Delito Contra La Libertad Sexual

Violación
Introducción.
Los delitos contra la libertad e indemnidad sexual son hechos producidos a diario en
nuestro país y son expresión de una sociedad decadente en valores; son, a la vez,
fenómenos de alarma social, debido a que los medios de comunicación los enfocan
como un elemento de la problemática social.

La violencia sexual es un problema de salud pública en nuestro país y muchos otros.

Existen múltiples definiciones para los términos: violencia, violación, abuso o delito
contra la libertad sexual, todos referidos a este acto, en el que básicamente se afecta la
voluntad y libertad sexual de la víctima. Finalmente, al constituirse estos actos en
delitos, también deben tener sanciones propias del mismo, todas dependientes de
procesos jurídico-penales.

En todo el Perú, a diario se producen delitos contra la libertad e indemnidad sexual

contra mujeres mayores y menores de edad, pero también contra menores de sexo
masculino, que quedan afectados de por vida, tanto psicológica como físicamente, como
consecuencia de esta conducta reprochable por las sociedades civilizadas. Este
comportamiento genera gran alarma social, pues a diario nos informarnos mediante los
medios de comunicación de hechos que se cometen en agravio de mujeres y menores de
edad que, a pesar de los esfuerzos de los grupos feministas por la defensa de los
derechos de la mujer y el niño, así como del endurecimiento de las penas por parte de
los órganos administradores de justicia, se sigue observando índices alarmantes de
abusos sexuales. Las sanciones graves para los agresores sexuales no solucionará el
problema de fondo, debido a la falta de claridad y precisión en algunos tipos penales y
por la falta de profundización de las investigaciones, entre otros factores. Es necesario
hacer cambios profundos en la legislación peruana, de manera que se brinden garantías
constitucionales, tanto a las víctimas como a los agresores.

La violencia sexual, desde el punto de vista desde la salud pública, es un fenómeno

general de la violencia, que se define como: "El uso intencional de la fuerza o el poder
físico, de hecho o como amenaza, contra otra persona, que cause lesiones, muerte, daños
psicológicos, trastornos del desarrollo de la personalidad".

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Bien jurídico protegido.
Los delitos de violencia sexual se clasifican bajo la protección de dos bienes jurídicos.
Por un lado, el bien jurídico libertad sexual, y por otro lado, la indemnidad sexual.
Entendiéndose esta como la protección del desarrollo normal de la sexualidad de los
menores, quienes no han alcanzado aún el grado de madurez suficiente para
determinarse sexualmente en forma libre y espontánea. En el caso del delito de
violación sexual tipificado en el tipo base del artículo 170 del Código Penal (CP), así
como en los artículos 171, 172, 174 al 176 del Código Penal, se busca proteger la
“libertad sexual” y, en este sentido, sanciona la conducta típica de obligar a una persona
a tener acceso carnal o a realizar otros actos análogos. Para estos fines, el tipo penal
contempla que estas conductas prohibidas deben ser perpetradas a través de cualquiera
de los medios comisivos indicados en el tipo penal, cuya naturaleza es idónea para
quebrantar la voluntad de la víctima, la cual debe tener 14 años de edad o más. En este
orden de ideas, son titulares del bien jurídico “libertad sexual” aquellas personas
mayores de 14 años. El Acuerdo Plenario 04-2008/CJ116 indica que la libertad sexual
debe ser comprendida como “la capacidad legalmente reconocida que tiene una persona
para auto determinarse en el ámbito de su sexualidad”

Por otro lado, el artículo 173 del Código Penal sanciona la violación sexual cometida
contra una persona de 13 años de edad o menor. El bien jurídico protegido en este delito
es la indemnidad sexual. Entonces, para el Acuerdo Plenario 01-2012/CJ-116, la
indemnidad sexual, en el caso de víctimas menores de 14 años de edad, “está
relacionada con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el ámbito
sexual de quienes aún no han alcanzado un grado de madurez suficiente”. Es decir,
protege las condiciones psíquicas y físicas de los menores de 14 años a fin de que
cuando lleguen a la edad de 14, puedan decidir realmente si desean involucrarse en
actos sexuales y ejercer su derecho a la libertad sexual.

Tipo penal base de los delitos de violación sexual.

El delito de violación sexual se encuentra tipificado en el artículo 170 del CP, que
establece lo siguiente: “El que con violencia, física o psicológica, grave amenaza o
aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno que impida a la
persona dar su libre consentimiento, obliga a esta a tener acceso carnal por vía
vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la introducción de un

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objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de catorce ni mayor de veinte años”.

De otro lado el mismo artículo 170 del CP, establece las circunstancias agravantes: La
pena privativa de libertad será no menor de veinte ni mayor de veintiséis años, en
cualquiera de los casos…, donde se establece 12 circunstancias agravantes del delito.
Asimismo se debe tener en cuenta que la actividad probatoria debe estar enfocada en
determinar si la víctima vio quebrado su consentimiento.

Cómo debe entenderse el consentimiento..?

Respecto al consentimiento, cabe mencionar que la Ley Nº30364 define en su artículo
8, la violencia sexual como las “acciones de naturaleza sexual que se cometen contra
una persona sin su consentimiento o bajo coacción”. De igual manera, el artículo 61 del
reglamento de la Ley Nº30364, regula lo siguiente:
“61.1.El consentimiento no puede inferirse de ninguna palabra o conducta de la
víctima cuando la fuerza, amenaza de fuerza, coacción o aprovechamiento de un
entorno coercitivo han disminuido su capacidad para dar un consentimiento voluntario
y libre.
“61.2.  El consentimiento no puede inferirse de ninguna palabra o conducta de la
víctima cuando ésta sea incapaz de dar un consentimiento libre.”
“61.3.  El consentimiento no puede inferirse del silencio o de la falta de resistencia de
la víctima a la supuesta violación sexual.”
“61.4.  La credibilidad, la honorabilidad o la disponibilidad sexual de la víctima o de
un testigo no pueden inferirse de la naturaleza sexual del comportamiento anterior o
posterior de la víctima o de un testigo.”

Los operadores de justicia se encuentran en obligación de observar cuidadosamente

estas premisas al momento de analizar si una persona mayor de 14 años brindó
realmente su consentimiento libre y pleno para tener relaciones sexuales. La
observancia de estos mandatos supone desterrar o no aplicar estereotipos de género que
lleven a restarle credibilidad al testimonio de la víctima y a poner sobre ella el peso de
la responsabilidad por el hecho delictivo que ha sufrido.

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Asimismo, el artículo 61 de la misma Ley Nº30364 establece que el foco de la actividad
probatoria debe recaer en verificar el consentimiento. Esto se condice con el criterio
establecido en el Acuerdo Plenario 1-2011/CJ116: “es de rechazar para evaluarlos en
sede judicial cualquier prejuicio o estereotipo con base en el género que suponga un
atentado contra la dignidad de la víctima femenina”.
Medios comisivos del delito de violación sexual:

1. Violencia psicológica.
Es toda acción u omisión, tendiente a controlar o aislar a la persona contra su
voluntad, a humillarla, avergonzarla, insultarla, estigmatizarla o estereotiparla,
sin importar el tiempo que se requiera para su recuperación”. (Ley Nº 30364,
artículo 8, literal b).
2. Entorno de Coacción.
El entorno de coacción no permite al sujeto pasivo brindar su libre
consentimiento, se da cuando el transgresor abusando de sus fuerzas físicas, de
dominio o de su propio autoritarismo, abusa de la debilidad o del estado de
indefensión de la víctima. Así tenemos que ”El momento de la fuerza no tiene
por qué coincidir con la consumación del hecho, bastando que se haya aplicado
de tal modo que doblegue la voluntad del sujeto pasivo, quien puede acceder a la
cópula al considerar inútil cualquier resistencia”. (Acuerdo Plenario1-2011/CJ-
116, Fundamento 19).

Problemas interpretativos de los delitos contra la libertad sexual.

1. Cómo debe interpretarse el estado de inconsciencia del artículo 171 del CP.
Sobre este punto, la Corte Suprema de Justicia de Perú ha señalado que el estado
de inconsciencia debe ser entendido como “una situación transitoria por la cual
el sujeto pasivo carece de aptitud para percibir, por medio de sus órganos
corporales, las impresiones provenientes de los objetos externos, y quedan
comprendidos dentro de este alcance la ebriedad, el hipnotismo, el uso de
narcóticos y afrodisiacos, entre otros; por lo que sí resulta posible la violación de
una persona en estado de inconsciencia, sea de forma parcial o total”
2. Cómo debe interpretarse la capacidad de dar libre consentimiento en el artículo
172 del CP.
Este tipo penal sanciona a quien “tiene acceso carnal con una persona (…)
conociendo que está impedida de dar su libre consentimiento (…)”. De esta

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 manera, mientras en el delito del artículo 171 del CP el sujeto activo pone a la
víctima en incapacidad de brindar su consentimiento ya sea porque la droga,
pone en estado de inconsciencia al sujeto pasivo, etc. , en el 172 del CP la
víctima ya se encontraba previamente en incapacidad de brindar consentimiento
y el agente aprovecha esta situación.
3. Cómo debe interpretarse estar bajo autoridad o vigilancia del artículo 174 del
CP.
Una persona puede ser víctima de violación sexual mientras se encuentra bajo el
cuidado, consulta, tratamiento médico, internamiento o detención incluso
temporal por unos minutos. No es necesario el factor de permanencia en el
tiempo de la situación de cuidado o autoridad.

Cómo debe llevarse a cabo la investigación, procesamiento y sentencia.

En un país en el cual aún enfrenta situaciones de discriminación estructural y violencia
de género contra las mujeres, la aplicación de estereotipos que ponen en desventaja a las
mujeres e impiden el ejercicio de sus derechos se normaliza incluso en el ejercicio de
las funciones judiciales y no judiciales investigación policial y fiscal). Esto genera
diversos y altos riesgos para el bienestar de las víctimas, para su acceso a la justicia, así
como para el cumplimiento de las obligaciones internacionales en materia de derechos
humanos, en específico, la obligación de garantía (investigar, sancionar y reparar).
Siendo esto así, es necesario resaltar estándares nacionales e internacionales de
obligatorio cumplimiento para guiar la labor de investigación, procesamiento y
sentencia de delitos contra la libertad e indemnidad sexual.

TIPO BASE Y DERIVADOS