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I.- OBJETO.
II.- COMPETENCIA.
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del art. 2, inc. 6° de la ley 48, y del art. 4 de la ley 16.986, en tanto se dirige contra un
acto lesivo producido por la ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL,
que vulnera derechos fundamentales de igualdad ante la ley, acceso a la seguridad
social, jerarquía normativa y derecho de propiedad (todos de rango y jerarquía
constitucional) derechos que desde la reforma de 1994 gozan de una protección
especial, por pactos y tratados internacionales con jerarquía supranacional conforme lo
normado por el art. 75 Inc. 22 de nuestra Carta Magna.
III. HECHOS.
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Que con posterioridad a la entrada en vigencia de la mencionada ley,
se sancionó el Decreto 894/2016, el cual la reglamenta. En su artículo 15 establece: “…El
plazo referido en el primer párrafo del artículo 22 de la Ley Nº 27.260 vencerá el 23 de
julio de 2019…”.
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normas fuera de vigencia o que poco tiene que ver y al solo efecto de establecer la
posibilidad de adhesión al régimen de regularización de deuda, que en el caso que nos
ocupa, versa sobre la Ley Nº 26.970.
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Repárese V.S que lo reglamentado por la Circular 49/16 emitida por la
accionada en relación a los hombres no tiene ningún asidero legal y que viola de modo
flagrante el derecho constitucional de jerarquía normativa como asimismo el derecho
que me asiste de igualdad ante la ley, acceso a la seguridad social, derecho a la salud,
derecho de propiedad; todos derechos de protección especial.
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Procuración General de la Nación) “…En primer término, es importante advertir que la
sentencia que rechaza el amparo es asimilable a definitiva cuando se demuestra que lo
decidido causa un agravio de imposible o muy dificultosa reparación ulterior, situación
que se advierte si el apelante acreditó la verosimilitud de la lesión a sus derechos que, en
atención a la naturaleza de los daños invocados que afectan, al de su propia subsistencia,
sólo podrán alcanzar una protección ilusoria por las vías ordinarias…Sobre esa base, los
agravios del pretensor justifican su examen en esta excepcional instancia pues, si bien la
acción entablada no está destinada a reemplazar medios ordinarios, excluirla por la
existencia de otros recursos no puede fundarse en apreciaciones meramente rituales e
insuficientes, toda vez que la institución tiene por objeto proteger en forma efectiva los
derechos más que ordenar o resguardar competencias (Fallos: 320:1339, 2711;
321:2823, etc.)…Pienso que ello es precisamente lo que ocurre en autos, por cuanto se
aprecia con claridad que el tribunal no ponderó, con el rigor que es menester, los
planteos llevados por el actor para su consideración dado que, desde que se interpuso la
demanda, siempre hizo saber que el planteo de inconstitucionalidad llevado adelante
tiene estrecha conexión con sus posibilidades de subsistencia…”.-
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Amparo” donde sostuvo: “…el amparo resulta la vía idónea elegida para el
esclarecimiento de la cuestión de debate a la luz de los derechos presuntamente
afectados, de naturaleza alimentaria y preferente tutela constitucional.”
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de la acción de amparo. Por lo que cualquier escollo de este tipo que pudiere hallarse
en la presente (que no hay) deberá ser allanado y requerirse el informe del art. 8 Ley
16.986.
Que debe tenerse presente que el art. 25 punto 1 del Pacto de San José
de Costa Rica (integrante del texto de la Constitución Nacional en función de lo
dispuesto por el art. 75 inc. 22 C.N.) expresamente establece que “Toda persona tiene
derecho a un recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare
contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución, la
ley o la presente Convención, aun cuando la violación sea cometida por personas que
actúen en ejercicio de funciones oficiales”.-
Que en este caso no existe otra vía judicial que reúna los requisitos
constitucionales (idoneidad, prontitud y eficacia) que puedan paliar la particular y
extremadamente delicada situación que me encuentro atravesando. En realidad, –como
se apreciará en el tratamiento de la cuestión de fondo- NO EXISTE VIA ALGUNA (ni
judicial ni administrativa) que pueda ser intentada por el actor con la más mínima
efectividad. Esto es neutralizar la gravísima omisión que me aqueja, en tanto cualquier
demora puede significar el desconocimiento de los derechos que me asisten.-
Que vemos que no existe otra vía apta más que la presente por lo que
se satisface la exigencia del art. 2 inc. a) de la Ley 16.986.-
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En efecto, no existen otras vías procesales ordinarias para impugnar la
legislación mencionada, no existe una vía con efecto tan rápido como el que se precisa.
Además, como la ley está en vigencia, la demora de años en producirse una resolución
definitiva utilizando otra vía, haría de imposible reparación ulterior del cúmulo de daños
causados. Solo este amparo resulta idóneo, para lograr la protección oportuna de los
derechos constitucionales conculcados.
Que en última instancia esta restricción del art. 2 inc. a) (en realidad
de todos los requisitos del art. 2 Ley 16.986) ha devenido en inconstitucional en tanto
vulnera el principio de supremacía constitucional (art. 31 C.N. en relación con el
mentado art. 43 C.N.), por lo que se deja planteada la inconstitucionalidad de todo el
art. 2 mencionado y se formula reserva del Recurso Extraordinario del art. 14 Ley 48.-
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garantías explicita o implícitamente reconocidas por la Constitución Nacional. Y, a su
vez, el art. 2 impone las distintas limitaciones que tienen que sortearse para lograr la
admisión formal, estableciendo la inadmisibilidad para los supuestos que tengan
“a)...recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la protección
del derecho o garantía constitucional de que se trata.”.-
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haya vulnerado un derecho o garantía constitucional, sea actuando de manera
manifiestamente contraria a una ley, o a una ordenanza, etc.”(SAGUÉS, op.cit, Pág. 120).
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no solo se debe adecuar toda normativa interna al respectivo tratado, sino que, además,
las prácticas estatales relativas a su aplicación deben adecuarse al derecho
internacional. Es decir, no basta con que el ordenamiento jurídico interno se adecue al
derecho internacional, sino que es menester que los órganos o funcionarios de cualquier
poder estatal, sea ejecutivo, legislativo o judicial, ejerzan sus funciones y realicen o
emitan sus actos, resoluciones y sentencias de manera efectivamente acorde con el
derecho internacional aplicable...” (CIDH O/C 18/03 punto 171).-
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derecho a ser oída públicamente y con las debidas garantías por un Tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido por la ley...”.
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Por lo hasta aquí expuesto, la acción de amparo que se intenta resulta
formalmente procedente, puesto que concurren los requisitos impuestos por el art. 1
de la Ley Especial, como se verá seguidamente; y porque no se configura ninguna de las
causales del art. 2 del mismo ordenamiento. Por otra parte, la norma debe ser
interpretada conforme las modificaciones constitucionales (Ley Suprema de la Nación)
ya que de lo contrario debe prosperar el planteo de inconstitucionalidad efectuado más
arriba.-
V. PROCEDENCIA SUSTANCIAL
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distinción para el acceso a la moratoria en razón del sexo del titular, disponiendo su
prórroga para las mujeres y excluyendo de tal posibilidad a los hombres.
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extralimita en sus facultades reglamentarias e interpretativas dado que para hacer esa
distinción de plazos, según se trate de mujeres u hombres, se basa en dos normas
reglamentarias de las cuales no se sigue necesariamente esa consecuencia…”. (El
resaltado me pertenece).
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(art. 1 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y art. 26 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y Fallos 329:2986). Es así que, cuando la
Corte ha tenido que expedirse sobre la validez de las leyes que utilizan como en el caso
alguno de esos criterios de clasificación expresamente prohibidos, lo ha hecho
partiendo de una presunción de inconstitucionalidad (Fallos: 327:5118 “Hooft”;
329:2986 “Gottschau” y 331:1715 “Mantecón Valdés”).
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y por lo tanto tener por agotada la vía administrativa, posibilitando a la accionada dar
respuesta a la petición en el informe circunstanciado del Art. 8.
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También es oportuno recalcar el carácter alimentario de todo
beneficio previsional, que tiende a cubrir las necesidades primarias de los beneficiados
y su reconocida naturaleza de subsistencia, lo que obliga a sostener el “principio de
favorabilidad” y a rechazar toda fundamentación restrictiva.-
El objeto litigioso resulta ser una cuestión de puro derecho, por cuanto
se discute, si corresponde la aplicación al actor del artículo 22 de la Ley 27.260, de la
circular 49/16 y de la circular 5/17 (ambas dictadas por la demandada), debiéndose
analizar si la aplicación de las mismas es razonable o arbitraria y si colisiona con derechos
fundamentales de raigambre constitucional como son: el derecho de igualdad (art. 16
C.N.), derecho a la seguridad social (art. 14 bis C.N), de propiedad, de integralidad,
libertad y dignidad consagrados todos en nuestra Carta Magna y en los Pactos y
Tratados internacionales suscriptos por nuestro País e incorporados al derecho interno
con jerarquía constitucional (Art. 75, inc. 22 C.N).
Dicho sistema previsional vigente, fue creado por la Ley 24.241 luego
modificada –entre otras- por Ley 26.425 que crea el SIPA (SISTEMA INTEGRADO
PREVISIONAL ARGENTINO).
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previsionales fijas con destino a la Seguridad Social hasta el período 12/2003 inclusive.
Vale decir que dicha ley no otorga ningún beneficio previsional, sino que la misma
establece un mecanismo (moratoria impositiva) para que los ciudadanos que se
encuentren dentro de su ámbito de aplicación personal conforme su art. 1°, puedan
acceder a los beneficios previstos en el art. 17 de la Ley 24.241: a) Prestación básica
universal, b) Prestación compensatoria, c) Retiro por invalidez, d) Pensión por
fallecimiento, e) Prestación adicional por permanencia y f) Prestación por edad
avanzada.
Por otro lado, la Ley 24.241 establece a la edad como única distinción
entre hombres y mujeres para acceder a una JUBILACIÓN, sin distinguir en razón del
sexo y mucho menos por la condición socioeconómica del solicitante. Son las Leyes
26.970, 27.260 (como instrumentos impositivos) y sus respectivas reglamentaciones
(Circular 49/16 – ANSeS DP y Circular 5/17 – ANSeS DP), las que introducen esas
distinciones, y con ello pretenden modificar el régimen de incompatibilidades de
beneficios.
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respecto de los hombres se dispuso: “Sólo podrán regularizar deuda por Moratoria Ley
26.970: … En el caso de jubilaciones, todos aquellos hombres que al 18/09/2016 hubieran
cumplido con la edad y servicios requeridos para acceder a la prestación,
independientemente que la solicitud de la misma se realice con posterioridad a esa
fecha…”. Luego se dicta la Circular 5/2017 en la cual de manera tajante y sin dar ningún
fundamento, establece: “Por Dictamen DGAJ N° IF-2017-01337746, a partir del
02/02/2017 los hombres no podrán regularizar más deuda por Moratoria Ley 26.970.”
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Respecto de los beneficios a los que se puede acceder utilizando la
moratoria creada, la norma en su artículo 2 dice: “…El trabajador autónomo o el
monotributista que se inscriba en el régimen de regularización podrá acceder a las
prestaciones instituidas por los incisos a), b), e) y f) del artículo 17 de la ley 24.241 y sus
modificatorias…”. De igual modo tendrán derecho a inscribirse en el régimen los
derechohabientes previsionales del trabajador autónomo o monotributista fallecido
mencionados en el artículo 53 de la ley 24.241 y sus modificatorias, que pretendan
acceder a la prestación prevista en el inciso d) del artículo 17 de la referida ley, siempre
que existiera inscripción del causante previa al deceso en calidad de trabajador
autónomo o monotributista formalizada y registrada ante la Administración Nacional de
la Seguridad Social (ANSES) o la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP),
según el período que corresponda.
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Con fecha 29/06/2016 (BO 22/07/2016) se dicta la Ley 27.260 de
“REPARACIÓN HISTÓRICA PARA JUBILADOS Y PENSIONADOS”, la que (entre otras
muchas cosas) realiza una extensión de la vigencia temporal de la moratoria dispuesta
por Ley 26.970. Esta ley dispone en su Art. 22: “…Las mujeres que durante el plazo
previsto en el artículo 12 cumplieran la edad jubilatoria prevista en el artículo 37 de la
ley 24.241 y fueran menores de la edad prevista en el artículo 13 de la presente, podrán
optar por el ingreso en el régimen de regularización de deudas previsionales previsto en
la ley 26.970 en las condiciones allí previstas…”. De esta manera arbitraria y
discriminatoria, extiende solamente su vigencia para las mujeres, excluyendo al
universo masculino de esta extensión.
Así, respecto del universo masculino dice: “1. Hombres - Solo podrán
regularizar deuda por Moratoria Ley 26.970: - En el caso de jubilaciones, todos aquellos
hombres que al 18/09/2016 hubieran cumplido con la edad y servicios requeridos para
acceder a la prestación, independientemente que la solicitud de la misma se realice con
posterioridad a esa fecha. -En el caso de una Prestación de Retiro Transitorio por
Invalidez, todos aquellos hombres que hayan solicitado el beneficio hasta el 18/09/2016
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y acrediten el derecho a la prestación. - En el caso de Pensiones, aquellos solicitantes de
prestaciones cuyo causante (hombre) hubiera fallecido hasta el 18/09/2016 y haya
tenido una afiliación autónoma o Monotributista.”.
Una vez más y atento a la confusión jurídica suscitada (que cada vez
resulta peor, ya que se dictan normas que en lugar de aclarar, modifican el contenido
de las leyes que pretendían dilucidar o reglamentar), el 06/02/2017 ANSES dicta una
nueva reglamentación, y con ello completa el laberinto jurídico en el que convirtió la
moratoria Ley 26.970.
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VIII. DERECHOS CONCULCADOS
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a lograr que todos y cada uno de sus miembros participen de los bienes materiales y
espirituales de la civilización”
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ley según las diferencias constitutivas de ellos, otra inteligencia o aceptación de este
derecho es contraria a su propia naturaleza e interés social...”.
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271:139; 330:2786) y que siempre en caso de duda, debe estarse a la postura que
concede y no a la que deniega la prestación jubilatoria (Fallos 280:75, 294:94; 303:857)
(sentencia Nº 141769 de la Sala II de la CFSS ya citada anteriormente).
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los requisitos legales (artículos 19, 37 y 38 de la Ley Nº 24.241 y artículo 3º del Decreto
Nº 679/95). 3- Servicios mixtos: si los últimos servicios son en relación de dependencia,
la FIP es la fecha de solicitud de beneficio que se formaliza con la presentación de los
formularios 558/A, 558/B y 558/C y con el pago oportuno de la deuda autónoma, tal
como lo establece el punto IV del anexo I de la Resolución Conjunta General ANSES y AFIP
Nº 1616 y 1415/2003 o la que en el futuro la reemplace (artículo 3º del Decreto Nº
679/95). 4- Si no obstante ser los últimos servicios en relación de dependencia, existiesen
servicios autónomos anteriores pendientes de determinación de deuda y de pago, la FIP
será la indicada en el punto A. 2. 5- Si los últimos servicios son autónomos o existiesen
períodos autónomos anteriores pendientes de determinación de deuda y de pago,
procede estar a lo prescripto en el punto A) 2…”.
X. IMPOSICIÓN DE COSTAS
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Que si bien el art. 21 de la ley 24.463 dispone que “En todos los casos
las costas serán por el orden causado” ello no es aplicable en procesos especiales como
lo es el amparo, dado que no es posible inferir del texto de la norma aludida que la
voluntad del legislador haya querido extender la aplicación de la norma aludida a un
proceso especial, abreviado y sumarísimo como lo es la acción de amparo.-
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la acreencia (de naturaleza alimentaria) que por derecho le pertenece, ve debilitadas sus
posibilidades en cuanto carga en sus magros bolsillos con las costas del proceso, aún
habiendo triunfado su pretensión se ve compelida a soportar también los gastos, todo
ello con el fin de disuadirlo de acudir a la justicia para defender sus derechos.” Criterio
reafirmado en pronunciamiento “Castagnino” del 25.09.07.-
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En este sentido, y como resultado de una comprensión armónica del
articulado de la ley, es más que evidente que no podrán regularse honorarios por debajo
del mínimo legal, que resulta ser de 20 (veinte) UMA.
A/ Documental:
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6.- Liquidación SICAM, detalle de deuda, Situación de Revista y
pantalla de SICAM.
XIV. PETITUM:
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