“Año 

del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional”

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE VILCAS HUAMAN

OPINION LEGAL N° 002-2022-MPVH-ALE/YGB

A : C.P.C JORGE DE LA CRUZ CABANA

Gerente de la Municipalidad Provincial de Vilcas
Huamán

DE : YURI GUTIERREZ BILBAO

Asesor Legal Externo

ASUNTO : OPINIÓN LEGAL SOBRE PROCEDENCIA CONTRATO

A PLAZO INDETERMINADO

REF : Informe Nº 341-2022 MPVH/RR:HH-RFB

Informe Nº 495-2022 MPVH/GAF/JRE

FECHA : Ayacucho, 27 de diciembre del 2022

Tengo el agrado de dirigirme a usted mediante la presente para

saludarlo cordialmente y emitir la siguiente opinión legal:

PRIMERO: La Constitución Política del Perú en los artículos 194 y 195

establece que las municipalidades son órganos de gobierno local con
autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su
competencia; que promueven el desarrollo y la economía local y la
prestación de los servicios públicos de su responsabilidad, en armonía
con las políticas y planes nacionales y regionales de desarrollo.

SEGUNDO: Los gobiernos locales gozan de autonomía política,

económica y administrativa en los asuntos de su competencia;
autonomía que también se reconoce en la Ley N.º 27972, Ley Orgánica
de Municipalidades, que radica en la facultad de ejercer actos de
gobierno, administrativos y de administración, con sujeción al
ordenamiento jurídico vigente.
TERCERO: En principio, el estatuto de los servidores públicos se rige
por el principio de legalidad. Conforme al artículo 40 de la Constitución
del Estado, es la ley la que regula el ingreso a la carrera administrativa
y los derechos, deberes y responsabilidades de estos. Al respecto, la
incorporación de personas para ocupar un puesto en el Estado debe
responder a exigencias mínimas que permitan cumplir con la provisión
adecuada de recursos humanos, para la programación e
implementación de las políticas con valor público.

CUARTO: La carrera administrativa en el Perú es un conjunto de

principios, normas y procesos que regulan el ingreso, los derechos y los
deberes de los servidores públicos que, con carácter estable prestan
servicios de naturaleza permanente en la administración pública. Su
objetivo es la incorporación de personal idóneo, garantizando su
permanencia y desarrollo, sobre la base de méritos y calificaciones en el
desempeño de sus funciones y dentro de una estructura uniforme de
grupos ocupacionales y de niveles.

QUINTO: Que, la locación de servicios esta regulada por los Arts. 1764
y siguientes del Código Civil. El Art. 1764 establece que “por el contrato
de locación de servicios el locador se obliga sin estar subordinado al
comitente, a prestarle servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado a cambio de una retribución”.

SEXTO: Que, de acuerdo con el Art 1 de la Ley Nª 31298 su objeto es

“prohibir a las entidades públicas la contratación de personal mediante
la modalidad de locación de servicios con la finalidad de evitar a
desnaturalización de la relación laboral, garantizando el derecho de los
trabajadores en todas las entidades del sector público.

SEPTIMO: Que, de lo señalado se advierte que la Ley Nª 31298 lo que

busca es prohibir la contratación de personal, a través de la locación de
servicios, toda vez que, ello desnaturalizaría la relación laboral. Por
tanto, la citada ley al hacer referencia a la locación de servicio no
supone que su finalidad sea regularla o modificarla, sino, conforme se
ha señalado antes, su objeto es prohibir que a través de la citada figura
se contrate personal para las entidades, que debería ser contratado bajo
los regímenes laborales correspondientes.

OCTAVO: Que, la presente norma es de aplicación para aquellas

entidades públicas pertenecientes a los poderes del estado, organismos
constitucionales autónomos, gobiernos regionales y gobiernos locales,
incluyendo organismos públicos descentralizados, proyectos especiales
y programas. Asimismo, se prohíbe contratar a personal en la
modalidad de locación de servicios para cubrir puestos o funciones de
carácter permanente o no permanente. Cabe destacar que la norma
prevé que, de darse dicho supuesto, la contratación se dará bajo la
posible responsabilidad administrativa, penal y civil de los funcionarios o
servidores que soliciten o autoricen la contratación.

NOVENO: Es importante señalar que las labores de naturaleza

permanente son aquellas que se realizan de manera constante por ser
inherentes a la organización y funciones de la entidad pública, así como
los servicios que brinda la misma, lo cual implica que el servidor debe
de haberse desempeñado en áreas de la entidad pertenecientes a su
estructura orgánica básica o funcional, las relativas a la prestación de
servicios públicos que brinda a la comunidad en el ámbito de su
competencia u otras similares que importen el desarrollo de las mismas
labores por un tiempo prolongado y continuado, evidenciando la
necesidad permanente del servicio prestado por el trabajador.

DECIMO: Debe de indicarse que la Casación Nº 0005857-2009 Junín

ha establecido que las breves interrupciones en los servicios no mayores
de treinta días, son consideradas como interrupciones tendenciosas
dirigidas a impedir que surta efecto la Ley Nº 24041. En efecto, se
estableció como regla que las “breves interrupciones” de los servicios
prestados “no pueden afectar el carácter ininterrumpido de los servicios
prestados por los servidores públicos contratados para desconocer el
derecho del trabajador a la protección frente al despido.

DECIMO PRIMERO: En el caso preciso del señor YONI SULCA QUISPE,

quien se desempeña actualmente en el cargo de responsable del Área
Técnica Municipal (ATM) desde setiembre del año 2019 a la fecha,
conforme se acredita con los contratos de locación de servicios obrantes
a fojas 90-101; 115-126; 139-142, del expediente 1126 de fecha
22/12/22, y siendo que a la fecha ha acumulado 03 años y 04 meses,
esta amparado por la Ley Nº 24041, consecuentemente, es procedente
su incorporación a la Municipalidad Provincial de Vilcashuaman, en
condición laboral de plazo indeterminado, por cuanto las labores del
servidor han sido permanentes, personales, subordinadas y
remuneradas desde su fecha de ingreso, en aplicación del principio de
primacía de la realidad, corresponde el reconocimiento del vínculo
laboral por todo el periodo que viene pretendiendo el servidor público.

DECIMO SEGUNDO: Respecto del señor, HERNAN GUTIERREZ

FUENTES, quien se desempeña actualmente en el cargo de guardián del
local central de la Municipalidad Provincial de Vilcashuaman, desde
enero del 2021 a la actualidad, conforme se acredita con los contratos
de trabajo Nº 002-2022-MPVH/GM y ordenes de servicio obrantes a
fojas 42-46, del expediente 1127, de fecha 22/12/22, y siendo que a la
fecha ha acumulado 02 años de servicio, por lo que, está amparado por
la Ley Nº 24041, consecuentemente, es procedente su incorporación a
la Municipalidad Provincial de Vilcashuaman, en condición laboral de
plazo indeterminado, por cuanto las labores del servidor han sido
permanentes, personales, subordinadas y remuneradas desde su fecha
de ingreso, en aplicación del principio de primacía de la realidad,
corresponde el reconocimiento del vínculo laboral por todo el periodo
que viene pretendiendo el servidor público.

DECIMO TERCERO: Los servidores YONI SULCA QUISPE Y HERNAN

GUTIERREZ FUENTES, no se encuentran en los supuestos de
exclusión de la norma que señala el artículo 2 de la Ley Nº 24401, el
mismo que precisa que: no están comprendidos en los beneficios de la
presente Ley los servidores públicos contratados para desempeñar para
obra determinada, labores en proyectos de inversión, proyectos
especiales, en programas y actividades técnicas, administrativas y
ocupacionales, siempre y cuando sean de duración determinada,
labores eventuales o accidentales de corta duración, funciones políticas
o de confianza. Por lo que su pretensión laboral esta con arreglo a Ley.

OPINIÓN:
En consecuencia, Asesoría Legal Externa OPINA: A FAVOR DE
PROCEDER CON LA INCORPORACIÒN DEL SEÑOR YONI SULCA
QUISPE Y EL SEÑOR HERNAN GUTIERREZ FUENTES, COMO
TRABAJADORES CON CONTRATO A PLAZO INDETERMINADO, POR
CUANTO LAS LABORES QUE DESARROLLA DENTRO DE LA
INSTITUCIÒN SON ACTIVIDADES DE CARÁCTER PERMANENTE POR
LAS CONSIDERACIONES PRECEDENTEMENTE SEÑALADAS.

Es cuanto informo a usted, para su conocimiento y demás fines.

Atentamente;
-----------------------------------------------
Abog. Yuri Gutiérrez Bilbao
Asesor Legal Externo