a su
citada hija los días Sábados y Domingos desde las diez de la mañana hasta
las cuatro de la tarde, pudiendo sacarla del hogar de la madre previa
autorización de ésta y retornarla en la hora indicada en las mismas
condiciones en que la sacó. FÍJESE en la suma de CIENTO CINCUENTA
NUEVOS SOLES con el que deberá acudir el demandante LUCIANO TINEO
NATIVIDAD por concepto de PENSION DE ALIMENTOS a favor de su hija
Jimena Sherila Tineo Calderón, monto que deberá ser pagado en forma
mensual y adelantada, la misma que empieza a regir desde el día siguiente
de la notificación con la demanda, debiendo aperturarse una cuenta en el
Banco de la Nación a nombre de la emplazada como madre y representante
legal de la adolescente y atendiendo a que desde la interposición de la
demanda ha venido efectuando depósitos bancarios por conceptos de
alimentos a favor de su citada hija, dichos depósitos serán descontados
previa liquidación que deberá practicar el secretario cursor, DETERMÍNESE
el cese de la obligación alimentaria entre los cónyuges; PÓNGASE fin al
Régimen Patrimonial de la Sociedad de Gananciales SIN OBJETO su
liquidación al no haber adquirido bienes durante el matrimonio. FÍJESE en la
suma de UN MIL NUEVOS SOLES por concepto de indemnización que
deberá pagar doña MARIA MARILÚ CALDERON RODRIGUEZ a favor de
don LUCIANO TINEO NATIVIDAD. OFÍCIESE a la Municipalidad Distrital
Santa María del Valle, Provincia y Departamento de Huánuco para la
anotación de la sentencia en el Acta de Matrimonio respectiva. INSCRÍBASE
la presente Sentencia en el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil
(RENIEC), cursándose los Partes respectivos. ELÉVESE la presente en
Consulta al Superior en caso no fuera impugnada. Sin costas ni costos.-
Así lo pronuncio, mando y firmo en el Despacho del Segundo Juzgado
Especializado de Familia de la Corte Superior de Justicia de Huánuco a los
veinte días del mes de Noviembre del año dos mil siete.--------------------------
EXPEDIENTE : 2005-00535-0-1201-JR-FA-2
ESPECIALISTA : JORGE AGUI FABIAN
DEMANDADO : DOCUMENT OLORTEGUI TERESA
DEMANDANTE : RODRIGUEZ FABIAN MANUEL ESTEBAN
MATERIA : DIVORCIO POR CAUSAL
SENTENCIA N° 152-2007
RESOLUCION NÚMERO: 22
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Cas. N° 606-2003. Diálogo con la Jurisprudencia Nro. 65. Gaceta Jurídica. Febrero 2004. Pp.170.
en la suma de mil nuevos soles, suma que se fija al desconocerse los
ingresos económicos que percibe la demandada.
Undécimo: Que, en cuanto al derecho alimentario de los cónyuges, el
artículo 350° del Código Civil prescribe: “que por el divorcio cesa la
obligación alimenticia entre marido y mujer”; precisando que el cónyuge
inocente que carece de bienes propios o de gananciales suficientes o
estuviese imposibilitado de trabajar o subvenir a sus propias necesidades, el
Juez asignará una pensión de alimentos, prescripción normativa que no es
aplicable al caso de autos, en razón de que si bien se ha establecido la
existencia del cónyuge inocente, es cierto también que no se ha acreditado
el estado de necesidad del demandante, por lo que en este extremo no
corresponde fijarse un monto de pensión alimenticia a su favor y debe
disponerse el cese de la misma; sin embargo, el artículo 342° del Código
Civil prescribe:”El Juez señala en la sentencia la pensión alimenticia que los
padres o uno de ellos debe abonar a los hijos….”, advirtiéndose en el caso
de autos que durante la unión conyugal los sujetos procesales han
procreado a la niña Shirley Estefany Rodríguez Document, quien en la
actualidad cuenta con diez años y nueve meses de edad conforme es de
verse de su Partida de Nacimiento de fojas once y habiéndose acreditado en
autos que la misma se encuentra bajo la protección y cuidados de su padre,
el accionante, al haber obtenido su tenencia judicialmente y es la persona
quien la acude económicamente para la satisfacción de sus necesidades
básicas; sin embargo, la madre de la citada niña se encuentra también
obligada a contribuir con la manutención de su hija con un monto
determinado, el mismo que debe fijarse de acuerdo a las necesidades que
presenta la niña, quien por la corta edad con la que cuenta se encuentra en
estado de necesidad sin que exista prueba en contrario y respecto a los
ingresos que percibe la accionada se desconoce por tener la calidad de
rebelde; empero, no es necesario que se investigue rigurosamente tal
circunstancia, siendo así, la pensión alimenticia a favor de su citada hija
debe fijarse en la suma de doscientos nuevos soles.
Duodécimo: Que, carece de objeto pronunciarse respecto a la tenencia y
custodia de la niña Shirley Estefany Rodríguez Document, hijas de ambos
sujetos procesales en razón de que mediante sentencia recaída en el
expediente número 2000-014-120101-1JEF se ha otorgado la tenencia de la
citada niña a favor del accionante.
Décimo Tercero: Que, con respecto a la sociedad de gananciales el
demandante ha referido en su demanda que durante su relación conyugal no
han adquirido bienes inmuebles, solo algunos bienes muebles que se los ha
llevado la demandada cuando hizo abandono de hogar, hecho que no sido
objeto de contradicción, sin embargo, debe ponerse fin al régimen
patrimonial de sociedad de gananciales, tal como lo prescribe el artículo
318° inciso 3) del Código Civil.
Décimo Cuarto: Que, la demandada no ha contestado la demanda, no
obstante de encontrarse válidamente notificada, por lo que mediante
resolución número seis se le declaró rebelde; sin embargo, la presunción
legal es una consecuencia de la declaración de rebeldía, que no requiere de
resolución expresa y que corresponde apreciar en sentencia. La presunción
relativa es “juris tamtun” esto es, sujeta a probanza y por tanto no exime al
juzgador de examinar la prueba y de verificar los fundamentos de la
pretensión como ha sucedido en autos.
Por estas consideraciones al amparo de los artículos 318°, 333° inciso 12),
342°, 348°, 349°, 350° del Código Civil; artículos 480° del Código Procesal
Civil y artículo 4° de la Constitución Política del Perú, administrando Justicia
a nombre de la Nación F A L L O : Declarando FUNDADA la demanda de
fojas trece a dieciocho, subsanado a fojas treinta, interpuesto por don
MANUEL ESTEBAN RODRIGUEZ FABIAN contra su cónyuge doña
TERESA DOCUMET OLORTEGUI sobre DIVORCIO POR CAUSAL DE
SEPARACION DE HECHO; en consecuencia DECLÁRESE DISUELTO el
vínculo matrimonial civil contraído por don MANUEL ESTEBAN
RODRIGUEZ FABIAN con doña TERESA DOCUMET OLORTEGUI el
veintidós de Noviembre de mil novecientos noventiséis por ante la
Municipalidad Distrital de Huancabamba, Provincia de Oxapampa,
Departamento de Pasco; TÉNGASE POR TERMINADO los deberes
conyugales relativos al lecho y habitación; DÉJESE SIN EFECTO la
transmisión hereditaria respecto de ambos cónyuges a partir de la fecha,
DETERMÍNESE el cese del derecho de la cónyuge de llevar el apellido de
su marido agregado al suyo; FÍJESE la suma de DOSCIENTOS NUEVOS
SOLES por concepto de pensión de alimentos a favor de la niña SHIRLEY
ESTEFAN RODRIGUEZ DOCUMET, monto con el cual deberá acudir la
demandada TERESA DOCUMET OLORTEGUI en forma mensual,
permanente y adelantada desde la citación con la demanda, suma que
deberá ser entregada al actor en su condición de padre y representante legal
de la citada niña; DETERMÍNESE el cese de la obligación alimentaria entre
los cónyuges; PÓNGASE fin al Régimen Patrimonial de la Sociedad de
Gananciales, FÍJESE en la suma de UN MIL NUEVOS SOLES por concepto
de indemnización que deberá pagar doña TERESA DOCUMET OLORTEGUI
a favor de don MANUEL ESTEBAN RODRIGUEZ FABIAN. OFÍCIESE a la
Municipalidad Distrital Huancabamba, Provincia de Oxapampa,
Departamento de Pasco para la anotación de la sentencia en el Acta de
Matrimonio respectiva. INSCRÍBASE la presente Sentencia en el Registro
Nacional de Identificación y Estado Civil (RENIEC), cursándose los Partes
respectivos. ELÉVESE la presente en Consulta al Superior en caso no fuera
impugnada. Sin costas ni costos.
Así lo pronuncio, mando y firmo en el Despacho del Segundo Juzgado
Especializado de Familia de la Corte Superior de Justicia de Huánuco a los
doce días del mes de Noviembre del año dos mil siete.-----------------------------