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En lo principal, denuncia que indica; en el primer otrosí, acompaña documentos; en el

segundo otrosí, señala correos electrónicos.

Señor Contralor General de la República

Paula Camila Labra Besserer, chilena, ingeniera comercial, diputada de la República,


cédula de identidad 16.286.272-3; y Diego Ignacio Schalper Sepúlveda, chileno, abogado,
diputado de la República, cédula de identidad 16.095.240-7; todos domiciliados para estos
efectos en Antonio Varas 454, comuna de Providencia, al Señor Contralor respetuosamente
decimos:

De conformidad con lo dispuesto en los artículos 98 de la Constitución Política de la


República; 5, 6, y 9 del Decreto 2.421 que fija el texto refundido de la Ley de Organización y
Atribuciones de la Contraloría General de la República; venimos en denunciar vulneración del
principio de legalidad del actuar de la Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas (en adelante,
“JUNAEB”), en la distribución de cuadernos del Programa de Útiles Escolares (en adelante,
“PUE”) con un contenido distinto al establecido en el ordenamiento jurídico (en particular, la
ley 15.720 que crea una Corporación Autónoma con Personalidad Jurídica y Derecho Público y
Domicilio en Santiago, denominada Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas; las bases
administrativas; y el contrato entre el mencionado Servicio y TORRE S.A.).

I. LOS HECHOS

1. Con fecha 31 de marzo de 2023, la cuenta de Twitter “ConMisHijosNoTeMetas” efectuó una


publicación en la que señala que JUNAEB se encuentra distribuyendo cuadernos de marca
“Colón”. En una de las páginas iniciales de dichos materiales, existe un instructivo sobre cómo
avanzar hacia “comunidades no sexistas”, y se indican los lugares en los que se implementa la
“educación no sexista”, incluyendo el acrónimo “LGBTQIA+”, y definiciones de los
conceptos “lesbiana”, “bisexual”, “queer”, “intersexual”, “gay”, “transexual”, “asexual, y el signo
“+” que “se utiliza para englobar otras sexualidades, identidades y expresiones de género”.

Adicionalmente, en otras fechas, distintas cuentas de Twitter efectuaron publicaciones en las que
se dio cuenta de los mismos hechos.

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2. El contexto en el cual se enmarca la distribución de estos cuadernos por parte de JUNAEB
es el Programa de Útiles Escolares, el cual - de acuerdo con la página web de dicho Servicio1
- consiste en:

La entrega anual de un set de útiles escolares a estudiantes de todos los niveles matriculados en
establecimientos públicos y particular subvencionados adscritos a la gratuidad.

Los kits están diferenciados según nivel educacional y consideran implementos acordes a las necesidades
de cada grupo de estudiantes(.)

Adicionalmente, el objetivo del PUE es:

[C]ontribuir a la permanencia de las y los estudiantes en el sistema educacional, disminuyendo los gastos
por concepto de compra de útiles escolares en que debe incurrir el grupo familiar.2

Considerando lo anterior, es posible concluir que: (i) la entrega se encuentra dirigida a estudiantes
matriculados en establecimientos públicos y particular subvencionados adscritos a gratuidad; (ii)
la entrega se realiza según nivel educacional y de acuerdo con las necesidades de cada grupo de
estudiantes; (iii) el fin es contribuir con la permanencia de los estudiantes en el sistema escolar,
disminuyendo gastos de la familia por compra de útiles. Nada se dice sobre educación en
sexualidad.

3. La mencionada distribución de cuadernos fue precedida de las correspondientes bases de


licitación y un contrato de ejecución del PUE año académico 2023, los cuales señalan que
el contenido de los cuadernos se encontraría relacionado con “el programa de obesidad de
JUNAEB”, sin mencionar concepto alguno relacionado con educación “no sexista”, ni con el
acrónimo “LGBTQI+”.

La Resolución Afecta N° 23, de fecha 15 de septiembre de 2021, que aprueba las bases
administrativas, técnicas, anexos y llama a licitación pública “ID 85-40-LR21” para la
adquisición de artículos que componen los sets del programa útiles escolares año 2022-
2023, al describir las características técnicas del set de útiles escolares del PUE, señala
precisamente sobre los cuadernos que aquellos:

deben considerar la incorporación adicional de 4 (cuatro) hojas las que contendrán material informativo
que apoye el plan contra la obesidad liderado por nuestra institución, además de las caras
interiores de las tapas de los cuadernos y la contratapa del Block de Dibujo llevaran diseño entregado
por JUNAEB, para todos los diseños se deberá imprimir a cuatricromía (énfasis añadido).

Con posterioridad, la Resolución Afecta N° 5, de fecha 27 de enero de 2022, que aprueba


el contrato de JUNAEB con el proveedor productos TORRE S.A. para la adquisición de
artículos que componen los sets del programa útiles escolares año 2022-2023, en el marco

1 Disponible en: https://www.junaeb.cl/programa-utiles-escolares/.


2 Ibid.

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de la licitación pública “ID 85-40-LR21”, reitera en su cuarta cláusula sobre características
técnicas de los artículos que:

Los cuadernos college y universitario (adulto), deben considerar la incorporación adicional de 4 (cuatro)
hojas las que contendrán material informativo que apoye el plan contra la obesidad liderado por
nuestra institución, además de las caras interiores de las tapas de los cuadernos y la contratapa del Block
de Dibujo llevarán diseño entregado por JUNAEB , para todos los diseños se deberá imprimir
a cuatricromía (énfasis añadido).

4. A modo de resumen, es posible señalar que JUNAEB -durante el presente año– ha distribuido
a estudiantes beneficiarios del PUE una serie de cuadernos cuyo contenido señala cómo se
avanza hacia comunidades “no sexistas” y dónde se implementa la educación “no sexista”, junto
con explicar una serie de conceptos vinculados con el acrónimo “LGBTQIA+”.

La elaboración de los cuadernos fue habilitada mediante los actos administrativos de los que
Vuestra Institución tomó razón, los cuales señalan explícitamente el contenido de los
cuadernos, el cual se encontraría relacionado con el “programa de obesidad” de JUNAEB, sin
que se diga elemento alguno relacionado con los conceptos expresados en los cuadernos.

II. EL DERECHO

1. De manera previa, se debe considerar que la denuncia solicita al Sr. Contralor ejercer un
control jurídico, no de mérito. El control de mérito consiste en verificar la pertinencia o
conveniencia de un acto. En el caso de marras, no se requiere cuestionar la adopción de una
determinada política pública, sino que se solicita verificar que la actuación de JUNAEB se ha
apartado del ámbito legal respecto del cual se encuentra habilitada, lo cual constituye un examen
jurídico.

2. Respecto a la legitimación activa, debemos mencionar que hacemos uso de las facultades
fiscalizadoras que el ordenamiento entrega a esta magistratura. Al respecto, la Constitución
Política señala, en su artículo 52, que son “atribuciones exclusivas de la Cámara de Diputados: 1)
Fiscalizar los actos del Gobierno”, lo cual incluye a “los servicios y organismos de la Administración del
Estado que, a través de los Ministerio, se vinculan con el Primer Mandatario”3. Tal es el caso de JUNAEB,
la que -conforme al artículo 1 inciso 4 de la ley 15.700- se encuentra sometida a la supervigilancia
del Presidente de la República por intermedio del Ministerio de Educación.

3. En cuanto al fondo del asunto, recurrimos a Ud. a fin de que -–si vuestro análisis lo determina
procedente -–determine que la distribución de cuadernos efectuada por JUNAEB infringe el
principio de juridicidad o de legalidad, por cuanto esta actuó fuera de sus competencias.
A continuación, pasaremos a exponer los argumentos jurídicos que sustentan esta presentación.

3BRONFMAN, Alan et. al. (2013): Derecho Parlamentario Chileno. Funciones y Atribuciones del Congreso Nacional,
Legal Publishing Chile, pp. 302 y 303.

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A. JUNAEB, como órgano de la Administración del Estado, sólo puede hacer aquello
que expresamente le autoriza el ordenamiento jurídico

Al respecto, se debe tener presente que los órganos del Estado (como es el caso de JUNAEB,
en los términos del artículo 1 inciso 1 de la ley 15.720), sólo pueden hacer aquello que el
ordenamiento jurídico le permite de manera expresa. A esto se le conoce como principio de
juridicidad o de legalidad, consagrado en los artículos 6 y 7 de la Constitución Política de la
República, y 2 del DFL 1/19.653 que Fija Texto Refundido, Coordinado y Sistematizado de la
Ley N° 18.575, orgánica constitucional de bases generales de la Administración del Estado.

La norma constitucional citada expresa lo siguiente:

Artículo 6° Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República. Los
preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda
persona, institución o grupo. La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que
determine la ley (énfasis añadido).

Artículo 7° Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. (…) (énfasis
añadido).

En el mismo sentido, el artículo 2 del DFL 1-19653 que fija texto refundido, coordinado y
sistematizado de la ley N° 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado, señala que:

Artículo 2º.- Los órganos de la Administración del Estado someterán su acción a la Constitución y a
las leyes.

Deberán actuar dentro de su competencia y no tendrán más atribuciones que las


que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurídico. Todo abuso o exceso
en el ejercicio de sus potestades dará lugar a las acciones y recursos correspondientes (énfasis añadido).

B. JUNAEB actuó fuera del ámbito de sus competencias, por tanto, contravino el
principio de juridicidad.

Uno de los elementos del principio de juridicidad es la competencia. Al respecto, Contraloría


General de la República ha señalado que

(E)s necesario tener presente que de acuerdo con el anotado principio (el principio de juridicidad),
contemplado en los artículos 6° y 7° de la Constitución Política de la República, y con lo dispuesto en
los artículos 2°, 3°, 5° y 7° de ley N° 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la
Administración del Estado, es obligación primordial de los servidores públicos propender al bien común
-artículo 1° de la Carta Fundamental-, debiendo cumplir fiel y esmeradamente, dentro de su

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competencia, las tareas propias de sus funciones, a fin de atender en forma eficiente las necesidades
públicas a su cargo4 (énfasis añadido).

La competencia consiste en el “conjunto de poderes jurídicos con que el Derecho dota, provee, o
habilita, a un órgano para que atuando éste en la vida de relación de sujeto jurídico (del cual es elemento y elemento
intrínseco, sustancial) impute unitariamente los efectos de su actuación a este sujeto, y pueda así cumplir los fines
para los cuales ha sido precisamente creado por el legislador.”5

En el caso de marras, el Servicio no está dotado por el ordenamiento jurídico de una potestad
que la faculte a entregar material referido a educación sexual a menores de edad en el
contexto del PUE correspondiente al año 2023. Lo anterior se puede corroborar si se tiene
en consideración lo dispuesto en las leyes N° 15.720, las bases de licitación y el contrato de
ejecución del PUE año académico 2023.

En el caso de la ley N° 15.720, si se analiza su artículo 5° en lo pertinente a la denuncia, es posible


señalar que son atribuciones de JUNAEB las siguientes:

c) Aprobar el plan nacional y los planes provinciales de asistencia social económica a los
estudiantes, inclusive las becas y préstamos, y sus respectivos programas, el presupuesto y el balance anual,
considerando una distribución de los recursos disponibles adecuada a las necesidades que deben satisfacer
las Juntas Provinciales;

g) Celebrar Convenios de cooperación financiera, asistencia técnica y otros , con


organismos nacionales, internacionales y extranjeros o personas naturales o jurídicas para dar
cumplimiento a las finalidades de la Corporación; (énfasis añadido).

El texto es claro en delimitar el obrar de JUNAEB al indicar que debe referir a la asistencia
social económica y que todo convenio de cooperación con otro organismo, persona natural o
jurídica debe ser para dar cumplimiento a las finalidades de la Corporación, es decir, para
hacer efectiva la igualdad de oportunidades –económicas y asistenciales– en la educación
a los escolares de conformidad al artículo 1° de la ley citada. La entrega de un Cuaderno cuyo
contenido refiere a educación de moral sexual está evidentemente fuera de su finalidad legal.

En cuanto a las bases de licitación y el contrato de ejecución del PUE año académico
2023, resulta suficiente tener presente lo expresado en el apartado I.3: la Resolución Afecta N°
23, del 15 de septiembre de 2021, que aprueba las bases administrativas, técnicas, anexos y llama
a licitación pública “ID 85-40-lr21” para la adquisición de artículos que componen los sets del
programa útiles escolares año 2022-2023, el cual señala que los cuadernos deben considerar la
incorporación adicional de cuatro hojas que contendrán material informativo que apoye el
plan contra la obesidad; y la Resolución Afecta N° 5, de fecha 27 de enero de 2022, que
aprueba el contrato de JUNAEB con el proveedor productos TORRE S.A. para la adquisición
de artículos que componen los sets del programa útiles escolares año 2022-2023, en el marco de

4Dictamen N° E208180, de 2022.


5SOTO KLOSS, Eduardo (2012): Derecho Administrativo. Temas Fundamentales. Tercera Edición Actualizada, Legal
Publishing Chile, p. 173. (Énfasis añadido).

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la licitación pública “ID 85-40-LR21”, la que reitera que los cuadernos deben considerar cuatro
hojas que contendrán material de apoyo sobre el plan contra la obesidad.

Si se tienen en cuenta los dos actos administrativos de los cuales Vuestra Entidad de Control
tomó razón, se puede entender de manera muy clara que JUNAEB se encontraba habilitada
sólo para que el material informativo contenido en las cuatro páginas adicionales de los
cuadernos incluyera información que apoye el plan contra la obesidad. Nada se contempla
sobre material relacionado con un plan de “educación no sexista”, “diversidad sexual”
o el acrónimo “LGBTQI+”.

Adicionalmente, se debe tener en cuenta que lo mencionado en el párrafo anterior en lo referente


a las bases de licitación, dice relación con una infracción al principio de estricta sujeción a
las bases aplicable en materia de actividad contractual de la Administración del Estado.
Este principio no es sino una consecuencia del mencionado principio de legalidad e implica que
las bases deben regir todo el iter contractual, incluida la materialización de lo acordado mediante
contrato. Al respecto, Contraloría General de la República ha señalado que:

(L)a estricta sujeción a las bases constituye un principio rector que rige tanto el desarrollo del proceso
licitatorio como la ejecución del correspondiente contrato.6

De su aplicación, se sigue que JUNAEB debió respetar las bases de licitación contenidas en
la citada Resolución Afecta N° 23, de fecha 15 de septiembre de 2021, en lo referente al
contenido de las cuatro hojas que contendrían material informativo de apoyo al plan contra la
obesidad. Sin embargo, como consta en la información suministrada en redes sociales, JUNAEB
entregó a los estudiantes un cuaderno, cuyo contenido (en una de sus hojas) dista
claramente de aquel establecido en las bases.

4. En conclusión, la presente denuncia se justifica jurídicamente debido a que JUNAEB


contravino el principio de legalidad al haber actuado fuera del ámbito de sus
competencias. Lo anterior, teniendo a la vista que el ordenamiento jurídico no habilita a dicho
Servicio a distribuir a estudiantes, en el contexto del PUE, cuadernos con conceptos vinculados
a educación en sexualidad.

POR TANTO,

Al Señor Contralor respetuosamente solicitamos: tener por interpuesta la presente denuncia


y, en definitiva:

1. Declarar la ilegalidad del actuar de Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas, al


distribuir cuadernos de marca “Colón” a estudiantes de establecimientos públicos y
particular subvencionados adscritos a gratuidad, cuyo contenido expresado en una de
sus páginas instruye como avanzar hacia “comunidades no sexistas”, indica los lugares

6Dictamen N° E338596, de 2023. En el mismo sentido, considerar los dictámenes E139152 de 2021, 45.069, de
2017, y 30.835, de 2019.

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en los que se implementa la “educación no sexista” e incluye el acrónimo “LGBTQIA+”
junto con una serie de definiciones, contraviniendo la ley del Servicio, las bases de
licitación y el contrato de JUNAEB con el proveedor productos TORRE S.A, normas
que obligaban a JUNAEB a incluir dentro del mencionado espacio información
concerniente al plan contra la obesidad.

2. Determinar las responsabilidades por este actuar inexcusable y grave de las


autoridades y/o funcionarios públicos involucrados en los hechos denunciados.

PRIMER OTROSÍ: Según lo señalado en lo principal de esta presentación, acompañamos los


siguientes documentos:

1. Copia de captura de pantalla de la publicación de “ConMisHijosNoTeMetas” en Twitter,


de fecha 31 de marzo de 2023. Disponible en:
https://twitter.com/conmishijosnocl/status/1641805168831352833. Fecha de
consulta: 23-05-2023.

2. Copia de captura de pantalla de la publicación de “Jack” en Twitter, de fecha 23 de mayo


de 2023. Disponible en:
https://twitter.com/carlosmoragag/status/1660967871906758657. Fecha de consulta:
24-05-2023.

3. Copia de la Resolución Afecta N° 23, de fecha 15 de septiembre de 2021, que aprueba


las bases administrativas, técnicas, anexos y llama a licitación pública “ID 85-40-LR21”
para la adquisición de artículos que componen los sets del programa útiles escolares año
2022-2023.

4. Copia de la Resolución Afecta N° 5, de fecha 27 de enero de 2022, que aprueba el


contrato de JUNAEB con el proveedor productos TORRE S.A. para la adquisición de
artículos que componen los sets del programa útiles escolares año 2022-2023, en el
marco de la licitación pública “ID 85-40-LR21”.

Sírvase Señor Contralor: tenerlos por acompañados.

SEGUNDO OTROSÍ: Para la práctica de las notificaciones u otras comunicaciones, los


comparecientes ofrecen los siguientes correos electrónicos: diego.schalper@congreso.cl,
paula.labra@congreso.cl y transparenciacyj@gmail.com.

Sírvase Señor Contralor: tenerlos presentes.

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