ENRIQUE ELÍAS LAROZA

DERECHO
SOCIETARIO
PERUANO
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES DEL PERÚ

TOMO 1

Edición puesta al día por el

EstudioRodrigo,Elías& Medrano
Revisada, actualizada y aumentada

~ACETA
~JURIDICA
AV,ANGAMOS OESTE
526• MIRAFLORES
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PRÓLOGO
DERECHOSOCIETARIOPERUANO
La Ley General de Sociedadesdel Perú
TOMOI
Enrique Elías Laroza no solo fue un abogado de alto nivel sino una per-
sona que se caracterizaba por su agudeza mental y su orden en todo cuanto
TERCERA EDICIÓN
ABRIL 2015 • abordaba. Tenía muchas más virtudes, pero quizá la que sobresalía era la de
1,560 ejemplares su entrega hacia sus amigos. Socio fundador de Rodrigo, Elías & Medrano
PRIMERAEDICIÓN Abogados, en el año 1965, se entregó plenamente a su desarrollo con visión
DICIEMBRE1999
de futuro; su esfuerzo durante más de 35 años fue, a no dudarlo, la piedra fun-
SEGUNDA EDICIÓN
ENERO 2015 damental para su crecimiento y desarrollo, de modo que hoy el Estudio ha re-
cibido múltiples reconocimientos nacionales y extranjeros.
© Enrique Elias Laroza
© Gaceta Jurídica S.A.
Cuando se promulgó, en 1966, la Ley de Sociedades Mercantiles, Enri-
PROHIBIDASU REPRODUCCIÓN que ya era catedrático de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
TOTAL O PARCIAL
Católica dictando el curso, precisamente, de Derecho de Sociedades. Tuve la
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. Nº 822
suerte de tenerlo primero como catedrático en ese curso, luego integró el jura-
HECHOELDEPÓSITOLEGALEN LA
do en mi tesis de bachiller, en materia societaria y, finalmente, como socio del
BIBLIOTECA
NACIONALDELPERÚ Estudio. Y digo que tuve la suerte porque Enrique fue una persona que ense-
2015-05096
ñaba con el ejemplo, y con él coadyuvó con mi formación profesional, como
LEYNº 26905/ D.S. Nº 017-98-ED
seguramente haya hecho con otros.
ISBN OBRACOMPLETA:
978-612-311-238-7
El tema societario, en general, y la Ley de Sociedades Mercantiles, en
JSBNTOMO1:
978-612-311-239-4 particular, siempre llamaron su atención. Estudioso de esa materia fue ob-
REGISTRODE PROYECTOEDITORIAL servando cómo la ya añeja Ley de Sociedades Mercantiles quedaba atrasada
11501221500462 con respecto a la legislación comparada. Frente a esa realidad acepta integrar
DIAGRAMACIÓN DE CARÁTULA la comisión de reforma de dicha ley, junto con otros especialistas, grupo en
MarthaHidalgoRlvero
el cual tuve el honor de participar. El proyecto de ley se presenta al Congre-
DIAGRAMACJÓNDE INTERIORES
LuisBrionesRamlrez
so de la República el 31 de diciembre de 1997, donde se revisa y finalmente
se promulga, entrando en vigencia el 1 de enero de 1998, con el nombre de
Ley General de Sociedades y el número 26887, que es la actualmente vigente.
Inmediatamente a su promulgación, los especialistas en materia societaria
comienzan a difundir la nueva ley y a publicar sus pronunciamientos a favor
o en contra de la misma. Enrique Elías no fue ajeno a esta realidad y publicó
la primera edición de su obra "Derecho Societario peruano. La.Ley General
de Sociedades del Perú" (en diciembre de 1999, por Editora Normas Legales)
que constituye el análisis exegético más completo y profundo que se ha hecho
de la mencionada ley. Por esa razón fue y sigue siendo la obra más requerida
en el país, tanto por los abogados como por los estudiantes de Derecho.

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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Esta importante obra cumple ahora quince años, y debe destacarse y agra-
decerse el esfuerzo que significa para Gaceta Jurídica haberse abocado a la
actualización de la obra de Enrique. Ello por cuanto, en todo ese periodo, se
ha enriquecido el conocimiento de la Ley General de Sociedades, como con-
secuencia de la jurisprudencia y la experiencia de los especialistas en esta ma-
teria· más aún si se tiene en cuenta los muy importantes cambios y avances,
incl~sive tecnológicos, que se han producido en el mundo societario, que ya
no pueden ser obviados.
Resulta entonces que esta actualización es una necesidad que debe satis-
facerse, y Gaceta Jurídica es la indicada para proporcionarnos los elementos
que deben considerarse para que la actualización de la obra de Enrique sea la
herramienta que permita lograr la mejor comprensión de la Ley General de
Sociedades. Este es el propósito de esta nueva edición del libro de Enrique.
Debo también agradecer la invitación que hizo Gaceta Jurídica a Rodrigo,
Elías & Medrano, Abogados, para involucrarnos en el cuidado de esta edición.
Así lo hemos hecho con el mayor respeto y afecto por la obra de Enrique Elías.
Lima, enero de 2015
Julio SALAS SÁNCHEZ
6 7
PRESENTACIÓN
Luego de transcurridos 17 años de vigencia de la Ley General de Socie-
dades y más de 13 desde la desaparición de su más prestigioso comentarista,
el maestro Enrique Elías Laroza, sale a la luz una nueva edición, puesta al día,
de su obra "Derecho Societario peruano".
Nos atrevemos a afirmar-y en esto seguramente coincidirán los especialis-
tas e incluso los abogados que conociendo el tema no se dedican habitualmen-
te al Derecho Comercial- que se trata de la obra más importante publicada en
nuestro medio, en la que se estudia y analiza detallada, pero no limitadamente,
cada una de las disposiciones de la mencionada ley societaria.
Quien revise la forma cómo está estructurada la obra podría afirmar, a
partir de una primera impresión, que se trataría solo de un estudio exegético,
es decir, de un análisis artículo por artículo, norma por norma; con ¡::lmero
propósito de explicar la letra de la ley. Empero, iniciada la lectura y confor-
me uno sé va adentrando en el texto que ofrece Enrique Elías, podrá advertir
que su obra no es estrictamente una "exégesis", sino que vendría a ser, por el
contrario, una especie de "eiségesis ".
Y es que el método exegético se caracteriza por rendir culto al texto que
se estudia -en este caso la ley-, de modo que la finalidad del exégeta es ex-
plicar la norma en base a su literalidad para llegar, a partir de esta y de for-
ma objetiva, a la intención del autor (el legislador), dando por sentado que la
ley es una creación perfecta e inobjetable que solo requiere una explicación
y, acaso, algún comentario.
La exégesis se remonta a la época de los glosadores (siglo XII), cuyo ob-
jetivo principal era el estudio del Derecho romano, por ejemplo del Corpus
Iuris de Justiniano, al que se le agregaban notas o comentarios explicativos de
cada palabra o párrafo, renunciado a toda opinión personal, crítica y creativa.
Se prioriza, pues, con este método, el sentido gramatical del texto normativo,
el valor exacto o preciso de las palabras que contiene y la interpretación -si
es que la hay- en stricto sensu. Es entonces como si el Derecho se redujera
al tenor de la ley.
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
En "Derecho Societario peruano", a diferencia de otras obras jurídicas
que se estructuran en forma similar para explicar una determinada ley o có-
digo, Elías Laroza cultiva más bien la antes mentada "~iségesis ". ~e trata de
un proceso de interpretación de un texto en e( ~ue se mtr~duce e 1~~one el
pensamiento personal, el criterio, las presupos1c10nespropias y_subJe!!v~s.?e
quien realiza el estudio, con el propósito de extraer lo que segun su op1mon
debe entenderse de la norma.
Este es uno de los méritos más relevantes de la obra en cuestión, y así lo
hizo notar desde el inicio el doctor Luis Carlos Rodrigo Mazuré en el prólo-
go a la primera edición, al afirmar que el libro de Elías Laroza satisface dos
atributos indispensables en una publicación jurídica, siendo uno de ellos "la
riqueza en las aportaciones". El propio autor, consciente de sus dotes de au-
téntico jurista, no pecó de falsa modestia y dejó bien en claro en su introduc-
ción a la misma edición, que se trata de un estudio en profundidad -en base a
su acumulada experiencia de treinta y siete años de ejercicio profesional y casi
el mismo tiempo en la cátedra- en el que expone su opinión personal sobre las
virtudes y defectos de la, por entonces, nueva ley societaria.
Desde el inicio, Emique Elías va dejando sentada su firme posición sobre
los diversos aspectos regulados en la Ley General de Sociedades, empezan-
do por la naturaleza jurídica de la sociedad, haciendo notar que la ley rehú-
sa a pronunciarse sobre ello y por consiguiente genera el arduo e infructuoso
debate en sede doctrinaria para determinar si la sociedad es un contrato, una
institución, un negocio social, un contrato al constituirse y después ya no, un
acto complejo o un acto colectivo. Pese a aceptar la existencia de los innega-
bles elementos contractuales que hay en el origen de la sociedad y también
durante la vida corporativa, el autor considera un acierto que la ley no haya
tomado posición sobre un asunto tan discutible, revelando su perspectiva emi-
nentemente práctica respecto de la norma analizada.
Lo propio ocurre cuando se refiere a la personalidad jurídica de la sociedad
y sobre el tema afirma -a contracorriente de lo que la mayoría opina- que es
dificil aceptar que los entes jurídicos sean solo ficciones, pues si se analiza su
existencia, su independencia frente a los socios y su capacidad de ser sujetos
de derecho autónomos, se tiene que conceder que la teoría de la personalidad
real, o de la realidad jurídica, tiene los más sólidos fundamentos.
Igualmente, cuando se abordan temáticas más operativas y prácticas, Elías
Laroza hace pertinentes precisiones en cuanto a aspectos que, muy probable-
mente, pasan desapercibidos pará el abogado, sea especialista o no. Por ejem-
plo, al hablar de los actos "ultra vires", los que exceden el objeto social y que
8 9
PRESENTACIÓN
conforme a la jurisprudencia anglosajona adolecen de nulidad, explica que
esta teoría no es aplicable a las sociedades peruanas, ·pues los efectos de una
operación ajena al objeto social no son los mismos que los de la fuente citada,
puesto que nuestro sistema legal es más flexible ("elástico", dice) al conside-
rar que los actos excesivos pueden afectar a terceros de buena fe.
O también cuando se refiere, para su eficacia, a la ratificación de los actos
anteriores a la inscripción de la sociedad, en cuyo caso señala el autor que a falta
de pronunciamiento de la sociedad, dentro del plazo de tres meses, se presume
que los actos y contratos anteriores han sido ratificados, empero advierte que
tal presunción, por deficiencia de la ley, solo opera para la sociedad anónima,
con lo que en el caso de las demás sociedades la ratificación deberá ser expresa.
Y ese es el denominador común en la obra de Elías Laroza, cuando transita
-de manera inusualmente detallada en este tipo de obras- por los vericuetos
que encierra cada norma, desentrañando su significado, exponiendo su sen-
tido, planteando sus alcances, dejando testimonios escritos con carácter "ei-
segético" sobre las virtudes y defectos que a cada una corresponden y, desde •
luego, desarrollando previa o simultáneamente tanto las figuras e institucio.nes
jurídicas que el texto de la ley contiene en sus disposiciones, como las proble-
máticas que en tomo a ellas ha formulado la doctrina.
Pero, tal vez, las materias en las que el autor luce con mayor brillo sus
vastos conocimientos de especialista, son aquellas relacionadas con aspectos
económicos, financieros y contables dentro de la sociedad, tan ajenos y tan
extraños para el abogado común. Es el caso de las implicancias del aumen-
to y reducción del capital social, por ejemplo, así como el de la formulación
de los estados financieros, pese a que en este último caso la ley societaria vi-
gente -a diferencia de la anterior- se limita a regular el asunto de modo ge-
nérico, ocupándose solo de los aspectos societarios relacionados con dichos
instrumentos, Con todo, el autor aborda el tema con maestría y lo explica con
sencillez, revela regulaciones fallidas y cuestiona la terminología empleada,
argumentando que no es la más adecuada en nuestro idioma para los concep-
tos que desea expresar.
Podría decirse más sobre esta obra y sobre su autor, pero creemos que el
lector ya sabe de su inestimable valor y del lugar privilegiado que le corres-
ponde ocupar en la bibliografia nacional.
Por ello, solo cabe agregar que la nueva edición ha sido enteramente re-
visada, concordada con las normas vigentes, anotada donde es debido y, sobre
todo, complementada con referencias jurisprudenciales de las que carecía la
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

edición original; todo este trabajo de "puesta al día" conservando vivo el pen-
samiento de Enrique Elías Laroza ha sido posible gracias a la participación
de los abogados del estudio Rodrigo, Elías & Medrano Abogados, bajo la di-
rección de los doctores Sandro Fuentes Acurio y Julio Salas Sánchez, con la
colaboración del sta.ff profesional de Gaceta Jurídica.
PRÓLOGO
No dudamos que los acuciosos lectores, cuando tengan la obra en sus ma-
nos, comprobarán su enorme valor y el importante legado de uno de los más A LA PRIMERA EDICIÓN
reconocidos juristas de nuestro medio.

GACETAJURÍDICA Un libro es indudablemente el retrato de su autor, donde cada una de sus

páginas transparenta su capacidad y personalidad. Cervantes dice: "cada cosa
engendra su semejante". Y agrega, "el estéril y mal cultivado ingenio solo ge-
nera la historia de un hijo seco". El doctor Enrique Elías Laroza nos presenta
"Derecho Societario peruano", obra de 3 tomos, donde se aprecia su pensa-
miento, expuesto en lenguaje apropiado,jamás pedante, y su sólida formación
académica. Es un trabajo profundo, imbuido de su calidad humana y profesional
que se manifiesta en la riqueza de sus planteamientos y en la acertada dilucida-
ción de situaciones controvertidas, dando como resultado una obra completa.
El doctor Elías es profesor de Derecho Societario en la Pontificia Univer-
sidad Católica del Perú donde enseña desde hace treinta y cinco años y en la
Universidad de Lima, cuya cátedra tuvo desde 1989. En ambas se ha hecho
famoso por su versación y el orden esclarecedor de sus exposiciones, cuali-
dades que también se ponen de manifiesto en su libro.
El magisterio del doctor Elías se integra con una importante actuación
pública, caracterizada por su visión durante su desempeño como Ministro de
Justicia y su coraje como miembro del Congreso peruano. Cualidades que
también resaltaron en su actuación como Embajador Extraordinario, repre-
sentando al Perú ante diferentes países durante el conflicto con el Ecuador en
1995. E, igualmente, como invitado a exponer temas de Derecho en diversas
oportunidades ante Colegios de Abogados y universidades en el país y, en el
extranjero, principalmente en Japó,n, Estados Unidos y Europa.
"Derecho Societario peruano" es un trabajo de extraordinaria impor-
tancia para el estudio de esa rama del Derecho en nuestro país. Esta evalua-
ción se basa en que satisface plenamente dos atributos indispensables en una
publicación jurídica: calidad del contenido y riqueza en las aportaciones. El
primero consiste en la presencia de textos, propios y ajenos, debidamente en-
trelazados, que conducen al lector en forma precisa entre enunciados y claras

10 11
 PRÓLOGOA LA PRIMERAEDICIÓN
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA

interpretaciones del derecho positivo. En el segundo atributo sobresale la exis-
1,
tencia de válidas ideas originales, con las cuales el autor contribuye en forma
axiomática a interpretar el sentido de las normas jurídicas.
Solo quien conoce puede realizar un trabajo serio y veraz. Solo quien sabe
puede aportar. El doctor Elías conoce y sabe Derecho Mercantil y por ello pue-
de adentrarse con propiedad en la Ciencia del Derecho, manejando sus princi-
pios e instituciones como bienes propios al recorrer el proceso generativo del
sentido -según frase del tratadista brasileño Barros Carvalho-. La satisfacción
de dicho valor marca una diferencia. Este libro contiene planteamientos del
autor expuestos con arreglo a una lógica instructiva contundente y en un len-
guaje vivaz que otorga brillo a los textos.
La capacidad profesional del doctor Elías igualmente se puso de manifies-
to en sus participaciones en la Comisión encargada de elaborar el Anteproyec-
to de la nueva Ley de Sociedades que estuvo presidida por el doctor Enrique
Normand Sparks. Allí destacó por sus intervenciones y colaboraciones, que le
ganaron el reconocimiento como miembro preclaro de la misma.
El antiguo sistema jurídico societario que venía rigiéndonos quedó susti-
tuido a partir de 1998. Ahora las actividades, con los adelantos y desafios que
ofrecen, están reguladas con arreglo a un ordenamiento moderno que contiene
las directivas adecuadas. Este cuerpo de ley ha merecido el elogio de los ex-
pertos por lo acertado de sus instituciones y normas. Indudablemente, como
todo sistema legal, es susceptible de ser enriquecido.
empleado el tiempo que requiere la gestación enriquecedora de una obra no-
ble, a la cual el propio autor comienza por respetar. Todos aprendemos, por-
que nos lo enseña la naturaleza y la experiencia, en la evaluación de bienes
que apreciamos, que un buen libro, como un vino exquisito, necesita de un
continente apropiado donde la materia madure el tiempo necesario para ello.
En esta presentación hemos renunciado a efectuar el análisis técnico del
contenido de la obra -el cual es excelente- porque habría sido redundante,
dado que el doctor Elías efectúa este trabajo en la "Introducción" de su libro
y, por tanto, me limito a esta apretada apreciación del libro y su autor.
Tengo el privilegio de ser amigo del doctor Elías y de haber trabajado
juntos más de cuarenta y tres años. Ambos, con el doctor Humberto Medrano
Cornejo, hemos fundado dos Estudios de Abogados, Rodrigo, Elías & Me-
drano en Lima y L.C. Rodrigo Abogados en Madrid. De estos despachos, un
estimado profesional peruano, el doctor Jorge Fernández Stoll, acotó: "nadie
puede discutir que ustedes han hecho excelentes escuelas de abogados". En
estas vivencias comunes, he sido testigo de excepción de la privilegiada ido-
neidad profesional del escritor y de su claridad cartesiana de pensamiento,
puestas de manifiesto en opiniones, cátedra, conferencias y en los tribunales.
Ha constituido un honor especialmente grato que el autor me pidiera este
prólogo, ya que existiendo tanta cercanía podría haber creído que debido a
nuestra amistad olvidaría que toda alabanza debe ser voluntaria y no forzada
por el aprecio.

En "Derecho Societario peruano" el escritor cumple el apasionante co- Luis Carlos RODRIGO MAZURÉ
met~do de ir desentrañando los alcances del articulado de la ley, exponiendo
con gran claridad una lectura de las normas que resulta coherente. Con ello
resuelve la comprensión de la problemática que regula. Su trabajo va más allá
del simple comentario de los dispositivos de la ley. Ocupa el campo interme-
dio entre el tratado doctrinario con estudio comparativo de sistemas y la obra
de consulta con doctrina y textos que todo profesional necesita para el buen
ejercicio de su quehacer. El logro alcanzado por el doctor Elías convierte a
este libro en un instrumento útil de lecciones permanentes, que merece ser
destacado por su calidad y a su gestor como un gran jurista especializado en
1
Derecho Societario.
1

Esta obra es el resultado de un meritorio trabajo de años de investigación

y análisis, en el cual el doctor Elías ha contado con su dominio de idiomas y
capacidad. El libro, como todo producto valioso, ha sido elaborado con el cui-
dado que demanda la creación de una pieza de arte. En su construcción se ha

13
12
 INTRODUCCIÓN

A LA PRIMERA EDICIÓN

La nueva Ley General de Sociedades del Perú, que lleva el número 26887,
en vigencia desde el primer día de enero de 1998, marca un rumbo diferente
y, hasta cierto punto, precursor, para el Derecho Societario peruano. Por ello,
su análisis es singularmente apasionante, tanto para el abogado como para el
jurista, no solamente en lo tocante a sus aspectos doctrinarios sino también en
cuanto a los alcances y a la crítica de sus normas.
Si deseamos encontrar las principales líneas maestras de la nueva Ley, en
el campo concreto del Derecho Societario comparado, tenemos que concluir,
necesariamente, que son tres. La primera es su independización de la corrien-
te legislativa española, que, sin duda, fue la que nos transmitió en el pasado
las pautas fundamentales y, muchas veces, hasta el texto mismo de nuestra
normativa societaria. Adviértase que empleamos el concepto de independiza-
ción y no el de abandono, que son cosas muy distintas, desde que el ejemplo
legislativo y la reconocida calidad de los juristas españoles siguen teniendo
influencia en nuestra nueva Ley. La segunda es haberse colocado en un punto
de evolución diferente al del Derecho europeo continental, dando nuevamen-
te una especial relevancia a la autonomía de la voluntad privada y logrando
un acercamiento a determinadas instituciones del Derecho anglosajón (recha-
zando, de plano, otras), no con el deseo de procurar originalidad a través de
1
cambios, sino con el objetivo de buscar conscientemente una normativa mejor
adaptada a las necesidades de las empresas peruanas en un mundo cada vez
más dinámico, cambiante y de mercados globalizados. Y, la tercera, es la de
una reestructuración integral (que conlleva una importante modernización) de
nuestro Derecho Societario, mediante la introducción de numerosas institu-
ciones existentes o en plena evolución en nuestras propias leyes, posteriores a
1966, y en otras legislaciones del mundo, que no se encontraban en nuestra ley
societaria anterior, la adopción de otras que en el pasado habían sido ignoradas
o desestimadas y, finalmente, el afinamiento de una normativa más precisa y
práctica para las muchas instituciones que se han mantenido.

15
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Nuestra legislación societaria, en el siglo que está próximo a concluir, se
enriquece en tres fechas que marcan hitos de suma trascendencia: 1902, 1966
y 1998. La primera corresponde nuestro Código de Comercio de 1902, que
entró en vigencia el 1 de julio de ese año. La segunda se refiere a la Ley de
Sociedades Mercantiles (cuyo nombre fue cambiado, con posterioridad, por
el de Ley General de Sociedades, sin variar su contenido esencial), la que ad-
quirió vigencia el 12 de agosto de 1966. La tercera es la de la actual Ley Ge-
neral de Sociedades, vigente desde el 1 de enero de 1998.
Para analizar las distintas concepciones que sirvieron de base a nuestra
normativa societaria, en cada uno de los tres cuerpos de leyes antes referidos,
es indispensable recordar la forma como se originaron. En el primer caso, la
génesis del Código de Comercio de 1902 se encuentra en el Decreto Supremo
del 28 de febrero de 1898, que designó a la Comisión encargada de su redac-
ción. Los tres juristas nombrados recibieron un encargo del Poder Ejecutivo,
que consistía, textualmente, en "adaptar a nuestras costumbres mercantiles,
forma de Gobierno y organización de nuestros juzgados y tribunales, el Códi-
go de Comercio que rige en la Península Ibérica desde el 1 de enero de 1886,
según el texto de la Ley y el Real Decreto de 22 de Agosto de 1885". Nótese
que, curiosamente, como señala Miguel Antonio de la Lama 0 >,dicho Código
nunca estuvo vigente en Portugal, sino solamente en España, que no es toda
la península ibérica. Ahora bien, dejando de lado lo anecdótico y volviendo a
·lo esencial, el Decreto Supremo de 1898 contenía un encargo de legislar, pero
con un modelo obligatorio, frente al cual se podía innovar, solamente, en lo
que representase adecuar aquellos preceptos del Código de Comercio espa-
ñol que se encontrasen en conflicto con las costumbres mercantiles, forma de
Gobierno u organización jurisdiccional del Perú.
Cierto es que, en la práctica, la Comisión rebasó sus facultades, al introdu-
cir normas adicionales sobre cheques, prenda mercantil, instituciones hipoteca-
rias, martilleros, letras de cambio y cuenta corriente. Sin embargo, en materia
'' societaria no se produjeron mayores modificaciones. Los artículos 124 al 231
de nuestro Código de 1902 reprodujeron, en el mismo orden, iguales capítu-
los y muy ligeras variantes, los textos de los artículos 116 al 238 del Código
español de 1885, (eliminando solamente algunos artículos sobre "bancos de
crédito territorial"). Los temas tocados por dichas normas son, también, los
mismos. La sociedad anónima y las acciones quedaron reguladas en solamente
18 artículos (frente a 19 del Código español). Finalmente, también en materia
(1) De la Lama:"Códigode Comercio".Libreríae ImprentaGil. Lima, 1902.Página185.
16
INTRODUCCIÓNA LA PRIMERAEDICIÓN
societaria, nuestros legisladores no redactaron exposición de motivos, 'adop-
tando textualmente la del Código elegido como su modelo.
Debido a ello, los principios generales de las disposiciones societarias de
nuestro Código de 1902 están señalados por la exposición de motivos del Có-
digo español, uno de cuyos párrafos es suficientemente ilustrativo:
"Era necesaria una ley que determinase esos principios, inspirada en el
respeto más absoluto al principio de libertad de asociación, sin trabas ni
fiscalizaciones de ninguna especie; que estableciera, como única garantía,
para los derechos de tercero, la publicidad; y en la que cupieran, dentro
de sus anchos moldes y de su expansivo espíritu, cuantas combinaciones
pueda concebir la actividad humana acerca del derecho de asociación,
siempre que sean lícitas y honestas y no se opongan al Derecho natural
y a la moral"<2>.
Resulta muy claro que, en materia societaria, la tónica del Código español
(y, por ende, del nuestro), era la de una total aceptación de la autonomía de la
voluntad privada, el rechazo de preceptos sobre fiscalización, la ausencia real
de normas que cautelasen la esencia de cada tipo societario y la inexistencia de
reglas de protección en favor de terceros, cuya única garantía pasaba a ser la
publicidad. Como señala Joaquín Garrigues, el Código no prohibía nada y lo
permitía todo<3>.
Este liberalismo a ultranza, si bien es propio del espíritu decimonónico,
no era, sin embargo, unánime, en la Europa de fines del siglo XIX. En 1885,
fecha de publicación del Código español, existían legislaciones más avanza-
das en materia de regulación de la sociedad anónima, como, por ejemplo, la
Ley francesa de 1867. Las normas que tendían a preservar la esencia de los
distintos tipos societarios, a evitar los abusos en la administración de las so-
ciedades anónimas, a establecer reglas claras de fiscalización y de amparo a
los accionistas minoritarios y a los terceros, no eran en absoluto desconocidas
ni ausentes de las legislaciones, en las últimas décadas de ese siglo. Por ello,
tanto el Código español como el nuestro se encontraban inspirados por una
corriente conceptual que, aún cuando se mantenía en boga, ya era materia de
no pocos cuestionamientos y modificaciones.
(2) "Códigode Comercio"de ManuelGarcíaCalderón.MejíaBaca.Lima. 1957.Página81.
(3) Garrigues-Uría.
"Comentario
a la Ley de SociedadesAnónimas".TerceraEdición.ImprentaAguirre.
Madrid. 1976. Tomo l. Página 711.
17
 - DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE EL!AS LAROZA
Es quizás por ello que no pasó mucho tiempo sin que se iniciara el proceso
de formulación de un nuevo Código de Comercio peruano, que sustituyera al
de 1902. Ya en 1929 el Congreso Nacional aprobó la Ley 6606, promulgada
el 16 de marzo de ese año, por la que se nombró a la Comisión encargada del
estudio del nuevo Código, la que puso en marcha una reforma que, lamenta­
blemente, solo se ha logrado en parte, a pesar de haber transcurrido desde en­
tonces más de setenta años. Al día de hoy todavía están vigentes numerosas
normas del Código de 1902. Sin embargo, en lo relativo al Derecho Societa­
rio, la Ley 6606• produjo mejores resultados.
Promulgada la Ley 6606, la Comisión nombrada no llegó a funcionar,
siendo sustituida por otra, designada por el Decreto Supremo 193-A, del 20 de
octubre de 1936, la que tampoco dio cumplimiento a su cometido. Reactiva­
/
;
da con nuevos miembros, por Resoluciones Supremas del 12 de julio de 1941
y 18 de abril de 1942, fue reinstalada como resultado del Decreto Supremo
· 511, del 15 de julio de 1950, conforme aparece de la Resolución Ministerial
4455, del 10 de octubre de 1951. Luego fue ampliada con nuevos integrantes
por- Resolución Legislativa 12842, de 2 de octubre de 1957 y por el Decreto
Ley 14534, del 27 de junio de 1963.
Como resultado de sus deliberaciones, a partir del año 1963, la Comisión
Reformadora llegó a la conclusión que era sumamente urgente regular a las
sociedades mercantiles en nuestro país, sin esperar a la conclusión de los tra­
bajos de reforma de todo el Código de Comercio. Por ello, decidió presentar
al Poder Ejecutivo, por adelantado, solo una parte del nuevo Código, a la que
denominó Proyecto de Ley "Libro de Sociedades Mercantiles" del Código
de Comercio. En la exposición de motivos de ese proyecto, con fecha 31 de
1; agosto de 1965, la Comisión Reformadora expresó qué había dado preferen­
cia a la codificación de las normas societarias, antes que al resto del Código,
debido a "la urgencia de modificar el régimen legal de la sociedad anónima,
dado el anacrónico sistema vigente que impide aprovechar esta figura jurídica
como medio de alentar las inversiones privadas y promover la organización de
empresas indispensables para acrecentar el desarrollo económico del país''<4>.
Presentado el proyecto al Congreso, la Ley 16123, del 6 de mayo de 1966,
autorizó su promulgación por parte del Poder Ejecutivo, pero previa una re­
visión final, dentro del plazo de noventa días, a cargo de una Comisión Revi­
sora que fue nombrada y que dio oportuno cumplimiento al encargo. Así, por
(4) Exposición de Motivos del Proyecto de Ley de Sociedades Mercantiles. Lima. 31-8-1965.
18
INTRODUCCIÓN A LA PRIMERA EDICIÓN
Decreto Supremo del 27 de julio de 1966 fue promulgada la Ley de Socieda­
des Mercantiles, publicada del 9 al 11 de agosto y que entró en vigencia el 12
de agosto de 1966. Se completó así un proceso de más de 37 afios, que dio
como fruto una reforma integral de nuestra legislación societaria, de mucha
importancia para su época.
Del texto de la exposición de motivos, transcrito anteriormente, resulta
evidente que el objeto principal de la reforma fue dar una nueva normativa
para la sociedad anónima. Esta forma societaria había adquirido una predo­
minancia casi absoluta sobre las demás, en la segunda mitad de nuestro siglo.
Así como la crítica principal al Código español de 1885 y a nuestro Código de
1902 había sido la carencia de regulación adecuada para la sociedad anónima,
los codificadores de 1965 concentraron sus esfuerzos en dotarla de una nor­
matividad moderna y completa. Sin duda, lo lograron, dentro de las corrientes
económicas, políticas y doctrinarias de su época.
La nueva Ley conservó las formas tradicionales de la sociedad colectiva
y las sociedades en comandita, añadiendo normas sobre la sociedad comercial
de responsabilidad limitada, sucursales, disolución, transformación y fusión de
sociedades, asociaciones en participación y sociedades irregulares. Sin embar­
go, es evidente que la parte más importante fue reservada a la sociedad anó­
nima (191 artículos, contra 18 del Código de 1902, a los que debe añadirse la
parte general de la ley y los preceptos sobre sucursales, in-egularidad, disolu­
ción, transformación y fusión, que también le son aplicables).
A diferencia de los codificadores de 1898, los autores del proyecto de 1965
no fueron conminados a observar un modelo determinado. Sin embargo, allí
estaba, en forma sumamente oportuna, la en ese entonces novísima Ley de
Sociedades Anónimas espaflola de 1951, que respondía plenamente a la nue­
va corriente ultraregulatoria, en boga durante esa época. Después de muchas
décadas de absoluto liberalismo, lo adecuado no era confiaren la autonomía
de la voluntad privada, sino limitarla sustancialmente. Si antes la tónica había
sido "no prohibir nada y permitirlo todo", ahora se trataba de regularlo todo y
dejar a las partes la menor flexibilidad posible.
Como hemos manifestado líneas arriba, la parte medular de la Ley de So­
ciedades Mercantiles de 1966 era la nueva reglament�ción de las sociedades
anónimas. Pues bien, en ese rubro, es suficiente una simple comparación para
concluir que ella se inspiró básicamente en el texto mismo de la Ley de Socie­
dades Anónimas española de 1951. El tenor de numerosos artículos es idénti­
co. No menos numerosos son aquellos preceptos en los que las únicas diferen­
cias son formales, ya sea por redacción, orden de presentación o terminología.
19
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:\ ~~- 0 ;-i.~'\ i.,S/ oEREcHo soc1ErARro PERUANO I ENRIQUE ELIAs 1ARozA INTRODUCCIÓNA LA PRIMERAEDICIÓN
•.. \'.'•· //:;'/
••·,·---LQ§,cápítulosy temas son prácticamente los mismos y en igual secuencia. Las A partir del año 1990 resultaba evidente la necesidad de reformar inte-
diferencias entre los títulos, denominaciones y temas son también meramen- gralmente nuestra legislación societaria. Temas tan importantes como, entre
te formales. La principal originalidad fue la inclusión de reglas sobre la "Co- otros, las sociedades anónimas abiertas, las acciones sin derecho a voto, la
misión de Control" (nombre que la Comisión Revisora de la Ley cambió por reserva de la preferencia registra!, las sociedades de accionariado difundido
el de Consejo de Vigilancia), órgano que, por otra parte, podía ser fácilmente y los certificados de suscripción preferente, fueron materia de legislación es-
,,,,i
,, eliminado en todas aquellas sociedades que tuviesen auditoría externa o par- pecial, modificatoria de la Ley de Sociedades. Las distintas modalidades que
i ticipación de las minorías en el Directorio (que, en la práctica, resultaron ser podía adoptar la sociedad anónima, el crecimiento del mercado de valores, la
la casi totalidad de las sociedades anónimas, en el periodo de 1966 a 1997). globalización de la economía, las colocaciones de empresas del Perú en los
mercados financieros internacionales, las emisiones de obligaciones, la inver-
En suma, si bien no existió en este caso un mandato concreto con respec-
sión nacional y extranjera en sociedades constituidas en el Perú, entre otras
to a un modelo obligatorio, los codificadores de 1965 hicieron prácticamente
tantas exigencias de los nuevos mercados, requerían de una legislación que
lo mismo que los de los últimos años del siglo XIX: mantener una sujeción de
fuese moderna, práctica y adecuada a las múltiples necesidades de las empre-
nuestro Derecho Societario a las normas vigentes en España. Tan modelo fue
sas y al mundo moderno. Esa legislación debía desterrar algunos de los rígidos
el Código español de 1885 del nuestro de 1902 como la Ley de 1951 lo fue
sistemas controlistas e innecesarias limitaciones y prohibiciones en la estruc-
con respecto a la Ley de Sociedades Mercantiles de 1966. Ello no significa, sin
tura de las sociedades anónimas y, sin abandonar su adecuada fiscalización,
embargo, que el resultado de esta experiencia sea negativo. Por el contrario,
lograr un marco legal basado principalmente en la autonomía de la voluntad
aun cuando en 1966 hubiese sido recomendable la inclusión de instituciones
privada. Paralelamente, la integridad del sistema legal peruano fue materia de
y cambios que estaban en pleno desarrollo (desde que el modelo de 1951 te-
una profunda renovación, que ocurrió principalmente durante los años 1991
nía más de quince años de vigencia), la nueva Ley tuvo general aceptación y
y 1992, a la que no podían sustraerse los códigos más importantes, entre ellos
representó un avance importante para nuestro Derecho Societario en esa épo-
la Ley de Sociedades.
ca. Por otra parte, la calidad de las obras de los, juristas españoles, que fueron
comentaristas de la Ley de 1951, ayudó sobremanera al estudio e interpreta- En este contexto, siendo Ministro de Justicia el Dr. Femando Vega Santa
ción de los preceptos de nuestra propia Ley del año 1966. Gadea, el Supremo Gobierno expidió la Resolución Ministerial 424-94-JUS,
del 1 de septiembre de 1994, en la cual se nombró a la Comisión encargada
Lamentablemente, nuestra Ley de Sociedades Mercantiles adoleció del
de formular un Anteproyecto de la nueva Ley General de Sociedades. Fruto
mismo defecto que el Código de 1902: una excesiva permanencia en el tiempo.
de más de dos años de trabajo, la Comisión presentó el Anteproyecto en Di-
A los quince años de vigencia que tenía su modelo (la Ley de 1951), se aña-
ciembre de 1996, el que fue sujeto a la revisión del Congreso, primero a tra-
dieron otros treinta y tres años, lo que da un total de cuarenta y ocho. Como
vés de una Comisión Revisora especial y luego por la Comisión Permanente,
resultado de ello, no es de extrañar que durante ese largo periodo fueran le-
quienes mantuvieron lo esencial del Anteproyecto, realizaron aportes y algu-
gisladas diversas modificaciones de esa Ley.
nas modificaciones de importancia en los textos, cuyo elogio o crítica contie-
En 1984 se produce en nuestro país la integración de todas las distintas ne esta obra, y volvieron a incluir la normativa sobre sociedades comercia-
formas societarias en un solo cuerpo legal, pues antes las sociedades civiles les de responsabilidad limitada, que había sido desechada por los autores del
eran reguladas por el Código Civil, mientras que las sociedades comerciales Anteproyecto. El texto así revisado fue aprobado por la Ley 26887, de 19 de
eran materia exclusiva de leyes mercantiles. El Decreto Legislativo 311; del 12 noviembre de 1997, promulgada el 5 de diciembre siguiente y publicada el 9
de noviembre de 1984, cambia el nombre de la Ley de Sociedades Mercantiles del mismo mes, entrando en vigencia el 1 de enero de 1998.
por el de Ley General de Sociedades. El nuevo nombre no entraña modifica-
Surge así una nueva ley societaria que, a los casi dos años de vigencia,
ción alguna para los cinco tipos societarios contemplados por la Ley de· 1966,
ha sido en general materia de elogios y, en todo este período, ha sufrido sola-
que permanecen inalterados. Pero se añaden a la Ley General de Sociedades
mente cuatro modificaciones de mínima importancia: la de un inciso del ar-
las normas sobre sociedades civil_es(la Ordinaria y la de Responsabilidad Li-
tículo 161, relativo a los directores de la sociedad anónima que son nombrados
mitada), que antes se encontraban en el Código Civil.
i
por las acciones de propiedad del Estado (de muy discutible sustento, según

20 21
 ,
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
comentamos en esta obra); la del artículo 232, que amplía el plazo de cadu-
cidad para el cobro de dividendos en sociedades anónimas abiertas; la de la
primera disposición transitoria, que extiende el plazo para que las sociedades
se adecúen a la nueva Ley; y, finalmente, el añadido de una disposición final
novena, que aclara la prioridad en la aplicación de la ley especial en los casos
de sociedades que se acogen al procedimiento de reestructuración patrimonial.
Esto no significa que opinemos que la Ley, para ser buena, no debe ser modi-
ficada en el futuro. Por el contrario, es propio de soda codificación societaria
que, en un periodo relativamente corto (y cuantas veces sea necesario), sea
modificada, mejorada y ampliada, mediante el aporte de nuevas instituciones
y preceptos. Y que, en un lapso no mayor de veinte a veinte y cinco años, sea
totalmente reformada. Ello responde a la naturaleza dinámica y necesariamente
cambiante del Derecho Societario, que sigue la evolución, siempre acelerada,
de las actividades económicas.
¡ La nueva Ley General de Sociedades no tiene un modelo concreto, a di-
1,
ferencia de las anteriores. Tampoco se inspira en la novísima Ley de Socieda-
des Anónimas española de 1989. Esta última sigue la tónica del actual Dere-
'I
1
cho Societario europeo continental y se caracteriza, en consecuencia, por un
,11
¡¡ reglamentarismo aun más rígido y frondoso que el de la Ley de 1951. Nuestra
¡;: Ley se ha inspirado en muchas fuentes, sin descartar la influencia tradicional,
española y europea continental. Incluye numerosas disposiciones e institucio-
nes nuevas en el Derecho Societario peruano, que tienen su origen en la doc-
trina europea, en el Derecho anglosajón, en la propia evolución del Derecho
latino, especialmente en Argentina y Perú, y en las experiencias acumuladas
por la práctica en nuestro país y en otras naciones latinoamericanas. Muchas
,1 son innovadoras en su concepción, ordenamiento o reglamentación, pero, de
"' una u otra manera, provienen de alguna de esas fuentes. En suma, es una Ley
moderna, que se basa en mayor medida que la anterior en la autonomía de la
voluntad privada, sin desdeñar en absoluto las instituciones esenciales para la
fiscalización de los administradores y la salvaguarda de los derechos de ac-
cionistas minoritarios y de terceros.
1
1 acuerdos societarios, así como de las circunstancias en las que ellas no pue-
Si tuviésemos que elegir, sucintamente, entre las numerosas modificacio-
!
nes e innovaciones que la Ley aporta al Derecho Societario peruano, las de
mayor amplitud y trascendencia, nos inclinamos por las contenidas en el Libro
Primero, sobre reglas aplicables a todas las formas societarias, las del Libro
Segundo, referente a las sociedades anónimas, y las de la Sección Segunda del
1
Libro Cuarto, que lleva el título de Reorganización de Sociedades. Estos tres
1
temas conforman, en nuestra opinión, la parte medular de la Ley.
'
22
INTRODUCCIÓNA LA PRIMERAEDICIÓN
En lo tocante al primero, destacan la eliminación de las diferencias esen-
ciales entre sociedades mercantiles y civiles, que en nuestro concepto siempre
fueron meramente formales y no de esencia, el abandono de la teoría contrac-
tual, como fundamento de la naturaleza jurídica de las sociedades, y la plena
admisión de los convenios entre socios o entre socios y terceros, cuando ellos
son comunicados a la sociedad. Esto último pone fin, en nuestro derecho posi-
tivo, a la prolongada e infructuosa polémica doctrinaria sobre su validez frente
a la sociedad. Con criterio moderno, la Ley establece que todas las sociedades
están obligadas a respetar dichos convenios y, debido a ello, a asumir su pleno
conocimiento, su custodia, su aceptación, y la responsabilidad en los casos en
que sean incumplidos, siempre que le hayan sido comunicados. De esta ma-
nera los convenios se convierten, en la práctica, en un nuevo y tercer pilat de
la estructura societaria propiamente dicha, al igual que el pacto social y el es-
tatuto, sin por ello vulnerar los derechos de los socios que no los aprobaron.
Muchos otros preceptos nuevos del Libro Primero tienen, también, singu-
lar importancia: la obligación de establecer normas estatutarias en todos los
tipos de sociedad; el retorno a la pluralidad mínima de dos socios, inclusive
en la sociedad anónima, abandonando así los mínimos que arbitrariamente se
establecieron en muchas legislaciones (inclusive la nuestra), sin ningún fun-
damento válido; la reserva de la preferencia registra!; una mejor reglamenta-
ción del derecho sobre la denominación y la razón social, para todas las for-
mas societarias; las disposiciones expresas que protegen al tercero de buena
fe frente a actos ultra vires aprobados por personas debidamente facultadas
por la sociedad; un procedimiento expeditivo para que cualquier persona, que
renuncia a un nombramiento de una sociedad, pueda inscribir directamente
su renuncia en el Registro, si la sociedad es morosa en aceptarla; la reglamen-
tación de la inscripción de poderes, eliminando cualquier necesidad de una
doble inscripción, que antes era indebidamente requerida por los Registros;
la validez inmediata de los aportes de títulos valores o de documentos de cré-
dito, siempre que el obligado principal no sea el propio socio aportante; una
regulación más adecuada de los casos de nulidad del pacto social y de los
den ser declaradas, instituto, este último, que es propio del Derecho Societa-
rio; la eliminación de todos los plazos que establece el Derecho común para
los contratos preparatorios que celebren las sociedades o los que se refieran a
acciones, participaciones o títulos emitidos por ellas, con la única excepción
de aquellos que contemple la propia ley societaria; las publicaciones a nivel
nacional que debe efectuar el Registro, de conformidad con el artículo 44; la
prórroga automática de los plazos existentes en favor de socios y de terceros,
23
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
1
en cualquier caso de mora en la realización de publicaciones obligatorias; la
i,1'
obligatoriedad para la sociedad de los pactos de arbitraje o de conciliación
que figuren en el estatuto; y, finalmente, la conversión a plazos de caducidad
de los plazos que antes eran de prescripción, evitando así los inconvenientes
legales de la suspensión, la interrupción y la necesidad de invocación expre-
sa, propias de esta última.
En el Libro Segundo, correspondiente a la sociedad anónima, la nueva
Ley adopta concepciones según las cuales la estructura de este tipo societario
no debe ser estática y única, para toda clase de empresas; y, además, que su
regulación debe ser más flexible y amplia, para responder a los retos y nece-
sidades de la empresa moderna. Esto lleva a dos conjuntos de modificaciones
esenciales: el primero consiste en legislar tres modalidades o regímenes di-
ferentes, que representan a su vez tres opciones distintas que puede adoptar
cualquier sociedad anónima, sin que ello signifique que sean tres formas so-
cietarias diferentes; el segundo hizo necesaria la introducción de importantes
cambios en el régimen de las acciones y otros títulos que la sociedad emite y
en el funcionamiento de sus órganos de gobierno.
La existencia de diferentes modalidades legales para la sociedad anónima
no es una creación de la nueva Ley, desde que existen antecedentes al respecto
en el Derecho comparado y en nuestras propias leyes. En el Perú, el Decreto
Legislativo 672, en septiembre de 1991, contempló normas especiales para
"sociedades anónimas de accionariado difundido". Poco después, en Noviem-
bre del mismo año, por Decreto Legislativo 755 se estableció un régimen de
sociedades anónimas abiertas". En ambos casos (que, hasta cierto punto, fue-
ron redundantes), no se crearon tipos diferentes de sociedad, sino únicamente
normas de excepción para aquellas sociedades anónimas que cumpliesen los
requisitos para ser consideradas en una u otra modalidad.
La novedad en nuestro Derecho Societario consiste en que la Ley, estable-
ciendo que solo hay una forma de sociedad anónima, permite que cada sociedad
pueda optar por cualquiera de las tres modalidades; y también, si cumple con
los requisitos, puede cambiar de modalidad, cuantas veces lo considere con-
veniente o necesario. No se trata, entonces, de formas societarias diferentes,
pues en ese caso cada cambio de modalidad significaría un proceso de trans-
formación legal para la sociedad. La Ley señala, por el contrario, que cualquier
cambio de modalidad se realiza mediante un sencillo proceso de adaptación,
que implica solamente la variación del pacto social y del estatuto. Así, a lamo-
dalidad normal o regular de la sociedad anónima (siglas S.A.), se añaden otras
dos: la de sociedad anónima abierta (siglas S.A.A.) y la de sociedad anónima
24
INTRODUCCIÓNA LA PRIMERAEDICIÓN
cerrada (siglas S.A.C.). La primera es la típica estructura para sociedades abier-
tas al público y debe ser adoptada algunas veces en forma obligatoria y otras
por decisión de los accionistas. En cambio, la segunda se asume siempre por
elección voluntaria de los socios y sirve como una estructura para sociedades
que, pudiendo ser de una envergadura económica muy grande, mediana o pe-
queña, cuentan con un número de socios reducido; allí encontramos una ad-
ministración más directa por parte.de los socios y una marcada presencia del
elemento personal en el capital y en el manejo societario.
La sociedad anónima abierta, como toda compañía de accionariado difun-
dido, tiene una estructura reservada para empresas de muchos accionistas o
que hace oferta pública de acciones o de obligaciones convertibles; se inscri-
be en el Registro Público del Mercado de Valores y está sujeta al control de la
Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV); las te-
nencias mínimas de acciones para convocar a la junta general de accionistas,
para constituir quórum y para adoptar acuerdos en las asambleas (inclusive
mayorías calificadas), son muy inferiores a las de la sociedad anónima ordina-
ria; los plazos de convocatoria y de inscripción de acciones para la junta son
más amplios; no proceden en ellas los pactos de limitación a la libre transmi-
sibilidad de las acciones; se exceptúan algunos casos en que no opera el dere-
cho de suscripción preferente en los aumentos de capital; la tenencia mínima
de acciones para ejercer el derecho de información es también más reducida;
y la decisión voluntaria de la junta para excluir a la sociedad del Registro de
Valores, abandonando así la modalidad abierta, da lugar al ejercicio del dere-
cho de separación, o derecho de receso.
Por su parte, la sociedad anónima cerrada es una modalidad que se adopta
siempre en forma voluntaria, desde el momento de la fundación de la socie-
dad o posteriormente; el número de sus accionistas no puede exceder nunca
de veinte y no está facultada para negociar sus acciones en bolsa; el derecho
de adquisición preferente, por parte de los socios, en cualquier caso de venta
de acciones, existe por mandato de la ley, aunque puede ser eliminado por el
estatuto; la sociedad cerrada puede funcionar sin directorio, en cuyo caso el
único :órgano de administración es la gerencia; se admiten las sesiones no pre-
sencia,les, tanto para el directorio, cuando Jo hay, como para las jumas gene-
rales de accionistas; puede adoptarse el sistema de convocatoria por esquelas,
correo' electrónico, facsímil, u otros medios, para las juntas generales de ac-
cionistas eliminándose así los avisos en los periódicos; el estatuto puede esta-
blecer ,d;rechos de preferencia para la propia sociedad en los casos de ventas
de acciones, cláusulas de consentimiento, limitaciones para la representación
25
 r
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
en las juntas por parte de terceros y derechos de preferencia en casos de falle-
cimiento de un socio o de enajenación forzosa de sus acciones.
Como en toda Ley que modifica sustancialmente la estructura de la so-
' ciedad anónima, el capítulo de las acciones y otros títulos contiene numerosas
'i'
innovaciones, cualquiera que sea la modalidad elegida por la sociedad. Por
referir solamente las principales, se establece obligatoriamente que todas las
acciones deben tener el mismo valor nominal, aun si existen distintas clases
de acciones; se norma con toda claridad los distintos momentos de creación y
de emisión de acciones; se amplía a los casos de aumento de capital la prohi-
bición de emitir o enajenar acciones antes de la inscripción en el Registro; se
preceptúa que todas las acciones oe la sociedad tienen los mismos derechos,
salvo acuerdo expreso en contrario, inclusive las acciones que adeudan divi-
dendos pasivos, siempre que no se encuentren en mora; se autoriza el pago
de acciones por suma inferior al valor nominal; se permite y se regula la emi-
sión de acciones sin derecho a voto; se faculta la creación y mantenimiento de
acciones en cartera; se permiten las prohibiciones temporales para la enajena-
ción de acciones, limitadas a un plazo máximo de diez años; se autorizan las
"obligaciones adicionales", que gravan a las acciones, a diferencia de las pres-
taciones accesorias, que son de cargo del accionista; se estatuye la posibilidad
de emitir títulos de opción, denominados "opciones"; libremente negociables
o no, que representan para el titular el derecho a futuro de suscribir nuevas
acciones de la sociedad, en los plazos y condiciones que figuran en el título; se
reglamenta los certificados de suscripción preferente en los casos de aumento
de capital; se autoriza la representación de las acciones mediante certificados,
anotaciones en cuenta o cualquier otra forma que sea permitida por la ley; se
faculta la libre transferencia de los certificados de depósito de aportes, en los
procesos en que se recurre a la oferta a terceros, y la conversión automática
de acciones de una clase a otra; se permite que los certificados de acciones,
cuando los hay, puedan ser transferidos por endoso; se obliga a que todas las
ficciones de propiedad de un solo accionista sean representadas en la junta por
una sola persona; y se establecen nuevas normas para regular, en forma más
apropiada, la adquisición por parte de la sociedad de sus propias acciones, la
tenencia indirecta de acciones y los derechos y gravámenes sobre ellas.
1
No menos importantes son las nuevas normas con respecto a los órganos
de gobierno de la sociedad anónima. Por citar algunos: la eliminación de la
1:
distinción entre juntas generales ordinarias y extraordinarias, fuente de muchas
'I',
polémicas, estableciéndose que la junta general es una sola, sea ella la obliga-
toria anual o cualquiera otra; el cómputo único del quórum, válido para toda
la sesión, al comienzo de la misma; la validez del quórum constituido por las
26
INTRODUCCIÓNA LA PRIMERAEDICIÓN
acciones de un solo accionista concurrente; el derecho del accionista de esta-
blecer, antes de la junta, para cuáles puntos de la agenda sus acciones acep-
tan ser consideradas en el cómputo del quórum y para cuáles no; los casos de
quórum y mayorías calificadas que pueden obviarse cuando la aprobación de
la materia en cuestión surge de un mandato de la ley; el directorio facultativo
en las sociedades anónimas cerradas; la realización de sesiones del directorio
no presenciales, en la sociedad anónima ordinaria, a través de métodos escri-
tos, electrónicos o de otra naturaleza; la posibilidad de adoptar acuerdos fuera
de sesión; una regulación más completa de los procesos de impugnación de
acuerdos y de las causales y acciones de responsabilidad contra los directores
y gerentes; y la inclusión expresa de la figura del gerente general.
Por último, tal como hemos expresado anteriormente, la reorganización de
sociedades constituye igualmente una Sección de singular importancia de la
nueva Ley, en la que encontrarnos interesantes innovaciones y aportes a nues-
tro Derecho de las Sociedades. No solamente se regulan las instituciones ya
tradicionales de la transformación y de la fusión, en los dos primeros títulos,
sino que se añade dos nuevos, el de la escisión y el de las otras formas lega-
les de reorganización. En los dos iniciales se trata de instituciones contempla-
das en la Ley anterior y ampliamente conocidas, pero es interesante como la
normativa de la nueva Ley resuelve, en forma práctica, muchas de las trabas
e innecesarios requisitos que exigían los preceptos del pasado, principalmen-
te en lo tocante a los temas de la fecha de entrada en vigencia de la transfor-
mación y de la fusión, la formulación de balances, el proyecto de fusión, las
reglas sobre la relación de canje, el caso de la fusión simple y la fusión de so-
ciedades en liquidación. Por otra parte, los títulos tercero y cuarto contienen
reglas, enteramente nuevas en nuestra legislación, sobre escisiones, la deno-
minada reorganización simple, las operaciones múltiples en las que se combi-
nan escisiones, fusiones y transformaciones, las ope;aciones simultáneas y las
reorganizaciones de sociedades constituidas en el extranjero y de sucursales
radicadas en el Perú de sociedades constituidas fuera de nuestro país. Especial
mención merecen las disposiciones de la nueva Ley que permiten que todas
las o~eraciones de reorganización puedan celebrarse, al mismo tiempo, entre
toda clase de sociedades, cualquiera que sean sus distintos tipos, y también
entre sociedades y otras clases de personas jurídicas no societarias.
Hemos querido que esta introducción versara sobre la historia de las gran-
des variantes ocurridas en nuestro Derecho Societario, en el siglo que concluye,
y sobre lo que consideramos que son las partes más importantes de la nueva
Ley General de Sociedades de 1998. Creemos estar frente a una codificación
interesante, moderna e innovadora.
27
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA

Esta obra tiene un objeto principal: realizar un primer estudio, en profun-

didad, de sus normas, a la luz de la doctrina jurídica, del Derecho comparado
'
!
y de la experiencia acumulada en treinta y siete años de ejercicio profesional
y treinta y cinco de cátedra en nuestra alma máter, la Facultad de Derecho
de la Universidad Católica del Perú. Durante el análisis exponemos lo que NOTA PARAEL LECTOR
en nuestra opinión son sus virtudes y, también, sus defectos. Esperamos, con
ello, contribuir a su estudio y al desarrollo y mejoramiento futuro de nuestro
Derecho Societario.
l. La presente edición contiene los textos originales de los comentarios que
Lima, 15 de noviembre de 1999 el Dr. Enrique Elías Laroza realizó a cada uno de los artículos de la Ley
General de Sociedades, LeyNº 26887, a la cual el autor se refiere con fre-
Enrique ELÍAS LAROZA cuencia como la "nueva Ley", toda vez que dichos comentarios fueron
elaborados al poco tiempo de haber sido publicada la ley societaria.
2. Para efectos de esta nueva edición, y pese a que a la fecha se mantiene vi-
gente el pensamiento del autor respecto de las diversas disposiciones de la
Ley General de Sociedades, se han actualizado las referencias legislativas
que se mencionan a lo largo de la obra a través de notas a pie de página
' -identificadas como (NOTA DEL EDITOR/ RE&M)- con el propósito
de informar al lector sobre los cambios normativos (derogaciones o mo-
1

,1

dificaciones legales) que se han suscitado con posterioridad a la publica-

ción de la edición anterior de la obra.
3. Asimismo, todas las concordancias incluidas por el autor, en la edición
original, en cada artículo de la Ley General de Sociedades, han sido revi-
sadas y complementadas en esta nueva edición. Las concordancias refe-
1 ,, ridas a normas que han sido derogadas se han sustituido por las que co-
' 1
rresponden a las normas actualmente vigentes; tal es el caso, por ejem-
plo, del Reglamento del Registro Mercantil que ha sido sustituido por el
Reglamento del Registro de Sociedades (Res.Nº200-2001-SUNARP/SN
l
I,'
de 27/07/2001).
1
4. Por último, con la finalidad de complementar los comentarios del autor al
articulado de la Ley General de Sociedades, se han incluido en esta nue-
va edición de la obra diversos extractos de la jurisprudencia emitida por
]
el Poder Judicial y el Tribunal Registra! en los últimos años, relacionada
,

con los temas que están regulados en cada una de las disposiciones de di-
cha ley.

28 29
 ABREVIATURAS
DE LASCONCORDANCIAS

c. Constitución Política del Perú (30/12/1993)

ce. Código Civil (D. Leg. N° 295 de 25/07/1984)
CP. Código Penal (D. Leg. Nº 635 de 8/04/1991)
CPC. T.U.O. del Código Procesal Civil (R.M. Nº 010-93-JUS de 23/04/1993)
CT. T.U.O. del Código Tributario (D.S. N° 133-2013-EF de 22/06/2013)
LA Ley de Arbitraje (D. Leg. N° 1071 de 28/06/2008)
Ir
r;
LAFP T.U.O.de la Ley del SistemaPrivadode Administraciónde Fondosde
!..j
Pensiones (D.S. Nº 054-97-EF de 14/05/1997)
LC Ley de Conciliación Extrajudicial (Ley N° 26872 de 13/11/1997)
LCE Ley de Contrataciones del Estado (D. Leg. N° 1017 de 4/06/2008)
LDA Ley sobre el Derecho de Autor (D. Leg. N° 822 de 24/04/1996)
LEIRL Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (D.L.
N° 21621 de 14/09/1976)
LGE Ley General de Expropiaciones (Ley N° 27117 de 20/05/1999)
LGM Ley de la Garantía Mobiliaria (Ley N° 28677 de 1/03/2006)
LGMI T.U.O. de la Ley General de Minería (D.S. N° 14-92-EM de 3/06/1992)
LGP Ley General de Pesquería (D.L. Nº 25977 de 22/12/1992)
LGS Ley General de Sociedades (Ley Nº 26887 de 9/12/1997)
LGSC Ley General del Sistema Concursa! (Ley Nº 27809 de 8/08/2002)
LGSF Ley Generaldel SistemaFinancieroy del Sistemade Segurosy Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros (Ley Nº 26702 de 9/12/1996)
LIGVeISC T.U.O.de la Ley del ImpuestoGenerala las Ventase ImpuestoSelectivo
al Consumo (D.S. N° 55-99-EF de 15/04/1999)
LIR T.U.O. de la Ley del Impuesto a la Renta (D.S. N° 179-2004-EF de
8/12/2004)
LMV T.U.O.de la Ley del Mercadode Valores(D.S.N° 93-2002-EFde 15/06/2002)
LMYPE T.U.O.de la Ley de Impulsoal DesarrolloProductivoy al Crecimiento
Empresarial (D.S. Nº 013-2013-PRODUCE de 28/12/2013)

31
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA ABREVIATURAS DE LAS CONCORDANCIAS

1,' D.LEG. 757 Ley 111arcopara el Crecimiento de la Inversión Privada (13/11/1991)

Ley del Notariado (D. Leg. N' 1049 de 26/06/2008)
"11! LN
'
Disposiciones complementarias a la Decisión. 486 de la Comisión de la D.L. 25602 Precisan que el cambio de modelo empresarial puede efectuarse a través
LPI
1

Comunidad Andina que establece el Régimep. Común sobre Propiedad
Industrial (D. Leg. N' I 075 de 28/06/2008)
LTV
RCP
Ley de Títulos Valores (Ley N' 27287 de 19/06/2000)
Reglamento Consular del Perú (D.S. N' 076-2005-RE de 5/10/2005)
/ acciones, dividendos y otros beneficios, no reclamados por accionistas
RGRP T.U.O. del Reglamento General de los Registros Públicos (Res.
N' 126-2012-SUNARP/SN de 19/05/2012)
Reglamento del T.U.O. de la Ley del Sistema Privado de Administración
RLAFP
de Fondos de Pensiones (D.S. Nº 004-98-EF de 21/01/1998)
Reglamento de la Ley de Conciliación modificado por el Decreto
RLC
Legislativo N' 1070 (D.S. Nº 014-2008-JUS de 30/08/2008)
Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto
RLIGVelSC
Selectivo al Consumo (D.S. Nº 029-94-EF de 29/03/1994)
de procesos de transformación, fusión y división con independización de
predios que deriven en una modalidad empresarial diferente (8/07/1992)
o.u.36-2000 Facultan al_MEF constituir patrimonios fideicometidos confonnados por
minoritarios de sociedades anónimas abiertas (6/06/2000)
D.S. 58-2007-PCM Dictan disposiciones referidas a la participación de los Notarios en el
servicio de constitución de empresas a través del Sistema Integrado de
Servicios Públicos Virtuales de la Ventanilla Única del Estado (8/07/2007)
D.S. 64-2000-EF Modifican apéndices del T.U.O. de la Ley del Impuesto General a las
Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, su Reglamento (30/06/2000)
D.S. 83-2001-EF Establecen disposiciones para la entrega de planillas de pago e infonnación
que requiera la ONP por parte de liquidadores de empresas en proceso de
disolución y liquidación (4/05/2001)

Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta (D.S. N' 122-94-EF de D.S. 2-96-JUS Crean el Índice Nacional de Reserva de Preferencia Registra! del Nombre,
RLIR
Denominación o Razón Social (11/06/1996)
21/09/1994)
Reglamento del T.U.O. de la Ley de Promoción de la Competitividad, D.S. 9-98-TR Reglamento para la aplicación del derecho de los trabajadores de la
RLMYPE actividad privada a participar en las utilidades que generen las empresas
Fonnalización y Desarrollo de la Micro y Pequeña Empresa y del Acceso
al Empleo Decente (D.S. Nº 008-2008-TR de 30/09/2008) donde prestan servicios (6/08/1998)

Reglamento del Registro de Sociedades (Res. Nº 200-2001-SUNARP-SN R. 19-2002- Establecen normas para la inscripción de sociedades mineras contractuales
RRS y sucursales de empresas constituidas en el extranjero que se establecen·
SUNARP/SN
de 27/07/2001)
en el país para desarrollar actividades mineras (14/01/2002)
l.¡ LEY27028 Ley que sustituye las acciones del trabajo por las acciones de inversión
D. 12-2000- Directiva que precisa el inicio del cómputo de plazos a que se refieren
1
(30/12/1998)
SUNARP/SN la novena y décima disposiciones transitorias de la Ley General de
LEY27034 Ley que modifica el D. Leg. Nº 774, Ley del Impuesto a la Renta Sociedades (22/11/2000)
1 (30/12/1998)
1
D. 2-2002- Establecennonnas para la inscripción de sociedades mineras contractuales y
1 LEY27269 Ley de Firmas y Certificados Digitales (28/05/2000) SUNARP/SN sucursales de empresas constituidas en el extranjero que se establecen en
el país para desarrollar actividades mineras (14/01/2002)
1 LEY27391 Ley que modifica las Leyes Nºs 27342 y 27343 (30/12/2000)
R. 210-2004/SUNAT Disposiciones Reglamentarias del D. Leg. Nº 943 que aprobó la Ley del
LEY27673 Ley que permite regularizar sociedades (21/02/2002)
Registro Único de Contribuyentes (18/09/2004)
LEY28233 Ley que prorroga la suspensión prevista en la octava disposición transitoria
1¡1 R. 234-2006/SUNAT Nonnas referidas a libros y registros vinculados a asuntos tributarios
de la Ley General de Sociedades (28/05/2004)
(30/12/2006)
1
LEY28370 Ley que incorpora artículos de protección a los accionistas minoritarios
R. 13-2013-SMV/01 Reglamento para el reconocimiento de la titularidad sobre acciones,
,¡ de las sociedades anónimas abiertas en la Ley General de Sociedades
dividendos y demás derechos en las sociedades anónimas abiertas
(30/10/2004)
(17/06/2013)
D.LEG.653 Ley de Promoción de las Inversiones en el Sector Agrario (1/08/1991)
R. 10440-2008-SBS Reglamento para constitución, reorganización y establecimiento de
D.LEG.662 Régimen de estabilidad jurídica a la inversión extranjera (2/09/1991) empresas y representantes de los sistemas financieros y de seguros
(18/10/2008)
D.LEG.681 Dictan normas que regulan el uso de tecnologías avanzadas en materia de
archivo de documentos e información (14/10/1991) R.1797-2011-SBS Modifican reglamento del registro del sistema de seguros (12/02/2011)

33
32
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

R. 12-98-EF/93.01 Normas contables referidas a valorización adicional de bienes de activo

fijo (18/04/1998)
R. 13-98-EF/93.0l Precisa alcances de principios de contabilidad generalmente aceptados a
que se refiere el artículo 223 de la Ley General de Sociedades (23/0711998)
R. 25-2001-EF/93.0l Precisa criterios de aplicación de factores de actualización menores a la
unidad para el ajuste integral de estados financieros (13/12/2001)
R.CONASEV Reglamento del Registro Público del Mercado de Valores (14/0211997)
79-97-EF/94.!0
R.CONASEV Reglamento de oferta pública primaria y de venta de valores mobiliarios
1
141-98-EF/94.!0 (21/1011998)
i;
1;
1
¡ R.CONASEV Reglamento de información financiera y manual para la preparación de la
1 i' 103-99-EF/94.!0 información financiera (26111/1999)
'1:

R.CONASEV
55- 2001-EF/94.!0
Reglamento de sanciones por infracciones a las Leyes del Mercado de
Valores, de fondos de inversión y sus sociedades administradoras, de
bolsa de productos, de empresas administradoras de fondos colectivos,
así como a sus normas reglamentarias (23/10/2001)
Libro
Primero
·,
R.CONASEV Normas relativas al acceso a información vinculada a la marcha societaria REGLAS
APLICABLES
ATODAS
111-2003-EF-94.!0 y convocatorias ajuntas en las sociedades anónimas abiertas (30/12/2003)
R.CONASEV Establecen disposiciones aplicables a las sociedades anónimas abiertas y
LASSOCIEDADES
15-2005-EF/94.!0 modifican la Res. Nº 111-2003-EF/94. l O, que aprobó normas relativas al
acceso a información vinculada a la marcha societaria y convocatorias a
juntas (15/03/2005)
R.CONASEV Interpretan alcances del artículo 97 de la Ley General de Sociedades,
24-2006-EF-94.!0 en términos aplicables cuando se trate de valores objeto de oferta pública
en el mercado de valores (23/05/2006)
R.CONASEV Reglamento sobre fecha de corte, registro y entrega (23/09/2006)
69-2006-EF/94.10
R. CONASEV Reglamento de fondos mutuos de inversión en valores y sus sociedades
68-2010-EF/94.01.1 administradoras a que se refiere el Título IX de la Ley del Mercado de
Valores (16/07/2010)
R. 538-98-EF/SAFP Título XI del compendio de normas del sistema privado de pensiones,
referido a fusión, disolución y liquidación de las AFP y la fusión de los
fondos que administran (12/1211998)
R. 79-2014-SNS/S Reglamento de fusión y normas complementarias de disolución liquidación
y de las instituciones administradoras de fondos de aseguramiento en
salud privadas y mixtas (2/07/2014)

34
1'

LIBRO PRIMERO
REGLAS APLICABLES A TODAS
LAS SOCIEDADES

1 ARTíciu,o1_" l La sociedad
Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o servi-
cios para el ejercicio en común de actividades económicas.
CONCORDANCIAS
C. arts. 2 inc. 17), 58 a 64.
CC. arts. 76, 77, 78, 79, 140, 1351.
LGS. arts. 11, 22, 25, 26, 39 párrs. 2 y 3, 51,295.
RRS. arts. 1 a VI, 1, 3 inc. a).

tl!e!!!~ 1.- Nueva definición aplicable a todas las sociedades. 2.- El fin común· de todas
r-~d,.,"~~

las sociedades. 3.- Sociedades mercantiles y sociedades civiles. 4.- La naturaleza

jurídica de la sociedad.

l. NUEVA DEFINICIÓN APLICABLEA TODAS LAS SOCIEDADES

La Ley General de Sociedades (en adelante "LGS" o "la Ley"), ha variado
radicalmente la definición común a todas las sociedades. No es un simple cam-
bio formal. Por el contrario, es una variación de carácter sustancial, que ori-
gina efectos jurídicos y prácticos de especial importancia,
Cuando en el Perú las sociedades mercantiles y civiles estaban reguladas
por cuerpos legales diferentes, sus respectivas definiciones recogían, lógica-
mente, esa disparidad. Así, el Código Civil de 1936, al establecer el concep-
to de sociedades civiles (que podían ser de responsabilidad limitada o con
responsabilidad ulterior de los socios frente a las deudas sociales) les atribuía
'I los siguientes caracteres esenciales: a) su naturaleza contractual, al legislar-
las en la Sección de Contratos; b) pluralidad obligatoria de dos o más socios;
i

l c) la obligación de los socios de poner en común algún bien o industria; y

d) la finalidad de los socios de dividirse entre sí las utilidades,
1

Por su parte, la Ley de Sociedades Mercantiles Nº 16123, en 1966, señaló

los siguientes elementos comunes para las cinco formas societarias comerciales:

37
 /

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

a) su definición como "contrato de sociedad"; b) pluralidad obligatoria de dos
o más socios y un mínimo de tres en la sociedad anónima; c) aporte de bienes
o servicios al patrimonio social; d) ejercicio en común de una actividad eco-
nómica; y e) el fin de los socios de repartirse las utilidades.
El Decreto Legislativo Nº 311, en 1984, unifica por primera vez la legis-
lación societaria en nuestro país al promulgar la Ley General de Sociedades,
que estuvo en vigencia hasta el 31 de diciembre de 1997. En una sola ley se
regulan todas las formas societarias, incluyendo a las sociedades civiles. La
definición común mantiene los elementos esenciales señalados por la Ley
Nº 16123, pero, al referirse a las sociedades civiles, establece que estas rea-
lizan "un fin común preponderantemente económico que no constituya espe-
culación mercantil".
La nueva LGS adopta ún criterio diferente. En el artículo bajo análisis,
al definir el objeto de todas las sociedades como "el ejercicio en común de
i
-! actividades· económicas", elimina de plano las distinciones tradicionales so-
bre fines de lucro o de especulación mercantil. Todas las sociedades tienen fin
económico y este es suficiente para la formación de cualquier clase de socie-
,.
1
regular la formación, organización, estructura y extinción de todas las so-
ciedades, debemos concluir que la nueva Ley, al unificar los fines societa-
rios y concentrar en un solo cuerpo legislativo los preceptos que regirán
a todas las sociedades en nuestro país, se convierte en el conjunto de las
normas fundamentales que estructuran nuestro Derecho Societario. Vea-
mos la definición de Guillermo Cabanellas de las Cuevas:
"Resulta así que el Derecho Societario se define, en realidad, por es-
tar constituido por normas dirigidas exclusivamente a regir la cons-
titución, organización jurídica y extinción de las sociedades, en con-
traposición a las que se aplican a tales actos sin agotar en tal función
los límites o fines de su existencia jurídica"ºl.
Finalmente, la definición del artículo bajo comentario mantiene, para to-
das las sociedades, el acuerdo de "aportar bienes o servicios". Se forma así el
patrimonio de la sociedad, que es el conjunto de todos sus activos y pasivos.
Analizaremos el tema al comentar los artículos 22 y siguientes de la LGS.
2. EL FIN COMÚN DE TODAS LAS SOCIEDADES

dad. Ello incluye también a las sociedades civiles (artículo 295 de la LGS): en
ellas, el fin común es siempre y solamente económico. Con ello se establecen Hemos destacado en el punto anterior que el objeto de todas las s_ocieda-
profundos cambios en nuestra legislación societaria: des reguladas por la LGS es "el ejercicio en común de actividades econó-
micas", conforme establece el artículo que estamos comentando. El artículo
Las formas societarias son siete y con cualquiera de ellas se puede perse- 11 de la Ley ratifica este principio al definir el objeto de toda sociedad como
guir los mismos fines. Luego, con cualquier tipo de sociedad que se esco- "aquellos negocios u operaciones lícitos cuya descripción detallada cons-
ji
,,
1

1
ja se puede realizar toda clase de actividades económicas. tituye su objeto social".
,1

Todas las formas societarias admiten, por igual, que la persona jurídica Nótese que este principio no varía en el articulado de la Ley al tratar cada
1 1 lleve a cabo actividades económicas y, en consecuencia, obtenga ganan- una de las formas societarias. No se menciona en la sociedad anónima, en la
cias. En todas los beneficios pueden ser repartidos entre los socios. sociedad colectiva, en las sociedades en comandita y en la sociedad comercial
1
de responsabilidad limitada. Con respecto a las sociedades civiles, el artículo
l 1
Desaparece la antigua distinción entre sociedades civiles y mercantiles.
295 de la Ley ratifica que ellas se constituyen "para un fin común de carácter
1¡ Las diferencias entre los siete tipos societarios previstos en la Ley son
económico", añadiendo solamente un requisito formal: que ese fin económico
'I meramente formales. Las denominadas sociedades civiles (ordinaria y de
debe realizarse mediante el "ejercicio personal de una profesión, oficio, pe-
responsabilidad limitada), son solamente dos tipos adicionales de socie-
ricia, práctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o
dad, con los mismos fines que las cinco restantes. Lo mismo ocurre con
todos los socios". En otras palabras, la ejecución del fin económico debe rea-
la sociedad comercial de responsabilidad limitada, forma que también se
! i lizarse a través de actividades desarrolladas por uno o más socios, de carác-
mantiene en la LGS. Más adelante haremos un desarrollo extenso del tema
ter personal. Significa ello que para estas formas societarias se ha establecido
de la diferencia entre sociedades civiles y mercantiles.
un requisito formal en lo relativo al modo como se ejecutan sus operaciones
De esta manera la nueva LGS consolida en nuestra legislación la unifi-
cación del Derecho Societario. Concordando con un sector de la doctrina
que define al Derecho Societario como las normas que tienen por objeto
(1) Cabanellas. "Derecho Societario". Tomo l. Heliasta. Buenos Aires, 1993, p. 15.

38 39
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
I¡. para la realización del fin común (que es siempre de carácter económico), y
!
de cuyas utilidades participan todos los socios.
Esta trascendental modificación de nuestra Ley societaria tiene como con-
secuencia que toda actividad económica, sin excepción alguna, puede ser rea-
lizada por cualquier tipo de sociedad. En el mundo moderno. nada impide que
las organizaciones deportivas, los centros de enseñanza, los clubes sociales,
las promotoras de espectáculos, los centros cultural.es o artísticos y cualquier
otra actividad que realice operaciones económicas se organicen como socieda-
des anónimas. Tampoco es inusual observar negocios eminentemente lucrati-
vos organizados con cualquiera de las otras formas de sociedad, incluyendo a
las civiles (aun cuando a estas últimas se les exija el requisito de la actividad
personal de uno o más de los socios).
3. SOCIEDADES MERCANTILESY SOCIEDADES CMLES
Como se ha dicho, la nueva Ley regula siete tipos o formas societarias,
abandonando la antigua distinción entre sociedades comerciales y sociedades
civiles. Si bien el término "civil" se mantiene en dos de las formas (sociedad
civil ordinaria y sociedad civil de responsabilidad limitada) y el de "comer-
cial" subsiste en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, ello se
debe únicamente al deseo de mantener el nombre tradicional de esas socieda-
• des y no a un propósito de otorgarles una categoría civil o mercantil. La de-
finición común del artículo 1 de la Ley no deja lugar a dudas a este respecto.
En el pasado, los esfuerzos legislativos que se hicieron para establecer di-
ferencias de fondo entre sociedades civiles y comerciales no fueron exitosos,
en nuestra opinión. Veamos los antecedentes legales de estas formas societa-
rias en lo que va del presente siglo, que se originan en Códigos diferentes y
1 ,: que terminan unificándose recién en el año 1984.
,i''.1·
, ellas es similar a la que había señalado el Código Civil de 1936.
Las compañías mercantiles fueron normadas en forma incipiente por nues-
tro Código de Comercio de 1902. Recién en 1966 entra en vigencia la Ley de
i Sociedades Mercantiles Nº 16123 que, en su época, representó un sólido avan-
ce en el campo de la normativa societaria de nuestro país. Sin embargo, dicha
Ley se inspiró (y en la mayoría de sus artículos sobre la sociedad anónima fue
una reproducción textual o casi textual) en la Ley de Sociedades Anónimas
de España, del año 1951, que para ese entonces había cumplido 15 años de
vigencia. En suma, al finalizar el año 1997 nuestra Ley Nº 16123 y su fuente
inspiradora tenían, desde la fecha de la primera, más de 46 años de existencia.
Por su parte, las sociedades civiles fueron contempladas en el Código Ci-
vil de 1936, siguiendo la corriente legislativa de la época que propugnaba la
40
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
separac_iónintegral de la materia mercantil de la civil, cada una regulada in-
dependientemente por su respectiva ley. En la Sección Quinta ("De los diver-
sos contratos") el Código de 1936 incluyó normas del contrato de sociedad
(artículos 1686 al 1748) contemplando, sin denominarlas, tanto a la sociedad
con responsabilidad ulterior de los socios por las deudas sociales (solamente
en proporción a los aportes de cada uno, salvo pacto en contrario), como a la
de responsabilidad limitada.
Por Decreto Legislativo Nº 295, del 24 de julio de 1984, fue promulga-
do el actual Código Civil peruano, que entró en vigencia el 14 de noviembre
del mismo año. El Código fue resultado de los trabajos de la Comisión Re-
formad?ra no~brada por Decreto Supremo del 1 de marzo de 1965 y de la
Comis10n Revisora designada de acuerdo a la Ley Nº 23403. Los autores del
nuevo Código Civil consideraron además, de conformidad con los nuevos cri-
terios de su tiempo, que la Ley de Sociedades debía ser una sola y que debía
regular tanto a las sociedades civiles como a las mercantiles. Por ello no con-
tem?laron normas sobre sociedades en el nuevo Código Civil y sugirieron la
dac1_ónde un decreto legislativo que incluyera, conjuntamente con la Ley de
Sociedades Mercantiles que todavía estaba vigente, las disposiciones sobre
sociedades civiles.
Se produce así la integración de las distintas formas societarias en un solo
cuerpo_legal. Por Decreto Legislativo Nº 311, del 12 de noviembre de 1984,
se sustituye el nombre de la Ley de Sociedades Mercantiles (Ley Nº 16123),
por el de Ley General de Sociedades, que recoge tanto las disposiciones so-
bre sociedades mercantiles de la Ley Nº 16123 (que no sufren variaciones de .
importancia), como también las reglas sobre sociedades civiles, bajo dos for-
mas claramente diferenciadas: la sociedad civil ordinaria y la sociedad civil
de responsabilidad limitada. La responsabilidad de los socios en cada una de
Es interesante preguntamos ¿cómo quedan establecidas las diferencias
de forma Y de fondo, entre sociedades civiles y mercantiles en la Ley Generai
de Sociedades de 1984?
No cabe duda alguna en cuanto a las primeras: formalmente se norman
cinco tipos de sociedades mercantiles y dos de sociedades civiles. Cada una
d~ las siete formas societarias tiene su propia estructura, perfectamente defi-
mda por la Ley y sin que pueda ser confundida con las otras seis.
No encontramos la misma claridad en las diferencias sustanciales O de
fondo. El texto parece establecerlas: en la sociedad comercial hay siempre
41
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
un "fin de lucro": "varias personas( ...) para el ejercicio en común de una ac-
tividad económica, con el fin de repartirse las utilidades" (artículo 1 de la
Ley de Sociedades Mercantiles Nº 16123). Por otro lado, en las sociedades
civiles:"( ...) se constituye con un fin común preponderantemente económico
que no constituya especulación mercantil" (artículo 297 de la Ley General
de Sociedades de 1984). En suma: la sociedad mercantil tiene siempre "fin de
lucro", la civil no; la sociedad civil tiene fines "solamente" económicos, que
no pueden ser "especulación mercantil".
Sin embargo, si profundizal)10S el estudio de estas diferencias encontra-
mos que son, por lo menos, poco convincentes. Veamos primero el fin de lu-
cro: si nos limitamos al ámbito de la sociedad, tanto las mercantiles como las
civiles están facultadas para realizar operaciones lucrativas. Se le llame "fin
económico" o "fin de lucro" el resultado práctico es el mismo: todas pueden
llevar a cabo operaciones económicas, obtener ganancias y dedicarlas a los
fines sociales. En todas podemos encontrar especulaciones comerciales lícitas
y con ganancias para la sociedad.
i
!
1 Lo mismo ocurre si tratamos de explicar el "fin de lucro" en el campo de
los socios y no en el de la propia sociedad (en un afán de fundamentar la di-
ferencia societaria en el fin de sus socios y no en el de la persona jurídica).
¿Podríamos decir que en la sociedad comercial los socios se reparten las uti-
lidades y en la civil no? Tampoco. El artículo 306 de la antigua Ley General
de Sociedades contemplaba expresamente el reparto de las utilidades de la
sociedad civil entre los socios.
i I, Por ello, en más de 34 años de cátedra siempre hemos encontrado difí-
cil (por no decir imposible) explicar diferencias verdaderamente sustanciales
entre las sociedades civiles y las mercantiles (fuera de las clarísimas diferen-
¡ cias formales). Georges Ripert, hace varias décadas, trataba de encontrar di-
11
ferencias de fondo en "el objeto" de las sociedades, para terminar admitiendo
!;
que la diferencia era tan imprecisa que existían sociedades de forma civil con
objeto mercantil y sociedades de forma comercial con objeto ciyil. También
1',.·, • : Podemos concluir el tema que nos ocupa con una opinión personal: las
señalaba la existencia de sociedades que "indican su objeto de una mane-
ra muy general o tienen varios objetos sociales"l'l. Igual dificultad expresa
1
Francesco Messineo, entre otros autoresl3J.
(2) Ripert. "Derecho Comercial". Tomo.U. Editora Argentina. Buenos Aires, 1954, pp. 36-40.
(3) Messineo. "Derecho Civil y Comercial". Tomo V. Ediciones Jurídicas Europa-América. Buenos
Aires, 1971, pp. 305-307.
42
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Comentando la Ley de Sociedades Comerciales argentina (Ley Nº 19550)
y el tema de sociedades comerciales y civiles, Alberto Víctor Verón va aún
más allá:
"El anteproyecto Malagarriga-Aztiria señalaba que el objeto de la so-
ciedad debía consistir en el desarrollo de una 'actividad económica',
a manera del Código Civil Italiano de 1942, que se justificaba por el
propósito de los autores citados de unificar las sociedades comerciales
y civiles eliminando toda distinción entre ellas. La Ley de Sociedades
Comerciales reemplazó aquella expresión general por la especial de
'producción e intercambio de bienes o servicios', abandonando el sis-
tema unificador, dejando subsistente en la normativa la sociedad civil
y definiendo a la sociedad comercial en función a su tipicidad. De este
modo se ie insufla a la sociedad civil típica un nuevo hálito de vida
-precaria y agonizante-- que ve eu la realidad de la empresa su pro-
pia extinción; (...)"l 4l_
Siguiendo la corriente moderna, nuestra nueva LGS mantiene la distinción,
meramente fonnal, entre sociedades mercaittiles y civiles. No intenta estable-
cer diferencias de fondo y, al igual que para todas las sociedades (artículo 1
de la Ley), señala que las sociedades civiles tienen un fin de carácter econó-
mico (artículo 295). Les otorga una estrnctura de sociedad en la que prima el
elemento personal, mantiene las formas de sociedad civil ordinaria y socie-
dad civil de responsabilidad limitada y ratifica el fin de lucro de sus socios al
permitir la distribución de las utilidades entre ellos.
Las formas societarias civiles no han sido mantenidas por la LGS con el
objeto de "insuflarles un nuevo hálito de vida, precaria y agonizante", como
dice Verón, sino para permitir la continuidad de dos tipos societarios que, sin
ser muy utilizados, han tenido aceptación en nuestro medio. Ello sin pretender
establecer diferencias sustanciales muy discutibles, lo que, por lo demás, no es
el objeto de una ley que ratifica el espíritu unificador de todas las sociedades.
diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles siempre fueron princi-
palmente formales y no esenciales. La nueva Ley, al abandonar una diferen-
ciación sustancial que siempre fue más aparente que real, producto de un de-
seo de separar a cualquier precio la materia civil de la comercial en el campo
societario, no hace otra cosa que reconocer una realidad.
(4) Verón. "Sociedades comerciales". Tomo I. Astrea. Buenos Aires, 1982, p. 4.
43
r
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
4. LA NATURALEZAJURÍDICA DE LA SOCIEDAD
El artículo 1 de la LGS se rehúsa a definir la naturaleza jurídica de las socie-
dades, que es uno de los problemas más debatidos por la doctrina en este siglo.
¿Qué es una sociedad? ¿Un contrato? ¿Una institución? ¿Un "negocio so-
cial"? ¿Es un contrato al momento de la constitución de la sociedad pero no
después, durante la vida social? ¿Es un "acto complejo"? ¿Es un "acto colec-
tivo"? La doctrina no nos aclara el panorama.
Son innegables los elementos contractuales que existen en toda sociedad,
tanto durante su vida corporativa como, principalmente, en el momento del
acto constitutivo. Sin embargo, es un tema sobre el que la doctrina (aun aque-
lla que se inclina, con reticencias, por la naturaleza contractual), se muestra
cada día más discrepante. Según Georges Ripert, la idea del contrato no agota
los efectos jurídicos que resultan de la creación de la sociedad:
"En las grandes sociedades que cuentan con centenares y millares de
accionistas, la persona moral domina poderosamente las voluntades
individuales que se han manifestado en el acto creador. Los socios pue-
den por mayoría de votos modificar el pacto primitivo en todas sus
disposiciones, mientras que la modificación de un contrato exigiría el
consentimiento unánime de las partes. Los administradores y direc-
tores ya no son considerados como mandatarios de los socios; son ór-
ganos de la sociedad. La sociedad nace sin duda de un acto jurídico
voluntario, pero es dudoso que ese acto sea un contrato. El legislador
determina de manera obligatoria las formalidades de la constitución;
los socios aportan sus capitales sin discutir las cláusulas; la mayoría
hace la ley. La agrupación se crea y se organiza según las reglas que
no dependen de la voluntad de los interesados. Por otra parte, quien
compra un valor en la Bolsa para revenderlo algunas semanas más
tarde, a veces sin siquiera saber cuál es el objeto de la sociedad de la
que es accionista, no puede ser razonablemente considerado como un
socio que contrata con sus consocios".
¿Es Ripert, entonces, partidario de la teoría institucional? Tampoco:
"Al no querer ver en la sociedad un contrato, una teoría moderna la
considera como una institución. La expresión está de moda y si bien
no tiene un sentido muy preciso, su misma imprecisión permite que
se emplee para denominar situaciones jurídicas bastante diferentes.
La institución aquí se opone al contrato; implica una subordinación
de derechos y de intereses privados a los fines que se trata de realizar
44
,i
1 '
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
(...) No es posible analizar aquí ni la teoría de la institución, que es
por otra parte bastante imprecisa, ni todas las consecuencias que pue-
den deducirse de una concepción institucional de la sociedad (...). Es
necesario únicamente observar que la concepción institucional sirve
para justificar las numerosas intervenciones legislativas que se han
inspirado en el deseo de vigilar la acción de las sociedades en la vida
económica"' 5 >.
En suma, las teorías institucionales cuestionaron frontalmente la natura-
leza contractual de la sociedad. Sin embargo, adolecieron de imprecisión al
definir el concepto de institución.
Pero no fueron las únicas. Veamos lo que opina Mantilla Malina, quien
rechaza la teoría contractual y sostiene que la sociedad es en realidad un
"negocio social" con caracteres diferentes a los de un contrato social:
"Hay, por último, un grupo de negocios jurídicos a cuyo estudio van
encaminadas las consideraciones precedentes: los fines de quienes en
ellos intervienen no son simplemente paralelos, coordinados, sino que
coinciden totalmente; estos negocios jurídicos en los cuales, para la
realización de un fin común, las partes prestan su propia actividad,
son los negocios sociales. Como es obvio, debemos distinguir"radical-
mente tales negocios sociales de aquel contrato social, en los que mu-
chos quieren encontrar el fundamento, lógico e histórico, de la socie-
dad (...)"('l.
Por su parte, Kuntze expone la teoría del "acto complejo". Y nada me-
nos que Francesco Messineo, desechando la posición contractual, desarrolla
la teoría del "acto colectivo":
"Por el contrario, carácter del denominado contrato plurilateral es el
hecho de que, mediante él, las partes persiguen una finalidad común.
Pero, así, el denominado contrato plurilateral se manifiesta, en rea-
lidad, como acto colectivo, que es desde luego tipo negocia!, pero no
es figura contractual. Del mismo es ejemplo eminente la sociedad, de
la cual son característicos la ausencia del elemento consentimiento,
la identidad del contenido de las declaraciones de voluntad de los so-
cios y la posibilidad de la formación (y de la gestión de ella), mediante
(5) Ripert. Ob. cit., pp. 17-19.
(6) Mantilla Molina. "Derecho Comercial". Porrúa. México, 1964,p. 175.
45
r
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
deliberación también mayoritaria. De allí, su exclusión del número de
los contratos"( 7J.
Finalmente, cabe destacar que son numerosos los tratadistas, como
Ascarelli y Halperin, que admiten la teoría contractual en el momento del acto
fundacional de la sociedad, pero que reconocen que ella presenta, durante la
vida social, caracteres esenciales diferentes a los de un contrato.
Con acierto, la LGS no ha querido tomar posición sobre un asunto tan dis-
cutible. Tratándose de un tema eminentemente teórico, mientras el debate doc-
trinario continúa la Ley ha preferido la fórmula práctica de guardar silencio.
1
JURISPRUDENCIA
Se puede definir a la sociedad como aquel acuerdo de voluntades mediante el cual se
decide ejercer en común determinada actividad económica con el.fin de obtener algu-
na utilidad o beneficio económico. Constituyen elementos importantes de la sociedad,
y que por lo tanto la configuran, el acuerdo de voluntades, el ejercicio en común de
determinadas actividades económicas, y su.finalidad, cual es la obtención de un bene-
ficio económico. Para el logro de la finalidad buscada, los constituyentes de la socie-
dad aportan bienes y servicios dependiendo del tipo societario escogido al momento
de su constitución o incorporoción (Res. Nº 1686-2009-SUNARP-TR-L, 13/11/2009).
Las p~rSonas jurídicas son sujetos ideales, cuya personalidad nace de instituciones
jurfdicas que permiten su creación de acuerdo a determinadas reglas, sea que tengan
fines económicos o puramente civiles. Las personasjurfdicas tienen un nombre o deno-
minación social, se integran generalmente por una pluralidad de individuos y se rigen
por reglas internas, de acuerdo a las cuales se forma su voluntad. Junto a las perso-
nas físicas existen dichas personas jurídicas, que son entidades a las que el Derecho
atribuye y reconoce una personalidad jurídica propia y, en consecuencia, capacidad
para actuar como sujetos de derecho, esto es, capacidad para adquirir y poseer bienes
de toda clase, para contraer obligaciones y ejercitar {sic} acciones judiciales (Cas.
N° 2821-2005-LIMA, El Peruano, 3/10/2005).
(7) Messineo. Ob. cit. Tomo IV,p. 437.
46
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
1 ARTÍCULO 2 Ámbito de aplicación de la Ley
Toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en esta ley.
Las sociedades sujetas a un régimen legal especial son reguladas su-
pletoriamente por las disposiciones de la presente ley.
La comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por
las disposiciones pertinentes del Código Civil.
CONCORDANCIAS
C. arl. 60 párr. 1.
CC. arts. 969 y'ss., 992 y ss.
LGS. ar/s. 8. 50. 234. 249,263.265. 278. 281. 282. 283. 295.
LEJRL arts. 1 y ss.
LGSF. art. 12.
LMV. ar/. 201.
RRS. arl. l.
D. 2-2002-SUNARP/SN.
..?..~_L)
¡'"T~,~ 1.- Las formas o tipos societarios. 2.- Casos de aplicación supletoria de la LGS.
3.- Sociedad y comunidad de bienes.
l. LAS FORMAS O TIPOS SOCIETARIOS
Eliminadas las diferencias conceptuales entre las distintas sociedades,
abandonado el afán de diferenciar en substancia las civiles de las comerciales
y dejando a los juristas la polémica no resuelta sobre la naturaleza jurídica de
la sociedad, la Ley entra a diferenciarlas en aquello que es incuestionable: las
distintas formas societarias.
La primera frase del artículo 2 contiene un mandato aún más categórico
que el del artículo 1 de la Ley anterior: toda sociedad debe adoptar alguna de
las formas previstas en la LGS. En otras palabras, para poder constituir una
sociedad se debe elegir, obligatoriamente, uno de los siete tipos regulados
por la Ley: la anónima, en cualquiera de sus modalidades, la sociedad colec-
tiva, una de las dos comanditarias, la comercial de responsabilidad limitada o
cualquiera de las dos sociedades civiles. En caso contrario, no hay sociedad.
¿No significa esto un atentado contra la autonomía de la voluntad de los
socios? ¿No es una cortapisa inaceptable que cualquier grupo de personas no
pueda formar sociedad como le venga en gana? ¿No es la actividad econó-
mica algo cambiante, dinámico, que requiere constantemente nuevas formas
societarias?
La doctrina y las distintas legislaciones han desechado estos argumentos,
de muy discutibles fundamentos. La actividad económica requiere, es cierto,
47

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de mucha libertad, pero no es en nada menos necesaria su seguridad. Los ti-
1¡,
pos societarios han sido perfeccionados durante siglos y son conocidos por
. los personajes e instituciones que intervienen en la actividad económica. El
que cada grupo pueda formar una sociedad mezclando las formas, creando
nuevas, regulando de manera distinta las instituciones conocidas, o todo ello
a la vez, nos aproximaría al caos y a la inseguridad de lidiar diariamente con
sociedades de formas desconocidas.
Ello ocurrió en el pasado. Veamos lo que nos dice al respecto Joaquín
Garrigues, refiriéndose a la sociedad anónima:
"La práctica había demostrado que existían muchas sociedades por
acciones, las cuales giraban a nombre de personas individuales (prin-
cipalmente el nombre del fundador o del principal accionista) y otras
muchas, por no decir la mayoría, que funcionaban con denominacio-
nes caprichosas o de fantasía, las cuales no guardaban relación algu-
na con la índole de la empresa que la sociedad ejercía"l8l.
Lá seguridad de los negocios exige formas societarias conocidas, unifor-
mes y dúctiles. En otras palabras, la realidad ha demostrado que es indispensa-
ble una disciplina legislativa con respecto a los tipos de sociedad. Por ello, la
doctrina y el Derecho comparado se inclinan categóricamente por la tipicidad.
Tampoco significa ello que los tipos societarios son inmutables y en peli-
gro permanente de obsolescencia. Todo lo contrario. Cada forma de sociedad
permite a los socios una multiplicidad de variantes en el pacto social y en el
estatuto. Las leyes evolucionan y crean nuevas posibilidades. En nuestra nueva
LOS se abre un inmenso abanico evolutivo al reconocerse, al fin, la obligato-
riedad para la sociedad de los pactos entre socios y entre estos y terceros que
se registran ante ella (ver el comentario al artículo 8 de la Ley).
Isaac Halperin resume, en forma clara y contundente, el tema que nos
ocupa:
"La tipicidad consiste en la previsión y disciplina legislativa particu-
lar, sin que tenga importancia el medio técnico por el cual se alcan-
za el resultado" (...) "En materia de sociedades, los constituyentes no
pueden apartarse de los tipos creados por el legislador. Se funda ello
en que la atipicidad es contraria a la seguridad de los negocios, por
(8) Garrigues-Uría. "Comentario a la Ley de Sociedades Anónimas". Tomo l. 3ª edición. Imprenta
Aguirre. Madrid, 1976, p. 111.
48
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
las dificultades a que daría lugar su funcionamiento" (...) "No exis-
te peligro de anquilosamiento del régimen, porque el legislador debe
satisfacer las nuevas necesidades con la creación de nuevos tipos 0
el remozamiento del sistema, y porque respetadas las características
sustanciales del esquema legal, según los diversos tipos, los otorgan-
tes pueden adoptar soluciones adecuadas al tipo, en reemplazo de las
normas meramente supletorias"l9>.
Otros, como Guillermo Cabanellas de las Cuevas, destacan igualmente
la función positiva de la tipicidad en las sociedades, pero consideran que el
fundamento principal no consiste en preservar la ·seguridad jurídica sino en
facilitar la vinculación de lo's socios y sus relaciones con terceros, mediante
la utilización de formas por todos conocidas:
"La tipicidad cumple funciones positivas dentro de la contratación
societaria. Pero el determinar los límites a darse a la aplicación del
principio de tipicidad requiere individualizar tales funciones, en lu-
gar de convertir a tal principio en un fin en sí mismo".( ...) "La tipici-
dad societaria no es nn fin en sí mismo sino un instrumento jurídico
para obtener ciertos resultados, especialmente en materia de tráfico
comercial. Sus ventajas no se obtienen sin cierto costo, implícito en la
limitación de la libertad contractual y en el peligro de que relaciones
societarias queden fuera de los límites fijados para los tipos de socie-
dad. Estos costos, sin embargo, no son un dato fijo, inherente a la ti-
picidad, sino que dependen de los límites que se den a los requisitos
derivados de esta, de los tipos societarios previstos en la legislación
y de las consecuencias que se prevean para los casos de sociedades
atípicas"ººl.
2. CASOS DE APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LGS
La Ley establece, al igual que la LOS derogada, que las sociedades su-
jetas a un régimen legal especial son reguladas supletoriamente por la LOS.
Son numerosos los casos, en nuestra legislación, en los que leyes especia-
les han regulado el funcionamiento (e inclusive de la estructura) de las socie-
dades. Recientemente, en la década de los setentas, encontramos las leyes que
(9) Halperin. "Curso de Derecho Comercial". Volumen l. 3ª edición. Depalma. Buenos Aires, 1978,
p. 303.
(10) Cabanellas. Ob. cit., pp. 80-82.
49
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
normaron las acciones laborales en las industrias manufactureras, en la mine-
ría, en la actividad pesquera, en las telecomunicaciones y en otras actividades.
Tampoco se limitaron a ello, pues llegaron inclusive a establecer cambios es-
tructurales en la junta de accionistas, en el directorio, en el reparto de utilida-
des y en el sistema de capitalización, por citar algunos. Tampoco escaparon
a la fiebre regulatoria de esa época las sucursales de empresas extranjeras y
otras formas o vehículos de inversión nacional o extranjera en nuestro país y
se creó un sistema realmente "único y novedoso" para catalogar a las filiales.
1
l. Hace más de 80 años, la Ley Nº 2763 y su Reglamento establecieron no
solamente normas de carácter societario para los almacenes generales de de-
pósito, sino que también regularon los títulos especiales que dichas sociedades
podían emitir (certificados de depósito y los "warrants" anexos)<">.
En la actualidad ocurre lo mismo con la Ley Nº 26702, que regula las em-
presas del sistema financiero nacional, y con la Ley del Mercado de Valores.
También es muy probable que se presenten ejemplos similares en el futuro.
En los casos antes mencionados nos encontrarnos frente a disposiciones
legales de carácter especial, ante las cuales la LGS asume la condición de Ley
subsidiaria o supletoria. Cabe destacar finalmente que, dentro de la misma LGS,
encontrarnos casos de aplicación supletoria de sus propias normas, corno por
ejemplo las de la sociedad colectiva para las sociedades en comandita sim-
ple (artículo 281) y las de la anónima para las comanditarias por acciones (ar-
tículo 282) y para las comerciales de responsabilidad limitada (artículo 294).
3. SOCIEDAD Y COMUNIDAD DE BIENES
El artículo bajo comentario tennina estableciendo un mandato también
más imperativo que el de la LGS derogada, sobre la diferenciación entre so-
ciedad y copropiedad: la comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas,
se regula por las disposiciones pertinentes del Código Civil. Se excluye así
del ámbito societario toda forma de copropiedad (artículos 969 y ss. del Có-
digo Civil), los bienes de la sociedad conyugal (artículos 31 Oy ss. del mismo
Código) y toda otra forma de copropiedad, condominio, indivisión o comu-
nidad de bienes.
(11) La Ley Nº 2763 fue derogada por la 1~disposición derogatoria de la Ley de Títulos Valores, Ley
Nº 27287 publicada el 19/06/2000, _la misma que regula lo relativo a los almacenes generales de
depósito, el certificado de depósito y el warrant en los artículos 224 al 239 (NOTA DEL EDITOR/
RE&M).
50
1
1
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Esta posición ha sido casi unánimemente aceptada en la doctrina y en la
legislación comparada. Es evidente que hay diferencias sustanciales entre so-
ciedad y comunidad de bienes, siendo casi impensable sostener que se apli-
quen a la primera las reglas de la segunda o viceversa. Sin embargo, a pesar
de esa convicción casi general, el debate doctrinario es muy interesante. No
sobre si existe o no una diferencia sustancial sino sobre los argumentos que
fundamentan la disparidad.
Desde muy antiguo Thaller (a quien citan todos los tratadistas que abor-
dan el terna) incubó la famosa expresión: la sociedad es un "estado volunta-
rio", mientras la copropiedad es un "estado impuesto". En otras palabras, la
sociedad tiene un origen contractual y la copropiedad es extracontractual. Sin
embargo, el argumento, siendo muchas veces correcto, no es aplicable a todos
los casos pues existen sociedades impuestas por la ley y copropiedades nacidas
de un acto voluntario. La otra expresión de la idea de Thaller, que consigna la
doctrina, sosteniendo que la sociedad es un "estado buscado" y la copropie-
dad un "estado sufrido", tiene el mismo defecto.
Muchos argumentos distintivos se han dado en la doctrina, desde Thaller
hasta la fecha. Carnelutti, citado por Brunetti, sostenía que el patrimonio de la
comunidad, stricto sensu, era un patrimonio en conservación y el de la sociedad
uno en transformación. Dentro de ese orden de ideas, Isaac Halperin sostiene:
"La distinción se halla en que la comunidad es estática, esto es, limita-
da al goce del bien, sin organización por los partícipes para la produc-
ción; en cambio, la sociedad es dinámica, constituida para la explota-
ción de los bienes aportados, para el logro de beneficios a distribuirse
entre los socios por la organización para ese fin; esto es, presupone la
empresa"( 12>.
Por su parte, Georges Ripert hace, corno siempre, un análisis claro de la
materia, pronunciándose categóricamente por la diversidad. Analiza la con-
currencia de derechos, la facultad de los copropietarios para terminar con la
indivisión y la unanimidad en la copropiedad frente a la mayoría en la socie-
dad, destacando que todos ellos son hechos distintivos aunque ninguno, por
sí solo, puede considerarse corno definitivo:
"No basta para que exista una sociedad que dos o más personas ten-
gan derechos sobre la misma cosa o sobre un conjunto de bienes. La
(12) Halperin. Ob. cit., p. 288.
51
'!I
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
concurrencia de derechos crea la copropiedad o indivisión, pero no la
sociedad".( ...) "En principio la indivisión es transitoria y nadie está
obligado a permanecer en ella pudiendo cada uno de los copropieta-
rios pedir la división. La sociedad crea, por el contrario, una situa-
ción duradera cuyo término se fija en el acto constitutivo. Pero exis-
ten también indivisiones forzosas. Es menester, pues, recurrir a otra
idea: en la indivisión la igualdad de derechos impone el consentimiento
unánime para todo acto material o jurídico relativo a los bienes indi-
visos; en la sociedad, por el contrario, la decisión puede ser adoptada
por mayoría si el estatuto o la ley así lo deciden. Ocurre, sin embar-
go, que algunas indivisiones organizadas se rigen también por la ley
de la mayoría y entonces se asemejan mucho a las sociedades, como
es el caso de la copropiedad de un buque"C13>_
La doctrina alemana, ampliamente analizada por Brunetti, se pronuncia
por una separación terminante entre comunidad de bienes y sociedad, basan-
do las diferencias sustanciales entre ambas en las distintas direcciones de las
voluntades de las personas interesadas, la unión de las mismas con o sin el
propósito de un fin común y las diferencias en los contenidos del derecho de
participación en cada una.
Veamos cómo fundamenta la diferencia entre sociedad y comunidad el
propio Antonio Brunetti:
"El fin lucrativo, al propio tiempo que caracteriza la causa del nego-
cio, señala la línea de separación entre sociedad y comunidad. Sin este
elemento calificador, toda comunidad debería entrar en la órbita de
la sociedad"(l'>.
Troplong, también citado por Brunetti:
"El contrato de sociedad debe poner siempre alguna cosa en común.
Se deduce de ello que toda sociedad engendra necesariamente una co-
munidad. Se puede, sin duda, estar en comunidad sin estar en socie-
dad. Pero es imposible estar en societ;ladsin estar en comunidad"<">.
Hay, en resumen, múltiples elementos distintivos entre sociedad y comu-
nidad. De allí el mandato legal. Sea por el origen de ambas instituciones, por
(13) Ripert. Oh. cit., p. 8. .
(14) Brunetti. "Tratado del Derecho de las Sociedades". Tomo I. Uteha. Buenos Aires, 1960, pp. 16-17.
(15) Troplong. "Du contrat de société". Nº 4. Bruselas, 1843, p. 36.
52
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
sus fines, por su sistema de funcionamiento, por la intención de las partes in-
tervinientes, por el contenido de derechos de cada una o por la naturaleza del
remanente al momento de su liquidación, la doctrina traza una clarísima línea
divisoria. Aunque ninguno de los argumentos es concluyente para todos los
casos y para todos los autores, escapa a toda duda la diferencia sustancial
entre sociedad y comunidad de bienes.
JURISPRUDENCIA
Dada la característica de ser creación del Derecho, el tipo de personas jurídicas que se
puede constituir es númerus clausus, debiendo encontrarse la forma prevista en algún
cuerpo normativo, tal como el Código Civil o la Ley General de Sociedades. Asi, cuan-
do un grupo de personas decide constituir una persona jurídica, deberá remitirse a la
legislación y adecuarse a laforma que estimen conveniente. Ello le permitirá alcanzar
el fin que persigue, no siendo posible que se cree una nueva clase de persona jurídica
no prevista en el ordenamiento jurídico peruano (Res. Nº 342-B-2008-SUNARP-TR-L,
3/04/2008).
En cuanto se trata de las pretensiones de nulidad e impugnación de acuerdos, las so-
ciedades mineras de responsabilidad limitada previstas en la Ley General de Minería
se rigen por lo dispuesto en la Ley General de Sociedades. Ello por cuanto la Ley Ge-
neral de Minería no contiene norma alguna al respecto, a diferencia de la LGS que sí
regula esas materias. El artículo 2 de la Ley General de Sociedades debe leerse en for-
ma conjunta con la segunda disposición.final de esta misma norma (Exp. Nº 54-2005-
LIMA, 1' Sala Civil con Subespecialidad Comercial, 30/06/2005).
Solo mediante ley del Congreso o norma de igual jerarquía (excepto ordenanzas mu-
nicipales) pueden crearse personas jurídicas. En tal caso, la personalidad jurídica de
Derecho Público deberá ser atribuida expresamente, siendo insiificiente que el ente
creado solo ostente autonomía administrativa, económica, financiera o de otro tipo.
Por ello, no es inscribible en el Registro de Personas Jurídicas creadas por ley un pro-
yecto especial dotado de autonomía administrativa, técnica y financiera que depende
de otra entidad estatal, aunque esta última sí cuente con personería jurídica de Dere-
cho Público (Res. N" 065-2005-SUNARP-TR-T, 22/04/2005).
53
""
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTICULO 3 Modalidades de constitución
La sociedad anónima se constituye simultáneamente en un solo actopor
los socios fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terceros
contenida en el programa de ftmdación otorgado por los ftmdadores.
La sociedad colectiva, las sociedades en comandita, la sociedad comer-
cial de responsabilidad limitada y las sociedades civiles solo pueden
constituirse simultáneamente en un solo acto.
CONCORDANCIAS
C. art. 62.
LGS. arts. 5, 23, 33 inc. 1), 52yss., 56yss., 70yss., 265,278,283,295,423
LMV. arts. 4, 49 yss., 201.
D.S. 58-2007-PCM. arts. 4, 5.
R. CONASEV 141-98-EF-94.10. arts. 1 yss.
R. 210-2004/SUNAT. ar/. 2 inc. a), anexo I inc. 7).
Temas: ! 1.- Modalidades para constituir una sociedad. 2.- La constitución simultánea.
3.- La constitución por oferta a terceros.
l. MODALIDADES PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD
El artículo bajo análisis reproduce las dos formas de constituir una socie-
dad que estuvieron en vigencia con la Ley anterior: la constitución privada o
simultánea, por parte de los propios socios fundadores, y la constitución por
suscripción pública o por oferta a terceros, conforme la denomina ahora la
nueva Ley. La primera es la que pueden utilizar todas las sociedades regula-
das por la LGS. La segunda es una modalidad que está reservada, exclusiva-
mente, para la sociedad anónima.
Motivo de debate en el seno de la Comisión Reformadora fue si era conve-
niente hacer extensiva a otras formas societarias la utilización de la modalidad
; 1 ¡ mas societarias, los que comentaremos en detalle al analizarlos más adelante.
1 de constitución por oferta a terceros. Analizando a la sociedad colectiva, a las
• i sociedades civiles, a las sociedades en comandita y a la sociedad comercial de
responsabilidad limitada, se llegó a la conclusión que ninguna de ellas tenía
una estructura aparente para la colocación de grandes capitales en el mercado
y para integrar una cantidad importante de socios a través de la oferta pública
de acciones o de participaciones. Por ello, esta posibilidad fue desechada.
Sin embargo, se permitió por otra vía que dichas sociedades, al igual que
la anónima, puedan acceder al mercado de capitales, creándose para ellas el
derecho de emitir y colocar obligaciones, conforme a los artículos 304 y si-
guientes de la LGS. Nótese qÚe ninguna de las formas societarias tienen im-
pedimento estructural para recurrir a empréstitos, inclusive de montos muy
54
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
importantes, por el vehículo de las obligaciones, que también se encontraba,
indebidamente, reservado en forma exclusiva para las sociedades anónimas
(artículos 226 y siguientes de la Ley anterior).
2. LA CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA
Es el método tradicional para fundar una sociedad. Los socios se reúnen,
aportan bienes para pagar el capital, establecen las normas <!elpacto social y del
estatuto y suscriben la minuta y la escritura pública de constitución de la sociedad.
No tenía antes mayor importancia la denominación de los primeros socios.
inc.J). ¿Fundadores? ¿Socios constituyentes? ¿Socios originales? En el lenguaje co-
mún todo ello significa lo mismo. Fundar, iniciar, es crear algo que antes no
existía. En el campo societario, fundadores, constituyentes o socios iniciado-
res eran conceptos que indicaban por igual a las personas que tenían a su car-
go la creación de una sociedad nueva.
No es ese el sentido de la LGS (ni lo era el de la Ley anterior), al sancionar
el concepto de fundadores. Desde 1966 estos personajes se diferencian neta-
mente de los demás socios. En la constitución simultánea los fundadores son
socios, pero los socios que ingresan con posterioridad no son fundadores. A
estos últimos la Ley encarga tareas específicas y regula para ellos un conjunto
de derechos y obligaciones diferente al de los demás socios.
Sus tareas iniciales las señala el artículo que comentamos: constituir la so-
ciedad en un solo acto. Esto significa que son ellos (y cada uno de ellos) los que
suscriben y pagan el capital, acuerdan los términos del pacto social y del estatuto
y firman la minuta y la escritura pública de constitución de la nueva sociedad.
A ello se suman los derechos y obligaciones que la Ley establece para
los fundadores en la constitución simultánea de todas y cada una de las for-
Por el momento baste decir que la identificación de los fundadores es la
forma más adecuada para que los terceros conozcan cuáles son las personas
concretas que responden por la correcta formación de la sociedad, por la exis-
tencia y entrega de los aportes y por las demás obligaciones que la Ley les
exige. Sean socios reales, testaferros o personas por cuya cuenta actuaron los
fundadores. Es igual. Todos ellos responden en forma solidaria.
3. LA CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS
El elemento fundamental que diferencia a esta forma de fundación, exclu-
siva para la sociedad anónima, es la existencia de un proceso previo, regulado
55
r
l

'

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

por la Ley, que tiene por objeto reunir a los socios que suscriban y paguen las
acciones de la nueva sociedad. Solo después de culminado el proceso se pue-
1: ~1Jjl~ij~é:f4 \ Pluralidad de socios
de otorgar la minuta y la escritura pública de constitución. La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden
ser personas naturales o jurídicas. Si la sociedad pierde la pluralidad
Otra diferencia importante es el rol de los fundadores, sustancialmente mínima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses,
distinto al que les corresponde en la constitución simultánea. En esta última, se disuelve de pleno derecho al término de ese plazo.
además de fundadores son socios. En la que nos ocupa, no es indispensable que
No es exigible pluralidad de socios cuando el único socio es el Estado
lo sean, al no ser obligatorio que suscriban acciones (aunque ello ocurra con
o en otros casos señalados expresamente por ley. •
frecuencia). El verdadero rol de los fundadores, en este caso, es el de promo-
ver la constitución de la nueva sociedad. Sus derechos y obligaciones son los CONCORDANCIAS
mismos, en su calidad de fundadores, e inclusive de mayor responsabilidad y C. arts. 2 inc. 17), 60.
ce. ar(, 76 párr. 2.
envergadura económica que en la constitución simultánea. Pero, en tanto que LGS. arts. 33 inc. 1), 276 342, 364, 388, 407 inc. 6).
: 1
fundadores, no se requiere que sean socios. LMV. arts. 201, 327 inc. a).
LGSC. ar/, 100.1 inc. a).
Finalmente, la Comisión Reformadora, siempre reacia a variar denomi- LGSR art. 50.
RRS. arts. l. 37. 79. 96. 106. /07.
naciones que durante muchos años se han convertido en costumbre en nuestro
país, se vio obligada a esta excepción: sustituir el término "suscripción pú-
blica" por el de "oferta a terceros". Ello en razón de las leyes del mercado de [:~Jii!f] 1.- Pluralidad mínima exigida por la Ley. 2.- Pérdida de la pluralidad de
socios. 3.- La disolución de pleno derecho. 4.- Pluralidad no exigible.
valores que hablan de "oferta" y no de "suscripción". Se dudó entre "oferta
pública" y "oferta a terceros" y prevaleció esta última.
l. PLURALIDAD MÍNIMA EXIGIDA POR LA LEY
El proceso mismo de la constitución por oferta a terceros será comentado
El artículo bajo comentario exige que toda sociedad se constituya cuando
al analizar, más adelante, los artículos correspondientes de la LGS.
menos con dos socios y que esa pluralidad se mantenga durante la vida de la
'1
'I'.
i ;
' ' JURISPRUDENCIA
sociedad, bajo pena de disolución de pleno derecho.
i! Siendo norma aplicable a todas las sociedades, la Ley abandona la posi-
La inscripción de la constitución de una sociedad anónima no podrá efectuarse en mé-
1

ción que adoptó la anterior LGS, al exigir un mínimo de tres socios para la
rito a una escritura pública de reorganización de sociedad constituida en el extranjero,
anotada previamente, y con asiento caduco, pues se tratan de actos jurídicos con.fina-
sociedad anónima. En esa época, las distintas legislaciones miraban con sim-
lidades distintas (Res. Nº 1686-2009-SUNARP-TR-L, 13/11/2009). patía el aumento del número mínimo de socios de las sociedades anónimas,
que había sido tradicionalmente no mayor a dos. Muchos son los ejemplos de
El reconocimiento de pleno derecho en el Perú de las personas jurídicas constituidas
en el extranjero se refiere a que estas no precisan realizar un procedimiento ante las
leyes societarias que fijaron el mínimo en tres, en cinco y hasta en siete y once.
autoridades peruanas para ser consideradas como centro de imputación de derechos y ¡Curiosa la selección frecuente de números impares en una forma societaria
obligaciones en el Perú; sin embargo, ello no podría interpretarse en el sentido que no en la que se vota por tenencia de acciones y no por el número de sus socios!
es necesario acreditar la existencia y vigencia de la persona jurídica en el extranjero,
puesto que así como las personas jurídicas nacionales requieren acreditar su perso- La Exposición de Motivos de la Ley Nº 16123 intentaba fundamentar el
nería, también las constituidas en el extranjero lo requieren (Res. Nº 321-99/0RLC/ incremento:
TR, 30/11/1999).
"En cuando al elemento personal, se fija el número mínimo de socios,
El mero hecho de que un grupo de personas naturales trabajen colectivamente en una
actividad empresarial y para lo que han aportado determinadas sumas de dinero, no
el que es mayor al señalado en el Código de ComercioC16>,por consi-
puede calificar como una sociedad anónima, porque no ha existido el acto constitutivo
de la misma, pudiendo en todo caso reputarse tales acciones como tratativas tendientes
a la celebración del contrato social (Cas. Nº 970-1996-LIMA, 7/11/1997).
(16) El Código de Comercio peruano, de 1902, que fijaba un mínimo de 2.

56 57
r '
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
derar que la intervención de dos personas naturales puede originar
impedimento en la adopción de acuerdos o sujeción de uno de los con-
tratantes a las decisiones del otro"(">.
Estos argumentos eran, por decir lo menos, sumamente discutibles:
a) La intervención de solo dos personas en una sociedad anónima no origina
impedimento alguno en la adopción de acuerdos. El único impedimento
puede provenir no de que sean dos los socios sino del caso en que tengan
exactamente cada uno el 50 % de las acciones con derecho a voto.
b) El que los socios sean 3, 5, 7 o 94 no cambia la situación en absoluto:
nunca habrá impedimento si alguno o algunos de los socios tienen más
del 50 % de los votos, y, por otra parte, si de 7 socios 4 tienen el 50 % y
los otros 3 el restante 50 %, puede generarse el problema de la dificultad
en la adopción de acuerdos (igual que si los socios fuesen 2 o 36).
c) En las sociedades anónimas existen formas de solucionar la dificultad del
voto cuando hay personas o grupos en empate al 50-50. En la nueva LGS
ello está previsto en el artículo 407, independientemente de los acuerdos
que pueden establecer los socios, para ese caso concreto, en el pacto so-
cial o en el estatuto. No es necesario para ello, ni soluciona nada, elevar
i el número mínimo de socios.
d) La "sujeción de uno de los contratantes a las decisiones del otro" no es
argumento válido, para ningún propósito, en la sociedad anónima, desde
que se trata de una persona jurídica que basa la integridad de su funcio-
namiento en las decisiones de la mayoría (y no en las de la minoría). Esa
"sujeción", tan mal vista por los legisladores de hace algunas décadas, es
precisamente la ley fundamental que hace operativas y eficientes a las so-
1., ciedades: las decisiones de la mayoría se respetan, salvo en los casos en
1,
1
• 1 ·! que son impugnables .
e) Finalmente, el aumentar el número de socios no resuelve el problema de
la "sujeción". En efecto, un socio con el 70 % de los votos tiene todo el
derecho de tornar una decisión válida frente al restante 30 %, aun cuando
este último porcentaje se encuentre en manos de 1, 20 o 300 accionistas.
( 17) Exposición de Motivos de la Comisión autora del Proyecto de Ley de Sociedades Mercantiles. Lima,
agosto 1965.
58
,¡
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
A todo ello hay que añadir un argumento adicional que señala la doctrina:
el establecer en forma ficticia un número mínimo superior a dos socios origina
muchas veces una simulación imposible de evitar. Joaquín Garrigues lo destaca:
"Surge aquí de nuevo el conflicto entre la doctrina y la realidad. La
doctrina exige la participación de varias personas en el acto funda-
cional de la corporación. Pero en la práctica es difícil demostrar que
de las tres personas exigidas solo una de ellas (o dos de ellas) son los
verdaderos fundadores porque aportan el capital y desean correr el
riesgo de la empresa. Y hay una razón decisiva para ceder ante los im-
perativos de la realidad: lo que importa a los accionistas y a los acree-
dores futuros es que los fundadores tengan solvencia para responder
del cumplimiento de sus obligaciones"( 18>.
En realidad, no hay argumentos para justificar un número mínimo supe-
rior a dos socios. El deseo de darle más "importancia" a la sociedad anónima
con un número mayor cae por tierra: la magnitud de una sociedad de capita-
les no se mide por la cantidad de sus socios. Es más serio un acto constitutivo
con un socio al 85 % y otro al 15 % que una sociedad con un accionista con el
99 % de las acciones y 15 socios con el restante 1 % (o una acción cada uno).
Hace bien la nueva Ley en restablecer el mínimo a dos socios, sean personas
naturales o jurídicas.
2. PÉRDIDA DE LA PLURALIDAD DE SOCIOS
La nueva LGS, al igual que la anterior, sanciona la pérdida de la pluralidad
mínima de socios, en todas las sociedades, con la disolución de pleno derecho.
Sin embargo, la sanción no opera si la pluralidad es reconstituida en un plazo
de seis meses. Aunque la Ley no lo dice, es obvio que el plazo se cuenta des-
de el día en que, por el motivo que sea, la sociedad quedó reducida a un solo
socio. La doctrina no es unánime al abordar el terna de si es aceptable o no el
que una sociedad pueda seguir funcionando con un solo socio. Por el contra-
rio, muchos autores consideran que no hay razones de fondo para impedirlo.
Veamos lo que nos dice nada menos que Georges Ripert:
"Una sociedad anónima no puede crearse sino con siete accionis-
tas como máximo(">y no podrá subsistir si dicho número se redu-
ce a menos de siete, por haberse concentrado las acciones en unas
(18) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 230.
(19) Alusión a la ley francesa, que Ripert comenta.
59
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
pocas manos. No habría racionalmente ninguna imposibilidad de
hacer funcionar una sociedad incluso con un solo accionista y esto es
lo que se hace en las sociedades nacionalizadas que conservan su es-
tructura jurídica. Pero el legislador ha creído que no debía ofrecerse
a una sola o a un número reducido de personas el uso de un mecanis-
mo de tal importancia"'2ºl.
Nuevamente aquí encontramos los argumentos de "excesiva concentra-
ción" y de "importancia", que no tienen significación en el mundo económico
moderno. La concentración, hoy en día, es sinónimo de búsqueda de compe-
tencia y eficiencia. La importancia de la sociedad no se mide por el número
de sus socios.
; l. Como puede apreciarse, Ripert acepta la pluralidad de socios por tratarse de
un mandato legal, pero no le encuentra sustento. Otros tratadistas, como Isaac
Halperin(21i, consideran que la pluralidad de socios es requerida no solamente
debido al mandato legal, sino también de conformidad con la esencia del "ne-
gocio jurídico" que, según él, determina la naturaleza misma de la sociedad.
Nuestra Ley se ha inclinado correctamente, en nuestra opinión, por la plu-
ralidad mínima de dos socios y ello es inequívoco. La normatividad sobre pa-
trimonios autónomos 'y otras formas de organización jurídica individual se ha
dejado para otros cuerpos legales que no son la Ley societaria.
3. LA DISOLUCIÓN DE PLENO DERECHO
En el caso previsto en el artículo que comentamos, vencido el plazo de
gracia de seis meses la disolución opera por mandato imperativo de la Ley.
Una sociedad cuyos socios permiten la pérdida de una condición legal esen-
cial y cuyo socio único es tan negligente como para no reconstituir una plu-
ralidad (le basta para ello transferir una sola acción o participación), debe ser
disuelta y liquidada.
Consideramos que no procede en este caso que, iniciado el período de li-
quidación, los socios puedan acordar la reconstitución de la pluralidad y la
reactivación de la sociedad, dando por concluida la liquidación. Ello sería vio-
latorio del mandato legal que fijó únicamente en seis meses el plazo durante el
cual la reconstitución era posible. En otras palabras, tal reactivación sería una
forma de reconstituir la pluralidad después de haber vencido el plazo legal.
(20) Ripert. Ob. cit., p. 87.
(21) Halperin.Ob. cit., p. 225.
60
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
N_óteseque, en plena liquidación, no habría inconveniente legal para que
la sociedad pueda transformarse en otro tipo de persona jurídica o extinguirse
por fusión o escisión. En efecto, los artículos 342, 364 y 388 permiten que la
sociedad en liquidación pueda transformarse, fusionarse o escindir, exceptuan-
do de esta posibilidad únicamente a las sociedades cuya liquidación se origina
en la nulidad del pacto social o en el vencimiento del plazo de duración, temas
sobre los que volveremos en el comentario a los artículos 19 y 36 de la Ley.
4. PLURALIDAD NO EXIGIBLE
El artículo bajo comentario termina permitiendo, en su último párrafo,
que la pluralidad de socios no sea exigible cuando el único socio es el Estado
o en cualquier otro caso que señale expresamente la ley. Igual norma existía
en el artículo 76 de la Ley anterior, aunque solamente referida al Estado. La
nueva Ley incluye en la excepción a otros casos que se permitan por ley, tal
como ocurre con determinadas subsidiarias o filiales en la Ley Nº 26702, que
regula el sistema financiero nacional.
Estos son ejemplos que parecerían confirmar, en la práctica, la tesis de
Ripert: no hay racionalmente ninguna imposibilidad de hacer funcionar una
sociedad incluso con un solo accionista.
JURISPRUDENCIA
La nueva Ley General de Sociedades castiga imperativamente la pérdida de la plurali-
dad mínima de socios, en todas las sociedades con la disolución de pleno derecho, sin
embargo, dicha sanción no opera si la pluralidad es reconstituida en un plazo de seis
meses. Con relación a ello Elías Laroza, opina que: "(...}, vencido el plazo de gracia
de seis meses la disolución opera por mandato imperativo de la ley. Una sociedad cu-
yos socios permiten la pérdida de una condición legal esencial y cuyo socio único es
tan negligente como para no reconstituir una pluralidad (le basta para ello transferir
una sola acción o participación), debe ser disuelta y liquidada" (Res. Nº 597-2006-
SUNARP-TR-L, 5/10/2005).
61
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTICULO 5 Contenido y formalidades del acto constitutivo
La sociedad se constituye por escritura pública, en la que está conte-
nido el pacto social, que incluye el estatuto. Para cualquier modifica-
ción de estos se requiere la misma formalidad. En la escritura pública
de constitución se nombra a los primeros administradores, de acuerdo
con las características de cada forma societaria.
Los actos referidos en el párrafo anterior se inscriben obligatoriamen-
te en el Registro del domicilio de la sociedad.
Cuando el pacto social no se hubiese elevado a escritura pública,
cualquier socio puede demandar su otorgamiento por el proceso
sumarísimo.
CONCORDANCIAS
ce. ar/s. 144, 2009, 2010, 2028.
CPC. arts. 547 y ss.-
LGS.,arts. 14, 15, 16, 18, 20, 22párr. 3, 23, 24, 25, 27, 33, 34, 35, 53, 54, 55 pári: 3, 57 inc.
7), 65 inc. 4), 66, 70, 85, 98 infine, 103, 280, 423 incs. 1), 2) y 3),
RRS. arls. JJJ, 2, 3, 4, JI a 14, 19, 26, 29, 53, 61, 62, 63, 64, 85, 163, 164.
I" ;
¡ 1.- La escritura pública de constitución. 2.- Contenido de la escritura pública.
;_'!«=:~.ª-~~
3.- Nombramiento de los primeros administradores. 4.- La inscripción en el
Registro. 5.- La demanda para el otorgamiento de la escritura.
l. LA ESCRITURA PÚBLICA DE CONSTITUCIÓN
La formación de una sociedad, o sea el inicio de un negocio jurídico tras-
cendente, es un acto solemne. La Ley exige, en consecuencia, que conste de
escritura pública. Ello va más allá de la simple formalidad que requieren algu-
nos contratos, que interesan principalmente a quienes los celebran. Constituir
una sociedad, dotarla de personalidad jurídica, es crear un ente que puede in-
volucrar posteriormente a cientos o miles de nuevos socios que no intervinie-
ron en la fundación y que puede entrar en relaciones contractuales y económi-
cas con una multitud de personas naturales o jurídicas. Es necesario, por ello,
..
que el pacto social y el estatuto sean conocidos públicamente y que cualquier
'I persona pueda tener a la vista el texto de la escritura respectiva.
La Ley extiende también el requisito de la escritura pública a cualquier
modificación futura del pacto social o del estatuto.
La escritura pública es el primer paso trascendente en la fundación de la
sociedad. Procede preguntarse, entonces, cuál es el efecto de un pacto social
firmado pero que no ha sido elevado a escritura pública. Algún sector de la
62
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
doctrina considera que sería un simple acto preparatorio, sin alcanzar siquiera
la condición de sociedad irregular. Veamos a Joaquín Garrigues:
"Todo contrato de sociedad anónima que no adopte la forma de es-
critura pública tendrá la condición jurídica de un acto preparatorio,
pero no será un convenio definitivo de sociedad anónima, ni regular
ni irregnlar"<22l. .
Nuestra LGS, en el artículo 423, se aparta de esa tesis. Al igual que la Ley
derogada (artículo 385), determina que todo pacto social no elevado a escri-
tura pública tiene la condición y las sanciones propias de la sociedad irregu-
lar. Y lo hace en forma más expresa y terminante que la LGS anterior. Volve-
remos al análisis de este tema al comentar, más adelante, el artículo 423 de
la Ley. •
Consideramos que se trata de una disposición acertada de la nueva Ley,
que tiene por objeto la protección de los terceros ante cualquier acto prepara-
torio celebrado en nombre de la sociedad.
2. CONTENIDO DE LA ESCRITURA PÚBLICA
El artículo bajo comentario establece que la escritura pública de constitn-
ción de la sociedad debe contener el pacto social, que incluye el estatuto. Es
un acierto de la LGS establecer claramente la diferencia entre el pacto social y
el estatuto. El primero contiene la decisión de los fundadores (o de los socios,
en la constitución por oferta a terceros) acerca de la formación de la sociedad,
su capital, los aportes y el nombramiento de los primeros administradores. El
estatuto también es parte del pacto social y contiene las reglas fundamentales
de la estructura y del funcionamiento de la sociedad. Sobre estos contenidos
volveremos más adelante, al comentar cada forma societaria.
Otra innovación importante de la nueva Ley consiste en ampliar la exigen-
cia del estatnto, que había sido propio de las sociedades anónimas, a todas las
sociedades. La Comisión consideró que, en la práctica, muchas sociedades no
anónimas incluían el estatuto respectivo en su pacto social, sin estar obligadas
a ello. Por ello, es recomendable que todas las formas societarias establezcan
un estatuto con sus respectivas reglas de organización y funcionamiento, las
que así pueden ser conocidas públicamente.
(22) Garrigues-Uria. Ob. cit., p. 169.
63
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
3. NOMBRAMIENTO DE LOS PRIMEROS ADMINISTRADORES
li:
El inciso 1Odel artículo 5 de la Ley derogada disponía en forma categóri-
ca, para todas las soci~dades, que al constituirse debían nombrar a sus prime-
ros administradores o directores. Sin embargo, un evidente error del artículo
78 omitió esta obliga~ión para-la constitución simultánea de la sociedad anó-
nima aun cuando la mantuvo en la constitución por suscripción pública de la
mis~a sociedad anónima (artíc~lo 87). Surgió entonces la teoría consistente
en que, dad~ la omisión del artículo 78, la junta general de accionistas, en su
primera reunión, podía realizar el nombramiento en lugar de los_fundadores.
Esta teoría conducía a una situación absurda: los directores eran las perso-
nas facultadas para convocar a la primera junta general. Luego, salvo el caso
1 de poder realizar una junta universal, ¿quién convocaba a la primera junta pa~a
elegir al directorio? ¿Era necesaria una convocatoria judicial? Por ello, consi-
1
deramos que el Registro debió siempre exigir el nombramiento del directorio
en la escritura pública de constitución simultánea, de acuerdo al mandato ge-
neral del inciso 10 del artículo 5. Sin embargo, la ambigüedad introducida por el
legislador en el artículo 78 creó más de.un problema en el pasado.
,' La nueva Ley subsana esta omisión en el artículo que comentamos, al es-
'' 1
tablecer expresamente la obligación de nombrar a los primeros administrado-
' res o directores en el acto constitutivo. Esta obligación se repite en el artículo
54 para el caso concreto de la sociedad anónima.
La Ley asegura así un procedimiento ordenado entre la constitución de la
sociedad y su efectivo funcionamiento, evitando la confusión proveniente de
sociedades constituidas legalmente pero sin contar con directores o adminis-
tradores que puedan representarlas desde el primer momento de la vida social.
4. LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO
Es la formalidad más importante del proceso de fundación de la sociedad
y, además, es un requisito constitutivo del derecho de la sociedad a la perso-
nalidad jurídica. En efecto, esta última solo puede adquirirse mediante la ins-
cripción en el Registro.
Adviértase que el artículo bajo comentario enfatiza que tanto la escritu-
''' ra pública de constitución de la sociedad como las de cualquier modificación
¡,
!
del pacto social o del estatuto deben inscribirse obligatoriamente en el Re-
gistro. En tal virtud, la falta de inscripción del acto fundacional no permite el
nacimiento de la personalidad jurídica de la sociedad y la ausencia de inscrip-
ción de las modificaciones del pacto social o del estatuto hacen que ellas no
64
1,
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
puedan entrar en vigencia sin el cumplimiento previo de este requisito funda-
mental. Esta norma reproduce la disposición similar que contiene el artículo
4 de la LGS anterior.
La inscripción completa el proceso de publicidad que la Ley exige para
toda sociedad, iniciado con el otorgamiento de la escritura pública. Por atra-
parte, la inscripción, como acto indispensable para la formación del negocio
jurídico, sustituye al antiguo y farragoso requisito de la autorización estatal
para la constitución de sociedades (especialmente las sociedades anónimas),
que era necesario en países europeos tales como Francia, España e Inglaterra.
Finalmente, la inscripción no es un simple proceso automático. En nuestro
país conlleva un análisis exhaustivo, por parte del registrador, del título que se
le presenta. De esta manera, el registrador cumple la importante función de ve-
rificar si la constitución de la sociedad se ajusta o no a los requisitos de la Ley.
Al respecto, Joaquín Garrigues señala:
"No cabe duda de que para el cumplimiento correcto de su función
los registradores habrán de extremar la puntualidad, amplitud y ri-
gurosidad de su labor calificadora, acentuando su celo en la constata-
ción de la regularidad del proceso constitucional de la sociedad cuya
inscripción se solicite"C23>.
5. LA DEMANDA PARA EL OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA
El artículo bajo comentario termina estableciendo que cuando el pacto so-
cial no se hubiese elevado a escritura pública, cualquier socio puede demandar
su otorgamiento mediante un proceso sumarísimo.
Esta disposición concuerda con la intención permanente de la Ley de
conceder las mayores facilidades para que culmine correctamente el proceso
fundacional y para que se subsane cualquier irregularidad. Este tema se desa-
rrolla más adelante, en nuestro comentario a los artículos 33 y 34 de la LGS.
JURISPRUDENCIA
El artículo 5 de la Ley General de Sociedades e:Stableceque la sociedad se constituye
por escritura pública, en la que está contenido el pacto social, que incluye el estatuto.
Para cualquier modificación de estos se requiere la mismaformalidad; esto es, mediante
(23) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 172.
65
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
escritura pública, lo cual también se encuentra previsto en el artículo 61 del Regla-
mento del Registro de Sociedades (Res. N' 1695-2013-SUNARP-TR-L, 18/10/2013).
[E]l pacto social es el acto jurídico en virtud del cual los socios deciden la constitución
de la sociedad y una serie de disposiciones generales sobre la misma, su capital, los
aportes, el nombramiento de los primeros administradores y el texto del estatuto. Este
último elemento es un cuerpo reglamentario de/funcionamiento de la sociedad y de as-
pectos generales de la misma. Pacto social y estatuto son dos cosas distintas. El pacto
social es el acto generador de la sociedad, los estatutos son su complemento y se refie-
ren a/funcionamiento de la sociedad (Res. Nº 448-2010-SUNARP-TR-A, 24/11/2010).
Para la inscripción de la modificación del pacto social y estatuto se requiere presentar
necesariamente escritura pública, no solo porque ninguna norma establece excepción
a la regla de titulación auténtica para la inscripción de este acto sino porque además,
'
' expresamente el artículo 5 de la Ley General de Sociedades prevé que la modificación
de pacto social y estatuto requiere de escritura pública (Res. Nº 599-2005-SUNARP-
TR-L, 25/10/2005).
El artículo 5 de la Ley General de Sociedades dispone que para cualquier modifica-
ción de los estatutos que viene a ser la carta magna de una sociedad, se requiere obli-
gatoriamente de la forma ab solemnitatem [sic] de la escritura pública, que debe ser
inscrita registra/mente para su publicidad, pasando por la versión notarial para efec-
tos deforma plena y legalidad (Cas. Nº 1924-2002-LIMA, El Peruano, 3/12/2002).
El estatuto de una sociedad es el conjunto de normas o disposiciones que por mutuo
acuerdo se imponen a los accionistas para regir su vida societaria, las cuales deben
prevalecer siempre y cuando no sean opuestas a normas de carácter imperativo y de
orden público (Cas. N' 1475-2000-UCAYALI, El Peruano, 30/01/2001).
El pacto social incluye el estatuto; especificamente, es la decisión de los socios fun-
dadores sobre la formación de la sociedad, su capital, los aportes y el nombramiento
de los primeros administradores. El estatuto es el conjunto de normas de cumplimien-
to obligatorio al cual se somete la persona jurídica y sus miembros, siendo el marco
dentro del cual deben desarrollarse los actos que realiza la persona jurídica (Res.
Nº 307-98-ORLC/TR, 21/08/1998).
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!
·'
66
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
1 ARTÍCULO& Personalidad jurídica
La sociedad adquiere personalidad jurídica desde su inscripción en el
Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extinción.
CONCORDANCIAS
ce. art. 77.
LGS. arts. 7, 36, 44, 333, 413, 421.
RRS. arts. 1, 3 inc. h), 27, 28, 160 a 164.
1.- Naturaleza de la personalidad jurídica. 2.- Efectos de la personalidad jurí-
dica. 3.- Nacionalidad de las sociedades. 4.- Desconocimiento de la personali-
dad jurídica.
t. NATURALEZA DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA
El artículo bajo comentario ratifica en forma sencilla una de las piedras
angulares del Derecho Societario. La sociedad es persona jurídica desde el
momento de su inscripción en el Registro y solo pierde su personalidad el día
que se inscribe su extinción.
Se entiende que la personalidad jurídica es la que detentan entes jurídicos
distintos de las personas físicas, que tienen una voluntad propia, están dotadas
de una organización estable y son sujetos de derecho diferentes a sus socios,
administradores o representantes.
Tratando de explicar la esencia o la naturaleza misma de la personalidad
jurídica, muchos se inclinan por definirla como una ficción legal, creada por
una concesión de la ley. No olvidemos que en sus orígenes las sociedades na-
cían gracias a una resolución autoritativa estatal, que luego ha sido sustituida
por la inscripción en el Registro (ver, al respecto, nuestro comentario al
artículo 5 de la Ley).
La persona jurídica se crea en Derecho como un calco de la persona fí-
sica. Inclusive, para ambos se utiliza, quizás equivocadamente, el término de
"persona". De allí a concluir que la personalidad jurídica es una ficción hay
un corto paso, desde que es obvio que una persona física existe material y vi-
siblemente, mientras que la "persona" jurídica es algo que no existe en la rea-
lidad palpable.
¿Qué es una ficción legal? Pérez deAyala la define como un precepto legal
que atribuye efectos jurídicos a ciertos supuestos de hecho, ignorando su natu-
raleza real. La ficción no falsea ni oculta la verdad real pero crea una verdad
67
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE E LÍAS LAROZA
jurídica distinta de la realidadc2•>.Otros consideran que se produce la ficción le-
gal cuando la ley determina que algo igual sea distinto o algo distinto sea igual.
Por su parte, Luis Puig Ferriol, desde un punto de vista del Derecho Civil:
"No deja de ser significativo que la primera denominación dada a las
personas jurídicas fue precisamente la de personas ficticias (...). Por
otra parte, esta idea de ficción no es una reliquia histórica, sino que
está continuamente presente en la problemática actual, que no pocas
veces se ve en el trance de prescindir de la forma de persona jurídica
y por ello negar la independencia de la misma frente a las personas
físicas que la integran, cuando el mantenimiento de esta personali-
dad ficticia podría suponer un perjuicio para terceros que se estima
injustificado"C25 >.
La teoría de la ficción legal, también explicada por Perick y por De Cas-
tro, presenta una respuesta sencilla y lógica al problema de determinar la na-
turaleza jurídica de las personas morales. Desde que solo los seres humanos
son personas, la ley ha decidido que algo distinto sea igual: para dar a las so-
ciedades derechos similares a los de las personas fisicas ha establecido que
las primeras tengan derecho a ser personas jurídicas.
La única teoría que, con peso y coherencia, se opone a la de la ficción legal,
',
es la llamada de la "personalidad real", "realidad jurídica'.' o "teoría orgánica".
' Ella considera que el Derecho discurre en el mundo de las ideas abstractas y,
'
en consecuencia, no se requiere contrapartida fisica para fundamentar la rea-
lidad jurídica de una institución abstracta contenida en una norma legal que
la sanciona. Son muchas las realidades jurídicas que son ideas abstractas, sin
correlato material. Tomemos, como ejemplo, el derecho de propiedad, que es
una realidad jurídica incuestionable: a diferencia de la posesión, que sí la tie-
ne, el derecho de propiedad es fundamentalmente una idea abstracta san-
cionada por la ley, que no tiene expresión fisica o material.
Desde el siglo pasado muchos tratadistas se adhirieron a la teoría de la
personalidad real. Inclusive, los propios sostenedores de la ficción legal reco-
nocen casi siempre la solidez de sus fundamentos. Veamos lo que nos dice al
respecto Georges Ripert:
(24) Pérez de Ayala. "Las ficciones en. Derecho Tributario". Editorial de Derecho Financiero. Madrid,
1970, pp. 15-16.
(25) Puig Ferriol. "Fundamento de Derecho Civil". Tomo I. Barcelona, p. 641.
68
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
"Contra esta teoría se ha sostenido la concepción de la personalidad
real: toda agrupación susceptible de tener una voluntad propia O po-
ner de manifiesto una actividad distinta, es un sujeto de derecho que
posee una personalidad, que no se concede sino que es inherente a la
existencia del grupo"C26>.
Otro sector de la doctrina opina que las ficciones legales no existen, pues
una vez que las ficciones entran en el mundo jurídico, al ser recogidas en una
norma legal, se convierten en realidades jurídicas. Por su parte, tratadistas
como De Cossío, nos dicen:
"Nos encontramos, por tanto, ante dos aspectos perfectamente diferen-
ciados de la personalidad jurídica: una personalidad interior, fundada
en la autonomía y elaborada dentro del campo del Derecho Público y
una personalidad exterior, fundada en la titularidad única, fruto de la
técnica del Derecho Privado. Solamente cuando ambos elementos se
reúnen en un determinado ente colectivo puede afirmarse que existe
una auténtica personalidad jurídica, esto es, una entidad que absor-
be la individualidad de sus miembros, sometiéndolos al régimen de su
autonomía, comportándose frente a los terceros como auténtico su-
jeto de derechos y deberes; cuando falta uno de estos elementos, nos
encontramos ante una personalidad incompletac21>.
Isaac Halperin es terminante:
"La sociedad resulta así no solo una regulación del derecho constitu-
cional de asociarse con fines útiles y una forma de ejercer libremente
actividad económica, sino que constituye una realidad jurídica, esto
es, ni una ficción de la ley (reñida con la titularidad de un patrimonio
y demás atributos propios de la sociedad -domicilio, nombre, capaci-
dad, etc.-), ni una realidad física, en pugna con una ciencia de valores.
Realidad jurídica que la ley reconoce como medio técnico para que
todo grupo de individuos pueda realizar el fin lícito que se propone"C28>.
En igual sentido que Halperin se pronuncia Guillermo Cabanellas:
"En tal contexto, característico de las sociedades, resulta más simple,
claro y económico imputar los derechos y obligaciones emergentes de
(26) Ripert. Ob. cit., p. 22.
(27) De Cossío. "Instituciones de Derecho Civil". Tomo I, p. 127.
(28) Halperin. Ob. cit., p. 272.
69
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
la actividad colectiva a un único ente, con el cual mantienen deter-
minadas relaciones jurídicas los terceros y los socios. La persona de
existencia ideal es así 'una realidad jurídica que la ley reconoce como
medio técnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin
lícito que se propone'. Su validez y sus efectos deben determinarse so-
bre estas bases, y no en función de una pretendida existencia extraju-
rídica; lo que existirá extrajurídicamente son actividades económicas
e intereses individuales, respecto de los cuales la personalidad jurídica
de las sociedades cumple los propósitos que fueron descriptos en este
apartado"C29J_
En resumen, es dificil aceptar que los entes jurídicos sean solamente fic-
ciones. Si por el hecho de llamarse personas jurídicas se les quiere comparar
con las personas fisicas, salta a la vista la diferencia y se llega fácilmente al
concepto de ficción. Pero si analizamos su existencia, su independencia frente
a los socios y su capacidad de ser sujetos de derecho autónomos, tenemos que
conceder que la teoría de la personalidad real, o de la realidad jurídica, tiene
los más sólidos fundamentos.
2. EFECTOS DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA
La doctrina reconoce que la personalidad jurídica de las sociedades tiene
efectos similares a los que se originan en la personalidad fisica, aunque eviden-
temente no todos. Por ello, la Ley regula específicamente lo relativo al nombre
de la persona jurídica (denominación o razón social), su domicilio, su patrimo-
nio propio, su capacidad como sujeto de.derechos, su duración en el tiempo,
el objeto o fin de sus actividades, el funcionamiento de los órganos sociales
a través de los cuales se expresa la voluntad corporativa y su representación.
Sobre este último aspecto, es evidente que la persona jurídica no puede
desarrollar sus actividades ni expresar su voluntad si no es por intermedio de
personas naturales. Son estas últimas las que integran los órganos de gobierno
de la sociedad y ejercen poderes de representación. Aquí resulta evidente que
estas personas naturales no son administradores ni mandatarios de los socios
sino del ente jurídico.
Otros efectos de la personalidad jurídica son el parentesco y la naciona-
¡,,1 1
lidad. El primero es admitido por la doctrina y consiste en las relaciones de
las sociedades con otras personas jurídicas en calidad de socios, de filiales o
(29) Cabanellas. Ob. cit. Tomo III, p. 34.
70
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
subsidiarias y de grupos de sociedades o empresas. El segundo, o sea la nacio-
nalidad, es sumamente discutido en la doctrina moderna. Por ello, será motivo
de un comentario especial más adelante.
Finalmente, es destacable que la personalidad jurídica origina el efecto de
independizarla totalmente de sus socios en los temas de responsabilidad ante
terceros y de responsabilidad y representación judicial.
En resumen, la personalidad jurídica genera independencia entre la socie-
dad y sus socios. Cosa distinta es una de otros. No puede haber confusión en
ninguno de los aspectos antes mencionados.
3. NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES
La polémica sobre la nacionalidad de las sociedades tiene más de un si-
glo. Los que sostienen que la sociedad debe tener nacionalidad argumentan
que es un efecto natural de la personalidad jurídica. Esta última se encuentra
siempre bajo la dependencia jurídica de un Estado, lo que determina una
dependencia política propia de la nacionalidad.
Se argumenta, igualmente, que la nacionalidad es indispensable para que
la sociedad pueda contar con vínculos sólidos con un Estado, para efectos tri-
butarios, jurisdiccionales y de protección diplomática. En el primer caso, la
nacionalidad determina que la sociedad, al nacer, se ha vinculado con un Es-
tado y con él debe cumplir sus obligaciones tributarias. En el segundo, la na-
cionalidad fija los jueces y tribunales a los que la sociedad está naturalmente
sometida. En el último, establece cuál es el Estado que debe otorgarle protec-
ción diplomática en otros países donde desarrolle sus actividades.
Más dificil es el problema de establecer cuál es el factor que determina la
nacionalidad de una sociedad, o sea cuál es el verdadero vínculo que la pue-
de unir al país bajo cuya ley se ha constituido. Se argumentan tres: el lugar de
constitución, el país donde realiza sus principales actividades y, finalmente, la
nacionalidad de la mayoría de sus socios. Los tres son sumamente discutibles,
como veremos más adelante.
La corriente moderna de la doctrina, especialmente en América Latina,
se inclina por la tesis que sostiene que las sociedades no tienen nacionalidad.
Analizando la esencia del vínculo de la nacionalidad llegan a la conclusión de
que se trata de una relación eminentemente política y, por lo tanto, propia de
las personas naturales y no de las sociedades. La nacionalidad es el vínculo que
une a la persona con el Estado. Tiene evidentes efectos jurídicos (tales como
la "dependencia jurídica" frente al Estado), pero su naturaleza es en esencia
71

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
política. Por más que a los entes jurídicos se les llama "personas", nadie pre-
11
tende que sean personas naturales. Por tanto, es evidente que las personas ju-
rídicas no pueden tener (ni tienen) derechos políticos ni tampoco los vínculos
afectivos nacionales de las personas físicas.
Tampoco es necesario que las sociedades tengan que recurrír a un vínculo
de nacionalidad para propósitos fiscales, jurisdiccionales o de protección di-
1 ! plomática. En el primer caso, la nacionalidad no juega ningún papel, desde que
la tributación se establece por la fuente de la renta y no por la nacionalidad del
contribuyente. En lo jurisdiccional, los tribunales de cada país son competen-
i tes en cada caso de acuerdo a normas legales que no contemplan la nacionali-
'1
dad del litigante o acusado. Y, en cuanto a la protección diplomática, que fue el
origen del debate sobre la nacionalidad de las sociedades, podemos decir que
es un tema superado en el mundo moderno. Si bien en el pasado las grandes
potencias protegían los intereses económicos de sus ciudadanos en otros paí-
ses, inclusive con la fuerza militar, hoy en día la inversión extranjera se sujeta
a las leyes y a la jurisdicción del país respectivo y es inaceptable que se acep-
ten interferencias diplomáticas en conflictos por intereses económicos privados.
Pero, aun cuando se aceptase el concepto de nacionalidad de las socieda-
des, es insoluble el problema de la forma de determinarla. ¿Solamente por el
lugar en que se constituyó la sociedad? Ello significa que debemos otorgar na-
i cionalidad peruana a cualquier sociedad que se constituya en el Perú, aunque
'
tenga socios de muchas nacionalidades y opere en diversos países. ¿Por el país
donde realiza sus actividades principales? En muchos casos es sumamente di-
fícil determinar cuál es la "actividad principal" de una sociedad que opera en
diversos países y, además, siendo un factor cambiante, la sociedad podría variar
su nacionalidad cada cierto tiempo. ¿Por la nacionalidad de la mayoría de sus
socios? Ante todo, ello significaría el desconocimiento de la nacionalidad de la
sociedad si para determinarla es necesario recurrir a la de los socios. En segun-
do lugar, ¿es la mayoría absoluta de los socios o basta una mayoría relativa?
En tercer lugar, los socios también son un factor cambiante. En sociedades cu-
yas acciones se negocian en la Bolsa, en un porcentaje elevado, la nacionalidad
de la sociedad podría variar algunas veces cada mes e inclusive diariamente.
En nuestro país, el tratadista peruano doctor Roberto MacLean U garteche
ha estudiado el tema de la nacionalidad de las sociedades en la doctrina argen-
tina y latinoamericana. En la Argentina se adoptó la posición doctrinaria que
niega la nacionalidad de las sociedades a raíz de un incidente ocurrido en el
año 1876, al suscitarse un conflicto entre el Banco de Londres y del Río de la
Plata y el Congreso de la Provincia de Santa Fe, que tuvo como resultado el que
72
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
el Banco pidiera la intervención diplomática de Inglaterra a su favor. Esto dio
inicio a una_larga polémica, desde que se consideró inaceptable que los países
de mayor desarrollo utilizaran esa clase de presión en favor de intereses priva-
dos de sus ciudadanos. El resultado fue el rechazo de la pretensión extranjera
basada en una supuesta nacionalidad de la persona jurídica que la invocaba.
Analizando la doctrina argentina y peruana, Roberto MacLean concluye:
"La nacionalidad de la personas jurídicas es un concepto absoluto,
que ha caído en desuso, y cuya aplicación y empleo en el Derecho In-
ternacional Privado han sido dejados de lado desde hace más de vein-
ticinco años. No obstante, la supervivencia de cuerpos legislativos que
hacen referencia a sociedades nacionales y extranjeras hace necesario
comparar el alcance de este término actualmente"("'>.
En otra de sus obras, Roberto MacLean, apoyándose en ponencias de los
doctores José Luis Bustamante y Rivero, Carlos García Gastañeta y Alberto
Ulloa Sotomayor, opina:
"La existencia de las personas jurídicas de Derecho Privado debe ser de-
terminada de acuerdo a la ley del país de su constitución. La misma ley
determina la capacidad civil de las personas jurídicas, no pudiendo.ser
en ningún caso la de las constituidas en el extranjero más extensa que la
de las constituidas en el Perú, ni contraria al orden público. Es también
un principio que las personas jurídicas de Derecho Privado no tienen na-
cionalidad, aunque se puede recurrir en algunos casos a exigir determi-
nada nacionalidad, u otros requisitos, de los accionistas para otorgarles
ciertos beneficios, concedidos a las personas naturales nacionales"C 31
>.
Por su parte, el abogado y diplomático peruano doctor Luis Marchand
Stens, afirma:
"También se habla de la nacionalidad de las sociedades, asociacio-
nes, corporaciones, etc., es decir, de la nacionalidad de las personas
jurídicas. Pero tanto respecto de las cosas como de las personas jurí-
dicas debe entenderse el atributo de la nacionalidad, como una me-
táfora para indicar -tratándose de las cosas- el lugar de origen, la
(30) MacLean."Las personasjurídicas en el DerechoInternacionalPrivadoargentinoy peruano".Boletín
del Institutode DerechoComparadode México.Año XV.Nº 44. UniversidadAutónomade México.
mayo-agosto 1962, p. 326.
(31) MacLean."Las personasjurídicas en el DerechoInternacionalPrivado".Libferíae ImprentaMinerva.
Lima, 1963,p. 110.
73
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
nacionalidad del propietario o el régimen jurídico aplicable; y -tra-
tándose de las personas jurídicas- el estatuto que, jurídicamente, su-
bordina la vida y efectos de la entidad a una legislación determinada.
Por consiguiente, tratándose de personas jurídicas o bienes, no debe
entenderse la nacionalidad en el sentido sociopolítico del término, sino
como una alusión figurada para la operabilidad de determinado ré-
gimen jurídico"''2l.
También encontramos otras autorizadas opiniones que comparten el
criterio expuesto.
Chigeru Oda, profesor universitario en el Japón:
"Las sociedades y otras personas jurídicas no poseen nacionalidad en
el sentido usual de la palabra en relación con las personas naturales,
porque el concepto de lealtad y de ciertos privilegios ligados a las per-
sonas naturales -involucrados por ejemplo, en la expatriación o en la
naturalización- son inaplicables a las personas jurídicas. Lo cierto es
que los Estados tratan a ias sociedades y a otras personas jurídicas
como nacionales en el ejercicio de la jurisdicción y para propósitos
de protección diplomática"C33l_
Felipe De Solá Cañizares:
i "Frente a esta posición doctrinal, se ha marcado con fuertes caracte-
'
res la tendencia que niega nacionalidad a las sociedades e invoca la
existencia del domicilio de las mismas como estatuto que rija la ley
aplicable y resuelva los problemas derivados de su funcionamiento
extraterritorial. Se ha dicho así que la sociedad no tiene una verdade-
ra nacionalidad, comparable a aquella de los individuos, pues la na-
cionalidad es un lazo que une al hombre a un Estado y ese lazo está
1.1
hecho de sentimientos afectivos que una sociedad no puede tener, al
igual que la sociedad no puede pretender los derechos políticos que
concede la nacionalidad. En el caso de las compañías, el problema se
reduce a la determinación de la ley aplicable y al goce de ciertos
derechos privados"C34l_
.1
!
(32) Marchand. "Instituciones de Derecho Internacional". Tomo l. Lima, 1965, p. 2.
(33) Oda. "El individuo en el Derecho Internacional". Publicación en el compendio de Max Sorensen.
"Manual de Derecho Internacional Público". Fondo de Cultura Económica. México, 1981, p. 460.
(34) De Solá Cañizares. "Tratado de Derecho Comercial comparado". Tomo III. Montaner y Simón.
Barcelona, 1963, pp. 42-43.
74
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
No es sencillo adoptar una posición categórica ante un tema tan comple-
jo. Nos inclinamos decididamente por la teoría de la no-nacionalidad de las
sociedades, pero admitiendo que existen argumentos en la tesis contraria. La
polémica continúa en el ámbito del Derecho Constitucional y del Derecho
Internacional Privado.
Mientras tanto, nuestra LGS ha optado por no denominar a las socieda-
des como "peruanas" o "extranjeras", sino como "constituidas en el Perú" y
"constituidas en el extranjero". Al respecto, ver nuestro comentario a los ar-
tículos 20 y 21 de la Ley. Así aparece también en los ártículos 394,395,403 y
404 de la Ley, aunque también hay una redacción diferente en el artículo 406,
que no guarda coherencia con los demás dispositivos.
4. DESCONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA
La moderna teoría del "levantamiento del velo societario" representa en la
práctica desconocer la personalidad jurídica de una sociedad, en algunos ca-
sos, para evitar la utilización indebida, abusiva o fraudulenta de las personas
jurídicas, con el objeto de ocultar situaciones ilícitas o causar daño a terceros.
Esta doctrina, que a nuestro modo de ver tiene sólidos fundamentos, se
ha materializado principalmente a través de la doctrina y de la jurisprudencia
de diversos países extranjeros. Se ha aplicado en sentencias, esencialmente en
casos fiscales, de familia y criminales. Los jueces disponen el "levantamien-
to del velo societario" no tanto para dilucidar hechos cometidos u ocultados
por la sociedad, sino por los socios. En forma general, sirve para evitar que,
usando la cobertura formal de una sociedad, se cometan u oculten delitos o
se lesionen intereses de terceros. Al levantarse el velo se hace posible que el
juez conozca la realidad de las operaciones realizadas por los socios bajo la
pantalla de la sociedad.
Veamos cómo lo define Ricardo de Ángel Yagüez:
"Significa despojar a la persona jurídica de su vestidura formal para
comprobar qué es lo que bajo esa vestidura se halla o, lo que es lo
mismo, desarrollar los razonamientos jurídicos como si no existiese
la persona jurídica. Esto, desde luego, en aquellas hipótesis en que el
intérprete del Derecho llegue a la apreciación de que la persona jurí-
dica se ha constituido con el ánimo de defraudar a la ley o a los inte-
reses de terceros, o cuando -no como objetivo, sino como resultado--la
75

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
utilización de la cobertura formal en que la persona jurídica consiste
conduce a los mismos efectos defraudatorios"( 35).
El levantamiento del velo societario no es la única denominación que se
ha empleado para las distintas formas de desconocer la personalidad jurídica
de las sociedades. También se le llama, de acuerdo a distintos autores, deses-
timación de la personalidad societaria,, perforación o corrimiento del velo so-
cietario, prescindencia de la personalidad jurídica (o societaria), o limitaciones
a la personalidad societaria (o jurídica).
Guillermo Cabanellas de las Cuevas realiza un amplio estudio de los dis-
tintos efectos del desconocimiento de la personalidad jurídica (que él prefiere
denominar "desestimación de la personalidad societaría"). Cita la clasificación
de estos efectos por parte de Juan M. DobsonC"), que los divide en: (i) casos
en que la desestimación importa el desconocimiento absoluto de la persona-
lidad societaria, que se da en los supuestos de simulación o de declaración de
¡·¡ nulidad por objeto ilícito; (ii) casos de desestimación parcial, por inoponibi-
lidad o ineficacia de la sociedad frente a un acreedor determinado; (iii) casos
en que la declaración de quiebra de una sociedad se extiende también a la de-
claración de quiebra de sus socios; y (iiv) casos en que se persigue extender
la responsabilidad de la sociedad por una deuda contra socios protegidos por
responsabilidad limitada, aun cuando es discutible que aquí se produzca una
i
1.
'
verdadera desestimación de la personalidad societaria.
En cuanto a los fundamentos jurídicos del desconocimiento de la perso-
nalidad societaria, la doctrina coincide en que provienen principalmente de la
jurisprudencia, que a su vez se apoya eia normas de carácter general. Leamos
a Guillermo Cabanellas:
"La figura jurídica de la desestimación de la personalidad societaria
no se encuentra estructurada en un cuerpo orgánico de normas, tal
como el que caracteriza a otros aspectos del Derecho Societario, como
puede ser la delimitación de lm¡ tipos, la disolución y liquidación de
sociedades, etc. Ello tiene una doble explicación. Desde el punto de
vista histórico, la desestimacióm de la personalidad societaria, en el
Derecho argentino y en la generalidad de los sistemas jurídicos con-
temporáneos, no es consecuencia de un esfuerzo legislativo, basado
1 (35) De Ángel Yaºgüez, Ricardo. "La·doctrina del levantamiento del velo de la persona jurídica". 2ª
edición: Civitas. Madrid, p. 20.
(36) Dobson. "El abuso de la personalidad jurídica". Depalma. Buenos Aires, 1985, pp. 16-17.
1,
76
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
en premisas concretas de las que se extraen consecuencias normati-
vas diseñadas de forma de lograr un conjunto de reglas coherentes.
La doctrina de la desestimación de la personalidad societaria tiene un
origen fundamentalmente jurisprudencia!, prácticamente en la totali-
dad de los países donde esa doctrina tiene una aplicación efectiva"C37)_
Estamos entonces ante un tema eminentemente casuístico y jurispruden-
cia!. Por ello, la LGS no se pronuncia al respecto.
JURISPRUDENCIA
El pacto social y estatuto deben cumplir con la formalidad de estar contenidos
en una escritura pública y una vez inscrito en el Registro, nace la sociedad (Res.
Nº 386-2011-SUNARP-TR-L, 18/03/2011).
Se entiende que la personalidad jurídica es la que detentan los entesjurídicos distintos
de las personas fisicas, que tienen una voluntad propia, están dotadas de una organi-
zación estable y son sujetos de derechos diferentes a sus socios, administradores o re-
presentantes. La personalidad jurídica origina el efecto de independizarla totalmente
de sus socios en los temas de responsabilidad ante terceros y de responsabilidad y re-
presentación judicial (Cas. Nº 1538-2005-LIMA, El Peruano, 4/12/2006).
El artículo 6 de la Ley General de Sociedades preceptúa que la sociedad adquiere per-
sonalidad jurídica desde su inscripción en el Registro y la mantiene hasta su extinción.
Es decir, la personalidad jurídica que tienen dichos entes ideales (personas jurídicas,
es la que determina su capacidad para actuar como sujetos de derecho y se le reco-
nozca como tal hasta su extinción (Cas. Nº 2821-2005-LIMA, El Peruano, 3/10/2005).
Una sociedad nace producto de un acuerdo de voluntades destinado a crear una re-
lación jurídica de carácter patrimonial, gestando una persona jurídica con capaci-
dad propia y total autonomía que asume derechos y obligaciones, adquiriendo com-
posición orgánica, voluntad y patrimonio autónomo, siendo por ende sujeto y objeto
de derecho para la asunción de las responsabilidades que su accionar conlleve (Exp.
Nº 0101-2005, Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de la Corte Superior
de Justicia de Lima, 27/05/2005).
El mero hecho que un grupo de personas naturales trabajen colectivamente en una
actividad empresarial y para lo que han aportado determinadas sumas de dinero, no
puede calificar como una sociedad anónima, porque no ha existido el acto constitutivo
de la misma,.pudiendo en todo caso reputarse tales actos como tratativas tendientes a
la celebración del contrato social (Cas. N' 970-97-LIMA, 7/11/1997).
(37) Cabanellas. Ob. cit. TomoIII, p. 70.
77
 DERECHOSOCIETARIOPERUANOI ENRIQUEELÍAS LAROZA
1 •Aliilc:ii.iL.C>
! ] Actos anteriores a la inscripción
La validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de
su inscripción en el Registro está condicionada a la inscripción y a
que sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses siguien-
tes. Si se omite o retarda el cumplimiento de estos requisitos, quienes
hayan celebrado actos en nombre de la sociedad responden perso-
nal, ilimitada y solidariamente frente a aquellos con quienes hayan
contratado y frente a terceros.
CONCORDANCIAS
ce. art. 77.
LGS. arts. 31. 71. 87. 423,424.
['T~J!i..~
1.- La sociedad en formación. 2.- Convalidación de los actos anteriores. 3.- Natu-
raleza de la ratificación.
l .. LA SOCIEDAD EN FORMACIÓN
1
Mucho se ha discutido en el pasado, especialmente en la doctrina euro-
pea, acerca de las diferencias entre una sociedad en formación o "presocie-
:
!
1
1
dad" y una legalmente constituida e inscrita en el Registro. La primera no ha
adquirido personalidad jurídica (que solo se genera con la inscripción) y, por
lo tanto, no es todavía una sociedad legal. No tiene, como la segunda, capaci-
dad y responsabilidad propias para contratar y responder, ella misma, por los
actos que celebre.
La "presociedad" está solamente en vías de regularizar su fundación le-
gal y de conseguir convertirse en una persona jurídica. Su patrimonio aún no
le pertenece y sus actividades están mezcladas con las de los fundadores, que
asumen el manejo de la futura sociedad. Era una situación dificil y confusa,
que el derecho positivo debía resolver.
El problema original, acerca del momento en que la sociedad existe como
tal, ha sido solucionado desde hace mucho tiempo: la inscripción en el Registro
culmina el proceso de constitución de la sociedad y da nacimiento a la perso-
na jurídica. Mientras ello no ocurra no hay sociedad legal. Ahora bien, ¿cuál
es la situación jurídica de la presociedad? La Ley lo resuelve, como hemos
analizado en el comentario al artículo 5, declarándola expresamente sociedad
irregular y sancionando a los administradores, representantes y, en general, a
todos quienes actúan en su nombre, con responsabilidad ilimitada y solidaria
por todos los actos y contratos realizados a nombre de la sociedad irregular.
78
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
Lo mismo ocurre si no llega a otorgarse la escritura de constitución social o
si no se logra la inscripción en el Registro.
2. CONVALIDACIÓNDE LOS ACTOS ANTERIORES
El artículo bajo comentario, al igual que el segundo párrafo del artículo 3
de la Ley anterior, establece un procedimiento para que todos los actos y con-
tratos celebrados a nombre de la sociedad, antes de su inscripción en el Re-
gistro, puedan ser convalidados. Los requisitos y el plazo son los mismos que
contempló la Ley anterior.
Para la convalidación se establecen dos requisitos: el primero, que la so-
ciedad culmine el proceso de constitución y se inscriba en el Registro; el se-
gundo, que los actos sean ratificados por la sociedad dentro de los tres meses
siguientes a la inscripción.
Si los dos requisitos no se cumplen, las personas que celebraron los actos
y contratos son ilimitada y solidariamente responsables frente a los terceros.
3. NATURALEZADE LA RATIFICACIÓN
Cabe preguntarse si la ratificación por parte de la sociedad debe ser expre-
sa o puede también ser tácita. Del texto del artículo que comentamos, al igual
que el de la Ley anterior, resulta claro que la ratificación debe ser expresa. Es
un mandato imperativo: la sanción se aplica si se omite o retarda el cumpli-
miento de los dos requisitos.
Sin embargo, la costumbre ha sido diferente: en la mayoría de los casos
no ha existido en nuestro medio la aprobación expresa. Bastaba que la socie-
dad, actuando de hecho, cumpliera y ejecutara los actos y contratos celebra-
dos antes de la inscripción en el Registro.
La nueva LGS, a diferencia de la anterior, se ocupa de este problema pero
en forma incompleta. Para el caso concreto de la sociedad anónima el artículo
71 establece que, a falta de pronunciamiento de la sociedad dentro del plazo
de 3 meses, se presume que los actos y contratos han sido ratificados.
La norma antedicha es adecuada en nuestra opinión, pues llena un vacío
y recoge la experiencia vivida de la Ley anterior. Sin embargo, un defecto de
técnica legislativa, lamentablemente, ha colocado la norma solo para la socie-
dad anónima y no para todas las sociedades.
79
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

JURISPRUDENCIA
1 ..ARTÍClJL,ºJJ. Convenios entre socios o entre estos y terceros
Si se cuestiona la validez del título ejecutivo por presuntamente haber sido aceptado
Son válidos ante la sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea
por una sociedad irregular, ello incide en la validez sustancial del acto jurídico, su- concerniente, los convenios entre socios o entre estos y terceros, a
puesto cuya configuración no cabe ser merituada en un proceso ejecutivo por no estar partir del momento en que le sean debidamente comunicados.
destinada la actividad probatoria a tal fin (es decir, establecer la nulidad sustancial Si hubiera contradicción entre alguna estipulación de dichos conve-
del titulo valor, sino únicamente su nulidad formal). Con este mismo razonamiento, si
las normas estatutarias que se pretenden aplicar corresponden al pacto social acorda- nios y el pacto social o el estatuto, prevalecerán estos últimos, sin per-
do con posterioridad a la suscripción de la letra de cambio (suscrita cuando la obli- juicio de la relación que pudiera establecer el convenio entre quienes
gada aún se desempeñaba como sociedad irregular), no puede pretenderse otorgarse lo celebraron. •
a los estatutos efectos retroactivos para establecer si el gerente general contaba o no
con facultades suficientes para adquirir obligaciones en nombre de la sociedad Los CONCORDANCIAS
cuestionamientos a las facultades del gerente precisan de un análisis minucioso en ce. art. 143.
una via más amplia,· sin perjuicio de las responsabilidades que de ello se derive (Cas. LGS. arts. 75, 86, 101.
N° 466-2007-CALLAO, El Peruano, 4/02/2009). RRS. art. 3 inc. i).

¡Tén:;aS:] 1.- Consideraciones generales. 2.- Antecedentes en el Derecho comparado.

3.- La solución de la nueva Ley. 4.- Estipulaciones que vulneran el pacto social.

l. CONSIDERACIONES GENERALES
El artículo 8 de la LGS representa un avance notable en el Derecho So-
cietario peruano. La sociedad está obligada a reconocer la validez de los con-
venios entre socios y entre estos y terceros, desde el momento en que le sean
comunicados. Además, dichos convenios son exigibles a la sociedad en todo
cuanto le concierna.
Es importante determinar a cuáles convenios se refiere el artículo que co-
mentamos. ¿Son acaso los conocidos "sindicatos de accionistas", "pactos de
sindicación de acciones" o "pactos entre accionistas" para efectos, general-
mente, de voto o de bloqueo? Sin duda lo son. Pero el espectro comprendido
en la norma del artículo 8 es infinitamente mayor. Incluye todos los convenios
1
que puedan celebrarse entre socios y todos los que se acuerden entre socios
1 y terceros, siempre y cuando y en todo aquello que tenga relación con la so-
1
ciedad o que la obligue a observar cualquier tipo de procedimiento, custodia,
prevención, exigibilidad o cualquier otra forma o acto que de ella se requiera
para que los convenios se cumplan.

! 1
Como señalan la doctrina y la costumbre, los convenios entre socios tienen
'¡ una variedad y multiplicidad imposible de resumir. Por citar solamente algu-
nos ejemplos, puede tratarse de pactos de limitación del derecho de transferir
acciones, de formas obligatorias en que una mayoría se compromete a admi-
nistrar y dirigir la sociedad, de sindicatos de voto o de bloqueo, de formas en
que se realizarán futuros aumentos de capital, de las condiciones de los futuros

80 81
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
aportes, del ingreso de nuevos socios, de la forma en que un grupo de socios
no sufra la dilución de su porcentaje en el capital por futuros aportes, de de-
rechos especiales que se otorgarán a nuevos socios, de prohibiciones tempo-
rales a la venta de acciones o a la cesión de los derechos de voto, de formas
preestablecidas de amortización de acciones, de creación de acciones prefe-
renciales, de cláusulas obligatorias de consentimiento, de reglas especiales de
competencia con la sociedad y otros muchos.
La variedad no se detiene allí. Por un lado, hay pactos entre socios que
pueden afectar solamente a algunos de ellos y otros que pueden obligar a todos
los socios de la sociedad. En segundo lugar, hay pactos de aplicación temporal
y otros permanentes. En tercer lugar, hay pactos sujetos a toda clase de con-
diciones, que pueden determinar inclusive que nunca se hagan efectivos. En
cuarto lugar, cada convenio puede tener por objeto uno, dos, varios o muchos
de los fines señalados en el párrafo anterior, en forma simultánea.
A todo este universo de los convenios entre socios hay que añadir otro,
también de infinita variedad: los pactos entre socios y terceros que en cualquier
forma tengan efectos en la estructura, operaciones, regulaciones o manejo de
la sociedad. No vale la pena señalar ejemplos de la multiplicidad de posibili-
dades que plantean estos convenios, en los mismos temas señalados anterior-
mente y en muchos más. La Ley les otorga la misma validez y exigibilidad.
2. ANTECEDENTES EN EL DERECHO COMPARADO
Durante muchas décadas la doctrina y las legislaciones, con excepción de
las anglosajonas, han sido sumamente reacias a aceptar estos convenios como
válidos ante la sociedad y exigibles a ella. Inicialmente se les consideró como
pactos válidos solamente entre los otorgantes, o "pactos de buena fe". En am-
bos casos, solo originaban indemnización entre las partes cuando se produ-
cía el incumplimiento. Si un accionista, por ejemplo, incumplía un pacto de
preferencia para la venta de sus acciones a otro, vendiéndolas a un tercero, el
accionista perjudicado podía reclamarle un resarcimiento de daños, pero no
tenía forma alguna de exigir a la sociedad que respaldase el pacto y no inscri-
biese la transferencia de acciones al tercero.
Posteriormente, los convenios entre accionistas empezaron a ser admiti-
dos tímidamente, con muchas excepciones y cortapisas. Se consideraba que
estos pactos vulneraban la capacidad decisoria de la junta de socios, órgano
supremo de la sociedad, o que la mediatizaban indebidamente. En consecuen-
cia, solo podían ser admitidos en casos muy contados y siempre que se incor-
poraran al estatuto de la sociedad. Isaac Halperin, que no se caracteriza por
82
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
ser conservador, se pronunció categóricamente en contra de estos convenios
admitiéndolos únicamente si cumplían con los requisitos de ser ocasionales'
de no violar normas imperativas, de no afectar la libertad de voto y de no vul:
nerar el interés social<38l.
En el moderno tratado de Rodrigo Uría, Aurelio Menéndez y José María
Muñoz, sobre la nueva Ley de Sociedades española de 1989, vemos cuán di-
ficil sigue siendo para las legislaciones europeas de vertiente latina, hasta el
día de hoy, aceptar la plena validez y exigibilidad de los convenios entre ac-
cionistas. Analizando solamente el tema de los sindicatos de voto, los autores
citados los aceptan, pero reconociendo que su eficacia práctica es sumamente
reducida. Veamos dos párrafos significativos:
"De las consideraciones expuestas hasta aquí se infiere claramente
que si en principio no se pueden poner reparos a la licitud de los sin-
dicatos de accionistas, sin embargo, su eficacia práctica es reducida
y menguada, por la dificultad de imponer coactivamente a los accio-
nistas sindicados el respeto a la disciplina y al vínculo sindical".
"La existencia de sindicatos de mando para el ejercicio del derecho
de voto y de sindicatos mixtos de mando y de bloqueo de acci(!nes ha
sido reconocida por la Circular de la Dirección General de lo Con-
tencioso del 18 de marzo de 1968, que establece en cuanto a sus efec-
tos que la sindicación solo cobra valor respecto de los contratantes,
pero no alcanza efectividad práctica alguna frente a la sociedad, de
tal suerte que si uno de los accionistas sindicados quebranta la obli-
gación que hubiere contraído, ello no supone, en modo alguno, la in-
validez del voto que hubiere emitido, sin que puedan impugnarlo los
restantes accionistas también sindicados, a los que solo restará, en su
caso, una acción personal por incumplimiento del contrato; y añade
que no existe alteración sustancial en los derechos de los socios resul-
tante de una modificación de la sociedad, ya que lo que se ha produ-
cido es un pacto ajeno a la misma"<39l.
En ese punto estábamos hace muy poco tiempo. Un simple convenio entre
accionistas para unificar el voto en las juntas generales solo tenía una eficacia
"reducida y menguada". No alcanzaba "efectividad práctica alguna" frente
(38) Halperin. Ob. cit. Tomo II, p. 404.
(39) Uría y otros. "Comentario al régimen legal de las sociedades mercantiles". Tomo V. Civitas. Madrid,
1992, p. 176.
83
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
a la sociedad. Si uno de los contratantes violaba abiertamente su obligación
asumida en el convenio nadie podía, en modo alguno, impugnar su abierto in-
cumplimiento. Finalmente, los convenios no eran otra cosa que "pactos ajenos"
a la sociedad.
En cambio, en el Derecho anglosajón no se ponía cortapisa alguna a la
validez y exigibilidad de los convenios entre accionistas frente a la propia so-
ciedad. Esto significaba una considerable ventaja en el mundo moderno de
la contratación globalizada, mientras la doctrina y las legislaciones latinas se
debatían ante la rígida estructura societaria y la intocable independencia de
la junta general.
En nuestro país, muchas veces, fuimos testigos de las dificultades que
planteaba en este campo la rigidez de nuestra Ley anterior. Por ejemplo, una
empresa minera radicada en el Perú, titular de importantes concesiones inex-
plotadas, llegaba a un excelente acuerdo, de larga maduración en el tiempo,
con un inversionista extranjero, para ponerlas en exploración y explotación,
¡1
:1 mediante una cuantiosa inversión íntegramente a cargo de la empresa extran-
jera. El grupo mayoritario de la sociedad tenía que garantizarle al inversio-
:I nista extranjero que, si el resultado de la exploración, pasados unos años, era
1
un éxito, podía aportar a la sociedad toda su inversión realizada en la explo-
ración; podía adquirir las nuevas acciones en un valor predeterminado; tenía
el derecho a convertirse en accionista mayoritario de la sociedad, a iravés de
la emisión futura de series diferentes de acciones, con distintos contenidos
de derechos, y se le encargaba la gestión social debido a sus aportes tecnoló-
gicos. Por último, había que pactar todo el régimen societario futuro cuando
se iniciase la explotación, años después, los aportes del inversionista extran-
jero para esa nueva fase, la dilución máxima del porcentaje de los accionis-
1
tas nacionales ante ese nuevo y cuantioso aporte al que ellos no contribuían,
I, las reglas futuras del estatuto de la sociedad y muchos otros aspectos de la
estructura societaria.
:
'
1
Ante este ejemplo simple, tantas veces pactado en nuestro país, ¿cómo
se podía darle seguridad jurídica al contrato si cualquier accionista del grupo
mayoritario peruano podía desconocerlo y votar en el futuro como le viniese
en gana?; ¿cómo establecer derechos de preferencia futuros sobre las accio-
nes?; ¿cómo garantizar la unidad del grupo contratante peruano a través de
cláusulas de aceptación de otros socios o de prohibiciones temporales de ena-
jenación de acciones?; ¿cómo hacer que la propia sociedad anónima asumiera
la obligación de hacer respetar los convenios? Esos eran solo algunos de los
problemas que se planteaban en el sencillo ejemplo referido.
84
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
Evidentemente había que recurrir con frecuencia a métodos legales indi-
rectos, garantías personales, cláusulas de arbitraje, etc. La estructura societaria
permanecía rígida e inmutable arite un convenio que significaba muchas veces
el despegue económico de la sociedad y la posibilidad de realizar su objeto
social con la envergadura propia de una empresa moderna.
3. LA SOLUCIÓN DE LA NUEVA LEY
Ante esta disyuntiva, la nueva LGS opta categóricamente por la corriente
anglosajona. La sociedad está obligada a respetar la validez de los convenios
entre socios y entre estos y terceros, en todo aquello que le concierne, con una
sola condición: que le sean debidamente comunicados.
Significa ello que la sociedad no puede inscribir una transferencia de accio-
nes si el socio vendedor no ha cumplido con las estipulaciones del convenio
que lo obliga a otorgar previamente un derecho de preferencia a otros socios
o a todos los demás socios, según el caso. Significa que la sociedad responde
plenamente si la junta de socios toma un acuerdo que vulnere un convenio que
fue debidamente comunicado a la sociedad. Significa que un tercero puede exi-
gir a la sociedad el cumplimiento de una obligación de dar o de hacer, derivada
de un convenio. Significa, en suma, el pleno conocimiento, aceptación, cus-
todia y responsabilidad de la sociedad ante los referidos convenios. Con ello
se abre, para el futuro, una importante vía de contratación entre socios y entre
ellos y terceros, sobre materias societarias, que emiquecerá nuestra experien-
cia y redundará en beneficio de las propias sociedades y de sus accionistas.
Cabe a los socios y a los terceros establecer, en dichos convenios, los pro-
cedimientos precisos de ejecución de los acuerdos que celebren. Y de verificar
que se efectúe, con prueba indubitable, la debida comunicación a la sociedad.
Y en aquellos contratos en que no intervengan todos los socios es aconseja-
ble verificar que los demás se encuentren debidamente informados, aunque
la Ley no lo exige.
Sobre el tema que nos ocupa, pero referido solamente a la sociedad anó-
nima, existen innovaciones muy importantes en los artículos 75, 86 y 101 de
la Ley, que comentaremos oportunamente.
4. ESTIPULACIONES QUE VULNERAN EL PACTO SOCIAL
El artículo bajo comentario concluye contemplando la posibilidad de que
alguna o algunas estipulaciones de los convenios sean contradictorias con el
pacto social o con el estatuto. Como es evidente, en dicho caso prevalecen es-
tos últimos. Pero la Ley deja abierta la posibilidad, en ese caso, a los reclamos
85
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES

quepuedan exigirse entre los otorgantes del convenio, al reconocer que la pre-
1:::¿irfí(.::1,1~Qij
ferenciaa las normas del pacto social es sin perjuicio de la relación que
pudieraestablecer el convenio entre quienes lo celebraron.
JURISPRUDENCIA
En la matrícula de acciones se anotan también la constitución de derechos y graváme-
nes sobre estas, lo que incluye la prenda sobre las mismas; por consiguiente, si bien
es cierto este libro no tiene la calidad de registro público a que se refiere el artículo
2008 y ss. del Código Civil, dado su evidente carácter no público, la inscripción que
se haga en él -de la prenda de acciones- por mandato de la ley especial es suficiente
para su publicidad y por ende validez, puesto que atendiendo a la naturaleza de estos
bienes muebles, vale decir, acciones y participaciones de sociedades, interesa a la so-
ciedad todo acto que realicen respecto de ella sus socios y entre estos y terceros; así lo
il prescribeel artículo 8 de la Ley Generalde Sociedades(Cas. Nº 794-2005-LAMBA-
r
YEQUE, El Peruano, 2/04/2007).
1
1 1
1'
'! 1 preexistente. En los demás casos previstos en los párrafos anteriores
1 '
1 '
CONCORDANICIAS
JDenominación o razón social
La sociedad tiene una denominación o una razón social, según corres-
ponda a su forma societaria. En el primer caso puede utilizar, además,
un nombre abreviado. •
No se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una
razón social igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo
cuando se demuestre legitimidad para ello.
Esta prohibición no tiene en cuenta la forma social.
No se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una
razón social que contenga nombres de organismos o instituciones pú-
blicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad in-
dustrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se
demuestre estar legitimado para ello.
El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una denominación
completa o abreviada o una razón social igual a la de otra sociedad
los afectados tienen derecho a demandar la modificación de la deno-
minación o razón social por el proceso sumarísimo ante e/juez del
domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibición. ·
La razón social puede conservar el nombre del socio separado ofalle-
cido, si el socio separado o los sucesores del socio fallecido consienten
en ello. En este último caso, la razón social debe indicar esta circuns-
tancia. Los que no perteneciendo a la sociedad consienten la inclusión
de su nombre en la razón social quedan sujetos a responsabilidad soli-
daria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere lugar.
CPC. arts. 54 7 y ss.
CP. ar/. 105 párr. 4.
LGS. arts. 10, 20, 42, 50, 55 inc. /), 235, 250, 266, 279, 284, 296, 413 párr. 3.
RRS. arts.15 a25, 84,148,151,161,164, J•DF, 2°DF, J•DF, J•DT.
R. 234-2006/SUNAT. art. 7.

liJ'L~1.- Denominación o razón social y nombre abreviado. 2.- La protección del

nombre. 3i,- El nombre del socio fallecido o separado.

l. DENOMINACIÓN O RAZÓN SOCIAL Y NOMBRE ABREVIADO

La doctrina y la costumbre coinciden en diferenciar los conceptos de "de-
nominación soci:al" y de "razón social". La primera es propia de las sociedades
de responsabilidad limitada y la segunda de las de responsabilidad ilimitada.

86 87
 "
r
'
,,
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
La razón social se establece obligatoriamente con la inclusión de los nom-
bres de uno o más de los socios que asumen responsabilidad ilimitada. Ade-
más, cualquier persona que permite que su nombre figure en la razón social,
aunque no sea socio de responsabilidad ilimitada, asume automáticamente esa
clase de responsabilidad.
Las sociedades en las que los socios tienen responsabilidad limitada hasta
solamente la pérdida total de sus aportes están dotadas de una denominación
social. Nada impide que en la denominación se incluya uno o más nombres
de los socios. Ello no tiene efecto alguno en la responsabilidad limitada que
les corresponde. En suma, las sociedades de este género pueden adoptar la de-
nominación que les plazca, con alusión o no a sus socios o a sus actividades.
Finalmente, el primer párrafo del artículo que comentamos las faculta, a ellas
solamente, a utilizar, además de su denominación, un nombre abreviado. Esto
es una innovación de la LGS.
La sociedad colectiva, típica sociedad de responsabilidad ilimitada, está
dotada de razón social, en la que debe figurar uno o más de los socios colecti-
vos, de conformidad con el artículo 266 de la nueva Ley. La escritura de cons-
titución contiene los nombres de todos los socios colectivos, inclusive los que
no figuran en la razón social.
Iguales normas existen para las dos formas de sociedades en comandita,
de acuerdo al artículo 279. En ellas existen los socios colectivos, de responsa-
bilidad ilimitada, que se rigen por las normas de la sociedad colectiva referidas
en el párrafo anterior. En cuanto a los socios comanditarios, su responsabili-
dad es limitada en tanto no permitan que su nombre integre la razón social o
no asuman la administración de la sociedad.
Las sociedades civiles, en sus dos formas, deben contar con una razón
social, de conformidad con el artículo 296 de la Ley. En la sociedad civil or-
dinaria, los socios responden más allá del capital aportado, de acuerdo a las
1 :
1 reglas especiales de esta forma societaria. En la sociedad civil de responsabili-
dad limitada todos los socios tienen ese tipo de responsabilidad, por lo cual es
discutible que la Ley las obligue a contar con una razón social. Sin embargo,
se optó por hacerlo en vista de que ambas formas societarias tienen la obliga-
ción de hacer figurar los nombres de uno o más socios en la razón social. En
todo caso, los terceros no pueden resultar engañados pues la segunda de las
sociedades civiles debe expresar claramente en la razón social que es una
"sociedad civil de responsabilidad limitada".
88
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
Quedan la sociedad anónima y la sociedad comercial de responsabilidad
limitada. La Ley las dota expresamente de denominación social y de la facul-
tad de usar además un nombre abreviado, en los artículos 50 y 284, respecti-
vamente. Son las dos típicas sociedades de responsabilidad limitada.
En nuestra opinión hace bien la nueva Ley en clarificar los conceptos de
denominación y de razón social, reglamentándolos luego en cada una de las
formas societarias. Termina de esta manera con la incoherencia de los artículos
263 y 273 de la Ley anterior que, al ocuparse de las sociedades en comandita
y de las sociedades civiles, confundió ambos conceptos.
2. LA PROTECCIÓN DEL NOMBRE
El artículo 9 establece una primera norma de protección: ninguna sociedad
puede adoptar una denominación, completa o abreviada, o una razón social
igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando demuestre
que tiene título legítimo para ello.
Nótese que la norma contiene dos innovaciones importantes con respec-
to a la Ley anterior. Por un lado, establece que la prohibición alcanza a cual-
quier nombre igual o semejante, con lo cual aumenta considerablemente el
espectro de la protección, que en el artículo 71 de la Ley derogada se limitaba
al nombre "igual". Por otra parte, amplía la protección a todos los casos de
denominación social, razón social o nombre abreviado, sin excepción alguna.
Y, finalmente, mantiene el concepto de preexistencia de la Ley anterior, que
se define por la inscripción en el Registro.
Con respecto a esta primera norma de protección, la Ley prohíbe que el
Registro inscriba cualquier denominación, completa o abreviada, o cualquier
razón social igual a la de otra sociedad preexistente. Nótese que aquí se ex-
cluye el concepto de "semejanza". Luego, en ese único caso, es el Registro el
que tiene el deber de no inscribir, o sea que el nombre de la sociedad preexis-
tente queda inscrito y el interesado en la nueva inscripción es el que tiene que
iniciar el reclamo correspondiente, de acuerdo a las normas del Registro y a
los principios de défensa de la propiedad intelectual.
La segunda norma de protección consiste en que no se puede adoptar
denominaciones que contengan nombres de organismos o instituciones pú-
blicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o
elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar
legitimado para ello.
89
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Sobre los supuestos que hemos mencionado en el párrafo anterior, más
el caso de semejanza (y no de igualdad con el nombre de una sociedad pre-
existente), el artículo bajo comentario otorga una protección diferente al del
primer caso: los afectados tienen el derecho a demandar la modificación de
la denominación o razón social infractora, por la vía del proceso sumarísimo,
ante el juez del domicilio de la sociedad infractora. Por el texto del artículo,
es evidente que esta segunda protección se aplica al supuesto de "semejanza"
del primer caso.
Vemos que en estos casos la protección de la Ley es más cautelosa: no
hay prohibición para que el Registro inscriba y los que se consideren afecta-
dos deben iniciar un proceso para lograr la modificación del nombre de la so-
ciedad presuntamente infractora .
.1
3. EL NOMBRE DEL SOCIO FALLECIDO O SEPARADO
La norma bajo comentario termina ocupándose del caso de un socio falle-
cido o separado, cuyo nombre figura en la razón social de una sociedad. Dicho
nombre puede continuar en la razón social siempre que el socio separado o los
sucesores del fallecido, en su caso, consientan en ello. Si esto ocurre, la razón
social debe indicar que se trata de un socio fallecido o separado.
La segunda parte del último párrafo, además, ratifica una norma típica de las
sociedadescon socios de responsabilidad ilimitada: los que permiten que su nombre
figure en una razón social, aun no perteneciendo a la sociedad, asumen plena res-
ponsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiese existir.
La inclusión de esta norma en un artículo de la parte general de la Ley
es, sin duda, para ratificar su aplicación a todas las sociedades que cuenten
con socios de responsabilidad ilimitada, cualquiera que sea el tipo societario.
JURISPRUDENCIA
La denominación y/o razón social de una sociedad es el elemento sustancial que per-
mite la identificación plena de la persona jurídica, por lo que en aplicación de este
artículo, no es factible adoptar una denominación completa o abreviada igual a la de
otro sociedad preexistente (Res. N" 2009-2013-SUNARP-TR-L, 3/12/2014).
La denominación abreviada de una sociedad deberá constituirse por alguna o algunas
palabras, primeras letras o sílabas de la denominación completa, tal como lo dispo-
ne el segundo párrafo del artículo 15 del Reglamento del Registro de Sociedades. Sin
embargo, no constituye obstáculo que también estén conformadas por abreviaturas
que la relacionen con su denominación completa (Res. Nº 793-2014-SUNARP-TR-L,
16/04/2014).
90
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
No procede denegar la inscripción de la constitución de una sociedad por igualdad
en su denominación respecto de otra previamente inscrita cuando, no obstante am-
bas comparten una palabra en común, sus respectivas denominaciones están con-
formadas por otras palabras adicionales que las distinguen suficientemente (Res.
Nº 708-2011-SUNARP-TR-L, 25/05/2011)
Las sociedades tienen una denominación o razón social que las identifica, en el primer
caso a las sociedades de capitales (o de responsabilidad limitada) y en el segundo a
las sociedades de personas (responsabilidad ilimitada), constituyendo de ese modo el
elemento sustancial que permite la identificación plena de las personas jurídicas (Res.
Nº 149-2008-SUNARP-TR-L, 12/02/2008).
A efectos de determinar si la denominación completa o abreviada o razón social de
uná sociedad que se constituye o que modifica su estatuto puede acceder al Registro,
debe revisarse solo el índice de sociedades existente en la respectiva zona registra/ y
no los índices de otras personas jurídicas, en tanto no se implemente de manera oficial
el Índice Nacional de Sociedades y en última instancia, el Índice Nacional de Perso-
nas Jurídicas, que garantizarán el pleno acceso a toda la información existente (Res.
Nº 666-2006-SUNARP/TR, criterio vinculante, 25/10/2006).
Las normas que sustentan la observación formulada se refieren estrictamente asocie-
dades reguladas por la Ley General de Sociedades (artículo 9) y al Reglamento del
Registro de Sociedades (artículo 15), es decir, normas que tratan las situaciones de
igualdad o similitud de la denominación o razón social de una sociedad respecto de
otras sociedades inscritas o que gozan del derecho de reserva, no asi a una c9operati-
va. En ese sentido, al tratarse de normas restrictivas en cuanto al acceso al Registro,
la aplicación de los artículos 9 de la Ley General de Sociedades y articulo 15 del Re-
glamento del Registro de Sociedades a una cooperativa -supuesto no contemplado en
las normas anteriores-, en el sentido de considerar a esta como sociedad a los efectos
de la aplicación de tales dispositivos societarios, resulta analógica y consecuentemen-
te, contraria a lo dispuesto en el articulo IV del Titulo Preliminar del Código Civil que
señala "La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por ana-
logía". Por lo tanto, corresponde revocar el primer extremo de la observación formu-
lada por el registrador público. / A mayor abundamiento, se debe señalar que si bien
la denominación "Cooperativa Agraria de Santiago de Aquechia Limitada" inscrita
en la ficha 2142 que continua en la partida electrónica Nº 11005384 del Registro de
Personas Jurídicas de Puno y la denominación cuya inscripción se pretende "Empre-
sa Agropecuaria San Santiago de Aquechia Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada"(. ..), existen similitudes, también se presentan diferencias como el agregado
"Empresa Agropecuaria", que permiten distinguirlas, no provocando confusión (Res.
Nº 028-2006-SUNARP-TR-A, 3/02/2006).
El artículo 9 de la Ley General de Sociedades regula la protección al nombre de las so-
ciedades, tanto de la denominación social como de la razón social, estableciendo en su
seguhdo párrafo la prohibición de adoptar una denominación o una razón social igual
o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad
para ello. En tal sentido, el segundo párrafo del precepto denunciado debe interpre-
tarse literalmente, es decir, en el sentido que esta determina la ilicitud de la adopción
de nombres que por su igualdad o semejanza con las de otras sociedades pueda
inducir al público a confusión (Cas. Nº 737-2004-CHINCHA, El Peruano, 30/01/2006).
91
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

La denominación abreviada de una sociedad podrá estar conformada por algu-

na o algunas palabras de la denominación completa. Criterio sustentado en la Res.
N" 636-2003-SUNARP-TR-L de 3.10.2003 y en la Res. N" 647-2003-SUNARP-TR-L-
del 10/10/2003 (Res. 054-2004-SUNARP/SA, El Peruano, 5/01/2005, precedente de
observancia obligatoria. Cuarto precedente).
Del artículo 15 del Reglamento del Registro de Sociedades, se desprende que la deno-
minación abreviada debe tener relación con la denominación completa, de tal manera
que su estructura gramatical se componga por palabras o primeras sílabas de la de-
nominaci0n, en consecuencia no es necesario que se incluyan todas las palabras de la
denominación completa (Res. N" 647-2003-SUNARP-TR-L, 10/10/2003).
La denominación abreviada de una sociedad podrá constituirse por alguna o algunas
palabras de la denominación completa, tal como lo dispone el segundo párrafo del ar-
tículo 15 del Reglamento del Registro de Sociedades/(. ..) la denominación abre~iada
está constituida por dos palabras de la denominación completa (O VALLE PERU) se-
guida de las siglas del tipo societario (S.A. C.), supuesto admitido expresamente por el
artículo 15 del Reglamento del Registro de Sociedades/(. ..) la propia naturaleza de la
denominación abreviada importa que la misma debe formarse mediante la reducción
de la denominación completa, reducción que puede efectuarse mediante el criterio de
utilizar algunas palabras, primeras letras o sílabas de la denominación completa I (. ..)
al estar compuesta la denominación abreviada solamente de palabras, primeras letras
o sílabas de la denominación completa, no podrá ser igual a ésta, tal como sugiere la
registradora. Así, en el caso de emplearse palabras, no podrá exigirse que la denomi-
nación abreviada esté compuesta por todas las palabras conformantes de la denomi-
nación completa, pues en tal supuesto, no existiría diferencia entre la denominación
abreviada y la denominación completa/(..) Sin embargo, la denominación abreviada
tampoco podrá ser una segunda denominación sin relación alguna con la denomina-
ción completa: el factor de conexión entre la denominación abreviada y la denomi-
nación completa estará en que la primera, solamente podrá constituirse con determi-
nados elementos de la segunda: palabra o palabras, primeras letras o sílabas (Res.
N" 636-2003-SUNARP-TR-L, 3/10/2003).
Está prohibido que el Registro inscriba cualquier denominación o razón social igual
a la de otra preexistente, mandato absoluto que la ley no amplía a los casos de deno-
minación o razón social semejante a la de otra preexistente, en cuyo caso el Registro
no puede denegar la inscripción correspondiendo a quienes se consideran afectados
iniciar un proceso para lograr la modificación de la denominación o razón social de
la sociedad presumiblemente infractora (Res. N" 113-2001-ORLC/TR, 14/03/2001).
111
1 Posterionnente, el Decreto Supremo Nº 002-96-JUS, del 1O de junio de
.1
1 ARTICULO 10 Reserva de preferencia registral
Cualquiera que participe en la constitución de una sociedad, o la so-
ciedad cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su
denominación, completa o abreviada, o su razón social, tiene derecho a
protegerlos con reserva de preferencia registra[por un plazo de treinta
días, vencido el cual esta caduca de pleno derecho.
No se puede adoptar una razón social o una denominación, completa
o abreviada, igual o semejante a aquella que esté gozando del derecho
de reserva de preferencia registra[.
CONCORDANCIAS
ce. arts. 2016, 2028.
LGS. art. 9.
LEIRL. art. 7-A.
LEY 26364. art. 1 y ss.
D.S. 2-96-JUS. arts. 1 y ss.
RRS. arts. 18 a 25, 3"DF inc. a).
R. 210-2004/SUNAT. art. 24 inc. e).
R. 234-2006/SUNAT. art. 7.
r-Te·ma·s:
·¡ 1.- Antecedentes.
l, ..... .,., ............... ,
2.- La norma de la nueva Ley.
l. ANTECEDENTES
La reserva de preferencia registra! no es una innovación de la LGS. Fue
creada por la Ley Nº 26364, en el año 1994, cuando esta modificó el artículo
4 de la LGS anterior, añadiéndole dos párrafos adicionales. En el primero se
establecía que cualquier persona que participe en la constitución de una so-
ciedad o en cualquier modificación de estatutos que entrañe el cambio de la
denominación o razón social de la compañía, tiene derecho a una reserva de
preferencia registra! con respecto a la denominación o razón social elegida,
por un plazo de 30 días hábiles, vencido el cual la reserva caduca de pleno
derecho. En el segundo párrafo se determinaba que nadie podía adoptar una
denominación o razón social igual al nombre que se encontrase gozando del
derecho de preferencia registra!.
1996, expidió las normas reglamentarias de la Ley Nº 26364, creando el Ín-
dice Nacional de Reserva de Preferencia Registra!, integrado al Índice Na-
cional del Registro de Personas Jurídicas. Estableció que estaban legitimados
para presentar la solicitud de reserva cualquier socio interviniente, el abogado
o el notario a cargo del proceso y cualquier otra persona con interés directo.

92 93
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Señaló los requisitos de la solicitud, el proceso de otorgamiento de la reserva,
las causales para su denegatoria y los casos de caducidad.
La Ley Nº 26364 y su reglamento tuvieron gran acierto y aceptación. Era
necesario otorgarle seguridad jurídica y protección al nombre de una sociedad
durante los procesos de constitución social o de modificación de la denomi-
nación o razón social de las empresas. Ello fue un logro de estos dispositivos.
2. LA NORMA DE LA NUEVA LEY
El artículo 1O de la nueva Ley mantiene el derecho a la reserva de pre-
ferencia registra!, haciéndolo extensivo al nombre abreviado. Los términos
son los mismos de la Ley Nº 26364, dentro del espíritu de la Comisión Refor-
madora de no variar todo aquello que es positivo en la legislación societaria.
JURISPRUDENCIA
El Índice Nacional de Reserva de Preferencia Registra! de Nombre, Denominación o
Razón Social lo que hace es adelantar la protección del nombre, denominación o razón
social, protección que lo da la inscripción de la constitución o modificación del estatu-
to que involucre cambio de nombre, denominación o razón social, en el Índice Nacio-
nal de Sociedades o en los Índices de Denominaciones o Razones Sociales, en el caso
de otras personas jurídicas. Esa es la razón por la cual la vigencia de la reserva del
nombre, denominación o razón social es solo por el plazo de 30 días hábiles, tiempo
suficiente para que los interesados puedan gestionar la inscripción en el Registro de la
constitución o modificación estatutaria de la persona jurídica. Transcurrido dicho plazo,
la reserva caduca de pleno derecho (Res. Nº 253-2010-SUNARP-TR-L, 19/02/20l O).
1 i La reserva de preferencia registra/ de una denominación abreviada debe ser otorgada
en los mismos casos en que procede la inscripción de la denominación abreviada in-
cluida en el objeto social del estatuto de una sociedad. Así, la reserva de preferencia
registra/ de una denominación abreviada deberá ser otorgada cuando "la denomina-
ción abreviada tenga relación con la denominación completa, de tal manera que su
estructura gramatical se componga por palabras o primeras letras o sílabas de la de-
nominación (Res. N° 647-2003-SUNARP-TR-L, 10/10/2003).
'! 1
Resulta procedente anot"arla reserva de preferencia registra/ de nombre en el Índice
de Personas Jurídicas, si la denominación anterior igual o semejante que aparece en
el referido Índice se encuentra incursa dentro de la presunción de extinción por pro-
longada inactividad derivada de la/alta de inscripción de actos en la partida registra!
respectiva en el plazo señalado en la décima disposición transitoria de la LGS, previa
cancelación de la partida por parte del registrador respectivo./ La figura de la reserva
de preferencia registra! ha sido creada para proteger el nombre, denominación o ra-
zón social elegida(o), durante el proceso de constitución de la persona jurídica o mo-
dificación de su estatuto, durante el plazo de 30 días, vencido el cual caduca de pleno
derecho; ( ...) [está] reguladapor el artículo 1Ode la Ley General de Sociedades, Ley
Nº 26887 (Res. N° 064-2001-ORLC/TR-LIMA, El Peruano, 26/02/2001).
94
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
1 ARTICULO 11 Objeto social
La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u ope-
raciones lícitos cuya descripción detallada constituye su objeto social.
Se entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con
el mismo que coadyuven a la realización de sus fines, aunque no estén
expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la
ley atribuye con carácter exclusivo a otras entidades o personas.
CONCORDANCIAS
ce. ar!. 1354.
LGS. arts. 12 párr. 2, 20 pán: 3, 33 inc. 2), 55 inc. 2), 77, 188 inc. 1), 190 inc. 6), 200 inc. 1),
293, 396. 407 ;ne. 2).
LGSF. arts. 8, 11, 12, 19.
RRS. art. 26.
r-····· ... ,
¡J'e_m~~:..J
1.- Importancia del objeto social. 2.- Determinación del objeto social. 3.- Los
actos "ultra vires". 4.-Actividades que no puede realizar una sociedad.
l. IMPORTANCIA DEL OBJETO SOCIAL
La determinación precisa del objeto social es uno de los requerimientos
más importantes para una sociedad. El fin social es la razón misma por la que
la sociedad se constituye. Es debido a ese objeto social (y no a otro) que los
socios deciden participar en la sociedad, aportar capitales y asumir el riesgo
del negocio. Si a cualquier persona le ofrecen una inversión de riesgo, la pri-
mera pregunta que hará será para conocer cuál es el negocio que se pretende
realizar. De acuerdo a ello, tomará su decisión de concurrir o no a la forma-
ción de la sociedad.
Muchas otras decisiones de importancia dependen también del objeto so-
cial. El monto del capital inicial, el nivel de endeudamiento de la sociedad,
el nombramiento de los primeros administradores, fuera de otras importantes
disyuntivas, tienen vinculación directa con el objeto social e influyen en la de-
cisión de los socios. En otras palabras, la sociedad debe salir al mercado para
realizar una actividad determinada y de esa actividad dependen los factores
anteriormente referidos.
Es por ello que el cambio del objeto social origina consecuencias muy
graves para la sociedad. Cada socio decidió con entusiasmo participar en una
determinada actividad y no tiene necesariamente el mismo entusiasmo con res-
pecto a otro giro de negocios. De allí que el cambio de objeto social sea una
95
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
de las pocas causales que facultan al socio, por su sola decisión individual, a
1
separarse de la sociedad. Así lo establecía el artículo 21O de la Ley anterior y
lo ratifica el artículo 200 de la nueva Ley.
Debido a ello también una de las causales más graves de responsabilidad
de los administradores de una sociedad es tomar acuerdos que vulneren el es-
tatuto o que signifiquen abuso de facultades. La realización de actos no com-
prendidos en el objeto social tiene esas dos características.
2. DETERMINACIÓN DEL OBJETO SOCIAL
Por todo ello, el artículo bajo comentario establece que la sociedad cir-
cunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lícitos cuya des-
cripción detallada constituye su objeto social, entendiéndose incluidos en este
los actos relacionados que coadyuven a la realización de sus fines, aunque no
estén expresamente indicados en el estatuto.
Este enunciado, al parecer simple, contiene varios conceptos que es
necesario analizar:
a) La sociedad "circunscribe" sus actividades. Aquí encontramos el marco
general del mandato legal: las actividades quedan circunscritas a la rea-
lización de los negocios y operaciones detallados en el objeto social. No
más allá. Si esto último ocurre, los administradores entran en el campo de
los actos "ultra vires", ajenos al objeto social, lo que significa vulnerar el
',, '' estatuto y exceder sus facultades.
b) Sin embargo, nuestra Ley ha querido también dar una mayor amplitud a
la determinación del objeto social, ya desde la Ley anterior. En efecto,
el artículo 11 de la Ley española de 1951, que fue el modelo de nuestra
LGS anterior, establecía que el estatuto debía contemplar, simplemente,
el "objeto social". Nuestra Ley de 1966 añadió, apartándose de su mode-
lo, que debían señalarse "clara y precisamente los negocios y operaciones
que lo constituyen". A primera vista parecería que nuestra Ley quiso ser
11 más estricta al decir "señalándose clara y precisamente". Pero un análisis
I'
más detenido nos hace ver que luego hace un distingo entre "negocios y
operaciones" del objeto social. Ahora bien, "negocios" son los rubros ge-
nerales del fin social, mientras que "operaciones" son aquellos actos que
la doctrina considera complementarios o extensivos al objeto. Esto amplía
indudablemente el objeto social, pues forman parte de él no solo las ac-
tividades fundamentales de la sociedad sino también las operaciones que
se autoricen a los administradores.
96
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Por ejemplo, cuando el estatuto autoriza a los administradores -además
de los negocios principales del fin social- a realizar operaciones financie-
ras, industriales, inmobiliarias o de cualquier otra clase, esas operaciones
quedan también comprendidas en el objeto social. Por eso la fórmula del
inciso 4 del artículo 5 de la LGS anterior es, en realidad, de una amplitud
mucho mayor de lo que parece inicialmente.
Nuestra nueva Ley mantiene esa amplitud en el artículo que estamos co-
mentando. Obliga a los administradores a circunscribirse al objeto social,
pero este último comprende todos los negocios y operaciones lícitos que
se autoricen o describan en forma detallada.
c) Se desprende también del enunciado bajo análisis que el objeto social
puede tener todas las variantes que deseen los socios. El objeto social no
es obligatoriamente único. Puede ser múltiple, desde que la Ley alude a
"negocios y operaciones". Tiene solo una cortapisa: debe tratarse de
actividades lícitas.
d) El artículo 11 amplía aún más que la Ley anterior la facultad discrecional
de los órganos de la sociedad, al establecer que se incluyen en el objeto
social, aunque no los contemple expresamente el estatuto, los actos rela-
cionados con el mismo que coadyuven a la realización de sus fines. Como
puede apreciarse, la nueva Ley amplía considerablemente el objeto social
al incluir todo acto relacionado que contribuya al fin social. Exige sola-
mente que sea un acto "relacionado", concepto que es bastante lato. Y al
establecer que no es necesario que figuren en el estatuto, la definición se
inclina fuertemente hacia el buen criterio de los administradores.
e) Finalmente, no debemos olvidar que la Ley exige que la descripción del
objeto social sea debidamente detallada. Pueden ser muchos los negocios
u operaciones de la sociedad, pero deben responder a una "descripción
detallada". Somos de la opinión, en tal virtud, que el Registro no debe
admitir objetos sociales genéricos, tales como "toda clase de operaciones
que permitan las leyes del Perú". O bien un objeto social que enumere
algún negocio concreto seguido de "y todas las demás actividades lícitas
en el territorio nacional".
No debe olvidarse que la precisión, aunque no sea estricta, del objeto so-
cial, es una garantía fundamental para los socios, de que puedan ejercitar
su derecho de separación ante cualquier cambio del fin social. Si la des-
cripción del mismo no es clara, se vuelve confusa la determinación de lo
que significa o no un cambio de objeto.
97
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Podemos concluir que la fórmula de la nueva Ley es acorde a la tradición
del Derecho latino, que no considera al objeto social como un límite preciso
e inexorable para cualquier operación de la sociedad que no se encuentre in-
dubitablemente dentro de sus enunciados. Confia más en la recta intención de
los administradores y con ello se aparta, correctamente en nuestra opinión, de
la rígida corriente anglosajona en esta materia. Sin perjuicio de exigir claridad
y precisión en los enunciados.
3. LOS ACTOS "ULTRAVIRES"
Para definir la teoría de los actos "ultra vires" debemos remitimos al De-
recho anglosajón y principalmente a la interpretación de la jurisprudencia
inglesa. La teoría no solo se detiene a considerar actos "ultra vires" a todos
aquellos que exceden el objeto social, sino además sostiene el principio según
el cual todos ellos adolecen de nulidad absoluta. En otras palabras, considera
nulos, para todos sus efectos legales, los actos de una sociedad que exceden
el objeto social o no sean cercanamente derivados del mismo. Como resul-
tado, la sociedad no responde por ninguno de los efectos del acto nulo y los
accionistas no tendrían facultad para convalidar o ratificar a posteriori dichas
operaciones ni sus consecuencias.
Hemos sido siempre de la opinión que esta teoría no es aplicable en el
ámbito de las sociedades peruanas, donde los efectos de una operación ajena
al objeto social no son los mismos que hace suyos la jurisprudencia inglesa.
En primer lugar, porque en nuestro sistema legal ha sido siempre la junta de
socios (y no los terceros) la encargada de interpretar si los administradores se
excedieron o no en su representación, de acuerdo al artículo 173 de la anterior
LGS y el artículo 181 de la nueva Ley. En segundo lugar, porque en el Dere-
cho latino la decisión sobre si un acto es o no, verdaderamente, un cambio de
objeto, no debe ser consecuencia de un análisis rígido sino como dice Vivante,
citado por Miguel A. Sasot:
"Es una interpretación del contrato social que debe hacerse teniendo
en cuenta el conjunto de sus cláusulas y de la primitiva intención de
los contratantes"('º)_
(40) Sasot."Sociedadesanónimas".Tomosobre constitución,modificacióny extinción.Depalma.Buenos
Aires, 1982, p. 89.
98
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
En suma, en lo relativo a la determinación misma de si un acto excede
0 no el objeto social, la doctrina considera que debe interpretarse el estatuto
social en forma amplia y no rígida. Veamos ahora otra cita de Miguel Sasot:
"Quienes ven en la sociedad anónima una realidad jurídica, nacida
de la condición naturalmente asociativa del ser humano, a la que el
Estado solo reconoce y no crea, consideran que el enunciado de las
actividades que la misma puede realizar, según relación contenida en
sus estatutos, es puramente enunciativa, pero no limitativa; de donde
se afirma que la sociedad puede realizar todas aquellas operaciones o
actos que, pese a no estar expresamente enumerados en los estatutos,
deben considerarse como complementarios o extensivos de los enun-
ciados de estos últimos, o como señala Rodríguez-Rodríguez, como
medio para la consecución del objeto perseguido, en la medida que
ello no implique un cambio de finalidad"(")_
Ahora bien, si para determinar si un acto es o no ajeno al objeto nuestro
sistema legal es mucho más elástico, cuando se trata de los efectos del acto
"ultra vires" nuestra Ley se aparta radicalmente del sistema anglosajón. Es
inadmisible que la nulidad de un acto "ultra vires" realizado por una sociedad
afecte a un tercero de buena fe que contrató con representantes debidamente
facultados por la sociedad. Esto lo establecía indirectamente la LGS anterior,
en su artículo 19. La nueva Ley es mucho más categórica en el artículo 12,
que será materia de nuestro siguiente comentario.
4. ACTMDADES QUE NO PUEDE REALIZARUNA SOCIEDAD
El artículo 11, bajo comentario, concluye señalando que la sociedad no
puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carácter
exclusivo a otras entidades o personas.
Se trata de un principio general que la Ley ha deseado recalcar. Sin embargo,
procede comentar que, en un mundo que busca la eficiencia a través del merca-
do y la competencia, estas exclusividades se vuelven cada día menos frecuentes.
JURISPRUDENCIA
En tanto la sociedadse constituyepara el ejerciciode actividadeseconómicas,el obje-
to social estará constituidopor las actividadeseconómicasque desarrollarála socie-
dad. El objeto social revistegran trasCi!ndencia("cuyo significadono es otro que dar
(41) Sasot. Ob. cit., p. 84.
99
 REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

a conocer la.finalidad que la sociedad pretende conseguir con su constitución'') entre l:.:Atfj-Ji::i..í~ºii]
Alcances de la representación
otras cuestiones, ha de servir como instrumento que permita salvaguardar el principio
de seguridad del tráfico, la protección al tercero de buena/e (que no está en disposición La sociedad está obligada hacia aquellos con quienes ha contratado
de conocer si un acto está o no incluido dentro del objeto social), así como la defensa y frente a terceros de buena fe por los actos de sus representantes ce-
del interés del socio singular a no ver frustrado el contenido del objeto social (Res. lebrados dentro de los límites de las facultades que les haya conferido
Nº 1689-2009-SUNARP-TR-L, 17/11/2009). aunque tales actos comprometan a la sociedad a negocios u operaciones
El objeto social debe ser fijado de forma clara y precisa mediante la utilización de no comprendidos dentro de su objeto social.
expresiones adecuadas que delimiten sus contornos y que sean susceptibles de enten- Los socios o administradores, según sea el caso, responden frente a
dimiento general, sin que ello impida que puedan ser omnicomprensivas, es decir, in-
cluir varias actividades. Asimismo, el objeto social puede reflejarse con mayor o menor
la sociedad por los daños y perjuicios que esta haya experimentado
amplitud, con inclusión o no de posibles actividades subordinadas, pero siempre en como consecuencia de acuerdos adoptados con su voto y en virtud de
forma que precise y determine la naturaleza de los actos utilizando fórmulas en todo los cuales se pudiera haber autorizado la celebración de actos que ex-
caso genéricas pero comprensivas, dada la importancia que su mención tiene para tralimitan su objeto social y que la obligan frente a cocontratantes y
la propia empresa y los terceros. La claridad y precisión de los negocios y operacio- terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
nes que constituyen el objeto social se puede producir aunque no resulten descritos
cada uno de los actos necesarios para la realización de sus actividades sociales, ya
pudiese corresponderles.
que habrá indeterminación por ejemplo cuando se utilice una fórmula que comprenda La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripción del pacto
toda posible actividad comercial o industrial, en términos generales imprecisos (Res. social.
Nº 581-2009-SUNARP-TR-L, 6/05/2009).
CONCORDANCIAS
El artículo 11 de la Ley societaria exige que se realice una descripción detallada de ce.arts. 145yss., 160,161.
/os negocios u operaciones que constituyen el objeto social; a dicho efecto debe te- CPC. arts. 57, 58, 62, 63, 64.
nerse en cuenta que una descripción detallada constituye una relación pormenoriza- CP. arts. 27, 198, 199,242.
da, que es lo contrario a una descripción resumida; de otra parte, debe tenerse pre- LGS. arts. 7, 13, 152, 161 ;ne. 5), 177,178,181,183, 191, 197.
sente que no existe impedimento algun·opara que la sociedad comprenda en su objeto LTV. art. 7.
social a distintos negocios u operaciones, siempre que se detalle cada uno de ellos;
aunque debe tenerse en cuenta que estos comprenderán, sin necesidad de indicarlos,
actos que directamente se vinculen o tiendan al cumplimiento del objeto social (Res. .....i'ii'rlcüí..c:,·;¡3·
i Actos que no obligan a la sociedad
N° 192-2000-ORLC/TR-L, 15/06/2000).
Quienes no están autorizados para ejercer la representación de la socie-
dad no la obligan con sus actos, aunque los celebren en nombre de ella.
La responsabilidad civil o penal por tales actos recae exclusivamente
sobre sus autores. •
CONCORDANCIAS
' CC. arts.161, 162, 1809yss., 1969, 1983.
1 1 CP. arts. 27, 196, 198, 211.
1
LTV. arl. 7.

1.- Consideraciones generales. 2.- Personas que obligan a la sociedad. 3.- Los
terceros ante los actos "ultra vires". 4.- La doctrina de los actos propios. 5.-La
solución de la nueva Ley. 6.- Los efectos internos del acto ''ultra vires".

l. CONSIDERACIONES GENERALES
Los artículos 12 y 13 de lanuevaLGS deben ser comentados en conjunto.
Se refieren a los principales temas que derivan del objeto social: la actitud que

100 _________________________ _
r
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
deben observar los terceros al contratar con la sociedad, su situación frente a los
actos "ultra vires" y la forma como se dilucidan, en el interior de la sociedad,
las responsabilidades correspondientes a los actos que exceden el objeto social.
Los artículos bajo comentario introducen importantes innovaciones con
respecto a la LGS derogada, muy especialmente en lo relativo a la protección de
los terceros de buena fe. Ambos contienen reglas claras y simples que dan una
solución satisfactoria a los tres problemas mencionados en el párrafo anterior.
2. PERSONAS QUE OBLIGAN A LA SOCIEDAD
El artículo 13 establece que los que no están autorizados para ejercer la
representación de la sociedad no la obligan con sus actos, aunque los celebren
en nombre de ella. Además, sobre ellos recae la responsabilidad que corres-
ponde por tales actos, sea civil o penal. Es una norma muy simiiar al artículo
19 de la Ley anterior.
El mandato es muy claro: quienes no están debidamente autorizados no
obligan a la sociedad. Pero de ello se desprende que quienes sí lo están obli-
gan a la sociedad. En otras palabras, el tercero que contrata con una sociedad
tiene una sola obligación: verificar que las personas que contrataron con ellos
tienen poderes suficientes de la sociedad y que esos poderes fueron otorgados
por órganos sociales que estaban autorizados por el estatuto o por la ley para
dar tales poderes. Allí termina la obligación del tercero. Verificados los pode-
res, si estos son conformes, el tercero sabe, terminantemente, que la sociedad
queda obligada.
3. LOS TERCEROS ANTE LOS ACTOS "ULTRAVIRES"
Partiendo del principio que los representantes autorizados obligan a la
sociedad, ¿qué ocurriría si, de acuerdo a la jurisprudencia inglesa, se declara
nulo en nuestro país un contrato de una sociedad celebrado por sus apodera-
dos, perfectamente facultados para ello, siendo la causal de nulidad el que los
representantes, o los órganos sociales que tomaron el acuerdo, excedieron el
objeto social? ¿El tercero de buena fe queda desamparado? (Ver también, con
respecto a este tema, nuestro comentario al artículo 11 de la Ley).
Esta singular tesis, que fue esgrimida con frecuencia durante la vigencia
de la Ley anterior-felizmente sin éxito-, ocasionaría un efecto devastador en
las operaciones económicas con toda clase de sociedades. Cualquier tercero
que contratase con una sociedad se vería obligado no solo a una seria revisión
de los poderes de los representantes sino también a un exhaustivo estudio de
todas las escrituras y del objeto de la sociedad, con el fin de determinar que el
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
acto se encontrase, en forma indubitable, dentro del enunciado del fin social.
¡Cuántas polémicas se suscitarían, cuántos contratos quedarían paralizados
largo tiempo y cuántas modificaciones de estatutos serían imperiosamente exi-
gidas por los abogados del tercero para poder llevar adelante la contratación!
¿Y todo eso para qué fin? Simplemente para evitar que la sociedad que
suscribió el contrato, a través de representantes plenamente autorizados, ale-
gue posteriormente, ella misma o algún socio, que el contrato que celebró es
nulo y que no es exigible por el tercero contratante debido a que la propia so-
ciedad o uno de sus órganos de gobierno violó o excedió el objeto social. ¿Se-
mejante comportamiento no nos hace recordar el principio jurídico de "actuar
contra los actos propios" (venire contra factum proprium )?
4. LA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS
El principio por el cual no se puede actuar contra los propios actos ("ve-
nire contra factum proprium"), según la doctrina jurídica moderna ha alcan-
zado la categoría de un principio general de Derecho.
Es cierto que no encontramos al respecto un criterio uniforme. Tanto la
doctrina como la jurisprudencia lo denominan como "doctrina", o "principio
general de Derecho", o "teoría" o "constante de la jurisprudencia". Sin em-
bargo, la tendencia moderna es, en nuestra opinión, muy clara: o se le consi-
dera un principio general de Derecho o se le reconoce, como mínimo, como
un principio subsumido en las normas básicas de la buena fe, o sea dentro de
un principio general de Derecho.
La doctrina de los actos propios puede definirse como un principio según
el cual el actuar en forma c.ontradictoria con los propios actos es inadmisible
dentro de las reglas de la buena fe. Así, son inadmisibles los actos de ejercicio
de un derecho claramente incompatibles con la conducta anterior de la misma
persona. En otros términos, se considera que va contra sus propios actos quien
ejerce un derecho en forma objetivamente incompatible con su conducta previa.
Este principio general de no contradicción de los propios actos puede ser
invocado de acuerdo a lo que dispone el artículo VIII del Título Preliminar del
Código Civil peruano. Además, está plasmado positivamente dentro de diver-
sas normas de nuestro ordenamiento legal, lo que permite sostener que es uno
de los principios generales que "inspiran al Derecho peruano". Por ejemplo,
el principio informa de distinta manera los artículos 213, 226, 229 y 325 de
nuestro Código Civil. También está contenido, por ejemplo, en el artículo 140
de la nueva LGS y en el artículo 144 de la anterior, que no permiten impugnar
------------------------- 103
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
el acuerdo de junta general por parte de aquellos que no hubiesen hecho cons-
tar su discrepancia.
Luis Díez-Picazo Ponce de León, en su tratado sobre la "Doctrina de los
propios actos", concluye:
"Hemos llegado a la conclusión de que la regla que normalmente se
expresa diciendo que nadie puede venir en contra de sus propios ac-
tos, ha de interpretarse en el sentido de que toda pretensión, formu-
lada dentro de una situación litigiosa por una persona que anterior-
mente ha realizado una conducta incompatible con esa pretensión,
debe ser desestimada. Hemos llegado también a la conclusión de que,
desde un punto de vista de derecho sustantivo, la inadmisibilidad de
venir en contra de los actos propios constituye técnicamente un límite
del ejercicio de un derecho subjetivo o de una facultad, derivado del
principio de la buena fe y particularmente, de la exigencia de obser-
var, dentro del tráfico jurídico, un comportamiento coherente"'4'l.
¿No es precisamente eso lo que ocurre si la sociedad contratante (o sus
socios) vulneran a un tercero de buena fe sobre la base de un acto "ultra.vires"
cometido por la propia sociedad o por sus órganos de gobierno? ¿No podría
esto, además, convertirse en subterfugio preestablecido para después declarar
nulo un contrato que terminó siendo poco atractivo?
Veamos, al respecto, una opinión de Enneccerus:
"A nadie le es lícito hacer valer un derecho en contradicción con su
1 i; anterior conducta, cuando esa conducta, interpretada objetivamente
según la ley, según las buenas costumbres o según la buena fe, justifi-
ca la conclusión de que no se hará valer el derecho, o cuando el ejer-
cicio posterior choca contra la ley, las buenas costumbres o la buena
fe"(43)_
5. LA SOLUCIÓN DE LA NUEVA LEY
Por los argumentos antes expuestos, entre muchos otros, la LGS ha que-
rido solucionar el problema y proteger al tercero de buena fe. Lo hace con
una norma clara y terminante. El primer párrafo del artículo 12 establece que
(42) Díez-Picazo. "La doctrina de los·propios actos", p. 193.
(43) Enneccerus, citado por René Ortiz Caballero. "La doctrina de los actos propios en el Derecho Civil
peruano". Revista de Derecho de la Universidad Católica del Perú, p. 276.
104 ----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
la sociedad queda obligada hacia cualquier cocontratante y frente a los terce-
ros de buena fe "por los actos de sus representantes celebrados dentro de los
límites de las facultades que les haya conferido, aunque tales actos compro-
metan a la sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de su
objeto social".
Esto se complementa con el tercer párrafo del mismo artículo, que deter-
mina que la buena fe del tercero no se perjudica por el hecho de la publicidad
registra!. En otras palabras, la Ley asume decididamente la protección plena
del tercero de buena fe y elimina, de plano, la posibilidad de oponer en su
contra la nulidad de un acto "ultra vires".
6. LOS EFECTOS INTERNOS DEL ACTO "ULTRAVIRES"
Nadie duda de la ilicitud de un acto contrario al estatuto o que excede el
objeto social. Al no ser oponible la nulidad al tercero de buena fe, la Ley con-
sidera que la responsabilidad por el acto "ultra vires" se dilucida al interior
de la sociedad.
El segundo párrafo del artículo 12 establece que los socios o administra-
dores responden frente a la sociedad por los daños y perjuicios que esta haya
experimentado como consecuencia de acuerdos en virtud de los cuales se au-
torizaron actos que extralimitan el objeto social y que obligan a la sociedad
frente a cocontratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabi-
lidad penal que pudiese existir.
Es la solución correcta, que se ejecuta al interior de la sociedad, desde que
fue dentro de ella donde se cometió la infracción. Nótese que la Ley pone én-
fasis en que responden "frente a la sociedad". Se trata, entonces, de una cau-
sal de "pretensión social de responsabilidad" (y no de pretensión individual),
de conformidad con el artículo 181 de la LGS.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 12
La protección al tercerode buenafe que contratacon los representantesde la sociedad
se encuentrareguladaen el artículo 12 de la Ley Generalde Sociedades.(...) En con-
secuencia,la calificaciónregistra/de los actosy contratosordinariosrealizadospor el
gerente importa evaluarsi estosfueron restringidoso ampliadospor el estatuto o por
acuerdode /ajunta o del directorio(Res. Nº 1169-2009-SUNARP-TR-L, 24/07/2009).
En el caso sub materia, la escriturapública de reconocimientode deuda y constitu-
ción de hipotecafue otorgadapor el gerente de la empresa;y si bien se alega que no
teníafacultades especiales debe tenerse en cuenta que ello se determina de acuerdo
al estatuto y a las normas especiales contenidas en la Ley General de Sociedades,
--------------------------- 105
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
constituyendoello un juicio sobre la interpretaciónde los alcances de la representa-
ción; no resultandode aplicación el articulo 156 del Código Civil que establece que
para disponero gravar bienes del representadoes necesarioque el encargo conste en
forma indubitablepor escriturapública, bajo sanción de nulidad; supuesto que está
reservadoesencialmentepara actos civiles que se regulanpor el citado Código./ (..•)
la escriturapública de reconocimientode deuda y constituciónde hipotecafue rati-
ficada mediante escriturapública de fecha dieciocho de marzo de dos mil cuatropor
el gerente general de la empresa,quien tenía expresamentefacultades de representa-
ciónpara hipotecar,conforme lo ha consideradola Sala de méritoy aparecedescrito
en la partida cero cero uno uno dos tres cinco siete que corre a fojas noventay nue-
ve; debiendo entendersepor tanto que existe un acto de ratificaciónque ha surtido
sus plenos efectosy que ha subsanado el cuestionamientoa la representación,no ha-
biéndose incurridoen interpretaciónerrónea del artículo 162 del Código Civil (Cas.
Nº 621-2007-PIURA, 8/05/2007).
El mensajepara los privados que se deriva de la normajurídica contenida en el ar-
ticulo 12 de la Ley General de Sociedadeses claro:para contratar con una sociedad
no deben verificarsi el negocio celebradocorrespondeal objeto social, pues aunque
sea ajeno o exceda dicho objeto, el contratoserá válidoy eficaz.E/fundamento de esta
norma estriba en la protección de los tercerosy en la reducciónde los costos de con-
tratación(Res. Nº 194-2006-SUNARP-TR-T, 23/11/2006).
El artículo 12 de la Ley Generalde Sociedadesestableceque la sociedadestá obligada
hacia aquellos con quienes ha contratadoy frente a tercerosde buena/e por los actos
de sus representantescelebrados dentro de los límites de lasfacultades que les ·haya
conferidoaunque tales actos comprometana la sociedad a negocios u operacionesno
comprendidosdentro de su objeto social; de lo quefluye que solo existiráresponsabi-
lidad de la sociedadfrente a tercerospor actos de sus representantessiempre que los
terceroshayan actuado con buena/e, contrariosensu, si el tercerocarece de buena/e
la sociedadqueda eximida de responsabilidadalguna,anotándoseademás que la nor-
ma no precisa que la buena o malafe necesariamentedeba ser expresa en términos
registra/es(Cas. Nº 1788-2003-LIMA, El Peruano, 30/04/2004).
De acuerdoal numeral dos de la primera disposicióntransitoriay final del estatutode
la empresaejecutante,el presidente ejecutivotiene, entre otrasfacultades: "(...) abrir
cuentascorrientes,cerrarlas,girar chequesy cobrara nombrede la sociedad,endosar
chequesbancarios,aceptar valesy pagarés a nombrede la sociedad, en general todas
1 las operaciones bancariasy financieras que correspondea la sociedad ( ...)" (...) si
1 i bien es cierto, lafacultad de girar letras de cambiono se encuentraprevisto taxativa-
mente dentro de las referidasfacultades, tambiénlo es que dicho actuar si se encuen-
tra contempladodentro del concepto denominadotodas las operaciones bancariasy
'i' financieras que correspondena la sociedad,como resulta evidenteno solopor la refe-
1
rida indicaciónsino también porque en el referidonumeralse contemplanfacultades
similares en relación a otros titulas valores,siendo entonces lo indicado la voluntad
de la personajuridica; lo cual en el presente caso es suficiente,dado que, comoya se
indicó resulta inaplicableel principio de liberalidad (...) por consiguiente,las letras
puestas a cobro giradaspor el presidente ejecutivode la empresa actora si se encon-
trabafacultada para ello; en tal sentido, no se configura el vicio denunciado (Cas.
Nº 1976-2002-CALLAO, SÍ! l/2002).
106 ----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
JURISPRUDENCIA DEL ARTiCÜLO 13
El colegiadoen modo alguno ha invocadosolidaridaden la obligaciónde pago entre
el rec~rrenteY la empresa (...) sociedad anónima, respecto de la deudapuesta a co-
bro, s~noque aquel (el ~ecurrente)ha sido condenadoal pago en cuanto, conforme a
lo eshpuladopor el arhculo 13 de la Ley Generalde Sociedades,Ley número 26887,
a: haber suscrito el contrato de arrendamiento,obrante a fojas dos, sin poderes sufi-
Clentespara ello, debe responderpersonalmente(...) I (...) se advierteque el recurrente
solo gozaba defacultades para representara la empresahasta el año mil novecientos
ochentay nueve; en consecuencia,la Sala de mérito ha interpretadocorrectamentefa
referidanorma,en el sentido que al no ejercerya representaciónalgunade la sociedad
en el momento en que celebró el contratodefojas dos, el año mil novecientosnovent~
y cuatro,no podía ~bligara la sociedad,sino obligarsede manerapersonal( ...)/( ... ).
I De acuerdoal artzculo13 de la Ley Generalde Sociedadesquienesno están autoriza-
dos para ejercerla representaciónde la sociedad no la obligan con sus actos, aunque
los celebrenen nombrede ella. En ese sentido, si el director-gerenteno gozó defacul-
tades de representaciónde la sociedad a la/echa de celebracióndel contrato,no obli-
ga a la sociedad sino que asume de manerapersonal las obligacionescontraídascon
la suscripciónde dicho contrato (Cas. Nº 288-2006-LIMA, El Peruano, 2/07/2007).
En lo~ c~sos de represen~acióndefectuosacomo la que se denuncia en la demanda (y
e~la umca causal de nulldad en la que se sustenta), es la representadaa quien asisti-
na el derechode promover la ineficacia6' no la nulidad) de los actos.que la afectan;
de otro lado, nadie niega el interéspara obrar de la demandanteal pretender.ladecla-
ratoria de nulidad de los dos actosjurídicos por cuyo mérito se obligófrente al banco
(acreedorade la Empresa de TransportesDon Hernando Sociedad de Responsabili-
dad Limitada),pues es evidenteque con la demanda la actorapretende sustraerse de
las obligacionescomprometidas,sin embargo,también es cierto que su pretensión se
sustenta en una causal no idóneapara talfin, pues la ley no le concede la legitimidad
requerida,sino únicamentea la representada(...) / La Sala Superior la revocó,y re-
formándola, declaró improcedentela demanda,pues refiereque tanto el artículo trece
de la Ley veintiséismil ochocientosochentay siete, asi como en el artículo ciento se-
senta y uno del Código Civil, desarrollanel supuesto normativode la ausencia de le-
gitimaciónrepresentativa,cuyo efecto no es la nulidad de los actos sino la ineficacia/
La ineficaciade los actosjurídicos estarla dada por la representacióndefectuosa del
agente, como lo sostiene la propia demandante, tanto más si el citado dispositivose
refierecon claridad a la incapacidaden el ejerciciode los derechosciviles del agente,
Y no a los defecto de representaciónde laspersonasjurídicas; razónpor la cual resul-
ta impertinentepara dilucidarla litis, debiendodesestimarsetambiéneste extremode
la casación (Cas. Nº 2368-2006-AREQUIPA, 28/03/2007).
[D]el artículo 13 ~e la Ley Generalde Sociedadesdebe distinguirsedos supuestos, al
igual que en el arhculo 161 del Código Civil: el del ·representanteque se excede en su
poder, y el del falso procurador o persona que no tiene ninguna representación;su-
puesto este último cuya acción no puede ser consideradasujeta a un plazo de caduci-
dad que se señala, pues conforme se ha consideradoanteriormenteno existe en este
caso ninguna vinculacióncon el representado(Cas. N° 3777-2006-LAMBAYEQUE,
El Peruano, 1/02/2007).
------------------------- 107
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
La Sala de mérito cuando, no obstante reconocer que en dicha transferencia debió
también haber intervenido el gerente general y no solo el presidente del directorio se-
ñala que el acto jurídico cuestionado debe ser sancionado con nulidad y no 7?n de-
claración de ineficacia (...) / (...) los actos que realiza el representante excedlendose
de las facultades conferidas conforme se ha determinado en la sentencia apelada, no
son sancionados con nulidad sino con la ineficacia del acto jurídico respecto del re-
presentado, desde que dichos actos pueden ser objeto de ratificación por este último
conforme al articulo ciento setenta y dos del Código Civil (Cas. Nº 2915-2004-LALI-
BERTAD, 9/11/2004).
Si la directora-gerente intervino en su calidad de tal en los contratos de compravf!nta,
reconocimiento de deuda y constitución de garantías reales que suscribió con la eje-
cutante, dichos actos son oponibles a la empresa ejecutada, pues en el estatut~ se en-
cuentran descritas las facultades otorgadas a su gerente, en el cual no se advlerte la
existencia de restricción alguna (Cas. Nº 1250-2002-LIMA, El Peruano, 1110/2002).
108 ________________________ _ 109
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
IFAR!!f,:Y~Q
1_¡¡J Nombramientos, poderes e inscripciones
El nombramiento de administradores,de liquidadoreso de cualquier
representante de la sociedad así como el otorgamientode poderes por
esta surten efecto desde su aceptación expresa o desde que las referi-
daspersonas desempeñan lafunción o ejercen talespoderes.
Estos actos o cualquier revocación, renuncia, modificación o sustitu-
ción de las personas mencionadas en el párrafo anterior o de sus po-
deres, deben inscribirse dejando constancia del nombre y documento
de identidad del designado o del representante,según el caso.
Las inscripcionesse realizan en el Registro del lugar del domicilio de
la sociedadpor el mérito de copia certificadade laparte pertinente del
acta donde conste el acuerdo válidamente adoptadopor el órgano so-
cial competente.No se requiere inscripción adicionalpara el ejercicio
del cargo o de la representaciónen cualquier otro lugar.
El gerentegeneralo los administradoresde la sociedad,según sea el caso,
gozan de lasfacultadesgeneralesy especialesde representaciónprocesal
señaladasen el CódigoProcesalCivily de lasfacultadesde representación
previstasen la Ley de Arbitraje,por el solo mérito de su nombramiento,
salvo estipulaciónen contrarioC
44>.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 145 a 149, 151 yss., 1790 yss., 1806.
CPC. arts. 57, 64, 68 a 79.
LGS. arts. 12, 13, 16, 17, 20,172, 177, 188 inc. 2), 190,287,288,299,303 inc. 6), 399,416.
LA. arts. JO, 37 inc. 3), 3"DMinc. 2).
RRS. arts. III, 1 inc. e), 2, 3 inc. e}, 6, 7, 8, 23 inc. e), 31, 32, 33, 53, 54, 60, 103, 104, 148 inc.
e), 151 inc. e), 153,154, 165,166,167, 3"DT, 4"DT.
lfC~i~ 1.- Aceptación de nombramientos y poderes. 2.- Inscripciones y su eficacia.
3.- Facultades procesales derivadas del nombramiento.
l. ACEPTACIÓN DE NOMBRAMIENTOS Y PODERES
La norma recoge, con nuevas e importantes precisiones, algunas de las
reglas de la antigua LGS, sobre el nombramiento de los administradores y el
apoderamiento de otros representantes de la sociedad.
(44) Textodel cuartopárrafo de este artículosegún modificaciónefectuadapor el numeral2 de la 3ª dis-
posiciónmodificatoriade la Ley de Arbitraje,DecretoLegislativoNº l 071 publicadoel 28/06/2008.
El texto anteriorde dichopárrafo-en base al cual el autorrealizó su comentario-era el siguiente:"El
gerentegeneralo los administradoresde la sociedad,segúnse~el caso, gozan de las facultadesgene-
rales y especialesde representaciónprocesalseñaladasen el Códigode la materia,por el solo mérito
de su nombramiento,salvo estipulaciónen contrariodel estatuto"(NOTADEL EDITOR/ RE&M).

DERECHO SOCIETARIO PERUANO I ENRIQUE ELÍAS LAROZA
En el artículo bajo análisis se precisa que el apoderamiento de los repre-
sentantes resulta eficaz desde que estos manifiestan su aceptación al poder
conferido; esta última podrá ser expresa o tácita. En el artículo 18 de la Ley
derogada solo se hacía referencia a la aceptación. por el representante, como
condición de eficacia del apoderamiento. En la nueva norma se aclara expre-
samente, con arreglo a la doctrina de interpretación del acto jurídico, que el
ejercicio' por el designado de las facultades con las cuales es investido tiene
el efecto de una aceptación tácita del poder. A partir de ese momento, el re-
presentante se vincula y queda unido a la sociedad para el ejercicio de las fa-
cultades conferidas.
Es importante señalar que la aceptación, en forma expresa o tácita, guar-
da concordancia con lo establecido por el artículo 141 del Código Civil, que
considera que hay aceptación tácita cuando la voluntad se infiere indubitable-
mente de la actitud o del comportamiento del aceptante.
2. INSCRIPCIONES Y SU EFICACIA
El artículo 14 de la nueva Ley mantiene la norma que impone a la socie-
dad la obligación de inscribir en el Registro tanto el apoderamiento comó su
_revocación,renuncia, modificación o sustitución. Esta inscripción debe reali-
zarse en el Registro del lugar de domicilio de la sociedad ..
Consideramos que la obligación de inscribir' no supone un requisito de
eficacia del apoderamiento ni de su aceptación. En efecto, el tercer párrafo del
artículo 16 de la Ley permite que cualquier persona pueda ampararse en los
actos y acuerdos adoptados por la sociedad, que deben inscribirse, aun cuan-
do tal inscripción no se haya producido.
Se ha conservado también la disposición por la cual la inscripción de
nombramientos y poderes de representantes de la sociedad se efectúa por el
mérito de la copia certificada de la parte pertinente del acta donde conste el
acuerdo válidamente adoptado por el órgano social competente. Se conserva
así la eliminación del requisito de la escritura pública, que fue un acierto de
la LGS anterior.
Cabe destacar que, en nuestra opinión, tal como aparece del comentario a
los artículos 12 y 13, la sola inscripción de los poderes otorgados por una so-
ciedad no exime al tercero de su deber de verificar si los poderes fueron otor-
gados o delegados por el órgano social competente para tales efectos. Debe
tenerse presente que el artículo 12 de la Ley solo tutela la validez y obligato-
riedad de los negocios contraídos por los representantes de la sociedad dentro
110 ----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
de los límites de sus facultades, sin que se requiera el análisis, por el tercero,
de los negocios u operaciones que constituyen el objeto social. Sin embargo,
los terceros deben verificar si el órgano social respectivo era competente para
otorgar o delegar poderes a los representantes de la sociedad.
De otro lado, la norma establece acertadamente que para ejercer los poderes
otorgados poda sociedad no se requiere inscripción adicional de los mismos
en un Registro distinto al del lugar del domicilio de la sociedad. Ahora bien,
como quiera que la inscripción en el Registro no es un requisito de eficacia
del apoderamiento ni de su ejercicio, la norma debe ser entendida solamente
en el sentido que bastará que la sociedad inscriba el nombramiento o poder en
el Registro del lugar de domicilio de la sociedad para que resulten publicados
y oponibles frente a terceros.
3. FACULTADESPROCESALES DERIVADAS DEL NOMBRAMIENTO
Por último, el artículo 14 ha recogido la acertada disposición contenida
en la Ley Nº 26539, conforme a la cual los gerentes y administradores de la
sociedad gozan, por el solo efecto de su nombramiento, de las facultades pro-
cesales, especiales y generales, contenidas en el Código Procesal Civil'"). La
norma permite, sin embargo, que esas facultades puedan ser adecuadas o res-
tringidas por el estatuto de la sociedad. Por ejemplo, el Código Procesal Civil
permite que el allanamiento, la transacción o el desistimiento puedan ser ejerci-
dos de manera conjunta por más de un apoderado judicial de la sociedad. Estas
limitaciones deben incluirse en el estatuto de la sociedad, para su validezC46l.
JURISPRUDENCIA
Cuando el artículo 14 de la Ley General de Sociedades permite la inscripción de actos
en virtud a copias certificadas de actas asentadas en el libro u hojas sueltas corres-
pondiente, se refiere a los órganos sociales que cuentan con dicho libro conforme a ley
(Res. N" 2078-2013-SUNARP-TR-L, 11/12/2013).
(45) La Ley Nº 26539, publicadael 18/10/1995,quedóderogadatácitamenteen virtud,precisamente,de
lo dispuestoen el cuartopárrafodel artículo14 de la LGS (NOTADELEDITOR/RE&M).
(46) Confonnea la modificacióndel cuartopárrafodel artículo14 de la LGS,efectuadapor el numeral
2 de la 3ª disposiciónmodificatoriade la Ley de Arbitraje,DecretoLegislativoNº 1071 publicado
el 28/06/2008, quedaentendidoque el gerentegeneralo los administradores de la sociedad,según
sea el caso y por el solo méritode su nombramiento,gozan de las facultadesgeneralesy especiales
de representaciónprocesalseñaladasen los artículos74 y 75 del CódigoProcesalCivil, así como
tambiénde las facultadesde representación previstasen los artículos10 y 37 de la Ley deArbitraje,
salvo estipulaciónen contrario(NOTADELEDITOR/RE&M).
------------------------- 111
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
La Ley General de Sociedades, con respecto al nombramiento o remoción de ad-
ministradores, liquidadores o cualquier representante de la sociedad, señala en
su artículo 14 tercer párrafo que estos se realizan en el Registro del lugar del do-
micilio de la sociedad por el mérito de la copia certificada de la parte pertinente
del acta donde conste el acuerdo válidamente adoptadopor el órgano social com-
petente. Esta formalidad también es recogida por el artículo 31 del Reglamen-
to del Registro de Sociedades,por lo tanto, a efectos de la inscripción del acuer-
do de remoción y nombramiento de nuevos integrantes del directorio de la socie-
dad se debe presentar copias certificadasdel acta donde conste dicho acuerdo (Res.
Nº 1059-2008-SUNARP-TR-L, 2/10/2008).
El Presidentedel directorio,en los términosde la ley, no tiene lasfacultades de repre-
sentaciónprocesal de la sociedad,y para ello requiereque se le otorguepoder expreso.
La recurrenteno ha demostradoen autos que exista tal mandato, con representación
procesal (Cas. Nº 1008-2006-LAMBAYEQUE, 10/04/2007).
El principio de literalidadrecogido en el articulo 75 del CódigoProcesal Civil debe
concordarsecon el articulo 64 del mismo Códigoy, en este caso, con el articulo 14 de
la Ley Generalde Sociedades,que establecenque laspersonasjurídicas son represen-
tadas en el proceso de acuerdocon lo que dispongansu escriturade constitucióno es-
tatuto,y que el nombramientode sus representantesy otorgamientode poderes surten
efecto desde su aceptaciónexpresao desde que los designadosdesempeñenlafunción
(Cas. N' 31-2004-CONONORTE DE LIMA, 22/04/2005).
Comolo establecenlos arts. 14y 188 incisos 1 y 2 de la Ley Generalde Sociedades,el
gerente general goza de lasfacultades generalesy especialesde representaciónpro-
cesal establecidasen el CódigoProcesal Civilpor el solo mérito de su nombramiento,
i i
asi como tambiénde lafacultad de celebrary ejecutar los actosy contratosordinarios
correspondientesal objeto social (Exp. Nº 1724-2005,1' Sala Civil con Subespecia-
lidad Comercial).
Resultapor tanto que en el Registro de Sociedades,la regla es tambiénque la inscrip-
ción se efectúe en mérito a documentopúblico, y por excepciónprocede la inscripción
en mérito a documentosprivados cuando expresamenteas[ lo establezca una norma.
I Una excepción a la presentación de documentopúblico para la inscripciónes por
ejemplo la establecidaen el art. 14 de la Ley General de Sociedades,conforme a la
que la inscripciónde los nombramientosde administradores,liquidadoreso de cual-
quier representantede la sociedad, así como su revocación,renuncia,modificacióno
sustitución se inscribirápor el mérito de copia certificadade la parte pertinente del
acta donde conste el acuerdo válidamenteadoptadopor el órganosocial competente
(Res. Nº 599-2005-SUNARP-TR-L,25/10/2005).
Ungerente (gerentegeneral interino)-medianteescriturapública del 17 defebrero de
2004-,pretende dejar sin efecto un acuerdo adoptadopor el directorio (sesión de 26
de abril de 1999y sesiones del 20 y 30 de abril de 2003); es decir, busca removerdel
cargo a un apoderadojudicial designado anteriormentepor el directorio (...). / (...)
Conformea lajerarquía de órganosy división de competenciasestablecidaen la Ley
Generalde Sociedades,los acuerdosadoptadospor un órganosuperiorno podrían ser
dejados sin efectopor un inferior,salvo disposición legal o estatutariadistinta (Res.
Nº 278-2004-SUNARP-TR-L,7/05/2004).
112 ---------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Tratándosede la calificacióndejunta general de accionistasde las sociedadesanóni-
mas, no se debe exigir lapresentacióndel libro matrículade accionespara verificarel
quórumde /ajunta, sino quepara ello se debe compararel númerode accionesen que
está divididoel capitalsocial inscritocon el númerode accionesconcurrentesa lajun-
ta./ Si bien conformeal artículo 14 de la Ley Generalde Sociedadesel nombramiento
de administradoreso de cualquierrepresentantede la sociedad debe inscribirse,este
no requeriráde la inscripciónpara surtir efectos,pues la misma normadispone que el
nombramientosurte efecto desde su aceptación expresao desde que la persona nom-
brada desempeñala/unción (Res. Nº 137-2002-ORLC-TR,8/03/2002).
Tratándosede la inscripciónde otorgamientoo delegación de poderes en el Registro
de Sociedades,laformalidad es que estén contenidosen escriturapública o copia cer-
tificadanotarialmentedel acta donde conste el acuerdo válidamenteadoptadopor el
órganosocial competente(Res. Nº 552-2001-ORLC/TR,30/11/2001).
No resultaprocedente admitir el recurso de apelaciónde unapersona que no tiene le-
gitimidadpara interponerdicho recurso, caso en el que debe desestimarse de plano
la solicitudpresentaday continuar con el procedimiento regular (Res. Nº 369-2001-
ORLC/TR,28/08/2001).
No constituye acto inscribibleel otorgamientode poder cuando este no ha sido otor-
gado en acuerdoadoptadopor un órganosocial sino por los accionistasde una deter-
minada clase de acciones (Res. Nº 344-2001-ORLC/TR,7/08/2001).
Al calificar un acuerdo adoptado en sesión de directorio,el registradordebe verificar
que la sesión haya sido debidamenteconvocadao que se haya celebradocoizla asis-
tencia de la totalidadde directores,que se haya celebradocon el quórum debido, que
la materiaacordadapor el directoriosea de su competencia,que el acuerdohaya sido
adoptado con la mayoria requerida,que el acta haya sido debidamentefirmada y que
consteasentadaen el librocorrespondiente(Res.Nº 323-2001-0RLC/TR,24/07/2001).
Tratándosede sociedadescomerciales,de acuerdocon el artículo J4 de la Ley General
de Sociedades,que es una norma de connotaciónnetamenteprocesal en cuantose re-
fiere a laforma de conferirpoderespara intervenirenprocesosjudiciales, dichas enti-
dadespuecfenconferirrepresentaciónmediante acuerdos·queadoptensus organismos
de gobiernoy las inscripcionesde tales acuerdosse realizan en el lugar del domicilio
de la sociedadpor mérito de la copia certificadade la parte pertinente del acta donde
conste el acuerdo válidamenteadoptadopor el órganosocial competente,en concor-
dancia con lo previsto por el articulo 2028 del Código Civil, que señala que a su vez
señala que la inscripcióndel nombramientode representantes,mandatarios,y otorga-
miento de poderes de unapersonajurídica no requierede escriturapública, bastando
la presentación de copia notarialmentecertificadade la parte pertinente del acta en
que consta el respectivoacuerdo (Cas. Nº 2327-2000-LAMBAYEQUE,2/05/2001).
Si bien es cierto que AlejandrinoPuma Quispe tiene la condiciónde gerente de la Em-
presa Promotoray Concesionariade EspectáculosMúltiplesAroma ClubS.R.L.y goza
de lasfacultades generalesy especialesde representaciónprocesal señaladaen los ar-
tículos 74y 75 del CódigoProcesal Civil;sin embargo,para ejercertal representación
debió de presentar una copia notarialmentecertificadadel documento donde conste
su nombramientodebidamenteinscrito, conformelo establecenel artículo.2 de la Ley
Nº 26539y el artículo14 de la Ley Nº 26887(Exp.Nº 1298-2000-AA/TC,28/03/2001).
113
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Que si bien a la fecha de otorgamiento de la escritura pública de compra venta
(24.8.2000)el poder conferidopor /ajunta general de accionistasa su gerente gene-
ral no se encontraba inscrito en el Registro, ello no significa que el apoderado nom-
brado haya carecidodefacultades al momento de suscribir el instrumentopúblico de
dispoSicióndel bien inmueblesub materia, teniendoen cuenta que el artículo 14 de la
LGS precisa que el otorgamientode poderes por la sociedad surte efecto desde el de-
sempeñode lafunción o el ejerciciode lospoderes -manifestacióntácita de voluntad-
verificándoseque en este caso, el apoderadonombradose encontrabaejerciendolas
facultades dadas por la junta general de fecha 29 de febrero de 2002. Se ampara la
solicitud de inscripción(Res. Nº 041-2001-ORLC/TR, 25/01/2001).
Si se ha otorgado un poder en el que se señala expresamenteque lasfacultades enu-
meradasson únicamenteenunciativasy no restrictivas,debe entenderseque el apode-
radopuede ejercero realizarcualquieracto o contrato que nofigure entre lospoderes
enumeradosy que tienda a la consecuciónde losfines sociales(Res. Nº 128-98-ORLC/
TR, 26/03/1998).
El poder otorgadoen elpaís por el representantede una sociedadextranjeraque no tie-
ne sucursalen el Perú, solopodría inscribirsesi es otorgadomedianteescriturapública
conformea los artículos 69y 201Odel CódigoCivily si dicho representanteestá expre-
samentefacultado para sustituir o delegarpoder (Res. Nº 517-97-ORLC, 30/12/1997).
1,
1
114 --------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
1 ·.iliji!c::ÍJLº1i; Derecho a solicitar inscripciones
Cualquier socio o tercero con legítimo interés puede demandar judi-
cialmente, por el proceso sumarísimo, el otorgamiento de la escritura
pública o solicitar la inscripción de aquellos acuerdos que requieran
estas formalidades y cuya inscripción no hubiese sido solicitada al
Registro dentro de los plazos señalados en el artículo siguiente.
Todapersona cuyo nombramiento ha sido inscrito tiene derecho a que
el Registro inscriba su renuncia mediante solicitud confirma notarial-
mente legalizada, acompañada de copia de la carta de renuncia con
constancia notarial de haber sido entregada a la sociedad.
CONCORDANCIAS
CC. art. VI.
CPC. arts. 546 y ss.
LGS. arts. 5, 16, 18, 48, 423,
RRS. arts. 3 incs. b) y e), 5, 9 inc. a), 11 a 14, 31, 32, 113 incs. e) y e).
f:(T[rtJ:~~;:;7
1.- Derecho de los socios y terceros. 2.- Derecho a inscribir renuncias.
l. DERECHO DE LOS SOCIOS Y TERCEROS
La norma del artículo 15 regula la acción que tienen los socios y los terce-
ros con legítimo interés para demandar el otorgamiento de la escritura públi-
ca o la inscripción de los actos que no hubiesen sido presentados al Registro
dentro de los plazos previstos en el artículo 16 de la Ley. Se ha previsto que
la acción se plantee en la vía procedimental del proceso sumarísimo.
El derecho incluye tanto el otorgamiento de escrituras públicas, por un
lado, cuanto el cumplimiento del requisito de inscripción, por otra parte, en
los casos en que esas formalidades fuesen necesarias.
Resulta interesante señalar que la acción prevista en este artículo no que-
da sometida al eventual convenio arbitral que, según el artículo 48 de la Ley,
puede ser incluido en el estatuto. Ello en razón de la naturaleza especial de la
pretensión demandada, la cual se origina en el incumplimiento por la socie-
dad de obligaciones legalmente establecidas, como la prevista en el artículo e,
14 de la Ley, sin que exista, en estricto, una controversia.
2. DERECHO A INSCRIBIR RENUNCIAS
De otro lado, la Ley ha creado un mecanismo sencillo y expeditivo por el
cual una persona cuyo nombramiento ha sido inscrito por la sociedad puede
solicitar y obtener la inscripción de su renuncia en el Registro. De esta forma
_____________________________ 115
1 :
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

queda resuelto el problema ocasionado por la negligencia -o eventual dolo-
de la administración de la sociedad que no cumple con inscribir la renuncia
de sus funcionarios, pese a que esta le ha sido comunicada. Esta disposición
es un acierto y una innovación de la LGS.
Ahora bien, siendo la renuncia un acto unilateral que no requiere, en prin-
cipio, de formalidad alguna para que surta efectos frente a la sociedad, el me-
canismo previsto en el segundo párrafo del artículo bajo comentario permi-
te al renunciante salvar la situación en que podría verse involucrado frente a
terceros, quienes, al amparo del principio de la publicidad registra!, podrían
pretender atribuirle responsabilidad por actos ocurridos después de producida
su renuncia, sin que esta hubiese sido inscrita en el Registro. Aun cuando esa
renuncia no inscrita resulta eficaz y válida, el mecanismo creado en el artículo
bajo comentario permite al renunciante y a los terceros determinar la verda-
dera composición de la administración de la sociedad y de sus representan-
tes, así como las responsabilidades derivadas de los actos por ellos realizados.
Por tratarse de un derecho que puede ser ejercido directamente por el
interesado ante el Registro, mediante la simple tramitación administrativa de
su solicitud, consideramos que tampoco es de aplicación a este supuesto un
convenio arbitral contenido en el estatuto.
Para efectos de la inscripciónde la renunciade los directoresy el nombramientode sus
reemplazantesen mérito a la copia del acta de sesión de directoriodonde conste tales
acuerdos,no es necesaria la presentación de las cartas de renuncia./ Solo son indis-
pensables las cartas de renuncia cuandopor propia decisión el renuncianteacude al
Registroa inscribirsu renunciay ademásobservaselasformalidades a que se refiereel
segundopárrafo del artículo 15 de la LGS(Res. Nº 618-2001-ORLC/TR,28/12/2001).
El Registro no puede cuestionare/fallo expedidoal interior de un procesojudicial, ni
el contenido de las resolucionescuya inscripciónsolicita eljuez por cuanto constitu-
ye un aspecto que no es materia de calificaciónregistra/ (Res. Nº 448-2001-ORLC/
TR, 17/10/2001).
Para que la renunciade los representanteslegales de una sociedadsea susceptiblede
inscripciónen el Registrode PersonasJurídicasdeberá adjuntarsela solicitud confir-
ma notarialmentelegalizadaadjuntandocopia de la carta de renunciacon constancia
notarial de haber sido entregadaa la sociedad, según lo dispone el articu/0 15 de la
Ley General de Sociedades,que modificael artículo 72 del Reglamento del Registro
Mercantil(Res. Nº 458-2000-ORLC/TR-LIMA,20/12/2000).
No procede demandar el otorgamientode escriturapublica la inscripcióncorrespon-
diente,respectode un acuerdodejunta general que consta en acta extendidaen "hojas
sueltas" que no esténadheridosal librode actas(Cas.Nº 860-2000-LIMA,30/10/2000).
El asiento de inscripciónque determine el cierre de una partida registra/puede ser
rectificadoconforme a las normas registra/es,si se ha incurrido en error material al
momento de su extensióny siempre que la rectificaciónno modifique°Iasituaciónjurí-
dica de la sociedad (Res. Nº 174-99-ORLC/TR,20/07/2000).

JURISPRUDENCIA No puede solicitarsela inscripciónde acuerdoscontenidosen un acta extendidarecien-

tementeinsertaen el librode actasprecedente al libroen el que corre insertaslas actas
Esta instanciaconsideraque si bien de conformidadcon el artículo 15 de la Ley Ge- que contienen los últimos acuerdosinscritos(Res. Nº 192-98-ORLC/TR,7/03/1998).
neral de Sociedades,para la inscripciónde la renuncia se requiere la presentación
de dos documentosdistintos (unopresentado a la sociedad vía notarialy otro dirigi-
do al Registro que contenga /afirma legalizadadel remitente),no existe obstáculoal-
guno para que en un mismo documento se con.figurenambos requisitos exigidospor
la norma. Cabeprecisar que la norma exige que además del documentoque contiene
la renuncia dirigida a la sociedad se presente el escrito con firma legalizada del
renunciante con la finalidad-de tener certeza respecto de su identidad (Res.
Nº 341-2008-SUNARP-TR-L,2/04/2008). •
La últimaparte del artículo 15 de la Ley General de Sociedadesprescribe que toda
persona cuyo nombramientoha sido inscrito tiene derechoa que el Registro también
inscriba su renuncia mediante solicitud confirma notarialmentelegalizada acompa-
ñada de copia de la carta de renunciacon constancianotarial de haber sido entrega-
da a la sociedad. Del texto antes reseñadono se advierte que la inscripciónde la re-
nuncia de un directorsea constitutivade su separacióny espor esa razón que el a qua
concluye que la inscripciónde la renunciasino que dicho Registro tiene como única
finalidad publicitar el mismo acto de renunciafrente a tercerosy de este modo el re-
nunciantesalve responsabilidadpersonalpor los actos que puedan realizar con pos-
terioridadal haberseproduéido su alejamiento(Cas. Nº 2477-2004-LALIBERTAD,
El Peruano, 30/03/2006).

116 --------------------------- -------------------------- 117

 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
1 Aifrí<;IJ,1,,c:>
J 6 ] Plazos para solicitar las inscripciones
El pacto social y el estatuto deben ser presentados al Registro para su
inscripción en un plaZo de treinta días contados a partir de la fecha de
otorgamiento de la escritura pública.
La inscripción de los demás actos o acuerdos de la sociedad, sea que
requieran o no el otorgamiento de escritura pública, debe solicitarse
al Registro en un plazo de treinta días contados a partir de la fecha
de realización del acto o de aprobación del acta en la que conste el
acuerdo respectivo.
Todapersona puede ampararse en los actos y acuerdos a que se rejie-,
re este artículo para todo lo que le favorezca, aun cuando no se haya
producido su inscripción.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. J5, 18, 24, 423 inc. 3), 424 a 432.
LN. arts. 50 y ss.
RRS. arts. 6, J2, 28.
[íiri:&:~}]
1.- Plazos y vencimientos. 2.- Actos modificatorios. 3.- Efectos especiales para
los actos y acuerdos no inscritos.
l. PLAZOS Y VENCIMIENTOS
El artículo bajo comentario, al igual que la anterior LGS, señala un plazo
de treinta días dentro del cual deben ser presentados para su inscripción el pacto
social y el estatuto. Vencido dicho plazo -contado desde la fecha del otorga-
miento de la escritura pública de constitución- cualquier socio o tercero con
legítimo interés puede solicitar su inscripción, al amparo del artículo 15 que
hemos comentado. Similar regla se aplica para todos los demás actos y acuer-
dos de la sociedad, sea que requieran del otorgamiento de escritura pública o
no, salvo en lo referente al plazo, como veremos más adelante.
Consideramos que la procedencia de la acción judicial de la que nos in-
forma el artículo 15 antes comentado no solo resulta aplicable a los acuerdos
que requieren de escritura pública y posterior inscripción en el Registro. En
efecto, somos de opinión que dicha pretensión es procedente aun para solici-
tar la inscripción de acuerdos que no requieren de escritura pública pero que
son inscribibles. De lo contrario no habría razón para establecer un plazo para
solicitar su inscripción. De otro lado, no tendrían por qué quedar desprotegi-
dos los intereses de los socio_so terceros que tengan interés en la inscripción
de tales acuerdos.
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
2. ACTOS MODIFICATORIOS
Se ha eliminado la referencia a los actos modificatorios del "contrato so-
cial" contenida en la LGS anterior. Dicha supresión encuentra sentido si tene-
mos en cuenta que la nueva Ley no utiliza este término y distingue claramente
[os conceptos de pacto social y estatuto. Por tanto, se encuentra bajo los al-
cances del artículo 16 todo acto o acuerdo que modifique el pacto social o el
estatuto y aquellos que no lo hacen pero que requieren de inscripción.
Con esta distinción se ha zanjado la discusión doctrinaria acerca de la
naturaleza jurídica del estatuto, pues alguna parte de la doctrina considera al
estatuto como una parte o apéndice del contrato o pacto social y otra, por el
contrario, le otorga la calidad de acto con contenido propio. La Ley se ha in-
clinado por la primera posición, en el artículo 5, comentado anteriormente.
Consideramos que esta norma es solo de aplicación para los actos y acuer-
dos inscribibles, aun cuando la norma no lo precisa, toda vez que sería impro-
pio imponer un plazo de inscripción para aquellos actos o acuerdos que la Ley
considera como optativa o innecesaria su inscripción.
Nótese que para los demás actos o acuerdos de la sociedad distintos al
pacto social y al estatuto, el plazo de treinta días comienza a computarse des-
de su celebración o de la aprobación del acta donde conste el acuerdo respec-
tivo, según corresponda, y no desde la fecha del otorgamiento de la escritura
pública de aquellos que requieren de dicha formalidad. Similar disposición
contenía la anterior LGS.
3. EFECTOS ESPECIALES PARALOS ACTOS Y ACUERDOS NO
INSCRITOS
El tercer párrafo del artículo bajo comentario establece que cualquier
persona puede ampararse en los actos y acuerdos de la sociedad no inscritos,
para todo lo que le favorezcan. Mediante esta disposición, que es un acierto
introducido por la nueva LGS, cualquier socio o tercero puede reclamar que
resulten oponibles a la sociedad y con plenos efectos todos los actos o acuer-
dos celebrados válidamente por la misma que modifiquen su régimen interno
y que aún no hayan sido inscritos en el Registro por negligencia de los otor-
gantes o administradores, siempre que le favorezcan.
Esta norma reviste suma importancia si tenemos en cuenta que la finalidad
de la publicidad es la de-dar certidumbre a las relaciones con la sociedad. Por
ello es que se inscriben los actos que repercuten en temas de responsabilidad
social. Ejemplos de los mismos son el aumento de capital, -pues el capital es
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
el objeto de responsabilidad frente a los acreedores, bien exclusivamente o bien
en concurrencia con el patrimonio de los socios-, los apoderamientos -pues el
representado responde por los actos del representante-, etc. Mientras dichos
acuerdos no aparezcan inscritos no puede determinarse con certeza la respon-
sabilidad de la sociedad. Sin embargo, a través de esta norma cualquier tercero
puede solicitar que sean oponibles y aplicables a su relación con la sociedad,
aun cuando no hayan sido inscritos, tanto al momento de generarse el vínculo
--contractual o extracontractual- como al momento de presentarse un conflic-
to de intereses entre las partes, derivado de cualquiera de dichas relaciones.
JURISPRUDENCIA
Vencido dicho plazo legal [el plazo previsto en el primer párrafo del artículo 16 de
la Ley General de Sociedades] sí puede solicitarse la inscripción de la constitución
de una sociedad ya que esto no invalida el acto constitutivo, siendo que el plazo de
30 días está dirigido no al Registro sino a los responsables de peticionar su inscrip-
ción ya que conforme lo señala el artículo 18 de la Ley General de Sociedades, la res-
ponsabilidad por la no gestión oportuna para solicitar la inscripción, entre otros, de
la escritura pública de constitución era interna, y no viciaba el acto jurídico mismo
y recae en los otorgantes o administradores. Esta posición es la que ha sido recogida
por el artículo 12 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Sociedades (Res.
N° 291-2010-SUNARP-TR-A, 23/07/2010).
Para las inscripciones no es exigible el cumplimiento del plazo establecido en el artículo
16 de la Ley General de Sociedades. El vencimiento del plazo de 30 días a que hace
referencia el [mencionado] artículo( ...) no impide la inscripción de los acuerdos en_el
Registro, vale decir, el vencimiento de dicho plazo no se sanciona con el impedimen-
to del acceso posterior al Registro (Res. N' 080-2001-ORLC/TR-LIMA, 16/02/2001).
1
120 _________ ~-----------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
E ~~jl~iji,º '.I:7 j Ejercicio de poderes no inscritos
Cuando un acto inscribible se celebra mediante representación bas-
ta para su inscripción que se deje constancia o se inserte el poder en
virtud del cual se actúa.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 160, 164.
RRS. arts. 1, 2, 3, 34, 3ª DT.
itfu!:~1,;J
1.- Antecedentes. 2.- Solución de la nueva Ley.
l. ANTECEDENTES
El ejercicio de poderes no inscritos, para la realización de actos inscribi-
bles de la sociedad, no fue regulado en forma clara por la LGS anterior. Esta,
al igual que la nueva Ley, señalaba que los apoderados y los poderes debían
inscribirse en el Registro. Por otra parte, ambas Leyes no consideraron a la
inscripción como un requisito indispensable de la representación (ver, al res-
pecto, nuestro comentario al artículo 14).
¿Qué hacer ante esta dualidad? Si, por ejemplo, la junta de accionistas
de una sociedad anónima aprobaba la compra de un inmueble y daba poder a
una persona para suscribir la escritura de adquisición del bien, ¿era necesaria
la inscripción previa de este poder o era suficiente insertar en la escritura de
compra el acta de la junta, que contenía el acuerdo y el poder? La interpre-
tación de las normas de la Ley anterior, en nuestra opinión, debía conducir a
aceptar lo segundo, pues al insertarse el acuerdo de la junta en la escritura pú-
blica de compra se producía automáticamente la necesaria inscripción de la
transferencia de propiedad y del poder, en forma simultánea.
La práctica registra! se fue inclinando por lo contrar-io, llegando a exigir
la inscripción previa del poder y provocando, con ello, una innecesaria dupli-
cidad y un considerable retraso en muchas operaciones.
2. SOLUCIÓN DE LA NUEVALEY
El artículo bajo análisis soluciona acertadamente el problema. La sociedad
puede celebrar actos inscribibles mediante apoderados que no tengan poderes
previamente inscritos al momento de celebrar el acto. Bastará que se inserte
el poder respectivo para su presentación e inscripción en el Registro. En cam-
bio, si hubiese poder previamente inscrito, basta dejar constancia del mismo,
no siendo necesaria su inserción.
---------------------------- 121
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Esta disposición guarda plena concordancia con el primer párrafo del ar-
tículo 14 de la nueva LGS, que establece que el otorgamiento del poder surte
plenos efectos desde su aceptación expresa o desde que el apoderado lo ejer-
ce. Esto último es precisamente lo que ocurre en los casos materia de este
comentario.
JURISPRUDENCIA
No procede la inscripción de la restricción de los poderes de los apoderados de una
sociedad anónima, cuando en el Registro consta inscrita la medida cautelar de suspen-
sión de acuerdo societario que ha dispuesto la restitución de dichas facultades (Res.
N° 726-2010-SUNARP-TR-L, 28/05/2010).
A efectos de calificar los actos celebrados por el representante de personas natura-
les, no es exigible la inscripción del poder. Será suficiente que se inserte o adjunte
el traslado instrumental de la escritura pública donde conste el referido poder (Res.
N° 444-2004-SUNARP-TR-L, El Peruano, 23/05/2006).
De conformidad con la norma del articulo 2028 del Código Civil, no se requiere el
otorgamiento de escritura pública para la inscripción del nombramiento de represen-
tantes, mandatarios y otorgamientos de poderes, bastando para su inscripción la pre-
sentación de copia notarialmente certificada de la parte pertinente del acta en la que
consta el respectivo acuerdo; entendiéndose que, al no hacerse distinción alguna, se
encuentran incluidos dentro del supuesto de la norma los representantes legales (Res.
Nº 164-2003-SUNARP-TR-L, El Peruano, 5/04/2003).
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1 2. LAS CAUSALES DE RESPONSABILIDAD
122 --------------------------
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
IC~ijfJci,,,ci:1i!
i Responsabilidad por la no inscripción
Los otorgantes o administradores, según sea el caso, responden solida-
riamente por los daños y perjuicios que ocasionen como consecuencia
de la mora en que incurran en el otorgamiento de las escrituras pú-
blicas u otros instrumentos requeridos o en las gestiones necesarias
para la inscripción oportuna de los actos y acuerdos mencionados en
el artículo 16,
CONCORDANCIAS
CC. arts. JJ83yss., 1321, 1333 inc. 1).
LGS. arts. 16, 66.
fflih~~{Ü
1.- Consideraciones generales. 2.- Las causales de responsabilidad.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
El presente artículo recoge las disposiciones del numeral 5 del artículo 9
de la anterior LGS. De su lectura podemos concluir que el mismo nos infor-
ma acerca de tres supuestos distintos de responsabilidad: (i)' el derivado para
los otorgantes por la demora en el otorgamiento de la escritura pública u otros
instrumentos requeridos; (ii) el retraso en la presentación de los actos ó acuer-
dos referidos en el artículo 16 dentro de los plazos mencionados en el mismo
artículo; y (iii) la morosidad en las gestiones necesarias para inscribir los
actos o acuerdos mencionados.
Debe tenerse en mente que la responsabilidad de los administradores y
otorgantes es solidaria y opera en favor de cualquier persona natural o jurídi-
ca que se haya visto perjudicada por la demora o retraso en el otorgamiento
o inscripción de un acto o acuerdo de la sociedad. Como quiera que la norma
no distingue quienes son los legitimados para accionar, debe entenderse que
tanto los acreedores de la sociedad, como sus accionistas e inclusive la pro-
pia sociedad, pueden iniciar acciones contra los administradores u otorgantes.
El primer supuesto de responsabilidad está referido a la mora en el otor-
gamiento de escrituras públicas u otros instrumentos. Si bien la LGS no señala
expresamente plazos dentro de los cuales deben otorgarse las escrituras públi-
cas -salvo el caso que mencionaremos en el siguiente párrafo- una correcta
interpretación del artículo 16, concordado con el que es objeto del presente
comentario, nos lleva a afirmar que el plazo dentro del cual los administra-
dores u otorgantes deben cumplir con su obligación coincide con el plazo de
-------------------------- 123
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

treinta días, exigido por el artículo 16, para la presentación de la solicitud de La responsabilidad solidaria que, por los daños y perjuicios causados a la sociedad
inscripción de los actos o acuerdos de la sociedad. asumen los otorgantes, administradores o directores de la misma [se genera] cuand;
incurren en mora en el otorgamiento de las escrituras públicas o en las gestiones para
Por otro lado, es de aplicación al primer supuesto de responsabilidad el la inscripción e los actos sociales. / Como puede apreciarse de su simple lectura, los
plazo de treinta días del artículo 66 de la Ley, en el caso de la constitución de supuestos fácticos del dispositivo citado no guardan relación de identidad con el peti-
torio y los hechos probados en la presente causa, toda vez que en autos no se deman-
la sociedad anónima por oferta a terceros. Transcurrido el plazo y no habién-
da la indemnización por responsabilidad civil de los directores de la sociedad, sino el
dose otorgado la escritura pública, los fundadores son responsables solidarios pago de intereses producto de una alegada retención de beneficios sociales por un año
por los daños y perjuicios que su demora ocasione. y cinco meses, pretensión que ha sido desestimada por encontrarse acreditado que, en
realidad, no existió tal retención sino una entrega voluntaria de una suma de dinero
En cuanto al segundo supuesto, el hecho determinante de la responsabi- por decisión propia de su titular para efectos de capitalizarlos como parte de la cons-
lidad es el transcurso del plazo de treinta días mencionado en el artículo 16. titución de la nueva empresa agroindustrial hoy demandada (Cas. N' 1030-2003-LA
LIBERTAD, 10/11/2004).
El tercer supuesto establece que los otorgantes o administradores, según
el caso, no se liberan de su responsabilidad con la simple presentación del acto
o acuerdo al Registro, dentro del plazo de treinta días aludido.
En efecto, la norma hace mención a los actos necesarios para la inscripción
oportuna de los acuerdos mencionados en el artículo 16 de la Ley. Por tanto,
los otorgantes o administradores son responsables, aun habiendo presentado
los referidos instrumentos dentro del plazo de ley, si al final no pudieron ser
inscritos oportunamente en el Registro, por defecto en el cumplimiento de
requisitos o mora en las gestiones necesarias.
Aun cuando la norma no lo precisa, debe entenderse que la demora en
realizar las gestiones necesarias para la inscripción, debe obedecer a causas
imputables a los otorgantes o administradores. Por lo expuesto, ellos deben
velar porque la escritura pública de constitución y los demás actos y acuerdos
de la sociedad sean debidamente inscritos, encontrándose obligados a realizar
oportunamente los actos necesarios para subsanar cualquier obstáculo derivado
de la clasificación del registrador o de la negligencia del Registro.

JURISPRUDENCIA

Vencido dicho plazo legal [el plazo previsto en el primer párrafo del artículo 16 de
la Ley General de Sociedades] sí puede solicitarse la inscripción de la constitución
de una sociedad ya que esto no invalida el acto constitutivo, siendo que el plazo de
30 días está dirigido no al Registro sino a los responsables de peticionar su inscrip-
ción ya que conforme lo señala el artículo 18 de la Ley General de Sociedades, la res-
ponsabilidad por la no gestión oportuna para solicitar la inscripción, entre otros, de
la escritura pública de constitución era interna, y no viciaba el acto jurídico mismo
y recae en los otorgantes o administradores. Esta posición es la que ha sido recogida
por el artículo 12 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Sociedades (Res.
Nº 291-2010-SUNARP-TR-A, 23/07/2010).

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
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Duración de la sociedad
La duración de la sociedad puede ser por plazo determinado o
indeterminado.
Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determi-
nado la sociedad se disuelve de pleno derecho.
CONCORDANCIAS
ce. arts. 178, 183, 184.
LGS. arts. 19, 55 inc. 4), 100 inc. 1), 267,275, 281, 303 inc. 2), 308 inc. 1), 342, 407 inc. 1),
436, 9"DT, l/" DT.
RRS. arls. 27, 28, 86, 156, 158, 160 y 161.
D. 12-2000-SUNARP/SN
1.- Consideraciones generales. 2.- Reglas particulares en algunos tipos societa-
rios. 3.- Prórroga del plazo de duración de la sociedad. 4.- Reactivación de la
sociedad disuelta.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
Al constituirse una sociedad es necesario que los fundadores establezcan
en el estatuto que ella tendrá una duración determinada o indeterminada. En
otras palabras, los fundadores deben decidir si las actividades que la sociedad
desarrollará en el marco de su objeto social se encontrarán o no circunscritas
a un período de tiempo determinado.
El artículo bajo comentario nos presenta las dos posibilidades genéricas,
establecidas por la LGS en relación a la duración de las sociedades. La prí-
mera es la fijación de un plazo indeterminado, entendido este como la ausen-
cia de un período de tiempo preciso y máximo para el desarrollo del objeto
social. La segunda posibilidad es la de un plazo determinado, vencido el cual
la sociedad se disuelve de pleno derecho. Producido este supuesto, los órga-
nos sociales pertinentes deben tomar las disposiciones relativas a la liquida-
ción de la misma.
Ahora bien, podemos diferenciar dos formas genéricas de establecer la du-
ración determinada de una sociedad. La de un período determinado -un año,
por ejemplo-o un período determinable, como puede ser la explotación de las
reservas existentes en un determinado yacimiento minero o la culminación de
una obra arquitectónica. La LGS, al no diferenciar el concepto de plazo deter-
minado, permite que ambas posibilidades -períodos de tiempo determinados
o determinables- sean empleadas.
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
La experiencia indica que la gran mayoría de las sociedades hoy en día se
constituyen por plazo indeterminado. Antes de que las sociedades se convier-
tan en instrumentos indispensables para la producción de los bienes y servicios
que se comercian en una sociedad -característica indudable de toda sociedad
moderna- era más común la concepción de la sociedad como una agrupación
de capital y trabajo para empresas de contornos limitados y temporales. En
este contexto es que muchas legislaciones obligaban a limitar temporalmente
la duración de las sociedades.
Hoy en día las sociedades son instrumentos de gran importancia en las
relaciones económicas, adquiriendo especial preponderancia las sociedades
de capitales, en las que el elemento personal queda relegado. Son, asimismo,
instrumentos muy dinámicos, que pueden adaptar su estructura societaria a los
cambios que el paso del tiempo imponga a sus actividades, a un costo mucho
menor que el que significaría liquidar una sociedad y constituir otra. Por otra
parte, no existe obstáculo para que una sociedad cese las actividades propias
de su objeto social y proceda a liquidarse cuando así lo estimen conveniente
la mayoría de los socios.
En cualquier caso, la LGS permite que las partes, en uso de sus faculta-
,des autónomas, decidan la duración de la sociedad que más se adecúe a sus
intereses.
2. REGLAS PARTICULARES EN ALGUNOS TIPOS SOCIETARIOS
El artículo 267 de la LGS establece que las sociedades colectivas tienen
un plazo fijo de duración, cuya prórroga está sujeta al consentimiento unáni-
me de los socios. Entonces, no es de aplicación para ellas la opción contenida
en el artículo bajo comentario.
Asimismo, el artículo 281 de la LGS establece que las sociedades en co-
mandita simples se rigen por las disposiciones de la sociedad colectiva, en todo
cuanto estas no se opongan a las reglas especiales de las primeras. Teniendo
en cuenta que no existen normas expresas sobre la duración de las sociedades
en comandita simples, es de aplicación para ellas lo dispuesto en el artículo
267, o sea, la fijación de un plazo determinado. J
3. PRÓRROGA DEL PLAZO DE DURACIÓN DE LA SOCIEDAD
Es importante señalar que nada impide, de conformidad con el último
párrafo del artículo 19 de la LGS, que los socios prorroguen el plazo de du-
ración de la sociedad (o lo conviertan en indeterminado, si es que no se trata

126 -------------------------- ------------------------- 127

 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de sociedades colectivas o en comandita simples), antes de que expire. Dicha
prórroga debe acordarse con las formalidades de toda modificación estatutaria.
De vencerse el plazo de duración de una sociedad sin que medie prórroga
del mismo, esta se disuelve de pleno derecho, de conformidad con el artículo
bajo comentario y el inciso 1 del artículo 407 de la LGS. Ello significa que
entrará en un proceso de liquidación obligatorio, sin necesidad de un acuerdo
previo de disolución.
4, REACTIVACIÓNDE LA SOCIEDAD DISUELTA
Consideramos, finalmente, que la disolución de pleno derecho que dis-
pone la Ley, en su artículo 407, no puede ser materia de decisión en contra-
rio de la junta general de socios o accionistas. En otros términos, la junta no
podría tomar un acuerdo de reactivar la sociedad y levantar la ejecución del
¡ proceso de liquidación.
Hay, para ello, dos fundamentos legales. El primero es el mandato impe-
1 1
rativo del inciso 1 del artículo 407, que contempla, como única excepción, la
aprobación e inscripción previa de la prórroga en el Registro. Si la junta to-
1 mase el acuerdo de "reactivar" la sociedad, estaría levantando el mandato de
disolución sin el cumplimiento del único requisito que señala la Ley para que
la sociedad no se disuelva. El segundo es la disposición del artículo 342 de
la Ley, que permite la transformación, fusión o escisión de las sociedades en
liquidación, pero negando esa posibilidad a aquellas cuya liquidación es con-
secuencia del vencimiento del plazo de duración.
JURISPRUDENCIA
Asi como la personalidadjurídica se adquiere con la inscripción,la culminaciónde
la existenciade la personajurídica se produce tambiéncon la inscripciónde su extin-
ción, resultandoque mientras no se inscribe la extinción,la personalidadjurídica se
mantiene(Res. N° 039-2000-ORLCffR, 17/02/2000).
'1
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
1:~ij.j-1CÜLºio j Domicilio
El domicilio de la sociedad es el lugar, señalado en el estatuto, don-
de desarrolla alguna de sus actividades principales o donde instala su
administración.
En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que apare-
ce en el Registro y el que efectivamente ha fijado, se puede considerar
cualquiera de ellos.
La sociedad constituida en el Perú tiene su domicilio en territorio pe-
ruano, salvo cuando su objeto social se desarrolle en el extranjero y
fije su domicilio fuera del país.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 34, 35, 39, 40, 41.
CPC. arts. 17, 18.
CT. arts. 11, J3.
LGS. arts. 21, 43, 55 inc. 3), 100 inc. 1), 112,119, 137, 143 párr. 2), 200 inc. 2), 212 inc. 1),
308 inc. /), 314, 347 inc. 1), 372 inc. /), 394, 396yss., 403,406, 409 párrs. 2y3, 421 párr. 3.
RRS. arts. 2. 21, 29. 30, 35 ;ne. e}, 45, 122, 128, 133, 151.
~ííi;SJ 1.- Consideraciones generales. 2.- Domicilio y sede social. 3.- Domicilio estatu-
tario y domicilio coactivo.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
El establecimiento de un domicilio origina que se genere una vincula-
ción de relevancia jurídica entre una persona y un lugar determinado. Di-
cho lugar determina, entre otros efectos, la jurisdicción aplicable a la per-
sona, las dependencias en las que tendrá que cumplir con obligaciones de
índole fiscal o administrativa y el hecho de que una notificación produzca
efectos jurídicos.
El estatuto debe establecer cuál es el domicilio de la sociedad. En prin-
cipio, el artículo bajo comentario determina que el domicilio señalado debe
coincidir, al menos, con uno de los siguientes lugares: aquel donde desarroÍla
alguna de sus actividades principales o en el que instala su administración. Por
actividades principales debemos entender las comprendidas en el objeto social
que se realizan con frecuencia y regularidad, como la producción de bienes o
el mantenimiento de establecimientos abiertos al público para la venta de bie-
nes o prestación de servicios. La instalación de la administración corresponde
al lugar desde el cual se dirige a la sociedad, que puede coincidir con aquel en
donde desarrolla alguna de sus actividades principales.
--------------------------- 129
r
1
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
2. DOMICILIO Y SEDE SOCIAL
Consideramos conveniente hacer una distinción entre el concepto de do-
micilio y el de sede social. Si bien en el Derecho común el acto de establecer
un domicilio debe necesariamente contemplar la fijación de un lugar especí-
fico y determinado al detalle, el mandato de la LGS puede satisfacerse con el
señalamiento de una circunscripción territorial determinada. La sede social es
entonces el lugar preciso en el que la sociedad puede realizar alguna de sus
actividades o fijar su administración, mientras que el domicilio es la circuns-
cripción territorial en cuyo Registro Público se inscribe la sociedad.
No es por ello extraño que las sociedades que se constituyen en nuestro
país determinen simplemente en sus estatutos que su domicilio se encuentra
en una ciudad o provincia específica. Si bien nada impide que una sociedad
opte por señalar en su estatuto el lugar preciso en el que establece su sede so-
cial , ello no es usual , pues una variación de la sede determinaría la necesidad
de modificar el estatuto, mientras que indicar el domicilio en una forma más
genérica permite realizar variaciones en la sede sin estar obligado a ello.
3. DOMICILIO ESTATUTARIOY DOMICILIO COACTIVO
Es indispensable que la sociedad cuente con un único domicilio, el cual
se inscribe en el Registro. Una sociedad no puede tener más de un domicilio.
Ello no es obstáculo para que establezca las sucursales y otras dependencias
que considere necesarias. lea unicidad del domicilio social tampoco impide
que, para efectos fiscales, administrativos o de relaciones con terceros, señale
como domicilio la sede o sedes sociales que le sean convenientes.
La doctrina denomina domicilio estatutario al mencionado en los estatu-
tos de la sociedad, mientras que califica como domicilio coactivo a los lugares
donde por mandato de la ley se le puede considerar domiciliada.
La LGS dispone que el domicilio registrado (o lo que es lo mismo, el que
aparece en los estatutos), coincide con el lugar donde se desarrolla alguna de
las actividades principales de la sociedad o donde se instala su administración.
De no existir esta coincidencia, dispuesta por la Ley, los terceros pueden
considerar como domicilio de la sociedad (domicilio coactivo) tanto el lugar
donde se instala su administración como aquel donde desarrolla alguna de
sus actividades. Esta regla coincide en líneas generales con el artículo 35 del
Código Civil, que establece que: "A la persona que vive alternativamente o
tiene ocupaciones habituales .en varios lugares se le considera domiciliada en
cualquiera de ellos".
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
De esta forma se busca evitar el establecimiento de domicilios ficticios,
es decir, aquellos que no representan realmente el lugar donde la sociedad
desarrolla su objeto social.
Finalmente, el artículo bajo comentario reproduce la Ley anterior, obli-
gando a que las sociedades constituidas en el Perú establezcan domicilio en
el territorio nacional, salvo cuando su objeto social se desarrolle en el extran-
jero y fije su domicilio fuera del país. Se procura de esta forma que las socie-
dades constituidas en el Perú tengan necesariamente un domicilio fijado en
el territorio nacional, si es que las actividades propias de su objeto social se
desarrollan nuestro país.
JURISPRUDENCIA
Conforme a lo dispuesto en el articulo 5 de la Ley General de Sociedades, la sociedad
se constituye por escritura pública, que incluye tanto el pacto social como el estatuto,
y que para cualquier modificación de estos se requiere la misma formalidad, es decir,
también deben ser otorgados mediante escritura pública. Siendo (. ..) que el domicilio
de la sociedad está comprendido estatutariamente, su modificación debiera efectuarse
mediante escritura pública, modificando su texto. JProcede la apertura de una partida
registra! por inscripción del cambio de domicilio de una sociedad en la partida origi-
naria, sin antes haber modificado el estatuto en lo que respecta al domicilio de la so-
ciedad (Res. N° 291-2012-SUNARP-TR-L, 24/02/2012).
No procede la inscripción del cambio de domicilio de una sociedad en la oficina registra/
del nuevo domicilio sin antes haber inscrito dicho acto en la oficina registra/ del domi-
cilio originario(Res. N° 189-2012-SUNARP-TR-L, 3/02/2012).
Cuando se indica en el estatuto que el domicilio de la sociedad se encuentra en una
ciudad respecto de la cual no hay duda en que provincia y departamento se encuentra,
no cabe observarporque no se precisarondichos datos (Res. Nº 380-2010-SUNARP-
TR-A, 11/10/2010).
Cuando se indica en el estatuto que el domicilio de la sociedad se encuentra en un dis-
trito, provincia y departamento determinado, se está refiriendo al lugar o ciudad don-
de ha establecido su domicilio social, con ello se cumple lo dispuesto por el articulo
29 del Reglamento del Registro de Sociedades (Res. Nº 105-2010-SUNARP-TR-A,
12/03/2010).
--------------------------- 131
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1• ARTicULO21 ¡ Sucursales y otras dependencias
Salvo estipulaciónexpresa en contrario del pacto social o del estatu-
to, la sociedadconstituida en el Perú, cualquierafuese el lugar de su
domicilio,puede establecersucursales u oficinas en otros lugares del
país o en el extranjero.
La sociedadconstituiday con domicilioen el extranjeroque desarrolle
¡, habitualmenteactividadesen el Perúpuede establecersucursal u ofici-
nas en elpaís y fijar domicilioen territorioperuano para los actos que
i
T
practiqueen elpaís. De no hacerlo,se lepresume domiciliadaen Lima.
CONCORDANCIAS
C. ar/. 63.
1 ' ce.art. 2073.
1 CT. arls. JJ, 14.
LGS. arts. 396, 403, 404.
LIR. arts. 2 inc. b), 6 párr. 2, 7 inc. e), 11 párr. 2, 12, 14 inc. h), 48, 56 inc. e) párr. 2, 76.
D.LEG. 757. arts. 12, 38.
RCP. art. 505.
RRS. arts.111, ], 2, 3 inc. k), 7 párr. 4, JO, 14, 20, 21, 27 a 32, 35 inc. e), 45, 122, 128, 133,
147 a 155, 169, /"DF.
R. 210-2004/SUNAT. arts. 2, 19, 24 inc. d), anexo 1 inc. 12).
LI~!!'-~~d
1.- Sucursales y oficinas. 2.- Domicilio de sociedades constituidas en el extraD-
jero que practiquen actos en el país.
l. SUCURSALES Y OFICINAS
La buena marcha de las actividades que constituyen el objeto de una so-
ciedad puede requerir que esta descentralice sus operaciones. La expansión
de sus negocios en lugares distintos al del domicilio social, sea dentro o fuera
del país, se puede ver dificultada si la sociedad no crea establecimientos per-
manentes, además de su domicilio y sede social principal. Por ello, el artículo
bajo comentario permite que las sociedades constituidas en el Perú o el extran-
jero establezcan sucursales u oficinas en cualquier lugar del país.
Un primer acercamiento a la definición de sucursales y oficinas consiste
en que ambas son establecimientos permanentes, es decir, lugares donde ha
establecido un centro de operaciones. No puede, entonces, considerarse ofici-
na -y mucho menos sucursal- el domicilio de un agente encargado de promo-
ver negocios para la sociedad en un determinado territorio. En este caso, tal
persona no es representante legal de la sociedad ni tiene una vinculación de
dependencia con la misma. Su labor se limita a procurar que la sociedad con-
trate con terceros en un determinado territorio, realizando gestiones diversas,
132 --------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
relacionadas sobre todo con brindar información sobre los bienes O servi-
cios que ella ofrece.
Se puede definir a la sucursal como un establecimiento permanente, ubi-
cado fuera del domicilio de la sociedad, que no tiene patrimonio ni personería
jurídica distintos a los de la sociedad que la creó. Los actos y contratos que
se celebren a través de la sucursal obligan a la sociedad y, dado que la sucur-
sal no es una persona jurídica distinta, la sociedad principal responde por las
obligaciones que se contraen a través de la sucursal.
La sucursal se encuentra subordinada a las decisiones que toman los ór-
ganos de gobierno de la sociedad, pero normalmente goza de cierta indepen-
dencia administrativa en el desarrollo de las actividades para las cuales fue
establecida. La sucursal se inscribe en el Registro del lugar en donde opera y
debe tener representantes específicamente designados.
Las oficinas son establecimientos permanentes secundarios. A diferencia
de las sucursales, se organizan tanto en el lugar del domicilio social como fue-
ra de él. Las oficinas no requieren ser inscritas en el Registro, ni necesitan que
se les designe representantes. Todo ello determina que una oficina no tiene la
autonomía de gestión de una sucursal.
Es esta autonomía de la sucursal la que determina que se opte por crearla
cuando el volumen de los negocios y actividades que realiza la sociedad fuera
de su domicilio es mayor. Por el contrario, cuando existe un volumen reducido
de negocios o una cercanía que permita que la sede central tome las decisio-
nes sobre las actividades del establecimiento, es suficiente crear una oficina.
El establecimiento de sucursales ha sido tratado en la Sección Tercera
del Título Cuarto de la LGS, en forma mucho más extensa y sistemática que
en la Ley anterior. Volveremos al comentario de estos temas al tratar esa sec-
ción de la Ley.
2. DOMICILIO DE SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL
EXTRANJERO QUE PRACTIQUEN ACTOS EN EL PAÍS
Las sociedades constituidas en el extranjero pueden establecer sucursales
Yoficinas en el Perú. Es importante señalar que la fijación de un establecimien-
to permanente en el Perú, en la forma de sucursal u oficina, no es un requisito
para que la ley peruana reconozca la personería jurídica de estas sociedades.
En efecto, el segundo párrafo del artículo 2073 del Código Civil señala que:
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
"Las personas jurídicas de Derecho Privado constituidas en el extran-
jero son reconocidas de pleno derecho en el Perú, y se reputan hábiles
para ejercer en el territorio del país, eventual o aisladamente, todas
las acciones y derechos que les correspondan".
El establecimiento de una sucursal u oficina en el Perú por parte de una
sociedad constituida en el extranjero implica necesariamente la fijación de un
domicilio en el país. En el.caso de una sucursal, el domicilio debe ser señalado
expresamente y la sucursal se inscribe en el Registro de esa circunscripción.
Si se establece una oficina, el domicilio se señala cuando la sociedad detenta
un establecimiento permanente para sus actividades.
El artículo bajo comentario trata el supuesto de la sociedad constituida en
el extranjero que, realizando actividades en el Perú, no ha fijado un domicilio
al no haber establecido formalmente una sucursal u oficina en territorio nacio-
nal. En este caso, de no preverse una solución legal se crearía una situación de
incertidumbre, ya que no existiría certeza en relación al domicilio en el Perú
de las sociedades que se encuentren en este supuesto. Por ello la LGS ha esta-
blecido, como domicilio coactivo presunto, para ese caso, la ciudad de Lima.
JURISPRUDENCIA
No es posible establecer la responsabilidadde una empresaque no es sucursal de la
empresaprincipal demandada(Cas. Nº 1218-2004-LIMA, 3/07/2006).
Unapersonajurídica que cuenta con sucursales, agencias, establecimientoso repre-
sentantes debidamenteautorizadosen lugaresdistintos al domicilioprincipal, puede
ser demandada,a elección del demandante,ante eljuez del domicilio de la sede prin-
cipal o el de cualquierade dichos domiciliosen donde ocurrió el hecho que motiva la
demanda o donde sería ejecutable la pretensión reclamada (Competencia Nº 1986-
2004-DEL SANTA, 18/01/2005).
Se apreciade los avisos de convocatoriaque aparecencomosede social dos direcciones
diferentes,unapara cadajunta general; sin embargo,se debe tener en cuenta que am-
bas direccionesestán ubicadasen la misma sede, esto es, Lima,pudiendo la sociedad
tener uno o más locales deiztrodel ámbito territorialde su domiciliosocialy variarlos
a lo largo del tiempo (Res. N° 322-2000-ORLC/TR, 11/11/2000).
Las sucursalescarecende un capitalpropio, el mismoquepor su naturalezaconstituye
una provisión defondos que le es otorgadopor la matriz no siendo en consecuencia,
diferenteslos bienes y derechosque lo conforman de aquellos que integran el patri-
monio de la principal, de ahí la responsabilidadque asume la matrizpor los acto~y
contratosque la sucursal realice (Res. Nº 117-99-ORL-TR).
134 ----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
l~ijj:li::i.ii,:9 ; Voto por medio electrónico o postal
Los accionistas o socios podrán para efectos de la determinación del
quórum, así como para la respectiva votación y adopción de acuer-
dos, ejercer el derecho de voto por medio electrónico siempre que este
cuente con firma digital o por medio postal a cuyo efecto se requiere
contar con firmas legalizadas.
Cuando se utilice firma digital, para ejercer el voto electrónico en la
adopción de acuerdos, el acta electrónica resultante deberá ser alma-
cenada mediante microforma digital, conforme a ley.
Cuando la sociedad aplique estas formas de voto deberá garantizar el
respeto al derecho de intervención de cada accionista o socio, siendo
responsabilidad del presidente de la junta el cumplimiento de la pre 0
sente disposición.
La instalación de una junta o asamblea universal así como la voluntad
social formada a través del voto electrónico o postal tiene los mismos
efectos que una junta o asamblea realizada de manera presenciaf- 47).
CONCORDANCIAS
LGS. arts. lll, 120, 123, 124, 125, 126, 127, 128, 132.
LEY 27269. arts. 1 y ss.
D.LEG. 681. arts. 1 y ss.
llRS. arts. 43, 52.
(47) El artículo 21-A de la LGS fue incorporadoen virtud de la 4ª disposiciónfinal y complementaria
del Decreto LegislativoNº 1061publicadoel 28/06/2008,norma dictada en virtud de las facultades
delegadaspor el Congresode la Repúblicaal PoderEjecutivo,segúnla LeyNº 29157,con el propósito
de legislar sobre materias específicaspara facilitar la implementacióndel Acuerdo de Promóción
ComercialPerú-EstadosUnidos de América y su Protocolode Enmienda.Con tal motivo, mediante
el referidodecretolegislativose introdujeronmodificacionese incorporarondiversasnormasa la Ley
del Mercado de Valoresy a la Ley General de Sociedades,dictándose además otras disposiciones
complementariasen armonía con el objetivo de las facultades delegadas (NOTADEL EDITOR /
RE&M).
__________________________ 135
r DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
l Los aportes
1 ARfíi::_t.1!,ºJ!~.
Cada socio está obligado frente a la sociedad por lo que se haya com-
prometido a aportar al capital. Contra el socio moroso la sociedad pue-
de exigir el cumplimiento de la obligación mediante el proceso ejecu-
tivo o excluir a dicho socio por el proceso sumarísimo.
El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, sal-
vo que se estipule que se hace a otro título, en cuyo caso la sociedad
adquiere solo el derecho transferido a su favor por el socio aportante.
El aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de
otorgarse la escritura pública.
CONCORDANCIAS
ce.arts. J/34, 1219 inc. /}, 1333, 1336.
CPC. arts. 546 y ss.
LGS, arts. 23 a 30, 36, 39, 51, 52, 54 inc. 4), 57 inc. 4), 60, 63, 67, 71, 74, 75, 76, 80, 84,202
inc. /}, 204,207,213,214,218,220,259,281 inc, 2), 294,295,300,425.
LGSC. art. 100.1 inc. a),
D.LEG. 662. arts. 1, 11.
RRS. arts. 33, 35, 36, 37, 39, 37, 67, 130 inc.j), 142.
[~j 1.- Concepto de aportes. 2.- Aporte de servicios. 3.- Aporte de derechos.
4.-Aporte de un bloque patrimonial. 5.- Mora o incumplimiento en los aportes.
6.- Referencia a los aportes no dinerarios.
l. CONCEPTO DE APORTES
Los aportes constituyen los bienes, derechos o servicios, susceptibles de
ser valorados económicamente, que los socios se comprometen a transferir o
prestar en favor de la sociedad, para la realización del fin común objeto de la
misma, generándose para los socios una obligación de dar o hacer, según el
caso, que debe cumplirse con la entrega del bien, la transferencia del derecho
o la prestación del servicio, en la forma que se haya establecido en el pacto
social o en el acuerdo correspondiente.
Los aportes generan un crédito en favor de los socios, que es pagado con
la entrega de acciones o participaciones, las mismas que confieren a los so-
cios todos los derechos inherentes a su condición de tales, en proporción a su
participación en el capital social.
2. APORTE DE SERVICIOS
Cabe destacar que no todas las formas societarias admiten el aporte de
servicios. En el caso de la sociedad anónima, de acuerdo al artículo 51 de la
136 ----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
LGS, los aportes a que se refiere el artículo bajo comentario son únicamente
aquellos que generan la obligación en los socios de dar dinero o cualquier otro
bien o derecho que sea susceptible de ser valorado en dinero y que, habién-
dose transferido a la sociedad como consecuencia del aporte, pueda mejorar
su posición económica y financiera. En tal sentido, no podría aportarse a una
sociedad anónima, por ejemplo, el servicio que uno de los socios se compro-
meta a brindar para la realización del objeto social. Este compromiso, regula-
do en el artículo 75 de la LGS, es considerado como una prestación accesoria,
distinta de los aportes, que no puede computarse para pagar el capital social.
3, APORTE DE DERECHOS
Obsérvese que la norma establece la posibilidad de aportar derechos so-
bre bienes cuya propiedad no se transfiere a la sociedad. Lo importante es que
tales derechos sean valorables económicamente, que no exista impedimento
legal para su aporte y que puedan ser objeto de disposición por parte del apor-
tante. Por ejemplo, puede aportarse a una sociedad una concesión minera, un
proyecto arquitectónico, o el usufructo de un bien.
4. APORTE DE UN BLOQUE PATRIMONIAL
Asimismo, la LGS ha considerado la posibilidad de aportar un conjun-
to de bienes que se transfiere a la sociedad como un solo bloque patrimonial,
unidad económica o fondo empresarial (ver nuestro comentario al artículo 28
sobre saneamiento de los aportes). Debe tenerse presente que si dicho aporte
está conformado por un conjun:to de activos y pasivos, el valor que se le asig-
ne debe corresponder al menos al patrimonio neto resultante de tales activos
y pasivos. Lo mismo debe ocurrir, en principio, en el caso de aporte de bienes
que se encuentren gravados, En _efecto,el valor asignado al bien que se aporta
estando gravado debe considerar el monto de la afectación, sin perjuicio que,
conociéndose tal situación por la sociedad, el aportante levante el gravamen
dentro del plazo que la Ley concede para que el directorio -en el caso de so-
ciedades anónimas- o el órgano que corresponda, revise el valor de los aportes.
Sobre los bienes que pueden ser materia de aporte a una sociedad, el
autor español Manuel de la Cámara señala:
"( ...) lo que verdaderamente importa es que la sociedad cuente con
recursos suficientes y apropiados para el cumplimiento del objeto so-
cial, lo que, en definitiva, también repercutirá en garantía para los
acreedores, porque en la medida en que la sociedad cuente con los
medios suficientes para desarrollar su actividad es más probable que
--------------------------~137
r DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
pueda hacer frente normalmente a sus obligaciones. En consecuencia,
se considera susceptible de aportación todo activo económicamente
apto para el cumplimiento del fin social"<43) _
5. MORA O INCUMPLIMIENTO EN LOS APORTES
Al igual que en la Ley anterior, en los casos en que el socio demore o
incumpla su obligación de hacer efectivo el aporte, según las condiciones Y
dentro de los plazos que se hubiese previsto en el pacto social o en el acuer-
do correspondiente, la sociedad, sin perjuicio de exigir la reparación por los
daños y perjuicios que pudiera haber causado la mora o ~l in?~mplimie~to,
debe optar entre exigir al socio el cumplimiento de su obhgac1on o exclmrlo
de la sociedad.
Cuando la sociedad opte por la primera alternativa, consideramos que
debe entenderse que el compromiso del aporte, contenido en el pacto social Y
reflejado en el estatuto o en el acuerdo de aumento de capital, según el caso,
constituyen título con mérito para el proceso ejecutivo a que alude la Ley.
6. REFERENCIA A LOS APORTES NO DINERARIOS
El artículo bajo_comentario concluye con un párrafo que establece que el
aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de otorga~se
la escritura pública. Además de no especificar a cuál escritura se alude, la dis-
posición está fuera de contexto. El artículo 22 trata principalmente del con-
cepto de los aportes, la naturaleza de los mismos y las sanciones a la mora Y
al incumplimiento. La norma del último párrafo entra al tema del momento
de entrega de los aportes, que es materia de varios artículos posteriores, que
lo tratan con todo detalle para los casos concretos de dinero, bienes muebles,
bienes inmuebles, títulos valores y documentos de crédito. En otras palabras,
no es necesaria la existencia, en el artículo 22, de un párrafo que se refiera en
forma genérica a una presunción sobre el momento de entrega de bienes no
dinerarios, tema tratado con precisión en otros artículos de la Ley.
Pero lo más grave es que el párrafo establece una disposición inconve-
niente y contradictoria con los artículos 25 y 26 de la propia LGS. Veamos:
a) La presunción sí es procedente en el caso de bienes inmuebles. Así lo es-
tablece el primer párrafo del artículo 25 de la nueva LGS y el artículo 10
(48) De la Cámara."Elcapitalsocial en la sociedadanónima,su aumentoy su disminución".Colegios
Notarialesde España,p. 50.
138 -------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
(inciso 3.) de la anterior. Ello se debe a que en el caso de inmuebles la
transferencia de propiedad queda perfeccionada en la escritura pública de
aporte y no hay inconveniente en que las partes acuerden otra fecha de
entrega. Si no hay acuerdo, rige la presunción;
b) Muy distinto es el caso de los bienes muebles y así lo contemplan el segun-
do párrafo del artículo 25 de la nueva Ley y el artículo 1O(inciso 4.) de la
anterior. En bienes muebles no hay aporte sin tradición, por lo que la Ley
obliga a que la entrega debe realizarse al momento del otorgamiento de la
escritura pública de constitución de la sociedad o del aumento de capital.
Aquí no hay ni debe haber presunción, sino una obligación ineludible.
c) Lo mismo ocurre en el caso de títulos valores o documentos de crédito de
terceros, para los que no rige una presunción sino la obligación contem-
plada con todo detalle en el segundo párrafo del artículo 26 de la nueva
LGS.
d) Finalmente, la presunción no cautela en absoluto los intereses de la socie-
dad, que es el objetivo primordial de la Ley. Con la única excepción, an-
tes indicada, del caso de los bienes inmuebles, la presunción, en caso de
bienes muebles, títulos o documentos de crédito, es inconveniente para la
sociedad y para la solidez del aporte. A la sociedad no le conviene que se
presuma el aporte, sino que este sea efectivamente entregado. La pre-
sunción, entonces, termina favoreciendo únicamente a los fundadores o
administradores negligentes, que no cumplan con su obligación de verifi-
car la entrega de los aportes no dinerarios a la sociedad, al momento de la
escritura pública respectiva. Justamente, para evitar que eso ocurra, exis-
ten las normas terminantes del segundo párrafo de los artículos 25 y 26
de la Ley.
En conclusión, ha sido francamente inconveniente que, en el proceso de
revisión de la Ley, se haya añadido el tercer párrafo del artículo 22, definiti-
vamente inútil y que no fue puesto allí por la Comisión Reformadora.
JURISPRUDENCIA
( ...) no existe normaqueprohíba pactar la exclusiónde accionistas en la sociedad anó-
nima ordinaria,que la exclusiónde accionistas no es unacaracterística esencial de las
sociedades anónimascerradasy que no existe inconvenienteen incluiren el estatuto de
sociedades anónimasordinarias disposicionesprevistas de la sociedad anónimaordi-
narias es lícito;por lo tanto, como queda dicho es lícito que se haya pactado la exclu-
sión de accionistasen el estatuto(...) (Res. Nº 747-2014-SUNARP-TR-L, 15/04/2014).
 REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

El cumplimiento de las formalidades referidas a la adquisición de acciones (i.e. regis- ~3 J Aportes

tro en el "libro de acciones'') resultantes de un aporte de capital no es determinante de
la eficacia de la adquisición de la condición de accionista. / En el caso que es materia
de esta resolución,los demandantesreclamabanla devoluciónde un importede dine-
ro que alegaban haber e~tregado a la sociedad a título de deuda. Los demandados, a
su vez, sostenían que parte de ese importe fue entregado a título de aporte de capital
por lo que no correspondía su devolución. En respuesta a esto último, los demandan-
tes sostuvieronque nunca adquirieronla condición de accionistas en la medida que
no se cumplieroncon lasformalidades prescritaspor ley para la eficaciade ello (i.e.
registroen el libro matrícula de acciones)./ Respecto de lasformalidades prescritas
por leypara la adquisiciónde la condiciónde accionista,la CorteSupremaseñala ex-
presamenteque "ello (...) no limita la potestad deljuzgador de apreciar,a través de
la valoraciónconjuntay razonada de la prueba, si en realidad tal aporte se ha confi-
gurado o no, independientementedel cumplimientode lasformalidades que señala la
ley" (Cas.Nº 648-2005-LIMA,1/08/2006).
El capital de la sociedad no solamente se expresa en el estatuto de la sociedad sino
tambiénen los librosde contabilidad,dentrode los cuales está comprendidala cuenta
correspondienteal capital social según lo estableceel Plan Contable GeneralRevisa-
do. Por consiguiente,dado que la ley impone la obligaciónde llevar la contabilidad
en monedanacional,se establece que el capital de la sociedad debe estar expresado
de la mismaforma en el estatuto, a efectos que exista correlaciónen los documentos
de la sociedaden los cuales consta la cifra capital./ La Ley Generalde Sociedadesno
' 1
estableceexpresamenteque el aporte dinerario o la valorizacióndel aporte no dine-
rario debe hacerseen moneda nacionaly además, no prohíbe que se haga en moneda
extranjera;asimismo,el artículo 1237 del CódigoCivildisponequepueden concertar-
1 LGS. arts. 23, 29, 30, 67.
' /
se obligacionesen moneda extranjerano prohibidaspor leyes especiales,norma que
es supletoriamenteaplicablea la materiásocietariay, por lo tanto,puede establecerse
en el contratosocial o en el acuerdode aumentode capital que el aporte se efectúe en
monedaextranjera./ Si bien no estáprohibido que en el pacto social o en el acuerdode
aumentodel capitalse establezcaque los aportesse efectúano se valoricenen moneda
extranjera,debe siempre consignarsela equivalenciarespectivaen moneda nacional,
pues la cuentacapitalse lleva en monedanacional,a menosque la sociedadse encuen-
tre comprend}daen los supuestos de excepciónprevistos en la ley; en consecuencia,el
capital de sociedadserá la suma expresadaen moneda nacionaly no la expresadaen
monedaextranjera(Res. Nº 371-2000-ORLCfTR,3/11/2000).
Para los aportesque implicanla conversiónde obligacionesen capital es necesarioel
consentimientodel acreedor(Res. Nº 121-99-ORLC-TR,18/05/1999).
1. ~!'!TIC:l,Í~Q dinerarios
Los aportes en dinero se desembolsan en la oportunidad y condiciones
estipuladas en el pacto social. El aporte que figura pagado al consti-
tuirse la sociedad o al aumentarse el capital debe estar depositado, a
nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o financiera del sis-
tema financiero nacional al momento de otorgarse la escritura pública
correspondiente.
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 24, 29, 35, 36, 39, 52, 54 inc. 4), 60, 71 inc. 1), 204,282,285.
LGSR art. 25.
RRS. arts. 35 inc. a), 36, 37, 42, 142.
l:jiijjfc::iJ~Q~4. J Gastos necesarios
Otorgada la escritura pública de constitución y aun cuando no hubie-
se culminado el proceso de inscripción de la sociedad en el Registro,
el dinero depositado según el artículo anterior puede ser utilizado por
los administradores, bajo su responsabilidad personal, para atender
gastos necesarios de la sociedad.
CONCORDANCIAS
kT~'ni.~~d
1.- Oportunidad del pago. 2.- Momento de entrega de los aportes dinerarios.
3.-Atención de gastos necesarios de la sociedad.
l. OPORTUNIDAD DEL PAGO
El artículo 23 señala un principio general: el pago de los aportes dinera-
rios se realiza en la oportunidad y condiciones estipuladas por los socios. Sin
embargo, el principio solo rige plenamente para las sociedades colectivas y
las sociedades en comandita simples. En las restantes cinco formas societarias
la LGS impone condiciones:
La sociedad anónima, al momento de constituirse y en casos de aumentos
de capital, debe tener todas sus acciones suscritas en un 100 % y pagadas
en un mínimo del 25 % de cada acción (artículo 52). Esto rige para todas
las modalidades de la sociedad anónima y también para las sociedades en
comandita por acciones (artículo 282). Los socios solo pueden decidir las
condiciones del pago del restante 75 %.

__________________________ 141
140 -----------------------------
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
La sociedad comercial de responsabilidad limitada se rige por una norma
idéntica, con respecto al pago de sus participaciones (artículo 285).
Las sociedades civiles deben tener su capital íntegramente pagado al
momento de la celebración del pacto social.
2. MOMENTO DE ENTREGA DE LOS APORTES DINERARIOS
Al igual que el inciso 5 del artículo 1O de la Ley anterior, el artículo 23
que comentamos establece que la entrega de los aportes dinerarios que figuran
como pagados debe realizarse antes de la escritura pública de constitución de
la sociedad o del aumento de capital respectivo. Es requisito de dichas escri-
turas que se acredite el previo depósito de las sumas correspondientes en una
empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional.
3. ATENCIÓN DE GASTOS NECESARIOS DE LA SOCIEDAD
La nueva Ley, en el artículo 24, amplía la facultad de los administradores
para la utilización de los fondos sociales, bajo responsabilidad y siempre y
cuando se hubiese otorgado la escritura pública de constitución, antes de cul-
minado el proceso de inscripción en el Registro. La urgencia de las operacio-
nes sociales así lo exige, sobre todo en sociedades de magnitud cuyas necesi-
dades imperiosas no pueden ser solventadas por los fundadores.
Esta facultad estaba limitada en la Ley anterior a solo los gastos de la
escritura pública de constitución (artículo 90) y únicamente en el caso de
constitución de una sociedad anónima por suscripción pública.
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
1:)iijiíc::uLº .2.s. ; Entrega de aportes no dínerarios
La entrega de bienes inmuebles aportados a la sociedad se reputa
efectuada al otorgarse la escritura pública en la que conste el aporte.
La entrega de bienes muebles aportados a la sociedad debe quedar
completada a más tardar al otorgarse la escritura pública de constitu-
ción o de aumento de capital, según sea el caso.
CONCORDANCIAS
. ce. arts. 947, 949.
LGS. arts. 22 párr. 3, 23, 25, 26, 27, 29, 30, 39 párrs. 2 y 3, 51 in.fine, 57 inc. 4), 63 párr. 2,
65 inc. 2), 71 inc. 2), 76, 84 párr. 2,213,281 inc. 2), 295,303 inc. 4).
RRS. arts. 35 incs. b) aj), 36, 37, 42.
lf[in~~~iJ
1.- Consideraciones generales. 2.- Entrega de bienes inmuebles. 3.- Entrega de
bienes muebles.
t. CONSIDERACIONES GENERALES
En la nueva LGS, al igual que en la anterior, la entrega de los aportes en
general y la de los no dinerarios en particular se rige por un mandato terminan-
te: no hay transferencia del riesgo a la sociedad, sobre la cosa aportada, mien-
tras ella no sea efectivamente entregada. Volveremos a analizar este principio
con mayor profundidad en nuestro comentario al artículo 29 de la nueva Ley.
De lo anteriormente expuesto se desprende que en los aportes no interesa
en absoluto el momento de la transferencia de la propiedad, para los efectos
de la transferencia del riesgo. Lo primero no influye en lo segundo. Si no hay
entrega no hay transferencia de riesgo. No rige aquí el principio civil de que
la cosa se pierde para su dueño ("res peri! domino").
Es desde esta perspectiva que se tiene que analizar los artículos de la nueva
Ley que se refieren a la entrega de los aportes (23, 25 y 26) y a la transferencia
del riesgo (29 y 30). Son un todo orgánico, que solo ha sido vulnerado, aunque
creemos que sin mayor significación, por la inconveniente adición del tercer
párrafo del artículo 22, a la que nos hemos referido al comentar ese dispositivo.
Teniendo en cuenta, entonces, que no hay transferencia de riesgo sin en-
trega, la Ley establece cuidadosamente los requisitos para la entrega de los
aportes. En el artículo 23, el dinero. En los artículos 25 y 26 los bienes in-
muebles, los bienes muebles, los títulos valores y los documentos de crédito.
Esto no es nuevo. La LGS derogada optó por los mismos principios en sus
artículos 1O, 11 y 13. En ello fue mucho más clara y explícita que su modelo,
la Ley de Sociedades Anónimas española de 1951.
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Veamos ahora lo que establece el artículo bajo comentario para la entrega
a la sociedad de los aportes de bienes inmuebles y de bienes muebles.
2. ENTREGA DE BIENES INMUEBLES
En su primer párrafo, el artículo 25 establece que la entrega del inmueble
aportado se reputa efectuada al otorgarse la escritura pública en la que cons-
te el aporte. Es una presunción "juris tantum", que admite pacto y prueba en
contrario.
En consecuencia, si en la escritura de aporte nada se dice, funciona la pre-
sunción. Y si en ella se establece otra fecha de entrega, que no sea la de la es-
critura, también el pacto es válido. Obsérvese que en este caso, la transferen-
cia de la propiedad ha operado plenamente al otorgarse la escritura de aporte,
pero la entrega puede no haberse realizado, a pesar de la presunción.
¿Qué ocurre si la entrega efectiva no se ha realizado al momento de la
escritura de aporte? ¿Qué ocurre si en ella las partes acuerdan una fecha de
entrega posterior? Todo ello es válido, pero ¿el riesgo ha sido transferido a la
sociedad, al haberse transferido la propiedad sin verificarse la entrega?
En nuestra opinión, la negativa es categórica. En ello la Ley societaria se
aparta de las reglas del Derecho común. No se ha transferido el riesgo. Si el
inmueble se pierde antes de la entrega el riesgo no lo asume la sociedad sino
el aportante, a pesar de no ser ya propietario. Lo contrario sería desconocer
frontalmente el mandato imperativo del artículo 29 de la LGS.
' Joaquín Garrigues, al comentar el artículo 31 de la Ley española de 1951,
1
cuyas normas eran menos precisas y terminantes que las nuestras, llega a las
siguientes conclusiones sobre el aporte de inmuebles:
"1º. Que el simple pacto de aportación entre aportantes y fundado-
res o promotores no basta para transmitir el riesgo a la sociedad. 2°.
Que para que esta asuma el riesgo es necesario que el aportante haya
puesto los bienes objeto de la aportación a disposición de la sociedad.
3°. Que esta conclusión vale también para el caso de que la aporta-
ción sea de bienes inmuebles. Aunque en este caso la cosa se entienda
entregada con el otorgamiento de la escritura pública, esta tradición
simbólica o per chartam no desvirtúa la regla del paso del riesgo solo
mediante la puesta a disposición"<49J_
(49) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 349.
144 ----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
3. ENTREGA DE BIENES MUEBLES
Aquí la regla es terminante. La entrega de bienes muebles aportados debe
quedar completada a más tardar al otorgarse la escritura pública de constitu-
ción de la sociedad o de aumento de capital, según sea el caso.
El mandato es imperativo: hay un momento de entrega muy preciso y si
no se cumple no hay aporte ni transferencia del riesgo. Aquí no hay presun-
ción ni es aplicable la del tercer párrafo del artículo 22. Pero la Ley dice "a
más tardar", con lo cual admite cualquier entrega anterior.
JURISPRUDENCIA
Conformea lo previstopor el artículo 22 de la Ley Generalde Sociedades,cada socio
está obligadofrente a la sociedadpor lo que se haya comprometidoaportar al capital.
Asimismo,por el aportese transfiereenpropiedad a la sociedad el bien aportado,sal-
vo que se estipule que se hace a otro título, en cuyo caso la sociedad adquieresolo el
derecho transferidoa su favor. Finalmente,precisa esta norma que "el aporte de bie-
nes no dinerariosse reputa efectuadoal momentode otorgarsela escriturapública",
En la misma linea, el primer párrafo del artículo 25 señala que la entrega de bienes
inmuebles aportados a la sociedad se reputa efectuada al otorgarse la escriturapú-
blica en la que consta el aporte.Asimismo, la entregade bienes muebles aportadosa
la sociedad debe quedar completadaa más tardar al otorgarsela escriturapública de
constitucióno aumento de capital,según sea el caso.
En conclusióny conformea loprevistopor elpárrafofinal del artículo22 de la Ley Ge-
neral de Sociedades,el aportede bienes no dinerariosse reputa efectuadoal momento
de otorgárselaescriturapública, razónpor la que será en este momentoen que deberá
evaluarse la transferenciade dominio de los bienes muebles aportados.
[E]l bien materiade aportese trata de un bien registrado,no siéndoleexigiblela decla-
raciónjurada de recepciónde aportede bienesrealizadopor la gerente de la sociedad,
al requerirsede estaformalidad solo para el caso de bienes muebles no registrados.
El artículo 35 del Reglamento de Inscripcionesdel Registro de Propiedad Vehicular,
establece que la inscripciónde la transferenciade un vehículo a favor de una socie-
dad, como consecuenciade un aporte, se efectuarápresentándose los correspondien-
tes partes notariales de constituciónde la sociedad, aumento de capital o aporte de
capital, en su caso, con lo cual se presume, para efectos registra/es,que se ha hecho
la tradición del vehículo, de conformidadcon el artículo 25 b) del mismoReglamento
(Res. N° 1501-2010-SUNARP-TR-L, 21/10/2010).
La declaracióninserta al instrumentomateriadel grado no se encuentracon la certifi-
cación del gerentegeneral de haberlosrecibido,debiendoasimismoindicarsela infor-
maciónsuficientequepermita individualizarlos,de conformidadcon lo señaladoen el
artículo 35, inciso e) del Reglamento del Registro de Sociedades,concordantecon lo
señaladoen el artículo27 de la Ley Generalde Sociedades(Res. Nº 082-2002-ORRA-
TRS, 17/06/2002).
--------------------------- 145
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
1 :~lij(~i:.,1.º:z~ ; Aportes no dinerarios. Derechos de crédito
Si el pacto social admite que el socio aportante entregue como apor-
te títulos valores o documentos de crédito a su cargo, el aporte no se
considera efectuado hasta que el respectivo título o documento sea
íntegramente pagado.
Si el pacto social contempla que el aporte esté representado por títulos
valores o documentos de crédito en los que el obligado principal no es
el socio aportante, el aporte se entenderá cumplido con la transferencia
de los respectivos títulos o documentos, con el endoso de los respecti-
vos títulos valores o documentos y sin perjuicio de la responsabilidad
solidaria prevista en la ley.
CONCORDANCIAS
ce. ar/. 1233.
LGS. arts. 22 párr. 3, 25, 27, 29, 30, 39 párrs. 2 y 3, 36, 51 infine, 57 inc. 4), 63 párr. 2, 65
inc. 2), 71 inc. 2), 76, 84 párr. 2,213,281 inc. 2).
LTV. arts. 1, 2, 11, 26, 34, 38, 39, 94, 268, 268.3.
RRS. arts. 36, 42.
[?fcfiljm3
1.- Consideraciones generales. 2.- Títu.los o documentos a cargo del socio.
3.- Títulos o documentos a cargo de terceros.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
El artículo 26 bajo comentario conserva la tónica general que hemos co-
mentado al tratar el artículo 25 y también con el mandato del artículo 29: sin
entrega no hay aporte efectivo ni transferencia del riesgo sobre el bien aportado.
La norma contempla los aportes de títulos valores o de documentos de cré-
dito. Pero aquí la nueva LGS se aparta de la anterior y otorga un tratamiento
diferente a los títulos y documentos que son a cargo del mismo socio aportan-
te al de aquellos en que el obligado principal no es el socio aportante. En ello
difiere de los incisos 6 y 7 del artículo 1O de la Ley anterior.
2. TÍTULOS O DOCUMENTOS A CARGO DEL SOCIO
Si el pacto social admite que un socio aporte títulos valores o documentos
de crédito a cargo del propio socio aportante, el aporte no se considera efec-
tuado hasta que el respectivo título o documento sea íntegramente pagado.
Este precepto, igual al de la Ley anterior, guarda perfecta coherencia con la
exigencia de entrega del aporte a la sociedad para que se considere cumplido.
146 ----------------------------
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
Tratándose de títulos o documentos en los que el aportante es el obligado
al pago, no puede considerarse pagado el capital mientras no ingrese a la so-
ciedad el importe efectivo producto del pago del título o del documento. En
otras palabras, mientras ello no ocurra esa parte del capital no está pagada ni
puede considerarse como tal para ningún efecto legal.
Si en una sociedad anónima se acuerda, por ejemplo, que uno o más socios
entreguen títulos o documentos a su cargo por la parte no pagada del capital,
ello es perfectamente válido. Pero esa parte se considera suscrita y no pagada
hasta que la sociedad cobre el importe del documento. No puede, en cambio,
aceptarse como pago del 25 % obligatorio de cada acción suscrita la entrega
de títulos valores o documentos de crédito a cargo del propio socio aportante.
3. TÍTULOS O DOCUMENTOS A CARGO DE TERCEROS
Por otra parte, si en los títulos o documentos aportados el obligado princi-
pal no es el mismo socio aportante, el aporte se entiende cumplido (y esa por-
ción del capital se considera pagada), desde que se produce la transferencia o
el endoso de los títulos o documentos a favor de la sociedad.
En realidad, se trata aquí del aporte de un crédito, del cual el socio apor-
tante es titular y el obligado al pago es un tercero. El socio aporta el crédito a
la sociedad, con su aceptación. La entrega se produce con la transferencia o el
endoso de los títulos o documentos. Se trata de un derecho de crédito aportado,
que es perfectamente valorizable en dinero y, por lo tanto, se cumple con los
requisitos de la Ley para que esa parte del capital se considere pagada desde
el momento mismo de la transferencia o endoso de los títulos o documentos.
Queda, sin embargo, la obligación del socio aportante de responder soli-
dariamente ante la sociedad, conjuntamente con el tercero obligado al pago,
si el título o documento no es pagado a su vencimiento.
--------------------------- 147
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
l:~tú:í~i:i~Q~fJ
Valuación de aportes no dinerarios
En la escriturapública donde conste el aporte de bienes o de derechos
de crédito,debe insertarse un informe de valorizaciónen el que se des-
criben los bienes o derechos objeto del aporte, los criteriosempleados
para su valuacióny su respectivovalor.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 999, 1206.
LGS. arts. 71 inc. 2), 76, 80.
RRS. arts. 35, 36, 42, 130 inc. e).
['!~~-ª-~~
1.- Importancia de la valuación de aportes no dinerarios. 2.- Informe devalo-
rización. 3.- Elaboración del informe de valorización.
t. IMPORTANCIA
DE LAVALUACIÓN
DE APORTESNO DINERARIOS
La suma de los aportes integra el activo social y sirve para pagar el pa-
sivo y el capital. La cuenta capital y su inamovilidad en el pasivo tienen por
objeto garantizar las obligaciones de la sociedad frente a terceros; particular-
mente en las sociedades en que la responsabilidad de los socios está limitada
a un monto no mayor a la pérdida del capital.
Como es lógico, el aportante pretende obtener el mayor beneficio del bien
o del derecho que transfiere a la sociedad. Por tal razón, la valorización de los
aportes no dinerarios, que muchas veces está sujeta a factores subjetivos, debe
practicarse de tal manera que refleje el valor más cercano posible al valor real
del bien o derecho, al momento del aporte.
2. INFORME DE VALORIZACIÓN
1
La Ley anterior señalaba que el contrato social debía expresar el aporte
de cada socio en dinero, en otros bienes o en servicios o industria, determi-
1
11 nándose el valor atribuido a las aportaciones no dinerarias y el criterio adop-
1
tado para su avalúo.
Como se observa, durante la vigencia de la referida norma resultó sufi-
ciente que los socios fundadores o aportantes se limitaran a indicar cuál era el
criterio que habían utilizado para determinar la valuación de sus aportes, así
como el valor que se les asignaba y con el cual pasaban a integrar el activo
social. Como es evidente, bajo esta regulación el valor del aporte podía que-
dar librado al arbitrio del aportante, con el consiguiente riesgo en perjuicio de
la sociedad, de los demás socios y de terceros.
148 ---------------------------
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
La innovación introducida por la nueva Ley obliga que, además de seña-
larse en la escritura pública los aportes, el valor de estos y el criterio utilizado
para su valuación, se inserte un informe que contenga el detalle de dicha ope-
ración. Este informe sirve para dar mayor certeza respecto del valor atribuido
a los aportes no dinerarios, lo cual redunda en beneficio de la propia sociedad
y otorga seguridad a los demás accionistas y a terceros.
3. ELABORACIÓNDEL INFORME DE VALORIZACIÓN
El aludido informe debe ser preparado por quien resulte en aptitud para
hacerlo según la naturaleza del aporte, sin que necesariamente se requiera la
colaboración de un perito oficial. Así, por ejemplo, sería suficiente el infor-
me preparado por un banco sobre el valor que debe atribuirse a títulos valores
que se aportan a una sociedad o el informe preparado por el propio aportan-
te indicando que el valor asignado a las acciones que son materia del aporte
se ha determinado conforme a la cotización en la Bolsa en la fecha en que el
aporte se hace efectivo. Tratándose del valor de bienes muebles e inmuebles,
es conveniente presentar la tasación de un ingeniero o corredor especializado.
Como quiera que el valor asignado al aporte debe guardar corresponden-
cia con el valor del bien que se aporta, es importante que la fecha de la valua-
ción contenida en el informe coincida o sea lo más próxima posible a la fecha
en que el aporte se entrega a la sociedad.
JURISPRUDENCIA
[Los aportes no dinerarios (inmuebles,mueblesy derechosde crédito)presenta ungra-
ve problema de que unasobrevaloraciónde ellospueda conducirdirectamentea unca-
pital irreal,por lo que se ha establecido la obligación de la realización de un informe
de valorizaciónde los mismosque debe ser acompañadaa la declaraciónde recepción
de los bienespor parte del gerente general de la sociedad.
[Ejl informede valorización que conste en la escritura de constitucióndebe contener
lo siguiente: \
- La descripciónde los bieneso derechosaportados quepermitansu individualización.
- El criterio de valorización.
- El valor del aporte.
- Debe constarel nombre,númerodel documentode identidad,domicilioy la suscripción
de la persona que lo efectuó.
El informede valorizaciónsirve para dar mayor certeza respecto del valor atribuido a
los aportes no dinerarios, lo cual redundaen beneficiode la propia sociedad y otorga
seguridad a los demás accionistasy a terceros.
___________________________ 149
 14 44

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

[El informe de valorización} debe ser preparado por quien resulte en aptitud para ha-
cerlo según la naturaleza del aporte, sin que necesariamente se requiera la colabora-
l~~~lif.íc:1,11,,º~~J
Saneamiento de los aportes
ción de un perito oficial. Así, del artículo 27 de la LGS se infiere que cualquier perso- El aportante asume ante la sociedad la obligación de saneamiento del
na se encuentra habilitada para emitir el informe de valorización, y así se ha venido bien aportado.
entendiendo en la práctica, siendo suficiente que el mencionado informe sea realizado
Si el aporte consiste en un conjunto de bienes que se transfiere a la
por los mismos socios (Res. N° 448-2010-SUNARP-TR-A,24/11/2010).
sociedad como un solo bloque patrimonial, unidad económica o fondo
empresarial, el aportante está obligado al saneamiento del conjunto y
de cada uno de los bienes que lo integran.
Si el aporte consiste en la cesión de un derecho, la responsabilidad del
aportante se limita al valor atribuido al derecho cedido pero está obli-
gado a garantizar su existencia, exigibilidad y la solvencia del deudor
en la oportunidad en que se realizó el aporte.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 1206yss., 1484yss.
RRS. arts. 35 inc.j), 119 incs. e) yd), 124 incs. b), d) y e), 129, 130 incs. d), e),j) y g}, 134.

l[rí_[f{:"J1.- Obligación de saneamiento del bien aportado. 2.- Saneamiento de los bienes
integrantes de bloques patrimoniales. 3.- Responsabilidad del aportante en la
cesión de derechos.

l. OBLIGACIÓN DE SANEAMIENTO DEL BIEN APORTADO

La Ley anterior establecía que el aportante estaba obligado al saneamiento
por evicción y a responder por los vicios ocultos del bien aportado.
1
De acuerdo con el artículo 1485 de nuestro Código Civil, el saneamiento
1
: 11 consiste en la obligación del transferente de responder frente al adquirente por
i 1 la evicción, por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios, que no
permitan destinar el bien transferido a la finalidad para la cual fue adquirido
o que disminuyan su valor.

:11i Como se puede apreciar, el artículo bajo comentario no ha limitado la

1: 1

1
obligación de saneamiento únicamente a los dos supuestos previstos en la Ley
anterior, cuyo texto excluía el saneamiento por hechos propios. Por el contra-
rio, la nueva Ley comprende cualquier obligación de saneamiento que pudie-
ra generarse como consecuencia de la transferencia en propiedad de bienes de
1
cualquier naturaleza aportados a la sociedad.
Cabe destacar que, sin perjuicio de la indemnización que se encuentre
1

1 1

obligado a pagar el aportante a la sociedad, el menor valor atribuido a los bie-

nes, los vicios ocultos, la imposibilidad de perfeccionar la transferencia, etc.,
deben ser evaluados por el órgano social que corresponda a fin de determinar

150 ____________________________ _ -------------------------- 151

 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
si se requiere la reducción del capital social. Nótese que la responsabilidad
del aportante por la cesión de derechos que no impliquen transferencia de
propiedad del bien se regula de manera especial en el tercer párrafo de este
artículo.
2. SANEAMIENTO DE LOS BIENES INTEGRANTES DE
BLOQUES PATRIMONIALES
En estos casos, sin perjuicio del saneamiento individual que corresponda
por cada uno de los bienes aportados en conjunto, el aportante queda obliga-
do a satisfacer el saneamiento de la totalidad de los bienes que conforman el
bloque patrimonial, de tal manera que, si el derecho de propiedad sobre algu-
no de los bienes no pudiera perfeccionarse o este resultase inútil por culpa del
aportante para los fines previstos por la sociedad, este último debe responder
frente a la sociedad por todo el conjunto comprometido, perdiendo el derecho
a recibir la totalidad de las acciones que correspondan al bloque patrimonial
aportado, en tanto no repare el defecto o la diferencia que impide que el aporte
del bloque patrimonial se perfeccione.
3. RESPONSABILIDAD DEL APORTANTE EN LA CESIÓN DE
DERECHOS
En los casos de cesión de derechos, la obligación de saneamiento del apor-
tante se limita únicamente al valor atribuido al derecho cedido al momento
del aporte. No obstante, teniendo en cuenta que con motivo de la revisión del
valor atribuido podría suceder que el mismo disminuya, el aportante queda
obligado a responder por la diferencia entre el valor asignado inicialmente Y
aquel que resulte de la revisión.
Asimismo, el aportante permanece obligado frente a la sociedad por la
exigibilidad del derecho cedido, por la existencia del mismo y por la solven-
'1 ' cia del deudor, en la oportunidad del aporte.
1,:
'
JURISPRUDENCIA
Los artículos28 de la Ley Generalde Sociedadesy 35 del Reglamentodel Registrode
Sociedadespermiten que el aportese encuentreconstituidopor un bloquepa.trimonia/1
entendido este como un conjuntode bienes afectadosa la empresa.En este orden de
!
ideas,se puede concluirque sí esposible ef,ectuarcomo aporteun bloquepatrimonio~,
!' constituidopor activosy pasivos,pertenecientea unapersona naturalo empresaum-
personal, transfiriendoestepatrimonioempresariala una sociedad cuyo socio es titu-
lar de dicho bloque (Res. N' 709-2009-SUNARP-TR-L, 22/05/2009).
152 --------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
1~~Fj:rlc:uL<>
2!,I 1 Riesgo de los bienes aportados
El riesgo del bien aportado en propiedad es de cargo de la sociedad
desde que se verifica su entrega.
El riesgo del bien aportado en uso o usufructo recae sobre el socio
que realiza el aporte, perdiendo la sociedad el derecho a exigir la sus-
titución del bien.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 999 yss., 1023 yss., 1137 yss.
if~~-~-~_:J1.- Consideraciones generales. 2.- Riesgo sobre bienes aportados en propiedad.
3.- Riesgo sobre bienes aportados en uso o usufructo.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
El artículo 29 guarda perfecta concordancia con el artículo 25 de la Ley.
Tal como expusimos en nuestro comentario a este último artículo, la LGS an-
terior, en sus artículos 1O, 11 y 13, se apartó radicalmente de su modelo (la
Ley española de 1951) y estableció un sano principio que, durante 31 años de
vigencia, ha dado seguridad y solidez a los aportes, en resguardo del patrimonio
de las sociedades.
El principio es sencillo: no hay transferencia del riesgo sin entrega efec-
tiva. El primer párrafo del artículo 29 no puede ser más claro y terminante: el
riesgo es de cargo de la sociedad desde la entrega respectiva. No desde el día
pactado para la entrega. No desde el día en que se presume la entrega. Es, úni-
ca y exclusivamente, desde el día en que se haya producido la entrega. Desde
nuestra Ley anterior, la legislación societaria peruana se apartó del principio
civil que establece que la cosa se pierde para su dueño ("res perit domino").
Al legislador societario no le importa saber para quien se pierde el bien si no
se produce la entrega. Puede ser propietario o no. Lo cierto es que si no ha ha-
bido entrega la sociedad no sufre en nada con ello. El riesgo es de otro.
Esta es una norma elemental y un mandato imperativo de la Ley, que
protege a la sociedad, a los socios y a los terceros. La nueva Ley, acertada-
mente, la ratifica.
2. RIESGO SOBRE BIENES APORTADOS EN PROPIEDAD
Aquí rige plenamente la norma. La sociedad solo asume el riesgo desde
la entrega efectiva. En el caso de dinero, bienes muebles, títulos valores y do-
cumentos de crédito, la Ley establece con todo detalle la forma en que debe
__________________________ 153

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
realizarse la entrega. Aquí son innecesarias e inaplicables las presunciones. O
se cumple con estos requisitos o no hay entrega, ni tampoco transferencia de
riesgo. Sobre el caso de bienes inmuebles, ver nuestro comentario al artículo
25 de la Ley.
3. RIESGO SOBRE BIBNES APORTADOS EN USO O USUFRUCTO
El artículo 29 establece, en su segundo párrafo, que el riesgo del bien
aportado en uso o usufructo recae sobre el socio que realiza el aporte. Aquí
sí, a diferencia del primer párrafo del mismo artículo 29, la LGS se adhiere
en forma expresa al principio civil: la cosa se pierde para su dueño. Sin em-
bargo, es evidente que si la pérdida ocurre por culpa del usufructuario, o sea
la sociedad, se genera la obligación de indemnizar al propietario, desde que
los artículos 1012 al 1014 del Código Civil lo liberan solamente de responsa-
bilidad en caso de disfrute ordinario. Las mismas normas del usufructo rigen
para el derecho de uso.
El artículo bajo comentario determina finalmente que en el caso de pér-
dida del bien dado en uso o usufructo, la sociedad no tiene derecho a exigir la
sustitución del bien. Al respecto, es conveniente tener en cuenta las disposi-
ciones de los artículos 1023 al 1025 del Código Civil.
154 --------------------------
..,.,,.,,.,,...,
...
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
IE~~fJc:iji.:tiªc:,
Pérdida del aporte antes de su entrega
La pérdida del aporte ocurrida antes de su entrega a la sociedad
produce los siguientes efectos:
J. Si se trata de un bien cierto o individualizado, la obligación del
socio aportante se resuelve y la sociedad queda liberada de la con-
traprestación. El socio aportante queda obligado a indemnizar a
la sociedad en el caso que la pérdida del bien le fuese imputable;
2. Si se trata de un bien incierto, el aportante no queda liberado de
su obligación; y,
3. Si se trata de un bien a ser aportado en uso o usufructo, el apor-
tante puede optar por sustituirlo con otro que preste alá sociedad
el mismo beneficio. La sociedad queda obligada a aceptar el bien
sustituto salvo que el bien perdido fuese el objeto que se había
propuesto explotar. En este último caso, el socio aportante queda
obligado a indemnizar a la sociedad si la pérdida del bien le fuese
imputable.
CONCORDANCIAS
CC. arts. ll 37. ll 38. ll 39.
E~m~sn 1.- Riesgo sobre el bien cierto aportado, antes de su entrega. 2.- Riesgo sobre el
bien incierto aportado, antes de su entrega. 3.- Riesgo del aporte de cesión de
uso o usufructo, antes de su entrega.
l. RIESGO SOBRE EL BIEN CIERTO APORTADO, ANTES DE SU
ENTREGA
En tanto no se haya efectuado la entrega a la sociedad de un bien cier-
to o individualizado, el riesgo por la pérdida de dicho bien que se produzca
entre el momento de suscripción del pacto social o del acuerdo de aumento
de capital y su entrega perjudica al aportante, quien ve resuelta su obligación
por imposibilidad sobreviniente y, por consiguiente, pierde su derecho a ad-
quirir las acciones que hubiese suscrito y que la sociedad debía emitir a su
favor.
Si la pérdida del bien cierto se produjera por culpa del aportante, no
obstante que la sociedad queda eximida de emitir acciones en favor de este,
subsiste su obligación de indemnizar a la sociedad.
--------------------------- 155
r
1i1
,,¡
!i.
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
2. RIESGO SOBRE EL BIBN INCIERTO APORTADO, ANTES DE
+- SU ENTREGA
La pérdida de los bienes inciertos no libera al aportante de su obligación
frente a la sociedad. Por consiguiente, este debe cumplir con entregar un bien
equivalente en cantidad y en especie, que corresponda al valor atribuido al
aporte cornprornetido. Al no resolverse la obligación, corno sucede en el caso
de bienes ciertos, resultan aplicables las disposiciones sobre rnora en la
entrega del aporte.
3, RIESGO DEL APORTE DE CESIÓN DE USO O USUFRUCTO,
ANTES DE SU ENTREGA
Si se pierde el bien que va a ser aportado en uso o usufructo, la sociedad
no puede exigir la sustitución del bien perdido y rnás bien queda ?bligada a
aceptar el bien sustituto que entregue el aportante. No obstante, nótese que la
sustitución del derecho perdido es una facultad del aportante, por lo que si este
decidiera no sustituirlo, su obligación sirnplernente se extinguiría sin que la
sociedad tenga acción contra él. Ahora bien, el único caso en que la sociedad
no está obligada a aceptar la sustitución es si el bien perdido fuese el objeto
rnisrno que se había propuesto explotar.
El aportante solo está obligado a indemnizar a la sociedad si tuviera res-
ponsabilidad por la pérdida del bien pero, en cualquier caso, corresponde a
la sociedad equilibrar el capital o reducirlo por el monto del aporte perdido.
1 l.
!
156 _________________________ _
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
17:~ii"fI~!:!~Q:!{]
El patrimonio social
El patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin
perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en aquellasformas
societarias que así lo contemplan.
CONCORDANCIAS
ce.art. 78.
CT. art. 16 párr. I inc. 2).
LGS. arls. 7, 32, 51, 52, 133 párr. 3,177,265, 266 párr. 2,276 párr. 3,278,279,282 incs. 3)
y 4), 283 párr. 2, 295 párr. 2, 334, 389, 397, 419, 2" DT.
IE~RTICÜL.Cl.ª~-JResponsabilidad del nuevo socio
Quien adquiere una acción o participación en una sociedad existen-
te responde, de acuerdo a la forma societaria respectiva, por todas
las obligaciones sociales contraídas por la sociedad con anterioridad.
Ningún pacto en contrario tiene efectos frente a terceros.
CONCORDANCIAS
ce. ar!. 78.
CT. art. 16 párr. 1 inc. 2).
LGS. arts. 31, 51, 177, 265, 266 párr. 2, 276, 278, 279, 282 incs. 3) y 4), 283 pdrr. 2, 295
párr. 2, 334, 389, 397.
~:fil 1.- Consideraciones generales. 2.-El patrimonio social. 3.- El patrimonio neto o
patrimonio líquido. 4.- El capital social. 5.- La responsabilidad de los nuevos socios.
CONSIDERACIONES GENERALES
Los artículos 31 y 32 de la Ley tratan tres ternas: el del patrimonio social,
que responde por las obligaciones de la sociedad; el de la responsabilidad per-
sonal de los socios, en su caso; y el de la responsabilidad que corresponde a
estos últimos según la forma societaria de la entidad a la que puedan ingresar
como nuevos socios.
El primer terna, relativo al patrimonio social, es el que requiere de una
especial precisión de conceptos. Los términos de "patrimonio", "patrimonio
neto", "patrimonio líquido", "patrimonio activo", "cuentas patrimoniales",
"capital", "capital social", "aportes al capital" y otros, se han venido utilizan-
do unas veces en sus acepciones del lenguaje común, otras en alusión a sus
conceptos jurídicos y otras en forma equívoca, creando una confusión que
cada día es mayor. Por ello, haremos el análisis de los conceptos de patrimo-
nio social y de capital social, con el objeto de precisar sus alcances jurídicos
___________________________ 157
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
en las sociedades. También intentaremos determinar las diferencias concep-
tuales entre ambos términos.
Finalmente, las disposiciones de la Ley sobre la responsabilidad personal
de los socios, cuando la hay, y de la que corresponde al tipo societario para un
nuevo socio que ingresa, no difieren de la LGS derogada.
2. EL PATRIMONIO SOCIAL
En el lenguaje común la palabra patrimonio se utiliza. generalmente de
dos maneras, según lo recoge, en diferentes acepciones, el Diccionario de la
Lengua Española. La primera es "un conjunto de bienes" ("un patrimonio"),
sean de una persona, de un grupo de personas o de una herencia ("el patrimo-
nio que heredaron"). La segunda, un poco más avanzada, comprende no so-
lamente al conjunto de bienes activos sino también a las deudas que pueden
acompañarlos.
En cambio, en el campo jurídico no tenemos duda sobre lo que significa
el patrimonio de una sociedad o "patrimonio .social". Es el conjunto de todos
los activos y pasivos de la sociedad, que varían constantemente durante la vida
social. Empecemos con la definición de Isaac Halperin:
"En sentido estrictamente jurídico, patrimonio es el conjunto del ha-
ber y debe sociales, es decir, del activo y pasivo sociales (bienes y deu-
das), tal como ocurre con el patrimonio de las personas físicas"<50l_
Planiol y Ripert:
"El patrimonio es el conjuuto de los derechos y de las cargas de una
persona, apreciables en dinero, considerado como formando una uni-
¡11
versalidad de derecho. El patrimouio constituye una unidad abstracta,
distinta de los bienes y de las cargas que lo componen, los que pueden
cambiar, disminuir, desaparecer completamente, pero no el patrimo-
nio, que existe por sí mismo durante la vida de la persona"<"l.
Mazeaud:
"El conjunto de los derechos y obligaciones de una persona se inte-
gra en su patrimonio. El patrimonio es lo que contiene esos derechos
y obligaciones. El continente, que es el patrimonio, aisla en cierto
(50) Halperin. Ob. cit. Tomo 11,p. 231.
(51) Planiol. "Tratado práctico de Derecho Civil francés". Tomo III. Número 15. París, 1926.
158 -----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
modo, del mundo exterior, los derechos que contiene, los reúne en un
todo"<52l_
Bernardo Windscheid:
"Las obligaciones de una persona constituyen, junto con sus derechos
patrimoniales, una unidad jurídicamente relevante: esta unidad tam-
bién se llama patrimonio"<53J..
Rodrigo Uría:
"El concepto técnico de un patrimonio se refiere al conjunto de dere-
chos y obligaciones de valor pecuniario pertenecientes a la persona
jurídica social"<")_
La corriente doctrinaria que considera que el concepto de patrimonio com-
prende todos los derechos y obligaciones de una sociedad (bienes y cargas,
activos y pasivos), sigue siendo mayoritaria en el campo del Derecho Socie-
tario. Sin embargo, no han faltado autores, como Borda y Nipperdey, que han
sostenido que el patrimonio es el conjunto de los bienes, sin considerar las
deudas o cargas, confundiendo de esta manera el concepto de patrimonio con
el de "patrimonio activo". Otros, como Garrigues y Rubio, llegan a conside-
rar al patrimonio como el monto efectivo de todos los bienes y deudas a una
fecha determinada, confundiéndolo así con "patrimonio neto o líquido". Es-
tas confusiones se han llegado a plasmar, muchas veces, en leyes y códigos.
El artículo 31 de la Ley, bajo comentario, no pretende definir el concepto
de patrimonio. Se limita a reproducir la fórmula del artículo 14 de la LGS an-
terior, expresando que el patrimonio de la sociedad responde por sus obliga-
ciones, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en aquellas
formas societarías que no son de responsabilidad limitada. La fórmula es am-
bigua pues su única significación literal es que los activos responden por los
pasivos, lo cual es de perogrullo, o que el patrimonio neto o líquido responde
por las obligaciones, lo que también lo es.
Sin embargo, la nueva LGS, independientemente del texto del artículo 31,
se refiere con toda claridad a lo que es un patrimonio neto, perfectamente di-
ferenciado de lo que es patrimonio, en los artículos 95, inciso 1; 96, inciso 1;
(52) Mazeaud. "Lecciones de Derech.oCivil". Parte IU,Volumen l. Buenos Aires, 1959, p. 435.
(53) Windscheid. "Diritto delle Pandette". Nº 42. Torino, 1925, p. 119.
(54) Uría. "Derecho Mercantil". ImprentaAguirre. Madrid, 1976, p. 181.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
200, quinto párrafo; 216, incisos 2 y 4; 218; 230, inciso!; 305; 407, inciso 4
y 419.
Cabe destacar igualmente que en la novísima Ley de Sociedades Anóni-
mas española, del año 1989, encontramos un claro concepto de patrimonio,
como conjunto integral de todos los activos y pasivos de una sociedad, en el
artículo 233, que contiene la definición misma de una operación de fusión.
3. EL PATRIMONIO NETO O PATRIMONIO LÍQUIDO
Se entiende por patrimonio neto, o patrimonio líquido (neto y líquido tie-
nen acepciones iguales en el Diccionario de la Lengua Española), la diferencia
efectiva entre el valor de los activos y el de los pasivos a una fecha determi-
nada. En otras palabras, si del valor total de los activos deducimos, en un día
cualquiera, el monto de los pasivos frente a terceros, la diferencia es el valor
neto del patrimonio de la sociedad en esa fecha concreta, o sea el patrimonio
neto. Si, por acaso, el valor de los pasivos frente a terceros supera al de los
activos, nos encontramos ante un patrimonio negativo.
El patrimonio líquido se expresa en el balance de la sociedad a través de
las cuentas de capital, beneficios, reservas, primas y en general todo aquello
que la sociedad adeuda a sus socios en condición de tales. Evidentemente,
estas cuentas no se deducen de los activos para establecer el patrimonio neto.
Cuando nos encontramos ante un patrimonio negativo, ello se debe a que las
pérdidas de la sociedad han consumido, con exceso, las sumas del capital y
reservas de la empresa.
Como puede apreciarse, hay una importante diferencia conceptual entre
el patrimonio y el patrimonio líquido. El conjunto de derechos y obligaciones
de toda persona natural o jurídica, en el ámbito del Derecho, se ha llamado
siempre patrimonio. Llamar también patrimonio (a secas) al neto de activos
y pasivos solo puede conducir a una confusión improcedente e innecesaria.
También es improcedente el empleo del término "cuentas patrimoniales"
para referirse a las cuentas del patrimonio neto. Si el patrimonio está integra-
do por todos los activos y pasivos de la sociedad, todas las cuentas del balan-
ce son cuentas patrimoniales (y no solamente las del patrimonio líquido). Por
lo tanto, es correcto emplear, en el caso que nos ocupa, la denominación de
"cuentas de patrimonio neto" y no la incorrectamente generalizada de "cuen-
tas patrimoniales".
160 ---------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
4, EL CAPITALSOCIAL
También aquí es necesario establecer importantes diferencias conceptuales.
En el lenguaje coloquial, el término "capital" o "un capital" significa una suma
de dinero, un caudal, un bien patrimonial, un monto que se invierte o aporta.
Inclusive, en la propia terminología común de las sociedades se dice que la
"sociedad recibió capital de sus socios", haciendo alusión a una O más sumas
de dinero, un bien o un conjunto de bienes. En otras palabras, es un concepto
de bienes patrimoniales, de activos que recibe la sociedad.
Sin embargo, en términos jurídicos "capital social" significa algo total-
mente diferente. No es un concepto que exprese activos. Es, por el contrario,
una cifra del pasivo de la sociedad que indica, simplemente, una deuda de la
sociedad frente a sus socios. Efectivamente, desde el punto de vista societario
el capital debe ser devuelto, algún día, por la sociedad a sus socios. Mientras
tanto, se los debe. Es una obligación diferida. Es un pasivo que solo desapa-
recerá del balance el día que sea pagado, sea por la vía de reducciones de
capital o de la liquidación de la sociedad.
Si tres socios constituyen una sociedad anónima, por ejemplo, y aportan
un millón de soles en pago de acciones por ese mismo valor nominal total, en
·el balance inicial de la sociedad figurará, en el activo, en la cuenta de caja o
bancos, un millón de soles; y, en el pasivo, encontraremos la cuenta capital,
también por un millón de soles. Significa ello que los socios aportaron esa
suma a la sociedad (o al activo de la sociedad) y, a cambio, son titulares de
acciones, que la sociedad algún día les reembolsará, por la cifra nominal de
un millón de soles.
Por otra parte, el capital social, que figura en el pasivo, representa una ga-
rantía para los acreedores. ¿Cómo un pasivo puede ser garantía para los terce-
ros? Simplemente por el singular mecanismo legal del pago de los pasivos de
una sociedad. En efecto, ella tiene un conjunto de activos con un determinado
valor económico. Esos activos respaldan, con absoluta prioridad, el pago de
los pasivos que la empresa pueda tener en favor de terceros. En otras pala-
bras, la sociedad no puede pagar su deuda por el capital a los socios mientras
no haya terminado de pagar, previamente, todas las deudas que tenga frente
a terceros. Si algo sobra, recién podrá devolver capital a los socios. La úni-
ca excepción a este principio es cuando se reintegra capital a los socios por
la vía de una reducción del capital social. Pero allí estamos hablando de un
procedimiento legal con todas las garantías de publicidad, durante el cual los
acreedores pueden oponerse al proceso de reducción de capital si consideran
que ello pone en peligro sus créditos.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LA ROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

Sobre el concepto jurídico de capital social no hay discrepancias en la aunque lo sea en lenguaje común o se haya convertido en usual. Los socios
doctrina. Veamos la opinión de Jesús Rubio: no aportan "al capital". Aportan (o sea, transfieren bienes o derechos) a la so-
"El patrimonio significa el conjnnto de los bienes de la sociedad (...) ciedad o en favor de la sociedad; si se quiere, aportan al activo de la sociedad
El capital constitnye, en cambio, una cifra matemática. No representa o en favor del activo de la sociedad. Pero no al capital ni en favor del capital.
bienes o cosas, sino un dato de valor inmutable, y por ello solo puede
modificarse formalmente, jurídicamente. Su volumen no tiene nada 5, LA RESPONSABILIDAD DE LOS NUEVOS SOCIOS
que ver con las oscilaciones prósperas o adversas del negocio. El pa- El artículo 32, bajo comentario, establece que quien adquiere una acción
trimonio crece o disminuye y el capital sigue invariable. Viceversa, o participación en una sociedad existente responde, de acuerdo a la forma de
las modificaciones que pueden introducirse en el capital son indepen- la sociedad de la que se vuelve socio, por todas las obligaciones contraídas
dientes del éxito de la empresa: unas veces se aumenta el capital por- por ella con anterioridad. La norma añade que ningún pacto en contrario tiene
que la situación del negocio es próspera; otras, en cambio, porque es efectos frente a terceros.
adversa "(55).
11 La disposición es clara y nos exime de mayor comentario. Reproduce la
Rodrigo Uría: que fue materia del artículo 21 de la LOS anterior.
"En sentido estricto, al hablar de capital social se alude exclusiva-
mente a esa cifra escriturada, suma de los valores nominales de las
acciones que en cada momento tenga emitidas la sociedad (...) En el
momento fundacional de las sociedades es frecuente que coincidan la
cifra-capital y el importe o montante del patrimonio social (integra-
do entonces por los fondos que los socios ponen o se obligan a poner
en la sociedad); pero esa coincidencia inicial desaparece cuando la
sociedad comienza su actividad económica (...)"(56>.
Joaquín Garrigues:
"El capital social es, por el contrario, solamente una cifra permanente
de la contabilidad, que no necesita responder a un equivalente patri-
monial efectivo( ...) La determináción del capital social en la escritura
significa la declaración de que los socios han aportado o han ofrecido
aportar a la sociedad al menos un conjunto de bienes (patrimonio)
equivalente a esa cifra( ...)"(">.
En resumen, el concepto jurídico de capital social es el de una suma o cifra
que los socios entregaron en pago de sus acciones y que la sociedad les debe. Por
ello, en nuestra opinión no es correcta la expresión "aportes al capital social",

(55) Rubio. "Curso de Derecho de Sociedades Anónimas". 3~edición. Editorial de Derecho Financiero.
Madrid, 1974, p. 70.
(56) Uría. Ob. cit., p. 181.
(57) Garrigues~Uría. Ob. cit., p. 112.

162 ---------------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
I Alf:t:l<;ULO
33 ·_•Nulidad del pacto social
Una vez inscrita la escritura pública de constitución, la nulidad del
pacto social solo puede ser declarada:
l. Por incapacidad o por ausencia de consentimiento válido de un
número de socios fundadores que determine que la sociedad no
cuente con la pluralidad de socios requerida por la ley;
2. Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que
interesan al orden público o a las buenas costumbres; sin perjui-
cio de lo dispuesto en el artículo 410;
3. . Por contener estipulaciones contrarias a normas legales impera-
tivas u omitir consignar aquellas que la ley exige; y,
4. Por omisión de la forma obligatoria prescrita.
CONCORDANCIAS
ce. arts. V.140,219,220,223.
LGS. arts. 2, 4, 34, 35, 36, 37, 407 inc. 6), 410.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
RRS. arts. 3 incs. b) y h), 5, 9 inc. a), 13, 158, 161, 162, 164.
!0 Temas:- l 1.- Alcances generales sobre el concepto de nulidad del pacto social. 2.- Las cau-
. .-...... _______.,_..J
sales de nulidad.
l. ALCANCES GENERALES SOBRE EL CONCEPTO DE NULIDAD
DEL PACTO SOCIAL
La LGS se ocupa de la denominada nulidad del pacto social en los artícu-
los 33 al 37, en forma más extensa que la Ley anterior, que solo se refirió al
tema en su artículo 22.
Antes de desarrollar el tema, es necesario hacer algunas precisiones con-
ceptuales que guiarán nuestro análisis. El pacto social implica necesariamen-
te un número de personas que declaran su voluntad expresa de constituir una
sociedad. Dicha declaración debe contener, por mandato de la Ley, reglas so-
bre diferentes aspectos: el tipo de sociedad que se constituirá, el nombre, el
capital social, etc.
La declaración de voluntad necesaria para dar nacimiento a un pacto social
válido se debe ajustar, en principio, a los requisitos generales para cualquier
acto jurídico. A primera vista, todo llevaría a sostener que los efectos de al-
gún vicio en el acto constitutivo de la sociedad que afecte de nulidad al pacto
social podría regularse por las normas generales del Código Civil.
164 --------------------------,,----
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Sin embargo, el artículo 33 bajo comentario se refiere a un supuesto en el
que existen aspectos particularmente complejos que impiden resolver el pro-
blema de la nulidad del pacto social a través de las normas generales del acto
jurídico. Concretamente, la norma contempla el supuesto de la inscripción en
el Registro de una sociedad cuyo pacto social es nulo.
En efecto, la obligación del registrador al recibir el título mediante el cual se
pretende inscribir una sociedad en el Registro es revisar exhaustivamente que el
pacto social se ajuste a lo dispuesto en normas imperativas, no solo societarias. Si el
registrador no advierte una causal de nulidad en el pacto social e inscribe la socie-
dad, esta adquirirá personería jurídica, de conformidad con el artículo 6 de la LGS.
Las reglas contenidas en los artículos 33 al 37 de la LGS regulan diferen-
tes aspectos de la nulidad del pacto social de las sociedades inscritas. Esto en-
cuentra su justificación en los diferentes intereses que se encuentran en juego
cuando se presenta la posibilidad de afectar, debido a la existencia de nulida-
des en el acto constitutivo, la vigencia de una persona jurídica que ha actua-
do ya en el mercado. No nos encontramos ante un acto jurídico bilateral (un
negocio de intercambio, como podría ser un contrato de compraventa), cuya
nulidad afecta directa y solamente a las partes involucradas, sin ir más allá. Es
preciso tener presente que nos encontramos ante la posibilidad de afectar la
existencia misma de una persona jurídica y, con ello, no solo crear inestabili-
dad sobre un agente del mercado, sino también sobre la multitud de relaciones
jurídicas y operaciones que este agente haya realizado desde su inscripción.
Existen diferentes reflexiones doctrinarias en relación a la distinción en-
tre la nulidad del pacto social de una sociedad inscrita y otros supuestos ge-
néricos de nulidad que se solucionan por las normas comunes sobre nulidad.
Al respecto Joaquín Garrigues señala:
"Porque si, desde el punto de vista lógico-jurídico, la doctrina de los vi-
cios del consentimiento puede extenderse también al contrato de sociedad,
desde el punto de vista de los intereses en juego resulta dificil admitir que
el socio de una sociedad anónima, que fue inducido por error o con dolo
a la aportación de un inmueble a cambio de acciones, puede por este solo
hecho al amparo de los preceptos del Código Civil, anular el contrato y
decretar la muerte de una sociedad que quizá cuente con centenares o
miles de participantes, y que probablemente habrá empezado a actuar
en el tráfico, ligándose en una compleja cadena de contratos"'">.
(58) Garrigues-Uría.Ob. cit., p. 180.
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r DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Si bien el texto citado responde a una concepción contractual de la socie-
dad, actualmente en retroceso en la doctrina societaria, es gráfico al momento
de establecer los problemas prácticos que encontraría la aplicación plena de
b) Objeto ilícito.- Si el objeto de la sociedad está constituido por alguna ac-
las disposiciones sobre nulidad del acto jurídico en el ámbito societario. Esta
constatación simple, nacida del sentido común, ha sido materia de otras re-
flexiones, como la de Emilio Lázaro Sánchez:
"( ...) es una nulidad sui géneris que cuenta como presupuesto previo
la inscripción de la sociedad y cuya declaración judicial (...) no afec-
tará por sí sola a la validez de las obligaciones o de los créditos de la
sociedad frente a terceros, determinando la entrada en liquidación de
la sociedad declarada nula, como si de una causa más de liquidación
se tratase. De allí que no pueda menos que dudarse que el término
nulidad sea empleado por el legislador en su sentido técnico"<59)_
El análisis de los incisos 1 al 4 del artículo bajo comentario, así como de
los artículos referidos a la nulidad del pacto social mostrarán, en efecto, cuán
alejados se encuentran los principios aplicables a la nulidad del pacto social
de una sociedad inscrita de los conceptos genéricos sobre nulidad, previstos
en el Título IX del Libro Segundo del Código Civil.
2. LAS CAUSALES DE NULIDAD
a) Afectación a la pluralidad de socios.- La ausencia de capacidad o de
consentimiento válido de un número tal de socios fundadores que deter-
mine que ·Ja sociedad no cuente con la pluralidad de socios establecida
por ley da lugar a la declaración de nulidad del pacto social. Consecuen-
temente, la existencia en el pacto social de manifestaciones de voluntad
de personas incapaces o cuyo consentimiento no sea válido no permite,
por sí sola, solicitar la nulidad del pacto social de la sociedad inscrita, en
la medida en que no afecte la pluralidad de socios exigida por ley.
Puede notarse cómo la LGS pone énfasis, ante todo, en permitir, en lo po-
sible, la subsistencia legal de la sociedad. No procede la declaración de
nulidad del pacto social de la sociedad inscrita si es que esta cuenta con
un número de socios capaces que manifestaron válidamente su voluntad
al momento del pacto social, suficiente para cumplir con la pluralidad de
socios exigida por la Ley. El centro de atención de la Ley no es el acto
(59) Lázaro Sánchez. "La nulidad de las sociedades anónimas". Bosch. 1994, p. 307.
166 ----------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
jurídico mismo, sino lograr que la persona jurídica originada por la ins-
cripción en el Registro pueda operar con regularidad.
tividad contraria a las normas de orden público o a las buenas costumbres,
se puede declarar la nulidad del pacto social. Esta norma guarda estric-
ta concordancia con el artículo V del Título Preliminar del Código Civil,
que señala: "Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al
orden público_o a las buenas costumbres".
Si bien esta causal de nulidad del pacto social no requiere de mayores
precisiones, resulta importante analizar la concordancia del inciso 2 del
artículo 33 con el artículo 41 O de la LGS. En efecto, las normas estable-
cidas en el inciso 2 del artículo 33 son aplicables independientemente de
la posibilidad de disolver una sociedad de acuerdo al artículo 41 O de la
LGS, que establece que una sociedad pueda ser disuelta por una decisión
judicial recaída en un proceso iniciado a solicitud del Poder Ejecutivo
contra las sociedades"( ...) cuyos fines o actividades sean contrarios a las
que interesan al orden público o a las buenas costumbres( ...)".
Existen diferencias importantes entre ambas posibilidades de disolución:
En el caso del inciso 2 del artículo 33, el proceso que determinaría
la nulidad del pacto social se tramita como proceso abreviado y solo
puede ser iniciado por personas con legítimo interés. Para empezar
el proceso se establece un plazo de caducidad de dos años, contado a
partir de la fecha de inscripción de la sociedad en el Registro.
En el caso del artículo 410 de la LGS, el sujeto legitimado para so-
licitar la disolución es el Poder Ejecutivo y el proceso se tramita en
ambas instancias ante la Corte Suprema. Si bien las diferencias ano-
tadas hasta aquí son procesales, creemos que la posibilidad de solici-
tar la disolución de una sociedad en virtud del artículo 41 O son más
amplias que las del inciso 2 del artículo 33, pues comprenden a las
sociedades cuyos fines o actividades sean contrarios a las leyes que
interesan al orden público y las buenas costumbres. Consecuentemen-
te, esta posibilidad no se limita a lo consignado en el objeto social,
sino que también puede basarse en una constatación de las activida-
des que realmente desarrolla la sociedad en cuestión (al margen de lo
que su pacto social indique).
En resumen, consideramos que el artículo 41O subsiste al margen del
inciso 2 del artículo 33, pues los supuestos de aplicación de ambos
r DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES

difieren. La posibilidad de iniciar un proceso al amparo del artículo ~· JURISPRUDENCIA

41 Ode la LGS se encuentra limitada por el plazo de caducidad gene-
ral impuesto por el artículo 49 de la Ley. En tal virtud, si bien no es El pacto social y el estatuto establecen las normas que las partes, en ejercicio de su
autonomía privada, han decidido para regular sus relaciones dentro de la sociedad;
aplicable el plazo previsto en el artículo 35, la posibilidad de iniciar
consecuentemente, los acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto son nulos así
un proceso al amparo del artículo 410 se encuentra sujeta a su propio sean adoptados con las mayorías requeridas por ley, o incluso por unanimidad; nada
plazo de caducidad de dos años, contado desde la fecha de producida impide que la sociedad modifiquepreviamente supacto social, si sigue los procedimien-
la causal respectiva. tos y formalidades previstos para ello, pero no puede adoptar un acuerdo contrario a
una disposición estatutaria si antes no lo ha modificado. Siendo ello así, los acuerdos
e) Estipulaciones contrarias a las leyes.- La nulidad del pacto social tam- que son adoptados sin las formalidades de publicidad prescritas en el estatuto o en el
bién puede ser declarada si existen estipulaciones contrarias a normas lega- pacto social son nulos de pleno derecho, por lo que no cabe pronunciamiento alguno
les imperativas o se omite consignar disposiciones exigidas por ley. Estos sobre la conclusión del proceso bajo el fundamento de que el acuerdo en cuestión ha
sido materia de sustitución o de ratificación, toda vez que el acuerdo que transgrede
dos supuestos no son más que dos caras de la misma moneda. En efecto, el pacto social no puede ser materia de ratificación alguna, pues el funcionamiento
dejar de consignar en el pacto social estipulaciones que la ley exige im- de una sociedad debe adecuarse en todo momento a las disposiciones de su estatu-
perativamente es también una forma de violentar normas imperativas. to y pacto social, pues ello es lo que otorga seguridad a los socios y a terceros (Cas.
N° 1953-2001-ICA, El Peruano, 31/10/2002).
Así, por ejemplo, podrá ser declarado nulo tanto el pacto social de una so-
ciedad colectiva que disponga que su duración es indeterminada (contra-
viniendo la norma que le exige una duración determinada) como el pacto
social de una sociedad anónima que omita hacer referencia a la duración
de la sociedad (lo cual debe ser contemplado en el estatuto).
d) Omisión de la forma obligatoria prescrita.-Al respecto, es preciso indi-
car que el inciso bajo comentario se refiere al hecho de que una sociedad
no adopte una forma societaria prevista por la Ley. Es decir, se regula la
nulidad del pacto social cuando se contraviene lo dispuesto en el artículo 2
de la LGS, que obliga a toda sociedad a adoptar alguna de las formas con-
templadas en la Ley.
No nos encontramos entonces ante la nulidad del pacto social por omisión
de la formalidad exigida al acto constitutivo por el artículo 5 de la LGS:
el otorgamiento de una escritura pública. Ello resulta evidente si toma-
mos en cuenta que las causales de nulidad contenidas en el artículo bajo
comentario van orientadas a facultar al juez a declarar la nulidad cuando
la persona jurídica constituida con un pacto social nulo e inscrita en el
Registro adolece de un defecto que haga que su operatividad no se ajuste
a Ley (falta de pluralidad de socios, contravención a normas imperativas,
objeto ilícito).
Esta interpretación se confirma con la primera frase del artículo bajo
comentario, en la que se menciona la inscripción de la escritura pública
de constitución. El inciso 4 del artículo 33 no puede entonces referirse a
un caso en el que se haya omitido otorgar una escritura pública.

168 ----------------------------
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
I! :i4 : Improcedencia de la nulidad
AR:rlc:uL<>
No obstantelo indicado en el artículo anterior,la nulidad del pacto
socialnopuedeser declarada:
J. Cuandola causa de ella ha sido eliminadapor efecto de una mo-
dificacióndelpacto socialo del estatutorealizadacon lasforma-
lidadesexigidaspor la ley, o
2. Cuandolas estipulacionesomitidaspueden ser suplidaspor nor-
maslegalesvigentesy aquellas no han sido condición esencial
parala celebracióndel pacto social o del estatuto, de modo que
estospuedensubsistirsin ellas.
CONCORDANCIAS
LGS. art.33.
1 •,ÁR:ricyLÓ
:is ! Pretensión de nulidad del pacto social.
Caducidad
Lademanda denulidaddelpacto social,se tramitapor elproceso abre-
viado,sedirigecontrala sociedady solopuede ser iniciadapor perso-
nasconlegítimointerés.La acciónde nulidad caduca a los dos años
deinscritala escriturapública de constituciónen el Registro.
1:1
1,
CONCORDANCIAS
CC.ar/S. Vf, 2003y SS.
CPC.arts.IV,486 inc. 9) y ss.
LGS. arts.49, 55 inc. 8), 268, 294 inc. 4), 301.
(J'ém.as:·l 1.-Subsanaciónde la causal de nulidad. 2.-Aplicación de normas supletorias
' vigentes.3.- Disposicionesprocesales y caducidad.
l. SUBSANACIÓN
DE LA CAUSALDE NULIDAD
Al comentarel artículoanterior recalcamos la orientación de la nueva Ley,
que procuramantener,en la medida de lo posible, la existencia de la sociedad,
a pesar de haberseproducido una causal de nulidad en el pacto social. El ar-
tículo 34, en sus dos incisos, profundiza la concepción anotada, limitando aún
más las posibilidadesde declarar la nulidad del pacto social.
En efecto,en primer lugar se permite que la sociedad tome los acuerdos
necesarios paraeliminarla causal de nulidad que afecta al pacto social, supri-
miendo de estaformalas disposicionescontrarias a Ley o estableciendo aquellas
disposicionesimperativasque fueron omitidas.
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REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Cabe preguntar si la subsanación se puede efectuar luego de haberse plan-
teado una demanda solicitando la nulidad del pacto social. Creemos que no
existe inconveniente para ello, dado que la sociedad puede tomar los acuer-
dos lícitos que considere convenientes, mientras no se haya extinguido. Ello
guarda coherencia con las normas sobre nulidad del pacto social que, como
hemos anotado, están orientadas a mantener la existencia de la sociedad. Al
respecto Joaquín Garrigues señala:
"Para enervar la acción de nulidad bastará el simple hecho de haber-
se convocado la junta. Es más, también puede enervarse la acción de
nulidad si la junta se convoca después de planteada la demanda, a
condición de que no haya precedido un requerimiento del socio solici-
tando la convocatoria de la junta para subsanar la nulidad, habiendo
sido desatendido tal requerimiento. En definitiva la acción de nulidad
solo debe prosperar cuando la sociedad se niega rotundamente a
poner los medios para subsanar el motivo de nulidad"(60l.
2. APLICACIÓN DE NORMAS SUPLETORIAS VIGENTES
Cuando el pacto social omite estipulaciones obligatorias, ello no consti-
tuirá causal de nulidad siempre que existan normas legales que permitan suplir
la omisión y que las disposiciones omitidas no hayan sido condición esencial
para la celebración del mismo.
Por ejemplo, si un pacto social omite mencionar disposiciones relativas al
régimen para la disolución y liquidación de la sociedad (contenido obligato-
rio del estatuto, según el inciso I I del artículo 55) existen normas que pueden
suplir los vacíos generados por la falta de acuerdo en este punto. Ello siempre
que el juez considere que la omisión en el pacto social no se refiere a una ma-
teria que fue planteada como condición esencial para la celebración del mismo.
3. DISPOSICIONES PROCESALES Y CADUCIDAD
Finalmente, el artículo 35 contiene disposiciones de índole procesal sobre
la demanda de nulid.ad del pacto social:
a) Establece la vía procedimental del proceso abreviado para solicitar la
declaración de nulidad del pacto social.
b) Establece que el sujeto pasivo de la demanda será la sociedad, mientras
que el sujeto activo legitimado para iniciarla será cualquier persona que
(60) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 185.
_
-------------------------- 171
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
tenga legítimo interés. Entre las personas con legítimo interés para iniciar
la demanda se puede contar a los socios y acreedores de la sociedad.
c) La posibilidad de solicitar la nulidad del pacto social caduca a los dos años
de inscrita la escritura pública de constitución en el Registro. Esta disposi-
ción concuerda con el plazo de caducidad contemplado en el artículo 49 de
laLGS.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 34
El artículo38 de la Ley Generalde Sociedadesestableceque la nulidadde los acuerdos
societarios se rige por los artículos 34, 35 y 36. El inciso 1) de la primera de dichas
disposicioneses de vital importanciapara nuestro análisisporque admite la posibi-
lidad de que el vicio sea eliminadopor efecto de un nuevo acuerdo adoptado con las
formalidades exigidaspor ./a ley. En ese orden, en materiasocietaria,a diferenciadel
Derecho Civil, esjurídicamente correcto ratificarun acuerdo nulo. La nulidad de los
actos de las personasjurídicas no se determinadel mismo modoy ni tiene las mismas
implicanciasque la nulidadque afectaa los actosgeneradospor laspersonasnaturales.
La complejidaddelproceso deformación de la voluntadsocial (apartir de voluntades
individualesde los miembros de la personajurídica, previa convocatoriaválida), la
necesidadde proteger a los tercerosy a la propiapersonajurídica imponenrelativizar
el régimen de la validez de los actos asociativos.Por tanto, es ratificableel acuerdo
viciadode nulidad,para ello se requierede uno nuevo emitidopor junta general que sí
reúna los requisitóslegalesy estatutariosinfringidos(Res.Nº 1240-2008-SUNARP-
TR-L,13/11/2008).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 35
La Sala señala que la acción de nulidadcon el.finde impugnarlos acuerdosde /ajunta
general de accionistasse tramita en la vía de conocimientoy tiene un plazo de cadu-
cidadque se estableceen un año (Cas.Nº 1082-2006, 26/10/2006).
De acuerdo a como están dispuestas las normaspor el legislador,se ha establecido
la vía abreviadao sumarísima como los mecanismosprocesales rápidospara que los
socios impugneno cuestionenalgún acto de la sociedady esta no se veapery'udicada;
mientrasque la vía delproceso de conocimientose adecuaríamáspara las impugna-
ciones efectuadaspor tercerosrespectode acuerdosque considerenque les afecta.
/ Para analizarel tema de la caducidadse debe repararen que el artículo 150 de la Ley
Generalde Sociedadesestablece un plazo de caducidadde un año desde la adopción
del acuerdorespectivo;por otro lado, el artículo 38 del mismo cuerpo legal se remite,
mutatis mutandi, a lo dispuestopor los artículos 34, 35 y 36 de _laLey Generalde So-
ciedades,pero dejando establecidoque no se remite en cuanto al plazo, previsto en su
artículo 35, cuando esta ley señale expresamenteun plazo más corto. La Ley General
de Sociedadesvigente establecepara la impugnaciónde nulidad acuerdossocietarios
(sic)unplazo de caducidadmás cortoque el general(Cas.Nº 876-2003-LIMA, El Pe-
ruano.31/03/2004).
172 --------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
1·•"4Rj"ICULC>
36 Efectos de la sentencia de nulidad
La sentencia firme que declara la nulidad del pacto social ordena su
inscripción en el Registro y disuelve de pleno derecho la sociedad. La
junta general, dentro de los diez días siguientes de la inscripción de la
sentencia, designa al liquidador o a los liquidadores. Si omite hacerlo, lo
hace el juez en ejecución de sentencia, y a solicitud de cualquier inte-
resado. La sociedad mantiene su personalidad jurídica solo para los
fines de la liquidación.
Cuando las necesidades de la liquidación de la sociedad declarada nula
así lo exijan, quedan sin efecto todos los plazos para los aportes y los
socios estarán obligados a cumplirlos, de inmediato.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 6, 37, JI 5 inc. 7), 407 y ss.
RRS. arts. 3 inc. b), 5, 9 inc. a), 156 a 161.
1 37 • Terceros de buena fe
AR,rlc::lJ..;o
La sentencia firme que declara la nulidad del pacto social o del esta-
tuto no surte efectos frente a los terceros de buena fe.
CONCORDANCIAS
ce. art. 2014.
RRS. arts. IV, 3, 9,
fffei~~.;J1.- Disolución de pleno derecho. 2.- Vencimiento de los plazos para 1a entrega
de los aportes. 3.- Los terceros frente a la sentencia de nulidad.
l. DISOLUCIÓN DE PLENO DERECHO
El principal efecto de la declaración de nulidad del pacto social es la diso-
lución de pleno derecho. Si los socios no fueron lo suficientemente diligentes
como para subsanar la causal de nulidad y existe sentencia firme que declara
la nulidad del pacto social, la sociedad debe dejar de existir. Ahora bien, la
disolución de pleno derecho la obliga a entrar a un procedimiento ordenado
de liquidación.
El artículo 36 otorga a la sociedad la primera opción para nombrar a las
personas encargadas de la liquidación. Sin embargo, de no pronunciarse la
sociedad dentro de los diez días de inscrita la sentencia, el juez procede a
nombrarlos. Ello se debe a que es muy probable que una sociedad que no ha
sido capaz de subsanar a tiempo las causales de nulidad del pacto social sea
--------------------------~ 173
'I
1

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

una_c:,uyajunta de socios no opera. La liquidación del haber social se po~ría
ver entonces entorpecida por la inacción de la junta, si la LGS no estableciera
mecanismos supletorios para el nombramiento de los liquidadores. Por ello,
~ualquier interesado puede solicitar al juez que, una vez transcurrido el plazo
señalado, nombre a los liquidadores.
El mismo artículo señala que la sociedad mantiene su personería jurídi-
ca solo para los fines de la liquidación. Con ello se imposibilita que la junta
pueda revertir la,}iquidación de la sociedad media_nteun a~uerdo. Ello _sí~s
posible cuando la disolución fue acordada por la mJSma sociedad, es ~ec1r sm
mediar una disolución de pleno derecho. En el caso concreto, la nuhdad del
pacto social decÍarada por sentencia firme determina indefectiblemente q~e la
sociedad cesará de e~istir, aunque la personalidad jurídica se mantenga mien-
tras no se haya t~rminadó
,· _/
de liquidar el haber social.
social es nulo. Sin embargo, a diferencia de las normas que hemos comentado
anteriormente, el artículo 37 enfoca el problema no para cautelar a la socie-
dad, sino al tercero que contrata o establece alguna relación jurídica con ella.
Esta seguridad no alcanza a los que no detenten buena fe, es decir a los que
sabían que el pacto social en cuestión adolecía de nulidad. Se consagra así el
principio de la fe registra! y se deja de lado una de las características clásicas
de la nulidad: la retroactividad.
Al respecto, Rodrigo Uría señala:
"La declaración judicial de nulidad de una sociedad anónima no
producirá efecto retroactivo y no afectará, por tanto, a la validez de
los actos y contratos celebrados con anterioridad a la iniciación del
procedimiento"<61l.

2. VENCIMIENTO DE LOS PLAZOS PARALA ENTREGA DE LOS

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 37
APORTES
La impugnación de un acuerdo societario no es procedente en viajudicial cuando di-
El artículo 36, en su segunda parte, contempla un supuesto muy concre-
cho acuerdo haya sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pac-
to: una sociedad en liquidación por nulidad de su pacto social en la que existe to social o al estatuto; es decb; un acuerdo puede ser dejado sin efecto por el mismo
un dividendo pasivo. En estos casos, si la cancelación de las deudas de la so- órgano que lo adoptó. Sin embargo, es necesario recurrir al Poder Judicial en caso de
ciedad requiere de mayor liquidez se pueden dar por vencidos los plazos para que se afecten derechos de terceros de buena/e (Cas. Nº 1442-2002-AREQUIPA, El
efectuar los aportes que pagan el dividendo pasivo. De esa forma aumentará Peruano, 2/01/2003).
la liquidez del haber social, para el pronto pago de las deudas.
La negligencia de los socios que permitieron que la sociedad sea disuelta
por nulidad del pacto social ocasiona que estos no puedan oponer los plazos
para el pago de los aportes que adeudan, si la liquidación de las deudas
sociales así lo requiere.

3. LOS TERCEROS FRENTE A LA SENTENCIA DE NULIDAD

El artículo 37 otorga seguridad jurídica a las personas que contratan con
una sociedad sobre la base de la fe del Registro. En efecto, la inscripción de
una sociedad en el Registro le otorga personería jurídica, lo que la hace una
entidad distinta de los socios que la forman. A pesar de que se declare la nuli-
dad posterior del pacto social, las personas que contrataron o se relacionaron
con ella en alguna forma, tienen la seguridad de que los vínculos jurídicos es-
tablecidos se mantendrán vigentes y no serán eliminados por dicha nulidad.
Nos encontramos nuevamente ante una norma que busca dar seguridad
jurídica al tráfico mercantil, ~nte la existencia de una sociedad cuyo pacto
(61) Uría. Ob. cit., p. 201.

174 ------------------------- -------------------------- 175

 REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

El artículo bajo comentario trata sobre la nulidad de los acuerdos societa-

1 AR.:rlclJi.:c:[j13
: Nulidad de acuerdos societarios
rios y su impugnación. Es preciso tener en cuenta que la regulación del tema
Son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisión de las for- es de suma importancia y debe buscar el dificil equilibrio y ponderación entre
malidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan una serie de factores complejos, como son la certidumbre y estabilidad que el
al orden público o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del tráfico mercantil exige a los acuerdos societarios y el interés de la sociedad
pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad los socios, el Estado y los terceros. '
en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios.
Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el 2, CAUSALES DE NULIDAD
pacto social o el estatuto, así cuenten con la mayoría necesaria, si pre- El artículo 38 establece distintas causales de nulidad para los acuerdos
viamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto con sujeción societarios:
a las respectivas normas legales y estatutarias.
La nulidad se rige por lo dispuesto en los artículos 34, 35 y 36, salvo
a) Acuerdos adoptados con omisión de las formalidades de publicidad
en cuanto al plazo establecido en el artículo 35 cuando esta ley señale
prescritas.- Esta causal se refiere a la omisión de formalidades de publi-
cidad en la convocatoria del órgano que tomó el acuerdo. En este caso,
expresamente un plazo más corto de caducidad.
el acuerdo adoptado por un órgano colegiado, sin vicios de nulidad en su
CONCORDANCIAS contenido, puede ser declarado nulo si no se realizó la convocatoria en la
ce.arts. V,2 J9. forma prevista en la ley o en el pacto social.
LGS. arts. 34. 35. 36. 43. 139. 150.
RRS. arts. 3 inc. b), 5, 9 incs. a) y b), 43, 52, 87, 92, 94, 102. La publicidad de las reuniones de los órganos sociales resulta indispensa-
r-~--·
........
-~-,.-:.'! 1.- Nulidad de acuerdos societarios. 2.- Causales de nulidad. 3.- Normas gene- ble para dar oportunidad a todos sus integrantes de conocer con antelación
i 'I;ema.s:_.J
la materia a tratar y de asistir a la sesión. ,
rales para la nulidad.
b) Acuerdos contrarios a las leyes que interesan al orden público o a las
l. NULIDAD DE ACUERDOS SOCIETARIOS buenas costumbres.- Esta norma concuerda con el artículo V del Título
Preliminar del Código Civil, que establece la nulidad de los actos jurídi-
El proceso de formación y manifestación de la voluntad de las partes es
cos contrarios al orden público y las buenas costumbres. Es entonces una
de vital importancia para el Derecho, debido a que ello origina que las perso-
causal de nulidad general para la actividad privada.
nas se interrelacionen jurídicamente.
c) Acuerdos contrarios a las estipulaciones del pacto social.- El pacto so-
El proceso de formación y manifestación de la voluntad de las sociedades
cial y el estatuto establecen las normas que las partes, en ejercicio de su
reviste ciertas particularidades distintas al de las personas naturales, debido
autonomía privada, han decidido para regular sus relaciones dentro de la
a sus obvias diferencias y a los intereses en juego. En efecto, las sociedades
sociedad. Si bien estas reglas no pueden ir contra disposiciones legales
forman su voluntad a través de distintos órganos, mediante procedimientos
imperativas, el Derecho Societario deja un amplio margen a las personas
establecidos por la ley y el estatuto. Los intereses involucrados son a veces
para normar los distintos aspectos de la vida social.
contradictorios, pues los de la sociedad pueden entrar en conflicto con los de
sus socios. Consecuentemente, los acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto
son nulos. Esta causal de nulidad debe ser complementada con lo señalado en
La nulidad de los acuerdos sociales, entendida como la que afecta a las
el segundo párrafo del artículo 38 bajo comentario: los acuerdos en conflic-
manifestaciones de voluntad de la sociedad, debe tomar en cuenta las particu-
to con el pacto social son nulos, así sean adoptados con las mayorías reque-
laridades de los procesos de este tipo de personas jurídicas y los múltiples in-
ridas por ley, o incluso por unanimidad. El funcionamiento de una sociedad
tereses en juego, que también involucran a los de terceros, debido al cúmulo
debe adecuarse en todo momento a las disposiciones de su estatuto, pues ello
de relaciones jurídicas de caráéter patrimonial que una sociedad establece en
es lo que otorga seguridad a socios y terceros. Nada impide que la sociedad
el mercado.

176 ----------------------------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
modifique previamente su pacto social, si sigue los procedimientos y forma-
lidades previstos para ello, pero no puede adoptar un acuerdo contrario a una
disposición estatutaria si antes no la ha modificado. Tal modificación puede
darse con anterioridad, o también en la misma junta en la que se desea adop-
tar el acuerdo que se encontraba en conflicto con el pacto social.
d) Acuerdos que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo
o indirecto de uno o varios socios.- La sociedad, como ente autónomo,
tiene un interés distinto al de los socios, lo cual no implica que los inte-
reses de ambos no puedan coincidir, pero sí determina que la apreciación
objetiva del interés de la sociedad no puede establecerse tomando como
referencia el interés individual de uno o alguno de sus socios.
Esta distinción es la que permite identificar casos en los que hay un abuso
de las mayorías sobre las minorías, dado que las primeras pueden emplear
su capacidad decisoria para tomar acuerdos que no contemplen como ob-
jetivo el desarrollo del objeto social o el fortalecimiento del patrimonio
de la sociedad, sino que estén orientados a beneficiarlos, en detrimento
de la sociedad y de las expectativas de los demás socios.
Tal sería el caso de una sociedad que disponga de sus activos en favor de
un grupo de socios a precios notoriamente inferiores a los del mercado.
Dicho acuerdo iría en detrimento de la sociedad y en beneficio de ese gru-
po de socios. No se requiere que el beneficio que reciba el socio o los so-
cios que adoptaron el acuerdo sea necesariamente directo. Puede ser tam-
bién indirecto (por ejemplo, la transferencia de activos sociales, a precios
muy bajos, en favor de parientes de los socios que tomaron el acuerdo).
Sin embargo, es preciso recalcar que la impugnación de acuerdos societa-
rios no puede convertirse en un mecanismo empleado por las minorías para
tratar de imponer cortapisas o dilaciones al legítimo derecho de ejercicio
del poder por parte de las mayorías. Leamos, al respecto, a Rodrigo U ría:
"( ...) la minoría, o si se quiere el accionista aislado, también debe ser
constreñido a no salir de sus propios límites, porque si perjudicial sería
dejar a la sociedad anónima sometida al poder omnímodo de quienes
representen en la junta la mayoría del capital, peligroso sería igual-
mente el ejercicio caprichoso, abusivo y temerario de las acciones de
impugnación por una minoría irresponsable"<62l.
(62) Uría y otros. Ob. cit., p. 305.
178 --------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
3. NORMAS GENERALES PARA LA NULIDAD
El último párrafo del artículo bajo comentario establece normas generales
sobre la impugnación de acuerdos societarios, haciendo aplicables a ella los
artículos relativos al tratamiento de la nulidad del pacto social de la sociedad
inscrita (artículos 34, 35 y 36 de la LGS).
Esta remisión debe ser tomada como una referencia genérica y ser apli-
cada tomando en cuenta las diferencias que existen entre la nulidad del pacto
social y la nulidad de acuerdos societarios. Por ejemplo, la disolución de la
sociedad, contemplada en el artículo 36, como efecto de la sentencia que de-
clara la nulidad del pacto social resulta, obviamente, inaplicable para el caso
de la sentencia que declare la nulidad de un determinado acuerdo societario.
Ver, al respecto, nuestros comentarios a dichos artículos.
JURISPRUDENCIA
La Sala declaró nulos los acuerdosadoptados en la junta general extraordinariade
accionistasy la cancelaciónde la respectivapartida registra/por haber desconocido
los derechosde socio del recurrentey los litisconsortes,al desconocerel pago del ca-
pital social (Cas. Nº 1015-2007-ICA, 31/05/2007).
La Sala señala que la acciónde nulidadcon el.finde impugnarlos acuerdosde /ajunta
general de accionistasse tramita en la vía de conocimientoy tiene un plazo de cadu-
cidad que se establece en un año (Cas. Nº 1082-2006, 26/10/2006).
En el presente caso, no obstantehaber renunciado,don Lorenzo M.L.,participó como
directoren la sesión de directoriodefecha veintisietedejunio del dos mil dos, donde
se tenía que abordarla renunciade otro director(del demandante),conformea la car-
ta defojas catorce,y se tomaronlos siguientesacuerdos:la aceptaciónde la renuncia
del demandantey la elecciónde su reemplazodo Juan A.P. Estos acuerdosson nulos,
por haberparticipado en dicha sesión unapersona que estaba impedidaporque ya no
integrabael directorio.(Cas. Nº 2477-2004-LA LIBERTAD, 14/09/2005).
La presente acción está destinadaa que se declare la nulidad de los acuerdosadopta-
dos por la junta general ordinariay extraordinariade la Empresa Grupo Pantel So-
ciedad Anónima. La resoluciónseñala que el juzgador estáfacultado a declarar la
improcedenciade la demanda;sin embargo,al existir controversiasobre el plazo de
caducidad el juzgador emitirá la decisión al momento de sentenciar (Cas. Nº 2758-
2003-LIMA, 29/09/2004).
La resoluciónseñala que los actos realizadospor los demandadosfueron realizadosen
su condiciónde socios mayoritarios;así como que el recurrenteen la oportunidadde-
bida no cuestionóen laforma y modoprevista en la Ley Generalde Sociedadesinten-
tando atacar la validez dtilacto como un supuestode ejercicioabusivode un derecho.
/ La Corte Supremadeclaro infundadoel recurso de casaciónpuesto que no se argu-
mentaronlas razones que sustentaranel supuesto ejercicioabusivo de un derechoque
hayapermitido atacar la validezde un acto sin observar las causalesde impugnación
-------------------------- 179
r
1
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de la LGS y fuera del plazo que existepara ello (Cas. Nº 2566-2003-LALIBERTAD,
11/08/2004).
En la resoluciónel recurrentemencionaque son aplicableslos artículos 35 y 38 de la
Ley Generalde Sociedades.La Sala señala que el articulo 150 de la Ley General de
Sociedadesestablece causales que sustentan la nulidad de acuerdos societarios, así
como la remisióna otras causalesque estipulela Ley Generalde Sociedades.A c_riterio
de la Sala dicha remisiónse refiereal articulo38 de la mencionadaleyy no incluirían,
como el recurrentereclama,las disposicionesdel artículo 35 de la misma ley (Cas.Nº
876-2003-LIMA,20/08/2003).
El pacto social y el estatuto establecen las normas que las partes, en ejefcicio de su
autonomíaprivada, han decididopara regular sus relaciones dentro de la sociedad,
consecuentemente,los acuerdosque violentenelpacto social o el estatutoson nulos así
sean adoptadoscon las mayorías requeridaspor ley o inclusopor unanimidad.Nada
impideque la sociedadmodifiquepreviamentesu pacto social si sigue losprocedimien-
tos oformalidadesprevistospara ello,pero no puede adoptar un acuerdo contrarioa
una disposiciónestatutariasi antes no la ha modificado(Cas. Nº 1953-2001-ICA,El
Peruano, 31/10/2002).
Unavez que /ajunta general adopta un acuerdo,nuestroordenamientojurídico otorga
la posibilidad de que se solicite su nulidad,para lo cual deberá observarse la forma
prevista en el artículo38 de la Ley Generalde Sociedades,pudiendo tambiénsolicitar-
se su impugnación,debiendo seguirse laforma prevista en el articulo 139 del mismo
cuerpo legal, siendo que para hacerse efectivoscualquierade los supuestosjurídicos
antes acotadoses necesario interponerla demandarespectivaante el órganojurisdic-
cional a fin que mediante sentenciafirme y consentidase resuelva, sea la nulidad o
la impugnacióndel acuerdo.I La impugnaciónde un acuerdosocietario no es proce-
dente en víajudicial cuando dicho acuerdo haya sido revocadoo sustituidopor otro
adoptado conformea ley, al pacto social o al estatuto;es decir, un acuerdopuede ser
dejadosin efectopor el mismo órgano que lo adoptó. Sin embargo,es necesario recu-
rrir al Poder Judicial en caso de que se afecten derechosde tercerosde buena/e (Cas.
Nº 1442-2002-AREQUIPA,16/09/2002).
180 ___________________________ _
E)i11T1C.ULÓ.3!J
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
l Beneficios y pérdidas
La distribución de beneficios a los socios se realiza en proporción a sus
aportes al capital. Sin embargo, el pacto social o el estatuto pueden fijar
otras proporciones oformas distintas de distribución de los beneficios.
Todos los socios deben asumir la proporción de las pérdidas de la so-
ciedad que se fije en el pacto social o el estatuto. Solo puede excep-
tuarse de esta obligación a los socios que aportan únicamente servi-
cios. A/alta de pacto expreso, las pérdidas son asumidas en la misma
proporción que los beneficios.
Está prohibido que el pacto social excluya a determinados socios de las
utilidades o los exonere de toda responsabilidad por las pérdidas, salvo
en este último caso, por lo indicado en el párrafo anterior.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 22, 25, 26, 40, 51, 55 inc. JO),72, 83, 95 inc. 1), 96 inc. l), 97,104 inc. 2), ll4 inc. 2),
176, 216 inc. 4), 220,221, 229,230,231,232, 300, 303 inc. 4), 407 inc. 4).
LGSR arts. 72, 73, 355.
LEY 27028. arts. 2 inc. /), 3.
RRS. arts. 3 inc. b), 5, 9 incs. a) y b), 43, 52, 87, 92, 94, 102.
¡temas: ] 1.- Consideraciones generales. 2.- Regla para la distribución de los berteficios.
3.- Forma como se asumen las pérdidas. 4.- Exclusiones no permitidas.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
El artículo bajo comentario establece las normas generales, aplicables
a todas las sociedades, para la distribución de las utilidades a los socios y la
asunción de las pérdidas por parte de los mismos.
La regla fundamental en las sociedades, relativa a los beneficios y las pér-
didas sociales,. es la de la proporcionalidad entre los socios. Dicha regla con-
siste en que, tanto en el caso de utilidades como de pérdidas, ellas se distribu-
yen o se asumen en proporción al aporte de cada socio. Sin embargo, la Ley
permite toda clase de pactos que establezcan formas o proporciones diferen-
tes, mientras no se llegue al extremo de la exclusión.
Las disposiciones del artículo 39, que estamos comentando, son similares
a las del artículo 7 de la LGS anterior.
2. REGLA PARALA DISTRIBUCIÓN DE LOS BENEFICIOS
La primera norma del artículo 39 establece que la distribución de los benefi-
cios a los socios se lleva a cabo en la proporción a sus aportes. Es la disposición
rl

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

matriz, que termina rigiendo para utilidades y pérdidas en todos los casos en JURISPRUDENCIA
que no exista un pacto diferente y expreso entre los socios.
También es perfectamente posible a tenor de lo dispuesto en el artículo 39 de la misma
La Ley determina a continuación que existe plena libertad de contratación ley (Ley General de Sociedades) que la distribución de beneficios o utilidades no se
entre los socios sobre este tema, al permitir que en el pacto social o en el esta- realice en proporción a los aportes al capital sino de manera distinta, de modo tal que
por ejemplo, el 40 % de acciones perciba el 80 %de las utilidades y el 60 %restante
tuto se puedan establecer otras proporciones y formas diferentes para regular
de acciones, solo el 20 % de dichas utilidades (Exp. Nº O13-2007-PJ/TC, l 3/07/2007).
en cada sociedad la distribución de los beneficios.
El convenio respectivo se incorpora en el estatuto o en el pacto social, de
conformidad con cada tipo societario. En la sociedad anónima debe ser a tra-
vés de clases distintas de acciones, con diferente contenido de derechos. En
las otras formas de sociedad, de acuerdo a la estructura especial de cada una
y de su pacto social.

3. FORMA COMO SE ASUMEN LAS PÉRDIDAS

A continuación la Ley se ocupa de la asunción de pérdidas por parte de
los socios. La regla específica es que deben asumir las pérqidas en las pro-
porciones que se determinen en el pacto social o en el estatuto de la sociedad.
Si no existe pacto expreso al respecto, las pérdidas se asumen en las mismas
proporciones que los beneficios.
¿Qué ocurre si no existe pacto expreso con respecto a la distribución de
los beneficios? Es evidente que en ese caso, ante la ausencia de los dos supues- •
tos mencionados en el párrafo anterior, la forma de asumir las pérdidas vuelve
al principio general de la proporcionalidad con respecto a los aportes de cada
uno de los socios, a la que nos hemos referido anteriormente.

4. EXCLUSIONES NO PERMITIDAS
Al igual que la LGS anterior, la nueva Ley prohíbe que el pacto social
excluya totalmente a uno o más socios de la distribución de las utilidades o
los exonere de toda responsabilidad por las pérdidas. Esta norma responde al
principio societario según el cual no es propio participar en un negocio jurí-
dico llamado sociedad sin que el socio no pueda percibir una parte de los be-
neficios o que no asuma riesgo de ninguna especie por las operaciones que
realice la persona jurídica de la que es socio.
La exclusión total de la responsabilidad por pérdidas, en favor de un socio,
tiene una excepción que la Ley señala: se puede exceptuar de esta obligación
al socio o socios que aporten solamente servicios, en aquellos tipos societa-
rios en que es permitida esta clase de aporte.

182 -----------------------------
r
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
•• ARTÍCUL04Q • Reparto de utilidades
La distribución de utilidades solo puede hacerse en mérito de los
estados .financieros preparados al cierre de un período determinado
o la fecha de corte en circunstancias especiales que acuerde el direc-
torio. Las sumas que se repartan no pueden exceder del monto de las
utilidades que se obtengan.
Si se ha perdido una parte del capital no se distribuye utilidades
hasta que el capital sea reintegrado o sea reducido en la cantidad
correspondiente.
Tanto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier
distribución de utilidades hecha en contravención con este artículo,
contra los socios que las hayan recibido, o exigir su reembolso a los
administradores que las hubiesen pagado. Estos últimos son solida-
riamente responsables.
Sin embargo, los socios que hubiesen actuado de buena fe estarán
obligados solo a compensar las utilidades recibidas con las que les co-
rrespondan en los ejercicios siguientes, o con la cuota de liquidación
que pueda tocarles.
CONCORDANCIAS
ce arts. 1219inc. 1), 1267yss.
LGS. arts. 72, 114 inc. ]), 163 párr. 3, 174, 176, 216 inc. 4), 220 y ss., 229 párr. 2, 277 inc. 6),
300, 407 inc. 4), 4" DF.
LGSR arts. 72, 73, 355.
I"'"··,.,. ... .,.......... , cado castellano de la impropia expresión de "estados financieros",
L!~~.?.S.F..!1.- Cuándo se puede distribuir utilidades. 2.- Distribución si existen pérdidas
acumuladas. 3.- Sanciones por infracción de las reglas del artículo 40.
l. CUÁNDO SE PUEDE DISTRIBUIR UTILIDADES
Las normas del artículo bajo comentario son muy similares a las del ar-
tículo 20 de la LGS anterior, Empieza estableciendo dos principios funda-
mentales en el tema de la distribución de utilidades de las sociedades, El pri-
mero: no puede distribuirse beneficios si no existe previamente un balance de
la sociedad que efectivamente arroje esas utilidades que se desea repartir (el
balance puede ser el anual u otro parcial que ordene especialmente el directo-
rio), El segundo: las sumas que se repartan no pueden exceder del monto de
las utilidades que se hayan logrado (obviamente, de acuerdo a los resultados
del balance, anual o parcial):
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Antes de entrar al análisis de esos dos principios societarios fundamenta-
les, es necesario señalar los graves errores formales que existen en la redac-
ción del primer párrafo del artículo 40, El artículo 20 de la Ley anterior tenía
una redacción clara y aplicable a todas las sociedades: "La distribución de
utilidades solo puede hacerse después del balance que efectivamente las
arroje", La Comisión Reformadora propuso un texto similar a ese, más pre-
ciso y jurídicamente inobjetable, Lamentablemente, en alguna de las etapas
de revisión final de la Ley se cambió el texto por: "La distribución de utili-
dades solo puede hacerse en mérito de los estados financieros preparados
al cierre de un período determinado o la fecha de corte en circunstancias
especiales que acuerde el directorio",
El nuevo párrafo adolece de varios defectos, El primero: en un artículo de
la parte general de la Ley, aplicable a todas las sociedades, no se puede hablar
de directorio, pues hay sociedades que no lo tienen, El segundo: la última frase
("o la fecha de corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio")
no está redactada correctamente en idioma castellano y adolece de error de
sintaxis, El tercero: en una sociedad no hay razón alguna para exigirle al di-
rectorio "circunstancias especiales" para la preparación de un balance parcial
en la fecha que ese órgano social tenga a bien ordenar, cuando lo desee (o los
administradores, en las sociedades que no tienen directorio), El cuarto: en la
doctrina jurídica societaria, los balances parciales no se llaman "fecha de cor-
te"; la utilidad se constata en un balance y no en una fecha de corte, cualquiera
que sea el significado, en lenguaje común, que quiera dársele a esa expresión,
Finalmente, en el capítulo correspondiente de la Ley analizaremos el signifi-
A todos estos errores hay que añadir una grave ambigüedad al señalar que
las utilidades solo se distribuyen en mérito de los estados financieros que
las arrojen, La Comisión Reformadora se refirió a las utilidades que arroje el
balance pues, técnicamente, la cuenta de ganancias y pérdidas puede arrojar
utilidades, pero ellas pueden ser no repartibles cuando en el balance existen
pérdidas acumuladas, Solo el resultado positivo de la operación matemática
entre lo que arroje la cuenta ganancias y pérdidas y los resultados acumulados
del balance es susceptible de distribución,
Pasando por alto los graves defectos de la norma, los principios que esta-
blece son básicos en la vida de las sociedades, Podemos traducirlos como "no
se puede distribuir utilidades cuando no las hay" y "si hay utilidades, no se pue-
de distribuir mayor cantidad que las que arroja el balance", Parecen principios
obvios, pero son indispensables para el funcionamiento legal de la sociedad,
------------------------ 18.5
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES

¿Qué significa que una sociedad reparta beneficios entre sus socios cuan-
do su balance no arroja utilidades? La respuesta es simple: está devolviendo
capital. Ahora bien, tal corno hemos analizado en nuestro comentario al ar-
tículo 31 de la Ley, el mecanismo jurídico de la mayoría de las sociedades no
permite devolver capital a los socios sin que antes se haya pagado a todos los
terceros y acreedores sociales. Por ejemplo, en la sociedad anónima la única
forma de hacerlo es mediante un proceso legal de reducción de capital, que
implica publicaciones, conocimiento y derecho de oposición de los acreedores.
Estas reglas son extensivas a la sociedad comercial de responsabilidad limita-
da, a la sociedad en comandita por acciones y a las sociedades civiles. Aun en
aquellas formas societarias en que es teóricamente posible devolver capital a
los socios (la sociedad colectiva y la en comandita simple), ello se hace bajo
ese título y no con el disfraz de un reparto de utilidades inexistentes.
3. SANCIONES POR INFRACCIÓN DE LAS REGLAS DEL
ARTÍCULO40
La norma bajo comentario termina estableciendo las sanciones por infrac-
ción de las disposiciones que hemos comentado. Tanto la sociedad corno sus
acreedores pueden repetir por cualquier distribución de utilidades hecha inde-
bidamente contra los socios receptores o los administradores que dispusieron
el pago, siendo estos últimos solidariamente responsables.
Sin embargo, los socios receptores de buena fe solo están obligados a de-
volver con el importe de futuros repartos de utilidades o con cargo a su cuota
de liquidación de la sociedad, si la hubiere. De lo que se infiere que la carga
principal de la responsabilidad recae sobre los directores o administradores
de la sociedad.

Podernos concluir que el reparto de beneficios cuando la sociedad no tie-

JURISPRUDENCIA
ne utilidades, o cuando el reparto es por suma superior a estas últimas, sig-
nifica una reducción de capital disfrazada, que p.o cumple con los requisitos El hecho de que la sociedad no cuente con los estados financieros no significa que
de la Ley. De allí la procedencia de las prohibiciones contenidas en la norma deba dejar de realizarse la junta de accionistas reclamada por los socios demandan-
tes. Asimismo, el directorio no puede incluir puntos adicionales a los señalados en la
que comentarnos.
agendapresentadapor los accionistasdemandantes (Cas. Nº 1477-2002-HUAURA,
El Peruano, 2/12/2002).
2. DISTRIBUCIÓN SI EXISTEN PÉRDIDAS ACUMULADAS
El segundo párrafo del artículo 40 contiene una tercera prohibición: no se
puede distribuir beneficios si la sociedad tiene pérdidas acumuladas. El fun-
damento de este impedimento es el mismo que para los dos casos señalados
en el punto anterior.
El caso que aquí se contempla es el de una sociedad que tiene pérdidas
acumuladas y que, en un período posterior, obtiene utilidades. Es evidente
que, en este caso, la sociedad está obligada a compensar primero sus pérdidas
acumuladas, con cargo a las utilidades obtenidas (o si previamente los socios
compensan directamente las pérdidas a la sociedad, por ejemplo con nuevos
aportes, para después poder distribuir las utilidades). Solo podrá, después,
distribuir el saldo de utilidades sobrante, si lo hay.
En el caso que nos ocupa hay un último supuesto en que la Ley permite
el reparto de las utilidades: si los socios compensan íntegramente las pérdidas
acumuladas con una reducción de capital previa, que las elimine y que haga
que los socios las asuman. Culminado ese proceso, la sociedad queda libre
para repartir las utilidades.
r DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES

1 ARTll:IJLO
41 : Contratos preparatorios en sociedades CódigoC63l. Los convenios societarios requieren con frecuencia de plazos mu-
cho más extensos, que ahora se vuelven factibles gracias a la disposición que
Los contratos preparatorios que celebren las sociedades reguladas
comentarnos: para ellos no hay otro plazo que el que se determine en los pro-
por esta ley o los que tengan por objeto las acciones, participaciones o pios pactos o convenios.
cualquier otro título emitidos por ellas son válidos cualquiera sea su
plazo, salvo cuando esta ley señale un plazo determinado.
CONCORDANCIAS
ce. arts. 1414 y ss.
RRS. art. 3 inc. !).

1.·.·'Í'e·lllaS:_·.j
1.- Contratos preparatorios. 2.- Objetivo de la norma.

l. CONTRATOSPREPARATORIOS
El artículo 41 de la LGS es una norma novedosa en el Derecho Societario
peruano. Establece que cualquier contrato preparatorio que celebren las socie-
dades reguladas por la Ley, o los que tengan por objeto acciones, participacio-
nes o cualquier otro título que ellas emitan, son válidos cualquiera que sea su
plazo, salvo que la propia LGS señale un plazo determinado.
El contenido del artículo que comentarnos tiene dos claras vertientes: por
un lado, todo contrato preparatorio que esté relacionado con cualquier socie-
dad tiene plena validez y no está sujeto a ningún plazo legal, salvo que lo esta-
blezca la propia LGS, rigiendo plenamente el plazo que se señale en el propio
contrato preparatorio, cualquiera que sea. Por otro lado, estas disposiciones
alcanzan, en la misma forma, a cualquier contrato que verse sobre acciones,
participaciones o cualquier clase de título que pueda ser emitido por socieda-
des reguladas por la LGS.

2. OBJETIVO DE LA NORMA
Nótese la amplitud con que el artículo 41 preserva la seguridad jurídica
de los contratos preparatorios celebrados por sociedades o que versen sobre
acciones, participaciones o títulos que puedan ser emitidos por sociedades.
La norma se refiere en forma ilimitada a cualquier contrato con cualquiera de
esos contenidos, liberándolos de todo plazo que puedan establecer otras leyes
o Códigos del Perú, que no sean la propia LGS.
Por ejemplo, existen operaciones que en el Código Civil tienen plazos
muy cortos, que traban la contratación de las sociedades. El caso típico es el
plazo de seis meses para las opciones, contenido en el artículo 1423 del citado (63) Conformea la modificaciónefectuadaal artículo1423 del CódigoCivil, en virtuddel artículoúnico
de la Ley Nº 27420 publicadael 7/02/2001, el plazo del contratode opciónya no es de seis meses
como señalabael texto originalde dicho artículo,sino que ahorael plazo debe ser detenninadoo
determinable,y si no se establecierael plazo este seráde un año (NOTADEL EDITOR/ RE&M).

• 188 _________________________ _
-------------------------- 189
r DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES

1 ARTICIJL,Q 42 ·•Correspondencia de la sociedad La obligación de identificar la correspondencia de la sociedad, debe ser

concordada con las disposiciones, todavía vigentes, del Código de Comercio,
En la correspondencia de la sociedad se indicará, cuando menos, su que imponen a todo comerciante la obligación de archivar y conservar Ja
denominación, completa o abreviada, o su razón social y los datos documentación y correspondencia relativa a sus negociaciones. Ellas son los
relativos a su inscripción en el Registro. artículos 41, 42 y 49 del citado Código.
CONCORDANCIAS
Cabe señalar que, complementando estas disposiciones, también se·ha
LGS. arts. 9, 50,161,235,250,284,413.
RRS. arts. 15 a 25, 84, 151, 161 inc. b), 164.
regulado la utilización de medios mecánicos que permiten el almacenamiento
de la documentación de una sociedad en microformas.
f.~f~-~-~i;J
1.- Requisitos de la correspondencia. 2.- Otras formas de correspondencia.

l. REQUISITOS DE LA CORRESPONDENCIA
Con ligeras modificaciones, se ha mantenido el precepto contenido en el
artículo 23 de la LGS anterior.
La correspondencia de una sociedad es el vehículo a través del cual esta
toma parte en el tráfico comercial, negociando y comunicando sus decisiones
a otros agentes mercantiles. El buen orden en el comercio requiere que las so-
ciedades se identifiquen y se presenten frente a terceros con la información
necesaria para que estos puedan determinar si quienes utilizan la firma de la
sociedad tienen, en realidad, la condición de representantes o funcionarios
autorizados para negociar.
Para ello, en la correspondencia social debe constar la información mínima
! de la denominación social y los datos relativos a la partida registra! en que se
' 1
encuentra inscrita la sociedad. Con esa información y acudiendo al Registro,
los terceros tienen la posibilidad de conocer la existencia de la sociedad, las
atribuciones de sus representantes, el monto de su capital social y, en general,
cualesquiera otra información que resulte de interés.

2. OTRAS FORMAS DE CORRESPONDENCIA

De otro lado, consideramos que esta norma se aplica incluso en los casos
en los cuales la correspondencia social se canaliza a través de medios infor-
máticos, como viene sucediendo cada vez con mayor frecuencia. Correspon-
dencia no solamente es el conjunto de cartas que se expiden, sino también el
trato que tienen entre sí los que negocian. La correspondencia social, pues,
quedará contenida en los medios que la sociedad considere idóneos para ne-
gociar o comunicarse con terceros, debiendo también en estos casos aplicarse
el requisito bajo comentario ..
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
1 4.3 Publicaciones. Incumplimiento
A.R.Tí.C::.IJ.LO.
Las publicaciones a que se refiere esta ley serdn hechas en el periódi-
co del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la inserción de
los avisos judiciales.
Las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao ha-
rdn las publicaciones cuando menos en el Diario Oficial El Peruano
y en uno de los diarios de mayor circulación de Lima o del Callao,
según sea el caso.
La falta de la publicación, dentro del plazo exigido por la ley, de los
avisos sobre determinados acuerdos societarios en protección de los
derechos de los socios o de terceros, prorroga los plazos que la ley con-
fiere a estos para el ejercicio de sus derechos, hasta que se cumpla con
realizar la publicación.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 142, 359, 383, 435.
RRS. arts. 38, 44, 52, 67, 72, 76, 80, 117, 1!9 inc. a}, 124 inc. a), 130 inc. a).
f'téID~~~...)
1.- Lugar de las publicaciones. 2.- Protección de socios y terceros.
l. LUGARDE LAS PUBLICACIONES
El artículo bajo comentario ha perfeccionado la disposición equivalente
del artículo 24 de la antigua LOS.
Se conserva la norma conforme a la cual las publicaciones que deban
realizarse por mandato de la Ley se efectúan en el periódico del lugar del do-
micilio de la sociedad en el que se insertan los avisos judiciales. Debe recor-
darse que, conforme al artículo 20 de la Ley, la sociedad puede considerarse
domiciliada no solo en el lugar previsto en el estatuto, sino también en el sitio
en el que desarrolla sus actividades o donde ha instalado su administración.
En segundo lugar, la Ley dispone que las sociedades domiciliadas en las
provincias de Lima y Callao deben realizar sus publicaciones, cuando menos,
en el diario oficial El Peruano y en otro de los diarios de mayor circulación de
Lima o del Callao, según sea el caso, precisándose de esa forma que la publica-
ción se realiza en la provincia en la que la sociedad ha radicado su domicilio.
2. PROTECCIÓN DE SOCIOS Y TERCEROS
Novedosa y de gran importancia práctica es la norma prevista en el tercer
párrafo del referido artículo. Tratándose de publicaciones que la Ley dispone
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
en tutela de los derechos de los socios o de terceros, los plazos para el ejerci-
cio de tales derechos quedan prorrogados hasta que se realice la publicación.
Naturalmente, la norma se refiere a los derechos que solo pueden ser ejercidos
a partir de la publicación del acto o acuerdo social que afecta tales derechos.
En estos casos, los plazos de caducidad empiezan a contarse únicamente des-
de que se verifique el cumplimiento de la publicación del caso.
Debemos señalar, sin embargo, que 1la prórroga del plazo no se produ-
ce siempre automáticamente. En tal sentido, por ejemplo, la impugnación de
acuerdos por parte de los accionistas de una sociedad anónima debe ser
iniciada dentro de los plazos de caducidad previstos en el artículo 142,
incluso si el acuerdo adoptado podía ser publicado o si se incurrió en vicio en
la publicidad de la convocatoria. En estos casos, el derecho del accionista debe
ser ejercido dentro del plazo de caducidad previsto en la Ley, sin que proce-
da prórroga alguna.
No obstante, tratándose de derechos que solo pueden ser ejercidos por los
socios -o por los terceros- desde que se publica el acto o acuerdo social que
afecta sus derechos, los plazos respectivos se computan a partir de que se ve-
rifique esa publicación. En estos casos sí se produce la prórroga automática
del plazo para el ejercicio de la acción o derecho que corresponda. Ello suce-
derá, por ejemplo, tratándose del derecho de separación del socio en casos de
fusión o escisión, tal como está previsto en los artículos 359 y 383 de la Ley:
JURISPRUDENCIA
Uno de los principales derechos de los accionistas es acudir, debatir y votar en lajunta
general de accionistas, por ello la convocatoria debe realizarse mediante los medios
que permitan de la mejor manera posible su difusión. En ese sentido, la Ley General
de Sociedades considera conveniente que en el caso de una sociedad anónima, el me-
dio que cumple con dicha.finalidad es la publicación a través del periódico del lugar
del domicilio de la sociedad en el que se insertan los avisos judiciales, salvo el caso
de la sociedad anónima cerrada (Res. Nº 599-2005-SUNARP-TR-L, 25/10/2005).
í 1
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
-4,4J Publicaciones
A~Ii<,-:Í.J~º
Dentro de los quince primeros días de cada mes, la Superintenden-
cia Nacional de los Registros Públicos publicará en su página web y
en el Portal del Estado, una relación de las sociedades cuya constitu-
ción, disolución o extinción haya sido inscrita durante el mes ante-
rior, con indicación de su denominación o razón social y los datos de
su inscripción.
En la misma oportunidad, la Superintendencia Nacional de los Regis-
tros Públicos publicará, por el mismo medio, una relación de las modi-
ficaciones de estatuto o pacto social inscritas durante el mes anterior,
con indicación de la denominación o razón social, una sumilla de la
modificación y los datos de inscripción de la misma.
Para efecto de lo dispuesto en los párrafos anteriores, dentro de los
diez primeros días útiles de cada mes las oficinas registrales, bajo res-
ponsabilidad de su titular, remitirán a la Superintendencia Nacional
de los Registros Públicos la información correspondiente<641•
CONCORDANCIAS
RRS. arts. 38, 61,117,119, 124.
1 •~~'r'Jc,-:i.J~c:,
<15 i Plazos
Salvo expresa disposición en contrario, los plazos contenidos en esta
ley se computan con arreglo al Código Civil.
CONCORDANCIAS
ce. arts. 183, 184.
(64) Textode este artículosegúnmodificaciónefectuadapor el artículo1 de la Ley Nº 28160 publicada
el 8/01/2004. El texto anterior-en base al cual el autorrealizó su comentario-era el siguiente:
"Dentrode los quince primerosdías de cada mes la Superintendencia Nacionalde los Registros
Públicospublicaráen el diariooficialEl Peruanounarelaciónde las sociedadescuyaconstitución,
disolucióno extinciónhayasido inscritaduranteel mes anterior,con indicaciónde su denominación
o razónsocial y los datosde su inscripción.En la mismaoportunidadla Superintendencia Nacional
de los RegistrosPúblicospublicará,en el r~feridodiariooficial,unarelaciónde las modificaciones
de estatutoo pacto social inscritasduranteel mes anterior,con indicaciónde la denominacióno
razónsocial, una sumilla de la modificacióny los datos de inscripciónde la misma. Paraefecto
de lo dispuestoen los párrafosante,riores,dentrode los diez primerosdías útiles de cada mes las
oficinasregistrales,bajoresponsabilidad de su titular,remitirána la SuperintendenciaNacionalde
los RegistrosPúblicosla informacióncorrespondiente" (NOTADELEDITOR/RE&M).
194 ___________________________ _
l!m!!]iJ
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
t.- Publicaciones adicionales que dispone la Ley. 2.- Cómputo de los plazos.
¡, PUBLICACIONES ADICIONALES QUE DISPONE LA LEY
El artículo bajo comentario es una innovación de la Ley. Se ha estable-
cido la obligación de la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos
de publicar, dentro de los quince primeros días de cada mes y en el diario ofi-
cial El Peruano, la relación de las sociedades cuya constitución, disolución o
inscripción hubiese quedado inscrita en el mes anterior. Además, en la mis-
ma oportunidad, la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos debe
publicar una relación de las modificaciones estatutarias inscritas en el mismo
período, con una sumilla que contenga el alcance de cada modificación y de
los datos de su inscripción<">.
De esta manera, se pondrá a disposición de la ciudadanía la información
actualizada sobre los aspectos más relevantes de las sociedades constituidas
en el país. Una de las ventajas de la norma es que esa información estará dis-
ponible en lugares alejados del lugar de inscripción de la sociedad, por lo que
podrá ser de conocimiento de personas que no tienen la posibilidad de infor-
marse en sus localidades. Con ello se amplía considerablemente el acceso a la
información, dándose un eficaz respaldo al principio de la publicidad que es
consustancial a nuestro sistema registra!.
Debemos resaltar, sin embargo, que la norma bajo comentario no supone
una modificación o relajamiento del principio de publicidad registra! contenido
en el artículo 2012 del Código Civil, que establece, sin admitir prueba en con-
trario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones
de los Registros Públicos. De forma tal que el incumplimiento o el defecto en
la información que resulte publicada por la Superintendencia Nacional de los
Registros Públicos no afecta el principio esencial de publicidad del Registro
ni la obligación de los interesados de concurrir a las respectivas oficinas regis-
trales para obtener la información precisa relativa a las sociedades inscritas. _'
El artículo 44 permitirá que los ciudadanos tengan una primera informa-
ción, actualizada, del estado de una sociedad constituida e inscrita en cualquier
(65) Confonne a la modificacióndel artículo44 de la LGS, efectuadapor el artículo I de la Ley
Nº 28 I60 publicadael 8/01/2004,las publicacionesque indicala nonnaya no se realizanen el diario
oficialEl Peroano,como señalabael texto original,sino que ahorase realizanen la páginaweb de
la SuperintendenciaNacionalde los RegistrosPúblicosy en el Portaldel EstadoPeruano(NOTA
DEL EDITOR/ RE&M).
--------------------------- 195

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
localidad del país. La información definitiva y cierta, no obstante, debe ser to-
mada por el interesado en la oficina registra! respectiva.
2. CÓMPUTO DE LOS PLAZOS
La precisión contenida en el artículo 45, bajo comentario, resulta impor-
tante, pues de esta forma queda sin base cualquier discusión que podría pre-
sentarse respecto de si los plazos previstos en la Ley deben ser computados
en días hábiles o calendarios. La solución adoptada es coherente, además, con
los plazos de caducidad previstos por la Ley.
En tal sentido, son de aplicación las normas del artículo 183 del Código
Civil. Con arreglo a ellas el plazo señalado en días, que son la mayoría de los
previstos en la Ley, debe computarse por d(as na~ral<;s·.Si~ e~bargo, si e! últi-
mo día resulta inhábil, el plazo vence el pnmer dia habli s1gmente.As1~1smo,
resulta importante señalar que el día inicial está excluido del plazo, mientras
que el día del vencimiento está incluido en él.
De otro lado, los plazos en meses se cumplen en el mes del vencimien-
to y en el día de este correspondiente a la fecha del mes inicial. Si en el mes
de vencimiento del plazo faltase ese día -por ejemplo, tratándose de un plazo
de dos meses que empezó a computarse el 30 de diciembre, el vencimiento
del plazo debería producirse el 30 de febrero del año siguiente-, el plazo se
cumple el último día de dicho mes, esto es, en el ejemplo propuesto, el 28 o
29 de febrero.
La misma regla expresada en el párrafo precedente es de aplicación al
plazo señalado en años.
! mente a las actas de la sociedad anónima. Ahora se convierte en norma ge-
!
r¡ 1 neral, para todas las sociedades y para cualquier clase de copias certificadas.
196 -------------------------
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
1 A~fic:u,,:tl_'!i
...i Copias certificadas
Las copias certificadas a que se refiere esta ley pueden ser expedidas
mediante fotocopias autenticadas por notario o por el administrador o
gerente de la sociedad, según el caso, con las responsabilidades de ley.
Las copias certificadas para los actos que requieran inscripción debe-
rán ser certificadas por notario.
CONCORDANCIAS
RRS. arts. 6, 7, 8, 14, 31, 35 inc. e), 41, 47, 54, 55, 58. 67, 70, 72, 75. 76, 77, 82, 97,114,117,
119 incs. a) y d), 120, 124 incs. a) y e), 131, 166 incs. a) y b), 167.
e.rnw~o
l.~ Expedición de copias certificadas. 2.~ Certificación notarial obligatoria.
l. EXPEDICIÓN DE COPIAS CERTIFICADAS
La Ley establece un sistema más expeditivo, aplicable a todas las socie-
dades, para la expedición de copias certificadas. El pedido que se suscita con
más frecuencia en el ámbito societario es el de copias certificadas de actas y
de la matrícula de acciones.
La primera disposición se refiere a la posibilidad de que las copias certifica-
das se expidan a través de fotocopias autenticadas. Esto agiliza sustancialmen-
te el proceso, al no haber necesidad de copiar el documento, sino simplemente
de fotocopiarlo. Evita también los frecuentes errores en las copias certificadas.
En lo relativo a la persona facultada para autenticar toda clase de copias,
se autoriza, además de un notario, al administrador o gerente de la sociedad.
Esta facultad existía en el artículo 142 de la Ley anterior, pero referida sola-
2. CERTIFICACIÓN NOTARIALOBLIGATORIA
En el proceso de revisión de la Ley en el Congreso Nacional se consideró
que, en el caso concreto de los actos inscribibles, era necesario conservar el
requisito de la fe notarial para las copias certificadas o insertos.
De allí el segundo párrafo del artículo que comentamos, que exige la au-
tenticación notarial para las copias certificadas, cuando se trate de actos que
requieran de inscripción.
_________________________ 197
r
¡
\
\
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

' 1 .AÍjl"iCÜL<>
47 j Emisión de títulos y documentos
JURISPRUDENCIA
En cÚantoa la copia certificada,tenemosque de estos instrumentospúblicos extrapro- Para la emisión de los títulos y documentos a que se refiere esta ley,
tocolaresse ocupanlos artículos 104y 105 de la Ley del Notariado.Medianteestepro- se puede utilizar, en lugar de firmas autógrafas, medios mecánicos o
cedimiento, el notario expide copia certificada que contiene la transcripción del acta electrónicos de seguridad.
o documento,donde señalará, en su caso, la descripciónde la legalizacióndel libro
en donde obra, así como losfolios que constan, número defirmas y otras circunstan- CONCORDANCIAS
cias que sean necesariospara obtener una idea cabal del contenido del acu~rdoca~ LGS. arts. 87, 100,169,209,313.
laformalidad establecida en el artículo 104 señalado. Distintas son las copzascertz- LTV. art. 6.
ficadas que se encuentranreguladasen los artículos 11Oy 111de la ley,y consiste en LEY 27269. arts. 1 y ss.
/afe que da el notar.fopúblico con la certificacióndel docum~ntode q~e este.es u~a D.LEG. 681. arts. 1 y ss.
reproduccióno fotocopia de un documentooriginalque ha tenido a la vista, sm de1ar
constanciaen los casos de actas del libro en quefueron asentadas(Res. Nº 1059-2008- [f~!!'i~iiJ
1.- Uso de medios modernos. 2.- Concordancia con otros casos contemplados
SUNARP-TR-L, 2/10/2008). por la Ley.

Los referidosartículos [LGS: art. 134 y RRS: ar/. 6] establecenla regla generalpor
la cual /os acuerdosde la sociedad se inscriben en mérito de copias certificadaspor l. USO DE MEDIOS MODERNOS
notario de la parte pertinente del acta. Así se establece laforma escrita com_oun m~-
dio de prueba de la existencia de los acuerdos;sin embargo, n? es cualqu~ermedi? La norma bajo comentario contiene una disposición que permite sustituir
1 escritopues el acta deberá encontrarseinserta en el libro especwlmenteabierto a di- las firmas autógrafas por medios mecánicos o electrónicos de seguridad que
cho efecto o en hojas sueltas, legalizadaconformea ley (Res. N' 545-2005-SUNARP- hagan más expeditiva la emisión de los títulos o documentos de la sociedad.
1
TR-L, 23/09/2005).
:¡ Así, por ejemplo, los certificados representativos de acciones pueden ser
emitidos con la firma impresa de los directores de una sociedad. Adicional-
mente, podría suprimirse la firma, siempre que se cuente con algún mecanis-
mo que garantice la autenticidad y validez del título o documento, tales como
son los sellos de agua, holográficos, etc.
Debe entenderse que la norma es de aplicación únicamente a los títulos
y documentos emitidos por la sociedad, tales como los certificados de accio-
nes, los bonos y otros destinados a la circulación. En otros documentos que
la sociedad utiliza y que deben ser firmados, no es posible la sustitución de la
autógrafa por los mencionados medios mecánicos; por ejemplo, en el caso de
las actas de directorio o de junta de accionistas, del otorgamiento de poderes
y otros casos de naturaleza análoga, los cuales deben ser necesariamente
autografiados por los intervinientes.

2. CONCORDANCIA CON OTROS CASOS CONTEMPLADOS POR

LALEY
Nótese que esta disposición guarda relación con otras innovaciones intro-
ducidas por la Ley que permiten mayor agilidad para el funcionamiento de las
sociedades. Tal es el caso de las sesiones no presenciales del directorio en las
sociedades anónimas y de las juntas de accionistas en las sociedades anóni-
mas cerradas, requiriéndose que las mismas se desarrollen a través de medios

198 ------------------------- -------------------------- 199

 REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

escritos, electrónicos o de otra naturaleza, que permitan la comu:1icació_nY la 1 411i Arbitraje

AR'l"IC::ULº
autenticidad de los acuerdos. Lo mismo ocurre con la convocatmia a las JUntas Los socios o accionistas pueden en el pacto o en el estatuto social adop-
de accionistas en el caso de la sociedad anónima cerrada, 1~.misma que P~_ede tar un convenio arbitral para resolver las controversias que pudiera te-
realizarse no solo mediante esquelas con cargo de recepc10n, smo ta~b1en a ner la sociedad con sus socios, accionistas, directivos, administradores
través de facsímil, correo electrónico u otro medio de comumcac10n que y representantes, las que surjan entre ellos respecto de sus derechos u
permita obtener constancia de recepción. obligaciones, las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez
de los acuerdos y para cualquier otra situación prevista en esta ley.
JURISPRUDENCIA
El convenio arbitral alcanza a los socios, accionistas, directivos,
administradores y representantes que se incorporen a la sociedad, así
Si se ha establecido en /a constitución de la empresa que los endosos d~ los títulos v~- como a aquellos que al momento de suscitarse la controversia hubie-
lores requieren de /afirma conjunta del gerente general y la de un director, la exis-
tencia de una so/afirma invalida los endosos (Exp. Nº 276-7-97, 26/05/1997). sen dejado de serlo.
El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas de accio-
nistas o socios.
El pacto o estatuto social puede también contemplar un procedimien-
to de conciliación para resolver la controversia con arreglo a la ley
de la materia<66>.
CONCORDANCIAS
C. art. 139 inc. 1).
CPC. arls. 446 inc. 13), 450,451 inc. 5), 688 inc. 2).
LGS. arts. 14 párr. 4, 188 inc. 2).
LMV. art. 340.
LGSF. 7" DFC.
LA. 6"DC.
LC. arts. 1 y ss.
RLC. arts. 1 y ss.
RRS. arts. VI, 3 incs. b), e) y j}, 5, 9 incs. a) y b), 113 inc. b).

(66) Textode este artículosegúnmodificaciónefectuadapor el numeral 1 de la 3ª disposiciónmodificatoria

·dela Ley de Arbitraje,DecretoLegislativoNº 1071publicadoel 28/06/2008.El textoanterior-en base
al cual el autor realizósu comentario-era el siguiente:"No procedeinterponerlas accionesjudiciales
contempladasen estaleyo en lasde aplicaciónsupletoriaa estacuandoexistaconvenioarbitralobligatorio
contenidoen el pacto socialo en el estatutoque sometaa estajurisdicciónresolverlas discrepanciasque
se susciten./ Esta nonna es de aplicación,a la sociedad,a los socios o administradoresaun cuando al
L
momentode suscitarsela controversiahubiesendejadode serloy a los tercerosque al contratarcon la
! sociedadse sometana la cláusulaarbitral./El estatutotambiénpuedecontemplarel uso de mecanismos
,,
' de conciliaciónextrajudicialconarregloa la ley de la materia".Comopuedeapreciarse,el primerpárrafo
del nuevoartículo48 es más precisoque el texto original,que señalabaque no procedíainterponerlas
accionesjudiciales contempladasen la Ley o en las de aplicaciónsupletoriaa esta cuando existiera
convenioarbitralobligatoriocontenidoen el pacto socialo en el estatuto.El segundopárrafo,igualque
el texto original,indica a quiénesalcanza la nonna, sin embargoomite mencionara los terceros que
al contratarcon la sociedadse hubieransometidoa la cláusulaarbitral.El párrafoterceroes nuevo,se
refierea la inaplicacióndel convenioarbitralpara las convocatoriasajuntas de accionistaso socios.Y
el últimopárrafo,salvo ligerosténninos de redacción,es semejanteal texto originalque se refierea la
alternativade la conciliaciónextrajudicial(NOTADEL EDITOR/ RE&M).

200 _____________________ _ --------------------------- 201

 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
F,j~-~~~s,~]
1.- Arbitraje. 2.- Formalidad del convenio arbitral. 3.-Asuntos no arbitrables.
4.- Conciliación extrajudicial.
l. ARBITRAJE
La Constitución Política de 1993 establece dos excepciones a la facultad
exclusiva del Estado de administrar justicia a través del Poder Judicial: el fuero
militar y la jurisdicción arbitral.
El artículo 12 de la Ley General de Arbitraje Nº 26572 señala que "cons-
tituyen convenio arbitral válido las estipulaciones contenidas en los estatutos
o normas equivalentes de sociedades civiles o mercantiles, asociaciones ci-
viles y demás personas jurídicas, que establecen arbitraje obligatorio para las
controversias que pudieran tener con sus miembros, socios o asociados; las
que surjan entre estos respecto de sus derechos; las relativas al cumplimiento
de los estatutos o validez de acuerdos, y para las demás que versen sobre ma-
teria relacionada con las correspondientes actividades, fin u objeto social"'"l.
En tal sentido, la norma bajo comentario destaca que el sometimiento a la
jurisdicción arbitral implica, como se sabe, una sustracción a la jurisdicción
común y que, por lo tanto, los socios o personas vinculadas a la sociedad que
hubiesen aceptado un convenio arbitral no pueden acudir al Poder Judicial
para solucionar los conflictos sometidos a tal convenio. Resulta procedente,
en este caso, la excepción de convenio arbitral prevista en el artículo 446 del
Código Procesal Civil, la cual se acredita con la copia del estatuto en el cual
consta la estipulación arbitral, pues ese es el adecuado medio probatorio para
la excepción, de acuerdo al artículo 448 del mismo Código.
2. FORMALIDAD DEL CONVENIO ARBITRAL
De acuerdo con la Ley General de Arbitraje, el convenio arbitral debe ser
celebrado por escrito, bajo sanción de nulidad'"l. Dicho convenio puede estar
(67) LanuevaLeydeArbitraje,
DecretoLegislativo
Nº 1071publicado
el 28/06/2008,nocontemplaunanorma
comola del artículo12de la anteriorLey GeneraldeArbitrajeNº26572, limitándoseen su artículo13
a definiry señalarel contenidoy la formadel convenioarbitral(NOTADELEDITOR/RE&M).
(68) El artículo13, numeral2), de la nuevaLey de Arbitraje,DecretoLegislativoNº 1071publicadoel
28/06/2008, estableceque el convenioarbitraldeberáconstarpor escrito,sin señalarla sanciónde
nulidad,y agregaque el mismopodráadoptarla formade unacláusulaincluidaen un contratoo la
formade un acuerdoindependiente.El numeral3) del mismoartículoprecisaque se entenderáque
el convenioarbitrales escritocuandoquedeconstanciade su contenidoen cualquierfonna, ya sea
que el acuerdode arbitrajeo contratose haya concertadomediantela ejecuciónde ciertosactos o
porcualquierotromedio.A su tumo,el numeral4) señalaquese entenderáque el convenioarbitral
202 --------------------------
REGLASAPLICABLESA TODAS LAS SOCIEDADES
contenido en el pacto social, en el estatuto de la sociedad, o celebrarse en do-
cumento distinto que debe ser comunicado a la sociedad para que sea recono-
cido por esta, teniéndose presente que, conforme a lo previsto por el artículo s
de la Ley, si hubiese contradicción entre el convenio y el estatuto o el pacto
social, prevalecen estos últimos.
El pacto social, el estatuto o el convenio pueden establecer el procedi-
miento arbitral o remitir su regulación a cualquiera de las instituciones espe-
cializadas existentes.
Cuando un nuevo socio se incorpora a una sociedad se somete a las esti-
pulaciones del estatuto y, en consecuencia, queda automáticamente adherido
al convenio arbitral. Por lo tanto, las discrepancias o conflictos que se generen
como consecuencia de la relación que este mantenga con la sociedad y los de-
más socios, así como los actos que realice estando sujeto a las estipulaciones
del estatuto y al convenio arbitral, se resuelven mediante arbitraje aún cuando
el socio hubiese dejado de serlo.
3. ASUNTOS NO ARBITRABLES
Cabe destacar que, aun cuando en el pacto social o en el estatuto se hu-
biese incorporado un convenio arbitral, las circunstancias y la finalidad que
motivan algunos de los procedimientos reservados al Poder Judicial hace
inviable el sometimiento a un arbitraje ..
Tal es el caso, por ejemplo, de la convocatoria judicial a junta de accio-
nistas a pedido del titular de una sola acción con derecho a voto o de la expe-
dición de una copia certificada del acta de la junta de accionistas de una
sociedad anónima, entre otros' 69l.
constaporescritocuandose cursaunacomunicaciónelectrónicay la informaciónen ella consignada
es accesibleparasuulteriorconsulta.Por"comunicación electrónica"se entenderátodacomunicación
que las parteshaganpor medio de mensajes de datos. Por "mensajede datos"se entenderála
informacióngenerada,enviada,recibidao archivadapormedioselectrónicos,magnéticos,ópticoso
similares,comopudieranser,entreotros,el intercambioelectrónicode datos,el correoelectrónico,
el telegrama,el télex o el telefax.El numeral5) de la mismanormaindicaque se entenderáademás
queel convenioarbitrales escritocuandoesté consignadoen unintercambiode escritosde demanda
y contestaciónen los que la existenciade un acuerdosea afirmadaporunaparte,sin ser negadapor
la otra.Y, porúltimo,el numeral6) agregaque la referenciahechaen un contratoa un documento
quecontengaunacláusulade arbitrajeconstituyeunconvenioarbitralporescrito,siemprequedicha
referenciaimpliqueque esa cláusulaformapartedel contrato(NOTADELEDITOR/RE&M).
(69) Conformeal nuevo texto del artículo48 de la LGS, modificadopor la nueva Ley de Arbitraje,
DecretoLegislativoNº 1071 publicadoel 28/06/2008, se contemplaexpresamentecomo materia
no arbitrablelas convocatoriasajuntasde accionistaso socios (NOTADEL EDITOR/RE&M).
------------------------ 203

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
4. CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL
Aunque no es necesario que exista estipulación expresa en el estatuto para
que las controversias que se generen sean sometidas a conciliación extrajudicial,
es posible establecer esta alternativa de solución de conflictos en el estatuto.
Al respecto, la Ley de Conciliación Nº 26872 regula la posibilida~ de so-
meter a conciliación la solución de conflictos. Dicha norma ha establecido que
la conciliación extrajudicial tiene carácter obligatorio como requisito de pro-
cedibilidad previo al inicio de un proceso judicial sobre materias determinadas
0 determinables que versen sobre derechos de las partes''º>. Sin embargo, el
artículo 7 del Decreto Supremo Nº 001-98-JUS, reglamentario de la referida
ley, ha dispuesto que la conciliación es facultativ~ cuando las p~rtes ~an con-
venido que cualquier discrepancia deba ser soluc10nada en la via arbitral. En
consecuencia, de haberse incluido el convenio arbitral en el pacto social, las
71
partes pueden iniciar inmediatamente el arbitraje, sin conciliación previaC >. .
JURISPRUDENCIA
Los precedentes vinculantesy lajurisprudencia constitucio?alemiti~os.por el Tri?~-
nal Constitucional,en virtud de los artículos VIy VII del Titulo Prelzmmardel Cod1-
go Procesal Constitucional,vinculan no solo a losjueces sino tambiéna los árbitros:
'(R)esultade aplicaciónen sede arbitralel artículo VI infine del Título_Prelimin~rdel
Código Procesal Constitucionalpor el cual losjueces (y, por extenszon,tamb1enlos
árbitros)quedan vinculadosa los preceptos y principios ~onstitucion~/esconform~a
/a interpretaciónde los mismos que resultede las resolucionesde~Tribunal~onslltu-
cional;sin petjuicio del precedente vinculantecon efectos normativosdel artzculo VII
del TítuloPreliminardel Código Civil' (fundamento8).
Son aplicables a los árbitros los principios y derechos de la función jurisdiccional
establecidosen el articulo 139 de la Constitución.En ese sentido, los árbitros están
(70) La conciliación extrajudicial con carácter obligatorio previa a un proceso judicial, a que alude el
autor, está regulada en el artículo 6 de la Ley de Conciliación Nº 26872, mo?i~cada P?:el.Dec~eto
Legislativo Nº l 070 publicado el 28/06/2008, indicándose que si no se sohc1ta conc1hac1ó~m se
concurre a la audiencia respectiva, la demanda será declarada improcedente por causa de manrfiesta
falta de interés para obrar (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
(71) El Reglamento de la Ley de Conciliación aprobado por el Decreto Supremo Nº 001-98-JUS fue
sustituido por un nuevo Reglamento aprobado por el Decreto Supremo Nº 004-2005-JUS, Y este a
su vez por el actual Reglamento de dicha ley, aprobado por el Decreto Supremo.~º ~~4-2008-~S
publicado el 30/08/2008. En este ú.ltimono se ha regulado como supuesto de conctl1~c1onfacultativa
el haberse convenido que cualquier discrepancia entre las partes deba ser solucionada. en 1~ vía
arbitral. Consecuentemente, la situación no varía, por lo que de haberse pactado el convemo arbitral,
se puede iniciar el arbitraje sin conciliación previa (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
204 ________________________
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
protegidos, en el ámbito de sus competencias,por laprohibición de avocamientoinde-
bido a que se contrae el inciso 2) del articulo 139 de la Constitución:
'El reconocimientode lajurisdicción arbitral comportala aplicacióna los tribunales
arbitralesde las normasconstitucionalesy, enparticular,de lasprescripcionesdel ar-
ticulo 139 de la de Constitución,relacionadasa losprincipiosy derechosde lafunción
jurisdiccional. Por ello, el Tribunalconsideray reiterala protección de lajurisdicción
arbitral, en el ámbito de sus competencias,por el principio de 'no inte¡ferencia'refe-
rido en el inciso 2) del articulo constitucionalantes citado, queprevé que ninguna.au-
toridadpuede avocarsea causaspendientes ante el órganojurisdiccional, ni interferir
en el ejerciciode susfunciones. Los tribunalesarbitrales,por consiguiente,dentrodel
ámbito de su competencia,se encuentranfacultados para desestimarcualquier inter-
vencióny/o injerenciade terceros-incluidaautoridadesadministrativasy/ojudiciales-
destinadaa avocarsea materiassometidasa arbitraje,en mérito a la existenciade un
acuerdo arbitraly la decisión voluntariade las partes.'(fundamento12).
'(...) el controlconstitucionaljurisdiccionalno queda excluido,sino que se desenvuelve
a posteriori cuandose vulnera el derechoa la tutelaprocesal efectiva o se advierte un
incumplimiento,por parte de lospropios árbitros,de la aplicaciónde lajurisprudencia
constitucionalo losprecedentes de observanciaobligatoria,los mismos que los vincu-
lan en atencióna los artículos VI infine y VII del TítuloPreliminardel CódigoProce-
sal Constitucional,respectivamente'(fimdamento18) (STC Exp. 6167-2005-PHC/TC).
La empresarecurrenterefiereque la apeladale agraviapor cuantodesconoceun acuer-
do dejunta general de accionistasen el que se establecióel arbitraje comQun medio
de solución de controversiasque consta en acta suscritapor todos los accionistasy ha
sido desconocidapor el A-qua. Si bien las partes enjunta obligatoriaanual de accio-
nistas llevadaa cabo el treintay uno de marzo de dos mil cinco (segundaconvocatoria)
convinieronmodificarsus estatutosinstaurandola vía arbitralpara la solución de sus
conflictos,es necesarioprecisar que el articuloquinto de la Ley Generalde Sociedades
(...) -en referenciaal contenidoy formalidades del acto constitutivode una sociedad-
disciplinaque cualquiermodificacióndelpacto socialy del estatuto no solo debe con-
tar efl escriturapública, sino además debe ser inscritoobligatoriamenteen el Registro
del domicilio de la sociedadsin cuyo requisitocareceráde validezfrente a sus accio-
nistas, motivacionespor las que corresponderechazar el agravio denunciado (Exp.
Nºl 435-2005, Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de Lima, 16/12/2005).
El sometimientode los acuerdosmodificatoriosdel estatutoaprobadosenjunta general
de accionistasque señala el artículo 111de la Ley Generalde Sociedades,se encuen-
tra condicionadoenforma indesligableal requisitode inscripciónregistra!.Por consi-
guiente, al incoarsela demandano existe convenioarbitralconsolidadoy válidamente
oponible a la accionan/e,asistiéndolea esta mientras tanto el derechode acudir a la
víajudicial (Cas. Nº 1924-2002-LIMA, El Peruano, 3/12/2002).
_ __________________________ 205
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
1 ARTiCUU) 49.. Caducidad
Las pretensiones del socio o de cualquier tercerocontra la sociedad,o
viceversa,por actos u omisiones relacionadoscon derechos otorgados
por esta ley, respectode los cualesno se haya establecidoexpresamente
un plazo, caducan a los dos años a partir de lafecha correspondiente
al acto que motiva la pretensión.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 2003 a 2007.
LGS. art. 35.
RRS. arts. 22, 23, 137.
r·1:em·as·:"]
1.MConsideraciones generales. 2.- Prescripción y caducidad.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
El artículo 49 de la LGS establece un plazo general de caducidad de dos
años para todas aquellas pretensiones que pudieran tener terceros contra la
sociedad y viceversa, basadas en derechos otorgados por la Ley, siempre que
la misma no establezca un plazo distinto. Esta norma es sin duda una de las
innovaciones más importantes introducidas por la LGS, que no encuentra
antecedentes en la Ley anterior.
En efecto, la Ley derogada establecía distintos plazos relacionados con
procesos que se podían iniciar para amparar derechos establecidos por ella,
pero no tenía una norma general que tratara la materia. Asimismo, en muchos
casos no se tenía certeza si el plazo para iniciar un proceso era de prescripción
o de caducidad, generando de esta forma inseguridad sobre el tema; en otros
casos se guardaba silencio sobre el plazo, lo que remitía con cierta duda a nor-
mas generales de Derecho común, elaboradas sobre un substrato conceptual
distinto al de una Ley de Sociedades.
Por ejemplo, el artículo 144 de la Ley anterior establecía un plazo de 60
días para impugnar determinados acuerdos societarios, sin determinar si se
trataba de un plazo de caducidad o prescripción. Asimismo, el artículo 221
contemplaba la posibilidad, para los acreedores de una sociedad cuyo capi-
tal se reducía, de oponerse a tal acuerdo mientras sus créditos no fuesen pa-
gados o garantizados. En este último caso se determinaba la vía procesal, sin
ningún plazo.
La nueva LGS trata de una forma más adecuada el tema, ya que establece
una regla general en cuanto a los plazos para iniciar acciones: la caducidad a
206 __ ~-----------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
los dos años. Es importante notar que se deja abierta la posibilidad de que la
Ley establezca plazos distintos, como de hecho lo hace, para algunas situacio-
nes que requieren plazos más largos o más reducidos. Sin embargo, se ha con-
templado una regla general aplicable a todas las sociedades y a los procesos
vinculados con derechos otorgados por la LGS, salvo disposición en contrario.
Esta norma tiene dos efectos importantes: elimina la incertidumbre que podía
existir en cuanto a la extensión de determinados plazos y elimina también la
incertidumbre sobre la naturaleza del plazo.
Enrique Normand, presidente de la Comisión Reformadora, dijo en el
Congreso Nacional:
"Todos los plazos de la ley se han convertido en plazos de caducidad.
Se han eliminado los plazos de prescripción. El Derecho Societario es
un derecho rápido, dinámico, es un derecho que debe ser claro y muy
bien delimitado. En consecuencia, no se condice con la prescripción,
que tiene elementos como la suspensión, la interrupción y la necesi-
dad de ser invocada. Contrapuesta a ella, la caducidad mata el dere-
cho y la situación queda determinada de manera clara y definitiva".
Dos son los aspectos de esta cita que nos parece pertinente destacar. El
primero se relaciona con el plazo genérico fijado. Se ha tomado en cuenta que
las sociedades establecen un cúmulo de complejas relaciones y se convierten
así en ejes sobre los que giran una serie de intereses distintos: los de los so-
cios, de los diversos acreedores, de los terceros y el interés general que exige
otorgar dinamismo a un agente activo del mercado. Por ello se ha considerado
que dos años es un plazo adecuado para la defensa de los intereses de la socie-
dad, de socios y de terceros diligentes, sin que llegue a ser demasiado extenso
como para generar incertidumbre jurídica. Estas son consideraciones funda-
mentales, a los que el Derecho Societario debe otorgar la primera prioridad.
El segundo, que nos interesa destacar, es la diferencia conceptual entre
prescripción y caducidad.
2. PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD
Prescripción y caducidad son conceptos similares, pero doctrinaria y legis-
lativamente diferenciados. La prescripción, o más precisamente la prescripción
extintiva, según el artículo 1989 del Código Civil, extingue la acción, pero no
el derecho. Por su lado, la caducidad extingue tanto la acción como el derecho.
Conceptualmente podemos señalar, entonces, que ambas instituciones
otorgan consecuencias jurídicas al paso del tiempo sin que se reclame o se
__________________________ 207
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
ejercite un derecho, pero que las consecuencias de la prescripción se circuns-
criben a la imposibilidad de solicitar judicialmente el amparo de una preten-
sión, mientras que la caducidad produce la extinción del derecho y con ella,
indudablemente, toda posibilidad de pretender la tutela jurisdiccional del de-
recho fenecido. Consecuentemente, ambas pueden ser deducidas como exéep-
ciones en un proceso judicial.
Hasta aquí, las diferencias conceptuales han establecido poco en el terre-
no práctico: quien paga habiendo caducado la deuda hace un mal pago, mien-
tras que quien paga habiendo prescrito la deuda hace un pago válido para el
derecho, pero que no le puede ser exigido judicialmente. Ahora bien, a estas
diferencias de índole conceptual hay que agregar una serie de consecuencias
importantes, previstas en nuestro ordenamiento legal:
a) La prescripción no puede ser invocada por el juez como fundamento de
su fallo si no ha sido alegada por aquella parte en cuyo favor se produjo,
mientras que la caducidad no requiere ser alegada por la parte que en cuyo
favor operó, pudiendo el juez declararla de oficio.
b) La prescripción puede ser interrumpida (lo que determina un nuevo
cómputo del plazo) o suspendida (lo que determina que el plazo no trans-
curra mientras perdure una determinada situación, pero que una vez ter-
minada esta se reanuda el cómputo del mismo). La caducidad solo se sus-
pende mientras sea imposible reclamar un derecho ante tribunales perua-
nos. Por otra parte, no existe la posibilidad de interrumpir los plazos de
1 1 caducidad.
Consecuentemente, el establecimiento de plazos de caducidad en la LGS
otorga mayor seguridad jurídica a los diferentes intereses involucrados, por-
que se evita la incertidumbre de la existencia de causales de interrupción de
los plazos o de suspensión de los mismos (salvo la imposibilidad de reclamar
ante tribunales peruanos, que suspende la caducidad). Estaremos entonces ante
una situación más definida y segura que la que otorga un plazo de prescripción.
Creemos que al establecer plazos de caducidad se b.rinda mayor seguri-
dad jurídica, sopesando de una manera adecuada los distintos intereses que gi-
ran en tomo a una sociedad. Así lo dicen Luis Díez-Picazo y Antonio Gullón:
"En definitiva, podemos decir que la diferencia entre la figura de la
caducidad y de la prescripción se explica desde el punto de vista del
interés jurídico protegido. La prescripción protege un interés estric-
tamente individual, qué es el interés del sujeto pasivo de los derechos
o de las acciones, consistente en poder oponerse a un ejercicio tardío,
208 --------------------------
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
cuando razonablemente no podía ya esperarse o cuando los medios
de defensa han desaparecido o son de difícil actualización. Por ello la
prescripción ha de ser siempre alegada por el sujeto que trata de de-
fenderse con ella, puede ser interrumpida y puede ser renunciada. La
caducidad protege un interés general, que es el interés comunitario
en la pronta certidumbre de una situación jurídica, que se encuentra
pendiente de una posible o eventual modificación"C72)_
JURISPRUDENCIA
Para las sociedades mercantilesexiste un plazo especial respecto de los plazos para
poder accionarfrente a actos celebradospor las mismas, estableciendoel articulo 49
de la Ley General de Sociedadesque laspretensiones del socio o de cualquiertercero
contra la sociedad, o viceversa,por los actos u omisiones relacionadoscon derechos
otorgadospor esta ley , respecto de los cuales no se haya establecido expresamente
un plazo, caducana los dos años a partir de lafecha correspondienteal que motiva la
pretensión. La adopciónde unplazo de caducidadpara laspretensiones derivadasde
la Ley de SociedadesMercantilestuvopor finalidad eliminar la incertidumbreque se
generabanpara las sociedadesy terceroscontratantescon ellas, al estar sujeto a vici-
situdes(. ..) (Cas. Nº 377-2006-LAMBAYEQUE, El Peruano, 1/02/2007).
Con la copia simple del acta dejunta obligatoriaanual de accionistas,se acreditaría
que, efectivamente... S.A. no convocó a junta de accionistaspara la aprobación de
los balancesgeneralesy estado de gananciasy pérdidas correspondientesal ejercicio
gravable mil novecientosnoventay siete, en el plazo legal establecidopara ello, he-
cho que-a decir del demandante-le habríaproducido los daños quepretende resarcir
mediante el proceso alzado. / (...) es aplicable al caso bajo examen la caducidad es-
tablecidaen el mencionadoarticulo ciento ochentay cuatro de la Ley Generalde So-
ciedades, toda vez que habiéndoseproducido el presunto hecho dañoso en el primer
trimestrede mil novecientosnoventay ocho (seapor acción o por omisión),a lafecha
de interposiciónde la demanda (catorcede octubrede dos mil cinco)ya había vencido
en exceso el plazo de dos añospara exigirjudicialmente el resarcimientode los daños
y perjuicios ocasionados,operandola caducidad./( ...) sobre la responsabilidadde la
personajurídica ... S.A., tenemos que el articulo cuarentay nueve de la tantas veces
mencionadaLey Generalde Sociedadesestablece que: 'Laspretensiones del socio o
de cualquier tercerocontra la sociedad, o viceversa,por actos u omisionesrelaciona-
dos con derechosotorgadospor esta ley, respectode los cuales no se haya establecido
expresamenteun plazo, caducan a los dos años a partir de lafecha correspondienteal
acto que motiva la pretensión'. / (...) en tal medida,y en estricta aplicaciónde la nor-
ma mencionada,elplazo para interponerla pretensión invocadapor el señor ... como
socio de ... S.A. también ha caducado, tanto más si no se advierte que para demanda
como la postulada la ley especialprevea un plazo diferenteal anotado (Exp. Nº 1595-
2005-LIMA Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial, 19/01/2006).
(72) Díez-Picazoy Gullón."Sistemade DerechoCivil". Tomol. 8ª edición.Madrid, 1994,pp. 463-464.
-------------------------- 209
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

La LGS en su artículo 49 y en su 8ª disposiciónfinal señala que las pretensiones de

un socio o de cualquiertercerocontra la sociedad o viceversa,por actos u omisiones
relacionadoscon derechosotorgadospor esta ley, respecto de los cuales no se haya
establecidoexpresamenteun plazo, caducan a los 2 años a partir de lafecha corres-
pondiente al acto que motiva la pretensión,y estando a que el mismo se sigue mante-
niendo, la demandaresultafundada respectoa la rendiciónde cuentaspor elj;eríodo
que abarcadesde el 3.3.99 hasta el 3.3.00,produciéndosela caducidaddel subperío-
do anterior a este lapso, en aplicación del articulo 2003 del CC (Cas. Nº 877-2002-
LA LIBERTAD, El Peruano 1/07/2004). NOTA: El motivo de la mencióna la Octava
DisposiciónFinal de la LGS es que el demandantepretendla la rendiciónde cuentas
por unperíodo anteriora la entradaen vigenciade la Ley Generalde Sociedadesy por
unperíodoposterior.En este contexto,la Corte Supremaresuelveque la caducidadde
la pretensión relacionadacon el períodoposterior a la entrada en vigencia de la LGS
se rigepor lo establecidoen el artículo 49 de la LGS, mientrasque la caducidadde la
pretensión relacionadacon el período anterior a la entrada en vigencia de la LGS se

Libro
seeundo
: 1
produce por aplicación del artículo 2003 del Código Civil, sin señalar el plazo apli-
cado en este último caso.
i
1
En el instituto de la caducidad,a diferenciade la prescripción,se aprecia el impera-
¡' 1

'
tivo de la ley por asegurar una situación, lo que se explicapor su íntima vinculación
con el interés colectivoy la seguridadjurídica, por ello el juez estáfacultado para SOCIEDAD
ANÓNIMA
aplicarla de oficio en una verdaderafunción de policíajurídica, superando el interés
individualya que no cabe renunciani pacto en contrario.Por esa misma razón, la ca-
ducidadse produce transcurridoel último día del plazo, aunque este sea inhábil(Cas.
N° 2566-99-CALLAO, El Peruano, 11/01/2000).

210 __________________________ _
 LIBRO SEGUNDO
SOCIEDAD ANÓNIMA

SECCIÓN PRIMERA
DISPOSICIONES GENERALES
TÍTULO ÚNICO

1,:¡RTÍCULC~so] Denominación
La sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación,pero debe
figurar necesariamente la indicación "sociedad anónima" o las siglas
"S.A.". Cuando se trate de sociedades cuyas actividades solo pueden
desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades anónimas, el uso
de la indicación o de las siglas es facultativo.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 9, JO, 42.
.,¡ LGSR arts. 12, 15.
LMV. arts. 167, 185,204,223,238,259,302,327 inc. b) lit. i.
LIR. ar/. 14 inc. a).
LAFP. art. 13.
RLAFP. arts. 18, 20.
LEY 26364. arts. 1 y ss.
D.S. 2-96-JUS. arts. 1 y ss.
RRS. arts.15yss., 81,148 inc. b), 151 inc. b), 161,164.
R. 210-2004/SUNAT. art. 2, anexo 1 inc. 7), anexo 5 inc. JO).
R. 234-2006/SUNAT. art. 7.

IL .ARTICULO 51 . 1 Capital y responsabilidad de los socios

En la sociedad anónima el capital está representado por acciones no-
minativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no res-
ponden personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte
de servicios en la sociedad anónima.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 1, 31, 32, 52, 74, 75, 82.
LGSC. ar/. 100.1 inc. a).
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
LTV. art. 257.
LAFP. art. 14.
RLAFP. art. 33.
LIR. l"DTF.
RRS. art. 39.
1 ARTICULO 52 . Suscripción y pago del capital
Para que se constituyala sociedad es necesarioque tenga su capitalsus-
critototalmentey cada acciónsuscritapagadapor lo menos en una cuar-
ta parte. Igual regla rigepara los aumentosde capital que se acuerden.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 23, 54 inc. 4), 68, 78 a 81, 87, 98, 204.
LGSF. art. 16.
LMV. art. 133.
LAFP. art. 14.
RLAFP. art. 33.
RRS. arts. 15. 16. 18. 20 inc. b). 21. 23. 25. 35, 36, 37. 39. 42. 48 a 51. 65 a 74. 82. 148 inc.
b). 151 inc. b), 161. 164.
1.- Introducción. 2.- Evolución de la sociedad anónima. 3.- Caracteres esencia-
les de la sociedad anónima. 3.1.- Sociedad de capitales. 3.2.- División del capital
en títulos negociables. 3.3.- Responsabilidad limitada. 3.4.- Mecanismo jurídico
particular. 4.- Modalidades de la sociedad anónima. 5.- La trilogía de la socie-
dad anónima. 6.- La denominación en la sociedad anónima. 7.- Las acciones
nominativas y la tendencia a la nominatividad obligatoria en las legislaciones.
8.- Inadmisibilidad de realizar aportes de servicios. 9.- Importancia del capital
social. 9.1.- El principio de integridad. 9.2.- El principio de desembolso mínimo.
l. INTRODUCCIÓN
Los artículos 50 al 52 de la LGS nos introducen al tema de la sociedad
anónima, piedra angular de nuestra normativa societaria. Establecen disposi-
ciones de carácter general y deben ser comentados en conjunto, previa una
exposición sobre los temas introductorios a la sociedad anónima.
La sociedad anónima ha adquirido indiscutiblemente una marcada prepon-
derancia frente a las otras formas societarias. Se puede constatar fácilmente
que la gran mayoría de las sociedades que se constituyen en nuestro país lo
hacen bajo la forma de sociedad anónima. Este no es, sin duda, un fenómeno
actual ni exclusivamente local. La gran importancia de este tipo de sociedad
se había reflejado claramente en la antigua Ley de Sociedades Mercantiles de
1966, que contempló un tratamiento normativo extenso y más completo que el
de cualquier otra forma societaria. Esta preponderancia es un fenómeno mun-
dial, de múltiples repercusiones, según Georges Ripert:
214 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
"Esta aplastante superioridad de las sociedades anónimas es el rasgo
característico del mundo moderno. Es mediante esta institución jurí-
dica que quedó asegurado el régimen capitalista"C73J_
La constatación de la gran difusión de este tipo de sociedad en nuestro
país determinó que era necesario que la nueva LGS persistiese en un trata-
miento exhaustivo de la sociedad anónima, perfeccionando la institución a la
luz de la experiencia acumulada durante la vigencia de la LGS anterior y de
los aportes que brinda el Derecho comparado.
Esta tendencia llevó también a cuestionar la conveniencia de mantener
todas las formas societarias que la anterior LGS contemplaba. Sin embargo,
esta posición fue descartada y se mantuvieron las distintas sociedades regula-
das en la antigua Ley, debido a que un tratamiento legislativo del tema debía
ofrecer diferentes posibilidades para el desarrollo de las actividades econó-
micas. La innegable difusión de la sociedad anónima como forma societaria
no debía llevar a cerrar otras opciones a las que se puede recurrir si un deter-
minado empresario, bajo circunstancias concretas, lo considera conveniente.
Legislar en materia de Derecho Societario es crear distintos instrumentos
para que las personas puedan llevar a cabo actividades económicas con segu-
ridad y celeridad, favoreciendo así el tráfico económico. Es finalmente la per-
sona que realiza tales actividades la llamada a evaluar las posibilidades que el
ordenamiento legal le otorga y decidir la más conveniente para sus intereses.
De esta forma el proyecto de LGS preparado por la Comisión Reforma-
dora mantuvo las formas societarias contempladas por la antigua LGS, con
excepción de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, entendiendo
que los caracteres esenciales de esta última se encontraban comprendidos en
la regulación de la sociedad anónima cerrada. Como trataremos más adelan-
te, la Comisión Revisora del proyecto volvió a incluir después a la sociedad
comercial de responsabilidad limitada, como uno de los tipos societarios con-
templados en la Ley.
2. EVOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
La importancia y difusión actual de la sociedad anónima proviene directa-
mente de los caracteres esenciales y particulares de esta forma societaria. La
sociedad anónima es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada,
(73) Ripert. Ob. cit. Tomo 11,p. 226.
__________________________ 215
r
i!
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
en la que el capital social se encuentra representado por títulos negociables y
que posee un mecanismo jurídico propio y dinámico, orientado a separar la
propiedad de la administración de la sociedad.
Los caracteres aludidos fueron desarrollándose a lo largo de siglos, para
agruparse en lo que hoy día entendemos como sociedad anónima. Indagar so-
bre los orígenes de esta institución no nos permite encontrarla en un estado
puro, sino retroceder a evaluar el desarrollo histórico de instituciones y pro-
cedimientos -bajo sistemas económicos ni siquiera comparables a los vigentes
hoy en día- que unidos al paso del tiempo y otras nuevas instituciones cris-
talizaron en la estructura actual de la sociedad anónima.
Se cita como antecedentes relevantes para el desarrollo de la sociedad
anónima las instituciones creadas en el siglo XVII para la realización de em-
presas riesgosas que requerían de la acumulación de grandes capitales. Estas
empresas se encontraban ligadas a las actividades comerciales y de aventura,
fomentadas por la apertura que experimentó el mundo europeo en la época de
los grandes descubrimientos.
Estas nuevas empresas exigieron una respuesta nueva que, según Rodrigo
Uría:
"( ...) no podían ser acometidas por las compañías tradicionales (co-
lectiva y en comandita) de ámbito cnasi-familiar, de muy pocos so-
cios ligados por vínculos de confianza recíproca y de responsabilidad
ilimitada"<74l.
De esta forma se crearon entidades que captaban recursos de distintas
fuentes y cuyo capital se encontraba representado en títulos transmisibles. Este
vocablo no era nuevo, según nos indica Georges Ripert:
"La idea de dividir el capital de una sociedad en sois o acciones es an-
tigua, pero con frecuencia los sois son únicamente una fracción arit-
mética que expresa la importancia del derecho del socio. Es preciso
que sean negociables para que representen una acción en el sentido
moderno de este vocablo"<75l.
Lo nuevo es entonces la materialización de la participación en el capital
social en un título y la negociabilidad de este.
(74) Uria. Ob. cit., p. 185.
(75) Ripert. Ob. cit., p. 212.
216 ----------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
En esta clase de empresas se comienzan a configurar algunos caracteres
esenciales de la sociedad anónima: la preponderancia del elemento capital
sobre el elemento personal, la división del capital en títulos negociables que
representaban partes alícuotas del mismo, la separación entre la propiedad de
la empresa y su administración y el surgimiento de rasgos que se traducirían
más adelante en la responsabilidad limitada.
Estas empresas, sin embargo, tenían signos particulares que no permiten
asimilarlas al concepto actual de sociedad anónima. El más importante es la
injerencia estatal en su formación y administración. Estas entidades eran crea-
das sobre la base de privilegios y disposiciones de carácter particular que los
gobernantes concedían. En tal sentido se afirma que la sociedad por acciones
es una creación del Derecho Público o se califica a estas entidades como semi-
públicas, debido a que adquirían su personalidad jurídica en virtud de una con-
cesión del soberano, quien participaba muchas veces en la empresa y le otor-
gaba una serie de privilegios y autorizaciones emanados del poder.
Antonio Brunetti reconoce tres etapas en el desarrollo de estas entidades:
el sistema de privilegio, el sistema de concesión y la etapa de la reglamenta-
ción positiva<76l.
El sistema de privilegio es el que antes hemos descrito, mediante el cual
la creación de sociedades por acciones no es libre sino que se encuentra sujeta
a un mandato (o privilegio) de carácter particular, mediante el cual el sobera-
no concede a la entidad una personalidad jurídica y determinadas facultades.
Luego, dicho sistema evolucionó hacia el de concesión, en el que se man-
tenía la injerencia estatal pero sobre una base más amplia, desechando la idea
de un privilegio y reconociendo la aptitud de los individuos para asociarse y
formar este tipo de entidades, pero sujetos a la autorización del Estado.
. Finalmente, se produce una tercera etapa, en la que se reglamenta posi-
l!vamente la asociación de individuos para crear sociedades por acciones. La
creación de tales sociedades se encuentra sujeta inicialmente a una autorización
estatal, pero luego solo se condiciona al cumplimiento de requisitos genéricos
establecidos por normas positivas.
Referimos en detalle a las tres etapas sería describir una serie de procesos
históricos subyacentes, sumamente complejos, cuyas manifestaciones se di-
eron en distintos momentos y con particularidades propias en cada país, en
• (76) Brunetti. Ob. cit. Tomo 11,pp. 14-15.
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

la Europa de los siglos XVII al XIX. Nos referimos al triunfo del postulado "Lo que interesa del socio no es su actividad personal, sino su aporta-
liberal sobre los sistemas económicos meréantilistas, el desarrollo del capi- ción patrimonial. Al socio se le valora por lo qne tiene en la sociedad
talismo, la caída del Antiguo Régimen, la Revolución Industrial, la codifi- y no por lo qne es personalmente considerado"'").
cación: en una palabra, al surgimiento del mundo moderno. Ello no es el ob-
jetivo de esta obra. 3.2. División del capital en títulos negociables
El capital social se encuentra dividido en títulos denominados acciones
Baste señalar que solo a partir de la reglamentación positiva de la socie-
que representan una parte alícuota del capital y son, por naturaleza, negocia~
dad por acciones, nacida en el auge codificador del siglo XIX, se constata el
bles. La titularidad de las acciones de la sociedad confiere una serie de de-
desarrollo paulatino de las instituciones y procedimientos necesarios para or-
rechos indesligables, relacionados con la toma de decisiones en la sociedad
denar las relaciones entre accionistas, así como las que se producen entre es-
(derechos políticos) y la participación en los rendimientos económicos de la
tos y los administradores de la sociedad. Las primeras etapas del desarrollo
misma (derechos patrimoniales).
de las sociedades por acciones, en la que existía una gran injerencia estatal,
no aportaron mayormente en este campo. La posibilidad de transferir las acciones y con ella la participación en la
sociedad se condice con el carácter capitalista y no personalista de la misma:
3. CARACTERESESENCIALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA las calidades personales del socio son irrelevantes, en la medida en que aporte
La sociedad anónima es una persona jurídica que recibe los aportes de sus Jo que ha prometido a la sociedad.
socios para la realización de actividades económicas.
3.3. Responsabilidad limitada
Independientemente de esa definición genérica, contenida en el artículo 1
Otro rasgo típico de la sociedad anónima es la responsabilidad limitada.
de la LGS, la sociedad anónima posee caracteres particulares muy marcados,
Debido a ella, los socios no responden personalmente por las deudas socia-
cuya confluencia determina que sea una entidad jurídica flexible y la forma
les. La única garantía que tienen los acreedores de la sociedad son los activos
societaria más utilizada hoy en día. Algunos de estos caracteres se encuentran
¡- de la misma. En caso estos sean insuficientes para cubrir las deudas que haya
descritos en el artículo 51 de la LGS.
contraído, los socios no responden por ellas.
Los principales rasgos distintivos de una sociedad anónima son los siguien-
Esta característica de la sociedad anónima fue una de las razones por las
tes: a) sociedad de capitales; b) división del capital en títulos negociables;
que en el siglo XIX se debatía el nivel de injerencia estatal que debía existir
c) responsabilidad limitada; d) mecanismo jurídico particular.
en la formación de este tipo de sociedades. En relación a la regulación de las
sociedades anónimas contenida en el Código de Comercio francés de J807,
3.1. Sociedad de capitales
Georges Ripert señala:
El capital de la sociedad anónima se forma gracias a los aportes de los
socios, que constituyen los primeros activos con los que inicia el desarro- "Parecía imposible permitir la libre creación de sociedades anónimas
llo de las actividades económicas para las cuales fue creada. En principio, en las cuales ningún socio era comerciante ni personalmente respon-
el affectio societatis no se basa en la identidad de los accionistas ni en los sable. El Código de Comercio sometió estas sociedades a la autoriza-
vínculos o relaciones personales que puedan existir entre estos. El elemento ción gubernamental"C78J.
personal pasa a un segundo plano: la sociedad cuenta con una administra-
ción profesional para el desarrollo de su objeto social y los accionistas pue-
den incluso no conocerse entre sí. En palabras de Joaquín Garrigues, existe
un carácter apersona!:

(77) Garrigues. "Curso de Derecho Mercantil". Porrúa. México, 1979, p. 417.

(78) Ripert. Ob. cit. Tomo 11,p. 215.
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
Hoy en día, sin embargo, el principio de la responsabilidad limitada
resulta la regla indiscutible, pudiendo considerarse que las sociedades de
responsabilidad ilimitada son muy escasamente utilizadas.
3.4. Mecanismo jurídico particular
La sociedad anónima se encuentra dotada de un mecanismo jurídico par-
ticular que permite que la propiedad y la gestión de la empresa se encuentren
desligados. Ello la caracteriza como una auténtica sociedad de capitales, en la
cual los accionistas no tienen necesariamente la gestión directa. Este mecanis-
mo jurídico particular se encuentra basado en tres órganos: la junta general de
accionistas, órgano supremo de la sociedad conformado por todos los accio-
nistas, así como el directorio y la gerencia, órganos de administración que se
dividen las labores de dirección y gestión de la empresa.
La LGS distribuye diversas funciones sociales entre estos tres órganos, re-
gulando en forma exhaustiva la manera como se interrelacionan. Se establece
la supremacía de la junta general de accionistas y la forma como esta designa
y remueve a los administradores, las funciones propias de cada órgano, el ni-
vel de diligencia que estos deben tener en el manejo de los asuntos sociales y
los mecanismos de supervisión, entre otras disposiciones.
De esta forma la sociedad anónima está dotada de una estructura de
administración y gobierno versátil, que permite que los accionistas no parti-
cipen directamente de la gestión social y que ella pueda tener un manejo
profesional i eficiente.
4. MODALIDADES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Los caracteres esenciales de la sociedad anónima, descritos en el punto
anterior, representan en abstracto los elementos básicos de esta institución. Sin
embargo, la gran ductilidad de esta forma societaria permitió, durante la vi-
gencia de la derogada LGS, que en la práctica y bajo el mismo tipo societario
se desarrollasen distintas modalidades. En efecto, por un lado adoptaron esta
forma sociedades netamente impersonales, de un capital elevado y un gran nú-
mero de socios, cuyas acciones son cotizadas en la bolsa de valores y en las
cuales los accionistas no participan de la administración; y, por otro lado, so-
ciedades de un marcado acento personalista y un reducido número de socios
directamente involucrados en la administración.
Además, la versatilidad de la sociedad anónima permitió que esta forma
societaria fuese adoptada por empresas en las que no se presentaban estricta-
mente los caracteres descritos en el acápite anterior: las sociedades anónimas
220 _________________________ _ _ _________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
cerradas o familiares, en las que se nota un marcado elemento personalista,
que se mamfiesta de diferentes formas: limitaciones estrictas a la transferen-
cia de acciones; participación de los socios en la administración de la socie-
dad; participación mayoritaria en manos de una sola o muy pocas personas,
acompañadas por otros con una participación ínfima, con la única finalidad de
mantener la pluralidad de socios requerida por ley.
En tal sentido, después de describir los caracteres esenciales de las socie-
dades anónimas, Rodrigo Uría anota:
"La práctica conoce, no obstante, sociedades anónimas en las que
algunas de las notas expuestas están bastante debilitadas. Así, espe-
cialmente, en las sociedades anónimas familiares, tipo social en cier-
to modo anómalo en el que el intuitus personae suele primar sobre el
intuitus pecuniae"< 79J_
A partir de esta constatación la LGS ha contemplado tres modalidades
para la sociedad anónima, tema que tratamos a continuación.
5, LA TRILOGÍA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Basta analizar el índice de la nueva LGS para constatar que la sociedad
anónima es su piedra angular, como lo es también de cualquier Código societa-
rio en Derecho comparado. Esta forma social se ha convertido en el instrumen-
to utilizado mayoritariamente por las distintas organizaciones empresariales,
al reunir en su estructura tanto la responsabilidad limitada de los socios como
la libre y rápida negociabilidad de sus acciones y un esquema societario que
permite la separación de la propiedad, administración y gerencia de la persona
jurídica, a través de distintos órganos sociales.
Con el transcurso del tiempo, la sociedad anónima se ha convertido en la
auténtica sociedad de capitales y en el vehículo preferido de los empresarios.
Paradójicamente, en Francia y en España la sociedad anónima nace en el siglo
XVII como un medio para la expansión y desarrollo económico del Estado (y
de un Estado absolutista). Ya en el siglo XIX la empresa privada la adopta,
para canalizar el desarrollo explosivo que el capitalismo generaba. En nues-
tro país, durante el siglo XX, tras el régimen benigno y liberal del Código de
Comercio de 1902, empiezan a surgir los mismos temores de la Europa del
siglo XIX, ante el recelo del Estado que ve en la sociedad anónima un poder
(79) Uría. Ob. cit., p. 189.
221

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
económico creciente y una fuente de conflictos por los excesos que podían
cometerse contra accionistas minoritarios y terceros.
Surgen así muchas legislaciones del presente siglo que se guían _por~n
afán excesivo de establecer reglas imperativas en las estructuras societarias
y en la vida social. Nuestra Ley Nº 16123 no es ajena a esta corriente. Sin
embargo, a fines del siglo la globalización y la adopción de la economía de
mercado plantean exigencias de cambio a las que trata de responder adecua-
damente la nueva LGS.
En primer lugar, se introducen variantes de mucha trascendencia en la
sociedad anónima. Caen prohibiciones, renacen instituciones que habían sido
anatemizadas y se establecen innovaciones que visualizan a la sociedad anó-
nima no solo como un instrumento de actividad nacional sino también como
un ente capacitado para actuar en los medios financieros y en los mercados de
capitales del mundo de hoy.
En segundo lugar, se impone el criterio según el cual la estructura de la
sociedad anónima no puede ser estática e inamovible para toda clase de em-
presas. Esto se traduce en dos clases de cambios sustanciale~: los primeros,
relativos a la estructura misma de la sociedad, en la que se introducen mo-
dificaciones profundas en sus acciones y otros títulos, en sus operaciones Y
en el funcionamiento de los órganos sociales; los segundos, que contemplan
modalidades o regímenes diferentes, como distintas opciones para la misma
y única sociedad anónima.
Esto último no es una creación de la nueva Ley. En otras legislaciones Y
en nuestro propio país existen antecedentes de modalidades diferentes par~ la
estructura de la sociedad anónima. En el Perú, la "sociedad anónima de acc10-
nariado difundido" fue normada por el Decreto Legislativo Nº 672, en el mes
de setiembre de 1991. Las "sociedades anónimas abiertas" fueron reguladas
por el Decreto Legislativo Nº 755, de novie~bre del 1;1ismoa~oC80l •.En ambos
casos no se crearon formas diferentes de sociedad anomma, smo simplemen-
te disposiciones legales de excepción para aquellas sociedades anónimas que
quedasen comprendidas en las condiciones previstas por la Ley.
El Decreto Legislativo Nº 672 fue derogado por la 3ªdisposición final de la Ley Gen~ral de So-
(80)
ciedades, Ley Nº 26887 publicada el 9/12/1997. El Decreto Legislativo Nº 75~ (an~e~1?rLey del
Mercado de Valores), salvo determinados artículos, fue derogado por la 13ª d1spos1c10nfinal de
la nueva Ley del Mercado de Vil.lores,Decreto Legislativo Nº 86,1~ublicado el 22/10/1996; esta
última fue modificada por diversas normas, dando lugar al Texto Umco Ordenado aprobado por el
Decreto Supremo N° 093-2002-EF publicado el 15/06/2002 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
222 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
La nueva LGS, con ese criterio, regula una forma única de sociedad anóni-
ma. Pero permite que esa sociedad, dado el caso, pueda optar o quede obligada
a asumir otras modalidades, que son dos: la de sociedad anónima abierta (siglas
S.A.A.) y la de sociedad anónima cerrada (siglas S.A.C.). La primera modali-
dad se aplica en ciertos casos en forma obligatoria y en otros por decisión de
los socios. La segunda siempre se adopta voluntariamente por los accionistas.
Es necesario destacar que no se trata de tres formas societarias diferentes.
Si así fuese, el cambio de una a otra sería necesariamente un acto de transfor-
mación de sociedad. La Ley no lo dispone así. Para adoptar la modalidad de
cerrada o de abierta la sociedad anónima realiza un simple cambio del pac-
to social y del estatuto, sin necesidad de ningún proceso de transformación.
En estos casos la Ley señala un procedimiento muy sencillo, que denomina
"adaptación". Más aún, la misma sociedad anónima puede cambiar de moda-
lidades, cuantas veces lo desee, siempre que cumpla los requisitos de la Ley.
En resumen, en la nueva LGS la sociedad anónima es una sola. Puede
adoptar el régimen general de su forma societaria y puede también cambiar a
la modalidad de abierta, o a la de cerrada, cuantas veces lo desee. Puede cons-
tituirse directamente en cualquiera de las tres y después cambiar. Es libre de
hacerlo cuando quiera, manteniendo siempre su misma personalidad jurídica
y su forma única de sociedad anónima.
6, LA DENOMINACIÓN EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Tal como se expone al comentar el artículo 9 de la LGS, el nombre elegi-
do para identificar a una sociedad puede ser denominación social, en el caso
de formas societarias en las que existe limitación de responsabilidad, o razón
social para el caso de sociedades con responsabilidad ilimitada.
La responsabilidad limitada es una característica esencial de la sociedad
• anónima, por lo que a esta corresponde una denominación social. En tal senti-
do, el artículo 50 de la LGS establece que la denominación puede ser elegida
libremente al momento de la constitución de la sociedad. No es necesario que
. se consigne en la denominación el nombre de alguno de los socios.
La norma establece además que a la denominación escogida debe agregarse
la indicación "sociedad anónima" o las siglas "S.A.". Se busca permitir a los
terceros una fácil identificación de la forma societaria con la cual están con-
.tratando y dar adecuada publicidad al tipo de responsabilidad de la sociedad.
Por otra parte, existen ciertas actividades que, según disposiciones de ran-
go legal, solo pueden ser ejercidas por sociedades anónimas. Por lo general se
:------ ____________________ 223
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
trata de actividades o campos en los que el Estado debe mantener una cierta
labor fiscalizadora. En tales casos, resulta innecesaria la obligación referida
en el acápite anterior, por lo que la Ley permite que no se consigne esa men-
ción, que se vuelve facultativa y no obligatoria.
En nuestro ordenamiento podemos citar algunos ejemplos: empresas del
sistema financiero y del sistema de seguros (artículo 12 de la Ley Nº 26702),
sociedades agentes de bolsa, sociedades administradoras de fondos mutuos de
inversión en valores, instituciones de compensación y liquidación de valores
1
(artículos 185,259,223 del Decreto Legislativo Nº 861, respectivamente)<' l.
7. LAS ACCIONES NOMINATIVAS Y LA TENDENCIA A LA NOMI-
NATMDAD OBLIGATORIA EN LAS LEGISLACIONES
:1
El artículo 51 bajo comentario establece que las acciones de la sociedad
anónima deben ser nominativas. De esta forma se excluye la posibilidad de
emitir acciones al portador, continuando con la tendencia legislativa vigente
en nuestro país desde 1968 y que responde a postulados de política fiscal pe-
ruana y no a las normas de Derecho Societario. Es por ello que la Comisión
i Reformadora mantuvo el impedimento de emitir acciones al portador.
1 Establecer dicha vinculación se hace dificil cuando las acciones son al portador.
Actualmente la mayoría de las legislaciones societarias prohíben o limitan
la emisión de acciones al portador. Esta corriente es calificada por Jesús Rubio
como una "tendencia hacia la nominatividad obligatoria"'").
La existencia de acciones al portador, transmisibles mediante la mera tra-
dición del título, tiene una consecuencia indiscutible: hace muy dificil estable-
cer con certeza quién es su propietario. Ello puede originar distintos efectos,
que pasamos a exponer someramente.
Desde el punto de vista del propietario de las acciones, es un motivo de
inseguridad, al presumirse al tenedor del título como legitimado para ejercer
los derechos inherentes a las acciones. Ello puede ocasionar que tales derechos
sean ejercidos por personas que no han adquirido los títulos en forma legítima,
sin que el verdadero propietario de las acciones pueda reparar, dada la dificul-
tad de la prueba, el menoscabo patrimonial que sufra por ello.
(81)
LaLeydelMercadodeValores,DecretoLegislativoNº 861 publicadoel 22/10/1996,fuemodificada.
por diversasnormas,dandolugaral TextoÚnico Ordenadode dichaley, aprobadoporel Decreto
Supremo N° 093-2002-EF publicado el 15/06/2002 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
(82) Rubio.Ob. cit., p. 144.
224 --------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
Desde la persp~cth'.a de la s~ciedad anónima, las acciones al portador pue-
den generar comphcac10nes y nesgas en relación con distintos mecanismo
societarios. Como afirma Rubio: s
"El títu!o n?~inativo suprime los riesgos de pérdida o robo y simpli-
fica el ererc1c10de los derechos de información, asistencia a las juntas,
etc."<&J).
En relación a terceros, la acción al portador hace dificil identificar al ver-
d_ad~roinspir~dor de l?s.actos sociales. Ello trae diferentes problemas porque,
s1bien la sociedad anomma posee una personería jurídica distinta de la de sus
accionistas, muchas veces es necesario detectar los intereses que se encuen-
tran detrás de la sociedad, en particular para determinar la existencia de actos
contrarios a Derecho, actos fraudulentos, infracciones administrativas y hasta
la comisión de delitos.
Las acciones al portador facilitan el ocultamiento de bienes: la vinculación
entre un determinado deudor y una sociedad anónima acreedora puede ser fun-
damental para el fallo en una acción revocatoria, o en la determinación de la
legitimidad de un crédito en una empresa sujeta a un procedimiento concursa!.
Además, la vinculación económica y la certeza sobre la propiedad de las
acciones de una sociedad puede ser necesaria para el establecimiento no solo
de actos fraudulentos, sino de ilícitos administrativos, como actuaciones concer-
tadas de empresas en el mercado que resulten contrarias a las normas sobre libre
competencia.
Finalmente, es preciso señalar que el ocultamiento de bienes a través de
sociedades con acciones al portador puede propiciar la evasión tributaria al
facilitar la omisión en declaración de rentas y dificultar la fiscalización de los
signos exteriores de riqueza.
8. INADMISIBILIDAD DE REALIZAR APORTES DE SERVICIOS
El artículo 51 establece que no se admite el aporte de servicios a la socie-
dad anónima. Esta es una norma especial que prima sobre la disposición ge-
neral esta~lecida en el artículo 1 de la Ley, en la que se indica que los aportes
a una sociedad pueden darse en bienes o servicios.
(83) Rubio. Ob. cit., p. 145.
_______________________ 225
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Esta norma se basa en el carácter capitalista de la sociedad anónima, pues
el aporte en servicios se vincula a un fuerte elemento personalista. En efec-
to, entendiendo el aporte en servicios como la obligación que un socio asume
frente a la sociedad de realizar determinadas prestaciones de hacer o no hacer,
resulta que la valorización de las mismas depende de determinad~s calid~des
0 características personales del obligado. Por otra parte, la doctrma sostiene
que el aporte de servicios resta solidez al activo inicial de la sociedad.
Sin embargo, nada obsta para que el accionista de una sociedad anónima
se comprometa a realizar prestaciones accesorias en favor de esta. Es~aspres-
taciones accesorias no pueden darse en pago de acciones, tal como md1ca el
artículo 75 de la LGS, a cuyo comentario nos remitimos.
9, IMPORTANCIA DEL CAPITALSOCIAL
Capital y sociedad son dos elementos inseparables. Las sociedades regu-
ladas por la LGS se forman con un capital que se paga mediante el aporte de
los socios, 0 sea el conjunto de bienes que conforma inicialmente el ~ctivo de
la sociedad y determina las proporciones de participación de los soc10s.
El capital social es un pasivo que representa una deuda de la sociedad
frente a los socios, originada por los aportes que estos realizaron pa~a el de-
sarrollo de las actividades económicas contempladas en el objeto social. Esta
cifra permanece invariable, salvo que se cumplan los procedimientos jurídicos
establecidos para aumentar esta cifra o disminuirla. Al respecto, ver nuestro
comentario al artículo 31 de la Ley.
La estructura de la sociedad anónima está orientada a facilitar la agrupa-
ción de recursos para finalidades determinadas, prescindiendo ~e una ~stru~-
tura social personalista. En tal sentido la LGS mantiene una sene de d1spos1-
ciones relativas al capital de las sociedades anónimas, dirigidas a proteger a
los terceros que contratan con ella, a las personas que invierten a través de la
suscripción de acciones y a garantizar la realidad del aporte.
El artículo 52 de la LGS pone énfasis en dos principios ordenadores del
capital: el principio de integridad y el principio del desembolso mínimo.
9.1. El principio de integridad
El artículo 52 establece que todas las acciones que conformen el capital
social deben estar íntegramente suscritas, al momento de constituir la sociedad
o acordar un aumento de capüal.
226 ______________________ _ __________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
Ahora bien, ¿cuál es el significado de suscribir una acción? Suscribir es
el acto por el cual una persona manifiesta la voluntad de ser el titular de la ac-
ción, asumiendo los derechos y obligaciones que se deriven de tal titularidad
y, concretamente, la obligación de aportar a la sociedad el valor convenido.
En palabras de Joaquín Garrigues:
"Llamamos, finalmente, suscripción al acto por el cual una persona
declara su voluntad de ser socio de una sociedad anónima mediante
la adquisición de una o varias acciones. En realidad la declaración es
doble: la de ingreso del futuro accionista en la sociedad que se funda y
la de obligarse frente a ella a la aportación de una parte del patrimo-
nio social eqnivalente al importe nominal de las acciones suscritas"l84>.
Este principio se orienta a garantizar que las sociedades anónimas que se
constituyan tengan un aporte efectivo que configure el activo inicial para la
realización del objeto social. Si bien existe la posibilidad de que este monto
no se encuentre aún totalmente aportado, debe haber sido por lo menos ínte-
gramente suscrito, lo que significa que existe una persona obligada frente a la
sociedad a realizar el aporte. Admitir lo contrario generaría sociedades cuyo
capital sería en parte o totalmente ficticio e incierto, pues se trataría de una
cifra a la cual no solo no corresponde un aporte realizado, sino que no existe
siquiera -y tal vez nunca llegue a existir- persona obligada a tal aporte.
Es preciso señalar que la creación de acciones en cartera, de conformidad
con el artículo 98 de la LGS, no contraviene el principio que comentamos,
pues dichas acciones no se emiten mientras no sean totalmente suscritas y
pagadas por lo menos en un 25 %.
9.2. El principio de desembolso mínimo
Las acciones suscritas deben ser pagadas en por lo menos el 25 % de su
valor nominal. De esta forma el aporte que no se realiza al momento de sus-
cribir las acciones no puede ser mayor al 75 % del valor de cada una. Debe
existir un cierto aporte efectivo al momento de la suscripción, conocido como
desembolso mínimo. Rodrigo Uría señala:
"La exigencia legal está fundada en la conveniencia de qne las so-
ciedades inicien su vida con nn mínimo de fondos inmediatamente
disponibles"(">.
(84) Garrigues-Uría. Ob. cit., pp. 204-205.
(85) Uría. Ob. cit., p. 193.
227
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

Es preciso notar que no basta con el aporte del 25 % del valor total de las implicaría separar acciones del capital social. La exclusión d • .
e un acc1omsta solo pro-
acciones suscritas, sino que debe ser de al menos el 25 % de cada una de las ced e en caso de d emora en el pago del aporte (Exp. Nº 4000-1998-LIMA
no, 12/01/1999). , El Peroa-
acciones. Esta distinción, a primera vista sutil, tiene importantes consecuen-
cias. Todo suscriptor de acciones tiene que realizar un aporte: no es posible El capital social es un concepto económico y de hecho que está ca t ·1 ·d
1a suma
del os apor tes a que se o bl'1gan los socios en el contrato de socied
ns luz d o por
¡ d
que existan suscriptores que no realicen aporte inicial alguno, aduciendo que ampliarse o d' • • l a , e que pue e
otros suscriptores han desembolsado aportes que permiten alcanzar el 25 % o . zsmmuzrse, o que es independiente de la adquisición de ot b·
actzvos, que se pueden adquirir con utilidades con reservas o con crédit ros zeneslo
más de la cifra total. En otras palabras, cada socio debe aportar inicialmente actuación con ta bl,e, los actzvos
• son· iguales
• • a 'los pasivos más el cap ·1 1o, pues en a
· l (C
al menos el 25 % del valor de cada una de las acciones que suscribe. N' 991-1998-HUANUCO, 1/12/1998).
1
ª socia as.

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 50 JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 52

La legitimidad consistente en el vinculo de una determinada sociedad con su nombre

:1
dTratándose
d , · de aporte dinerario
. . para la constitución o aumento de capitald eunasocze-•
corresponde acreditarse de acuerdo con las regulaciones especiales y expresas que se a a~omma, no es exzgzbleacreditar el integro del pago del capital suscrito, cuando se
establezcan para cq,daforma societaria; advirtiéndose que en caso de encontrarse en h~ estzpulado expresamente, en concordancia con el articulo 52 de la Ley General de So-
1
conjUctola denominación de una sociedad anónima con relación a otra posterior y de- ciedades, que se paga una parte de él (Res. Nº 506-2004-SUNARP-TR-L, 25/08/2004).
dicadas al mismo rubro, esto es, que comparten los apellidos de algunos de su_ssocios.
integrantes, el hecho de señalar el nombre y apellidos de los socios en la denominación
social no es un requisito necesariamente impuesto por la ley especial, atendiendo a la
naturaleza de las sociedades en conflicto y que por ello otorgue legitimidad en cuanto
al supuesto de excepción de que una segunda sociedad oponga su derecho a otra previa-
mente inscrita, a diferencia de los otros tipos de sociedades de responsabilidad ilimitada
donde si existe tal legitimidad (Cas. Nº 1576-2007-CALLAO, El Peruano, 3/12/2008).
La denominación abreviada de una sociedad podrá estar conformada por algu-
na o algunas palabras de la denominación completa. Criterio sustentado en la Res.
N" 636-2003-SUNARP-TR-L de 3.10.2003 y en la Res. N' 647-2003-SUNARP-TR-L-
del 10/10/2003 (Res. 054-2004-SUNARP/SA, El Peruano, 5/01/2005, precedente de
observancia obligatoria. Cuarto precedente).
La creación de la denominación social de una sociedad anónima es libre y en este sen-
tido puede adoptarse cualquier denominación de fantasía, el nombre y apellidos de
una persona jisica, sea o no accionista, una expresión que aluda a la actividad social
y otras, existiendo sin embargo dos limitaciones al caso, (...) la primera que exige la
vinculación de la denominación con la indicación de que se trata de una 'Sociedad
Anónima' y la segunda, que no se adopte una denominación igual a la de otra socie-
dad anónima preexistente (Res. Nº 435-1996-ORLCffR, 10/12/1996).

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 51

La sociedad anónima es una sociedad de capitales con responsabilidad limitada, en la

que el capital social se encuentra representado en acciones y en la que la propiedad de
las acciones está separada de la gestión de la sociedad (Res. Nº 513-2013-SUNARP-
TR-L, 22/03/2013).
En las sociedades anónim·as el elemento contractual más importante lo constituye el
aporte de los socios representados por las acciones, y no la persona del socio, en con-
secuencia, no es posible excluir a un accionista que aporte capital por cuanto ello

228 ---------------------------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

1 ARTiCULC> s~_-A• Derecho del accionista a información fuera

de junta
Las sociedades anónimas deberán proporcionar en cualquier oportu-
nidad, a solicitud escrita de accionistas que representen al menos el SECCIÓN SEGUNDA
cinco por ciento (5 %) del capital pagado de la sociedad, información
respecto de la sociedad y sus operaciones, siempre que no se trate de CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
hechos reservados o de asuntos cuya divulgación pueda causar da- TÍTULOI
ños a la sociedad. En caso de discrepancia sobre el carácter reserva-
CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA
do o confidencial de la información, resuelve e/juez del domicilio de
la sociedaíl-86>.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 130. 171. 175. 208,224, 262-A, 262-J, 277,303,418. J Concepto
l~.A~Ti~!,l!,.Q_:~ª
La constitución simultánea de la sociedad anónima se realiza por tos
fundadores, al momento de otorgarse la escritura pública que contie-
ne el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben íntegramente
las acciones.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 3, 5, 52, 70, 87, 297, 423 inc. /).
LGSC. art. 100.1 inc. a).
LMYPE. arts. 7, 8, 9.
RLMYPE. arts. 5, 6.
RRS. arts. 35, 37, 39.
R. 210-2004/SUNAT. art. 2, anexo 1 inc. 7), anexo 5 inc. JO).

l¡}JART'i~lJ LO 54.
'--·····--·--········ .......1 Contenido
• •
del pacto social
El pacto social contiene obligatoriamente:
J. Los datos de identificación de losfundadores. Si espersona natural,
su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cónyuge en caso
de ser casado; si es persona jurídica, su denominación o razón so-
cial, el lugar de su constitución, su domicilio, el nombre de quien
la representa y el comprobante que acredita la representación;
2. La manifestación expresa de la voluntad de los accionistas de
constituir una sociedad anónima;
3. El monto del capital y las acciones en que se divide;
4. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada ac-
(86) El artículo 52-A de la LGS fue incorporado en virtud del artículo 2 de la Ley Nº 29566 publicada cionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de
el 28/07/2010, norma que modifica diversas disposiciones con rango de ley con el propósito de
mejorar el clima de inversión y facilitar el cumplimiento de obligaciones tributarias (NOTA DEL valorización correspondiente en estos casos;
EDITOR/ RE&M).

______________________ 231
230 ----------------------------
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

5. El nombramiento y los datos de identificación de los primeros Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren,
modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura públi-
administradores; y,
ca en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad
6. El estatuto que regirá el funcionamiento de la sociedad. de modificar el estatuto.
CONCORDANCIAS CONCORDANCIAS
LGS. arts. 5, 8, JJ, /6, 21, 23, 26, 33 a 39, 48, 55, 70, 75, 78, 83, 86, 88 párr. 2, 98, 10/pá~rs.
LGS. arts. 5, 8, 9, 11, 16, 19, 20, 21, 38párr. 2, 39, 48, 50, 75, 78, 86, 88,101,102, J/2, J/3,
2 y 3, /02, /54, 226, 240, 242, 247, 248, 254, 269, 407 inc. 9), 408, 414, 418, 420, 423 me.
114 inc. 5), 116, J/9, 122, 124,127,129,155, 156, 157,159,160,163, 164 párr. 7,165,166,
6), 429, 431. 167,168, 169, 170 párr. 2, 172, 185, 186, 187 párr. 2, 188, 198,199,200 inc. 4), 226,230 inc.
LIR, l"DTF. 2), 237 párrs. 3 y 5, 238, 240, 242, 243, 247, 248, 254, 257 párr. 6, 306, 336, 345, 398, 407
RRS. arts. 3 inc. e), 31, 32, 33, 39, 53. inc. 9), 413, 414, 416 párr. 2 e inc. 10), 418, 420 párr. 2, 423 inc. 6), 429.
LGSF. art. 13.
LIR, 1"DTF.
1 ARTIC::ULºsi; . Contenido del estatuto LEY 27028. arts. 1 y ss.
RRS. arts. 1 a VL 1, 2, 3 inc. a), 6, 12, 13, 14, 26, 31, 33 a 37, 39, 53, 54, 55, 56, 58, 59, 60
El estatuto contiene obligatoriamente: inc. b), 75, 130 inc. a), 159.

l. La denominación de la sociedad; lf[g1'f~Ej

2. La descripción del objeto social;
3. El domicilio de la sociedad;
4. El plazo de duración de la sociedad, con indicación de lafecha de
inicio de sus actividades;
5. El monto del capital, el número de acciones en que está dividido,
el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada
acción suscrita;
6. Cuando corresponda, las clases de acciones en que está divid!d?
el capital, el número de acciones de cada clase, las caracteristl-
cas derechos especiales o preferencias que se establezcan a su
fav~r y el régimen de prestaciones accesorias o de obligaciones
adicionales;
7. El régimen de los órganos de la sociedad;
8. Los requisitos para acordar el aumento o disminución del capital
y para cualquier otra modificación del pacto social o del estatuto;
9. La forma y oportunidad en que debe someterse a la apro~aci~~ de
los accionistas la gestión social y el resultado de cada e1erc1C10;
Jo. Las normas para la distribución de las utilidades; y,
JJ. El régimen para la disolución y liquidación de la sociedad.
Adicionalmente, el estatuto puede contener:
a. Los demás pactos lícitos que estimen convenientes para la orga-
nización de la Sf?ciedad.
b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre
sí y para con la sociedad.
232 ----------------------
1.- Introducción. 2.- La constitución simultánea. 3.- Diferencia entre pacto
social y estatuto. 4.- Contenido del pacto social. 5.- Contenido del estatuto.
l. INTRODUCCIÓN
Las sociedades anónimas nacen como personas jurídicas de Derecho Pri-
vado, como resultado de una serie de actos fundacionales, iniciados con el pac-
to de creación de la sociedad y adoptado con los requisitos de forma y con-
tenido contemplados en la LGS; la suscripción íntegra de las acciones
y el desembolso de al menos el 25 % del valor de cada una; y la inscripción
del acto fundacional en el Registro de Personas Jurídicas. Al respecto, dicen
Miguel A. Sasot y Miguel P. Sasot:
"Las personas jurídicas, al igual que las personas físicas, tienen un
momento en que nacen a la vida del derecho, previo un proceso de
gestación, proceso que en la sociedad anónima está determinado por
el conjunto de actos a realizarse para que el ente societario en for-
mación pueda ser reconocido legalmente como persona jurídica, con
capacidad para contraer obligaciones y ejercer derechos"'"l.
La LGS establece requisitos, contenidos y formalidades que deben rodear
al acto constitutivo. De esta forma, se busca que los fundadores decidan todo lo
que sea necesario para que la nueva persona jurídica pueda realizar sus opera-
ciones contando con una estructura funcional, que otorgue además suficientes
garantías a los socios y a terceros.
(87) Sasot. Ob. cit.,p. 31.
__________________________ 233
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Tal como mencionáramos al comentar el artículo 3 de la LGS, una so-
ciedad anónima puede ser constituida simultáneamente, en un solo acto, o en
forma sucesiva, mediante oferta a terceros.
2. LA CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA
La constitución simultánea implica la decisión de los socios fundadores en
relación a la creación de la sociedad, el pacto social y el estatuto que la regirán
y la forma y proporciones en las que serán suscritas y pagadas las acciones.
En este sentido, la constitución simultánea de una sociedad anónima con-
lleva que los fundadores suscriban la escritura pública de co_nst!tució~ se~
sus primeros accionistas. La identidad entre fundador y acc10msta ongmar10
es ineludible en este tipo de proceso de fundación.
Es la forma de fundación más común, que requiere que las personas direc-
tamente vinculadas al acto constitutivo cuenten con recursos suficientes para
los aportes a la sociedad. Una vez constituida la sociedad'. de ~equerir mayores
recursos podrá recurrir a las diferentes formas de fi~ancram1ento que_el mer-
cado le ofrece. Por el.contrario, si los fundadores qmeren agrupar capitales de
un número indeterminado de terceros, desde el momento mismo de la funda-
ción de la sociedad, deben cumplir con el procedimiento establecido para la
constitución por oferta a terceros.
3, DIFERENCIA ENTRE EL PACTO SOCIAL Y EL ESTATUTO
Al comentar el artículo 5 de la LGS hemos expresado que esta norma di-
ferencia con claridad los conceptos de pacto social y estatuto. Esta era una
distinción no establecida por la derogada LGS.
En principio el pacto social es el acto jurídic? en vi~d ~e( cual los socios
deciden la constitución de la sociedad y una sene de d1spos1c10nesgenerales
sobre la misma: monto del capital, acciones en las que se divide, forma de sus-
cribirlas y el texto del estatuto. Este último elemento es un cuerpo reglamen-
tario del funcionamiento de la sociedad y de aspectos generales de la misma,
cuyo contenido analizaremos más adelante. Lo que interesa en este punto es
recalcar la diferencia conceptual entre pacto social y estatuto.
Al respecto, Joaquín Garrigues hace una distinción útil (refiriéndose al
pacto social como "escritura social"):
"El Código de Comercio. no nos facilitaba ningún criterio para la dis-
tinción entre escritura social y estatutos, aunque en el artículo 165
234 _____________________ _ _________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
apareciesen como cosas distintas. En realidad lo son, aun cuando los
estatutos formen parte de la escritura. La escritura es el acto genera-
dor de la sociedad, es el documento del negocio de constitución. Los
estatutos son su complemento y se refieren al funcionamiento de la
sociedad: son la norma constitucional de esta y que rigen su vida in-
terna con preferencia sobre las disposiciones de la ley que no tengan
carácter coactivo"'">.
La confusión entre pacto social y estatuto, no aclarada por la anterior LGS,
originaba que se incluyeran en el segundo disposiciones que no correspondían
a su naturaleza. En tal sentido, no era extraño encontrar como una disposición
"final y transitoria" del estatuto el nombramiento de los primeros administra-
dores de la sociedad.
4. CONTENIDO DEL PACTO SOCIAL
El artículo 54 de la LGS dispone que el pacto social debe contener la iden-
tificación de los fundadores, especificando los datos que deben consignarse en
caso estos sean personas naturales o jurídicas. En este último supuesto, debe
acreditarse la representación de la persona natural que actúa en nombre de la
persona jurídica fundadora, adjuntando el respectivo comprobante.
Como elemento esencial del pacto social, debe constar la manifestación
expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad anónima.
Esta es una declaración fundamental para la validez del pacto social.
En relación al capital social, es necesario consignar el monto del mismo y
las acciones en las que se divide. Además, se debe establecer la forma como se
paga el capital suscrito, el aporte al que cada accionista se compromete y, cuando
se trate de bienes no dinerarios, el informe de valorización de los mismos.
De esta forma queda claramente establecido el compromiso patrimonial
que cada socio asume al constituir la sociedad: los bienes que debe entregar,
el valor de los mismos y la oportunidad de entrega. Se consignan así precisio-
nes fundamentales sobre el aporte inicial que da origen al capital de la socie-
dad y que no requieren ser establecidas en el estatuto, que solo recoge la cifra
del capital, el número de acciones en las que se divide y el valor nominal de
las mismas, así como el monto pagado por ellas.
(88) Garrigues. Ob. cit., p. 422.
235

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Asimismo, el nombramiento de los primeros administradore_sY sus co-
rrespondientes datos de identificación son parte del contem?º. o~h~atono del
pacto social. Se requiere que, una vez otorgada la persone_naiund1~a-ª.la so-
ciedad mediante el acto de inscripción, esta se encuentre hsta para m1ciar sus
operaciones.
Tal como indicáramos al comentar el artículo 5 de la LGS, la Ley anterior
mantenía en este punto una imprecisión que llevaba a considerar _queno
necesaria Ja designación de los primeros administradores para la mscnpcwn
de la sociedad. Esta imprecisión ha sido aclarada.
Finalmente, es necesario consignar el estatuto de la sociedad.
5. CONTENIDO DEL ESTATUTO
El artículo 55 establece en forma detallada el contenido del estatuto de la
sociedad anónima:
a) La denominación de la sociedad
A Ja sociedad anónima, como sociedad de responsabilidad limitada, I_eco-
rresponde una denominación. El estatuto debe indicar cuál es la que iden-
tificará a Ja sociedad, y, de ser el caso, la denominación abreviada que se
elija, cumpliendo los requisitos de los artículos 9 Y 50 de la Ley.
b} La descripción del objeto social
El objeto social debe ser descrito en el estatuto con claridad Y ~recisión.
Para ello, deben tomarse en cuenta las reglas gene~ales establecidas en el
artículo 11 de la LGS, a cuyo comentario nos rem1l!mos.
c) El domicilio de la sociedad
El artículo 20 de la LGS exige que las sociedades fijen estatu~a~iamente
su domicilio en el Jugar donde desarrollan algunas de sus acl!v1dades 0
donde se instala su administración.
Para cumplir con el requisito de señala'. el_?omic(lio ~statutari~ de la s~-
ciedad basta con señalar una circunscnpc1on terrilonal deterrmnada, sm
que sea necesario establecer los dato~ preciso_sde la sede social, confor-
me hemos analizado al comentar el ci!ado articulo 20.
d} El plazo de duración de la sociedad
La regla general establecida por el artículo 19 de la LGS se~ala que
las sociedades pueden ser constituidas por un plazo determinado 0
indeterminado.
236 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
Asimismo, es necesario establecer la fecha de inicio de las actividades de
la sociedad.
e) Capital social y acciones
El estatuto de la sociedad anónima debe contener información precisa sobre
el monto del capital social y las acciones que lo representan. En relación a
estas últimas se debe indicar el número de acciones emitidas, el valor nomi-
nal de las mismas y el monto pagado por cada una de las acciones suscritas.
Igualmente, cuando una sociedad tenga distintas clases de acciones es ne-
cesario que se indique en el estatuto el número de acciones que compone
cada clase, las características particulares de cada una y los derechos es-
peciales que confiere a sus titulares.
Si bien el artículo 51 de la LGS prohíbe el aporte de servicios a la socie-
dad anónima, el artículo 75 dispone que pueden establecerse prestaciones
accesorias de carácter obligatorio para algunos o todos los accionistas.
Estas prestaciones accesorias deben ser especificadas en el estatuto, así
como también las obligaciones adicionales contempladas en el artículo
86 de la Ley.
t) Régimen de los órganos de la sociedad
Este punto es de suma importancia para configurar la estructura de la so-
ciedad anónima y la forma como se formará la voluntad social, para lle-
var adelante las actividades económicas del objeto social. Se entiende por
órganos de la sociedad a la junta general de accionistas, el directorio y la
gerencia.
g) Modificaciones del estatuto o del pacto social
El estatuto debe indicar los procedimientos y requisitos que deben seguirse
para las modificaciones estatutarias ó del pacto social: quórums, mayorías,
forma de tomar los acuerdos, etc. La Ley hace expresa mención también
a los acuerdos de modificación del capital por ser este un tipo de cambio
estatutario frecuente y con características particulares relacionadas con el
derecho de suscripción preferente de los accionistas (en el caso de aumen-
tos de capital) y con el interés de los accionistas y terceros acreedores (en
el caso de disminución de capital).
h) La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobación de los
accionistas la gestión social y el resultado de cada ejercicio
La junta obligatoria anual debe pronunciarse sobre la gestión social y los
resultados económicos del ejercicio anterior a aquel durante el cual se
___________________________ 237
r
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
celebra. El estatuto debe establecer la forma y oportunidad en la que se
debe producir este pronunciamiento, dentro de las normas imperativas que
establece la LGS.
i) Las normas para la distribución de las utilidades
El estatuto debe indicar las normas vigentes para el reparto de utilidades.
De esta forma se puede establecer disposiciones de diversa índole, como
por ejemplo las relativas a la obligación de distribuir utilid~_descu~ndo
estas se produzcan en determinada proporción, o la proh1b1c1onde d1stn-
buirlas mientras no se completen las reservas estatutarias, si las hubiere.
j) El régimen para la disolución y liquidación
El régimen de la disolución y liquidación de una sociedad debe estar re-
gulado por el estatuto, de conformidad con las disposiciones imperativas
de la Sección Cuarta del Libro Cuarto de la LGS.
k) Otros pactos lícitos y convenios societarios
El estatuto puede contener los demás pactos lícitos que se estimen conve-
nientes para la organización de la sociedad y los convenios que obliguen
a los accionistas entre sí y con la sociedad.
Esta disposición debe ser concordada con el artículo 8 de la LGS, que es-
tablece que los convenios entre socios o entre estos y terceros le son exi-
i'
gibles a la sociedad y son válidos frente a ella desde el momento en el que
le son comunicados.
El artículo 55 de la LGS establece finalmente que los convenios entre ac-
cionistas celebrados, modificados o extinguidos luego de haberse otorgado
la escritura pública de constitución, se inscriben en el Registro sin necesi-
r1 dad de seguir un procedimiento de modificación estatutaria. Se consagra
1,; así la posibilidad de inscribir este tipo de convenios en el Registro: lo ~ue
les otorga la necesaria publicidad y oponibilidad a terceros. Se s1mpl!~-
ca esta inscripción al aclarar que no es exigible en estos casos el procedi-
miento de modificación estatutaria usual.
JURISPRUDENCIA DEL ARTÍCULO 53
La Ley Generalde Sociedadesestablecedosformas de constituciónde una sociedad:
constituciónsimultáneay constituciónpor ofertaa terceros.Laprimera( •••) es lafor7:1a
máscomúnde constituciónde una sociedad,pues en un solo actose encuentrarecogida
la voluntadde lossociosde cOnstituirla sociedad,la determinacióndel montodel capital
social, las accioneso participacionesen que se divide dicho capitaly la cantidadque
238 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
le correspondea cada socio, lo que constituyeel pactos social; en dicho acto también
se aprueba el estatuto que regirá el desarrollode la vida de la personajurídica(. ..).
Una vez inscrita la constitución de una sociedad, los socios fundadores no pueden
otorgardirectamentela escriturapública aclaratoriapara rectificarlaforma como se
efectuaronlos aportesy el monto del capital social, pues la sociedad constituye una
personajurídica distinta a sus miembrosy para adoptar cualquieracuerdo relativoa
la vida de la sociedad se requierecumplir con los requisitosy formalidades estableci-
das por la LGS y por el mismo estatuto de la sociedad (Res. Nº 386-2011-SUNARP-
TR-L, 18/03/2011).
JURISPRUDENCIA DEL ARTÍCULO 54
El pacto social es la parte de la minuta que contiene la declaraciónde voluntadde los
socios dirigida a constituir una sociedad anónima, menciona los datos que permiten
identificara los otorgantes,la voluntadde estos defundar una sociedad anónima,las
aportacionesque cada uno de ellos realiza a la sociedady el número de acciones re-
cibidas en representacióndel aporte, el nombramientoy datos de identificaciónde los
primeros administradores,los estatutossocialesy cualquierotropacto licito o condi-
cionesespecialesque los sociosfundadores considerenconvenienteincluir,siempreque
no se opongana la ley (Res. Nº 399-2011-SUNARP-TR-L, 18/03/2011).
Para la inscripciónde un acto constitutivode una sociedad, en el queparticipe un so-
cio indicandoser casadoy señalando el nombre de su cónyuge, no se requiere la in-
tervenciónde estepara dar su consentimientoy autorizaciónpara el aporte·dinerario
que va a implicar la adquisiciónde acciones (...) Esto último tiene su explicaciónen
el hecho de que los bienes adquiridospor cualquierade los cónyugesson sociales (...)
por cuya razón solo es necesario indicar el estado civily el nombredel cónyuge (Res.
Nº 18-2002-SUNARP-TR-A, 11/10/2002).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 55
Es licitopactar causalesde exclusión en las sociedades ordinarias,dado que no exis-
te norma que lo prohíba y porque la exclusiónno es una característicaesencial de las
sociedades anónimas cerradas, no existiendo inconvenienteen incluir en el Estatuto
de sociedadesanónimasordinariasdisposicionesprevistaspara las sociedadesanóni-
mas cerradas que no contravenganla regulaciónde las primeras (Res. Nº 104-2001-
ORLC/TR, 8/03/2001).
El estatuto de una sociedad es el conjunto de normas o disposicionesque por mutuo
acuerdose imponenlos accionistaspara regir la vida societaria,las cuales debenpre-
valecersiemprey cuando no sean opuestas a normas de carácter imperativoy de or-
denpúblico (Cas. Nº 1475-2000-UCAYALI).
Si lafecha de inicio de actividadesde la sociedadseñalada en el estatuto no es aque-
lla en la cual la sociedad realmenteinició sus operaciones,los socios pueden acordar
la modificacióndel estatutopara señalar lafecha correcta(Res. Nº 057-2000-ORLC/
TR, 20/02/2000).
------------------------- 239
r

TÍTULOII
CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS

1 .Aiirié:í,ií.,i:i¡;:j:;
J Concepto
La sociedadpuede constituirsepor oferta a terceros,sobre la hase del
programa suscritopor losfundadores.
Cuando la oferta a tercerostenga la condición legal de ofertapública,
le es aplicablela legislaciónespecialque regula la materiay, en conse-
cuencia,no resultanaplicableslas disposicionesde los artículos57y 58.
CONCORDANCIAS
LMV. arts. 4, 5, 49 y ss., 53, 64 y ss.
RRS. arts. 3 inc. /), 14, 23, 39 párr. 2, 40, 41, 53, 81.
R. CONASEV 141-98-EF-94.10. art. 2 párr. 2.

1.- Concepto de constitución por oferta a terceros y etapas del procedimiento.

2.- Constitución por oferta a terceros y oferta pública.

l. CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS Y

ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO
Al tratar la constitución simultánea de la sociedad anónima indicamos
que ella presupone la decisión de los socios fundadores sobre la creación de
la sociedad, el pacto social, el estatuto, así como la forma y proporciones en
las que se suscriben y pagan las acciones. Estas decisiones cumplen con la
forma prescrita por la LGS cuando los fundadores otorgan la escritura pública
de constitución social.
En la constitución por oferta a terceros la fundación de la sociedad se reali-
za mediante un proceso previo que tiene por objeto reunir a los accionistas que
suscriben y pagan las acciones. Ello se logra dirigiendo una oferta a un número
indeterminado de posibles suscriptores, de acuerdo a las disposiciones de la
Ley. Los encargados de llevar adelante el procedimiento son los fundadores.
Estos personajes, en la constitución por oferta a terceros, pueden suscribir
acciones de la sociedad en formación o no. Su calidad de fundadores no

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
depende, corno en la constitución simultánea, del hecho de suscribir acciones
y aportar activos a la sociedad.
Esta forma de fundación está orientada a facilitar la reunión de capitales
importantes para una determinada empresa, recurriendo a posibles suscrip-
tores. Además, con la finalidad de garantizar los derechos de estos últimos,
la regulación de la LGS rodea al procedimiento de una serie de requisitos y
formalidades.
Al respecto, Georges Ripert señala:
"Desde el momento que es necesario rennir un gran número de socios
y capitales importantes, la fundación es necesariamente sncesiva. Pue-
de durar varias semanas e incluso meses. Durante este tiempo deberá
realizarse una serie de actos determinados por ley y destinados a dar
vida a la sociedad. Según la antigua expresión, hay incorporación: la
decisión de los fundadores toma cnerpo"l 89l.
Este tipo de fundación es menos utilizado hoy en día, debido a la moder-
nización del sistema financiero y del mercado de capitales, los que ofrecen a
las empresas distintas formas de financiamiento que no requieren de procedi-
mientos tan complejos corno el que necesariamente debe rodear la constitución
por oferta a terceros. Sin embargo, continúa siendo un buen vehículo adicional
para las sociedades que desean reunir capitales sin acceder necesariamente al
mercado bursátil, o a través de inversionistas institucionales o de gran volumen.
En el procedimiento de constitución por oferta a terceros podernos reco-
nocer cuatro etapas, que analizaremos más adelante en detalle:
a) Programa de fundación.
b) Suscripción de acciones.
c) Asamblea de suscriptores.
d) Otorgamiento de la escritura pública de constitución social.
2. CONSTITUCIÓNPOR OFERTAA TERCEROSY OFERTAPÚBLICA
Es preciso tener en cuenta que la oferta dirigida a terceros para la suscrip-
ción de acciones puede tener las mismas características que la Ley del Mer-
cado de Valores atribuye a las ofertas públicas. En ese caso, el procedimiento
(89) Ripert. Ob. cit., p. 244.
242 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
debe regirse pbr las disposiciones de esta última, conforme al artículo 56 que
estarnos comentando.
El artículo 4 de la Ley del Mercado de Valores define la oferta pública de
valores mobiliarios corno "( ...) la invitación, adecuadamente difundida, que
una o más personas naturales dirigen al público en general, o a determinados
segmentos de este, para realizar cualquier acto jurídico referido a la coloca-
ción, adquisición o disposición de valores rnobiliarios"''ºl.
De encontrarse la constitución por oferta a terceros de una sociedad anó-
nima dentro de los alcances de la definición de oferta pública, son de aplica-
ción solamente las normas de la Ley del Mercado de Valores. Consecuente-
mente, no rigen para dicho proceso los artículos 57 y 58 de la LOS, referidos
al contenido y la publicidad del programa de constitución, sino lo dispuesto
en la Ley del Mercado de Valores respecto del prospecto de emisión de valores
y su publicidad.
Lo anteriormente expuesto ha quedado ratificado por el segundo párrafo
del artículo 2 de la Resolución de CONASEV Nº 141, del 16 de octubre de
1998, que establece que en los casos de fundación de sociedades por oferta a
terceros rigen las denominaciones de la Ley del Mercado de Valores y no las
de la LGS'' 1J.
JURISPRUDENCIA
En la constituciónde la sociedadpor oferta a terceros,recogidaen el artículo 56 y si-
gttientes de la Ley General de Sociedades,la fundación de la sociedad se realizapor
etapas,pues primero losfundadores que no necesariamentevan a suscribir acciones,
convocana aquellaspersonas que deseensuscribiry pagar acciones (accionistas),su-
jetándose la constituciónal procedimientoespecial establecidoen el artículo 57 de la
[citada]Ley (Res. Nº 386-2011-SUNARP-TR-L, 18/03/2011).
(90) La referencia es a la Ley del Mercado de Valores aprobada por el Decreto Legislativo Nº 861
publicado el 22/10/1996; la misma que luego de diversas modificaciones dio lugar al Texto Único
Ordenado de dicha ley, aprobado por el Decreto Supremo Nº 093-2002-EF publicado el 15/06/2002
(NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
(91) En este caso la referencia es al Reglamento de Oferta Pública Primaria y de Venta de Valores Mo-
biliarios, aprobado por la Res. CONASEV Nº 141-98-EF/94.I0 publicada el 21/10/1998 (NOTA
DEL EDITOR/ RE&M).
_________________________ 243
r
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 57. ¡ Programa de constitución
AR.Th::i,J~c,
El programa de constitución contiene obligatoriamente:
J. Los datos de identificación de los fundadores, conforme al inciso 1
del artículo 54;
2. El proyecto de pacto y estatuto sociales;
3. El plazo y las condiciones para la suscripción de las acciones, la
facultad de los fundadores para prorrogar el plazo, y, en su caso,
la empresa o empresas bancarias ofinancieras donde los suscrip-
tores deben depositar la suma de dinero que estén obligados a en-
tregar al suscribirlas y el término máximo de esta prórroga;
4. La información de los aportes no dinerarios a que se refiere el
artículo 27;
5. La indicación del Registro en el que se efectúa el depósito del
programa;
6. Los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando
excedan el capital máximo previsto en el programa;
7. El plazo dentro del cual deberá otorgarse la escritura de
constitución;
8. La descripción e información sobre las actividades que desarro-
llará la sociedad;
9. Los derechos especiales que se concedan a los fundadores, accio-
nistas o terceros; y,
1O. Las demás informaciones que losfundadores estimen convenientes
para la organización de la sociedady la colocación de las acciones.
CONCORDANCIAS
!,GS. arts. 56 párr. 2, 70.
LTV. 3"DC
R. CONASEV 141-98-EF-94.10. ar/. 2 párr. 2.
1 !iB ; Publicidad del programa
~~:rJc}.11,,c,
El programa debe ser suscrito por todos los fundadores, cuyas firmas
se legalizarán notarialmente, debiendo depositarse en el Registro, con-
juntamente con cualquier otra información que ajuicio de los funda-
dores se requiera para la colocación de las acciones.
Solo se podrá comunicar a terceros el programa una vez que se
encuentre depositado en el Registro.
244 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 56 párr. 2, 70.
RGRP. arts. 46. 47. 48. 50. 54. 55.
RRS. arts. 3 inc. /), 23, 28.
R. CONASEV 141-98-EF-94.10. ar/. 2 párr. 2.
f[[nláS'i]1.- Contenido del programa. 2.- Publicidad del programa.
t. CONTENIDO DEL PROGRAMA
El programa es el documento en el cual constan las características de la
oferta de suscripción que realizan los fundadores. Esta oferta es de carác-
ter no recepticio, es decir, no está dirigida a un sujeto o sujetos determina-
dos sino a un universo indeterminado de personas. Al respecto, Rodrigo Uría
sostiene:
"Lanzado el programa, como declaración de voluntad (oferta) no re-
cepticia dirigida a un círculo de personas desconocidas, estas pueden
adherirse a esa oferta suscribiendo las acciones. La suscripción cons-
tituye un contrato sni géneris (al que se refiere la sentencia de 28 de
mayo de 1945), en cierto modo preparatorio del de sociedad (en el sen-
tido de que sin suscribir las acciones no pnede haber sociedad), que
impone a las partes obligaciones recíprocas: al suscriptor la de acatar
los acuerdos válidos de la jnnta constituyente de la futnra sociedad y
la de realizar a esta la aportación prometida; y a los promotores las
de llevar a cabo los actos necesarios para la constitución de la socie-
dad y convocar en su día a los suscriptores para la celebración de la
junta constituyente"< 92).
La LGS, en el artículo 57, establece el contenido mínimo de información
que debe tener el programa, buscando garaotizar que los posibles suscripto-
res cuenten con los elementos necesarios para tomar decisiones sobre la con-
veniencia de suscribir acciones de la sociedad en formación. En principio, la
información debe versar sobre los fundadores, la sociedad anónima en proceso
de formación y los actos relacionados con la suscripción de las acciones:
a) Respecto de los fundadores
Debe consignarse los datos generales de los fundadores y los derechos es-
peciales que estos tendrían en la nueva sociedad, en su calidad de tales.
(92) Uría. Ob. cit., p. 205.
r
!i
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
b) Respecto de la sociedad en formación
El programa debe contener el proyecto de pacto social y estatuto, el pla-
zo para otorgar la respectiva escritura pública de constitución, así como
una descripción e información sobre las actividades que desarrollará la
sociedad en formación. Igualmente, debe indicar cualquier derecho espe-
cial de los accionistas o terceros.
c) Respecto de la suscripción de acciones
El plazo y las condiciones para suscribirlas, la institución bancaria o fi-
nanciera donde se debe realizar el depósito del dinero correspondiente; la
facultad de los fundadores de prorrogar el plazo de suscripción y el tér-
mino máximo de esta prórroga; la información sobre cualquier aporte no
dinerario; los criterios para reducir las suscripciones de acciones cuando
estas excedan el capital máximo previsto en el programa; y el Registro
ante el cual se ha depositado el programa suscrito por los fundadores.
2. PUBLICIDAD DEL PROGRAMA
Los fundadores deben difundir el contenido del programa en una forma
amplia, para captar el mayor número posible de suscripciones, las que darán
a la sociedad anónima en formación la base patrimonial necesaria para cons-
tituirse con un capital suficiente para las actividades que conforman su objeto.
Con la finalidad de dar seguridad al texto auténtico del programa, el ar-
tículo 58 de la LGS establece que el programa debe ser suscrito por todos los
fundadores y las firmas legalizadas ante un notario público. Esta versión, jun-
to con la información que los fundadores consideren relevante para la sus-
cripción de los títulos, debe ser depositada en el Registro, antes de cualquier
difusión a terceros.
A partir del cumplimiento de esta formalidad, se puede difundir el pro-
grama en la forma que consideren más conveniente los fundadores. La exis-
tencia de un texto auténtico debidamente suscrito y depositado en el Registro
dificulta que circulen versiones imprecisas del mismo y permite que los inte-
resados puedan contrastar la versión difundida del programa con la depositada
en el Registro.
En relación a la publicidad del programa es preciso tener en cuenta que
el artículo 39 del actual Reglamento del Registro Mercantil (hoy Registro de
Personas Jurídicas), dispone que el registrador debe calificar el contenido del
SOCIEDAD ANÓNIMA
programa para verificar su adecuación a la LGS y, de resultar tal calificación
favorable, ordenar su publicación en el diario oficial<93l.
Cabe recordar que el artículo 5 de la Ley del Mercado de Valores estable-
ce que constituye oferta privada cualquiera no comprendida en la definición
del artículo 4 al que nos hemos referido anteriormente<94l. Además, siempre
que no se utilice medios masivos de difusión, se considera oferta privada la
dirigida exclusivamente a inversionistas institucionales y la de valores mobi-
liarios cuyo valor nominal o valor de colocación sea igual o superior a dos-
cientos cincuenta mil nuevos soles (S/. 250,000.00).
Para estos casos es de aplicación el procedimiento contemplado en los
artículos 57 y 58 de la Ley, materia del presente comentario.
(93) La referencia es al antiguo Reglamento del Registro Mercantil aprobado por Resolución del
15/05/1969expedida por la Sala Plena de la Corte Suprema de la República,derogado (salvo las
normas relativas al Libro de Comerciantes)por el nuevo Reglamentodel Registro de Sociedades,
aprobadopor la Res. Nº 200-2001-SUNARP/SNpublicadael 27/07/2001.Este nuevo Reglamento
no regula específicamentelo relativoal programa,pues el artículo40 señala que para la inscripción
de los acuerdosde la asambleade suscriptoresse aplican supletoriamentelas disposicionessobre la
inscripciónde acuerdos de juntas generalescontenidasen dicho Reglamento.A su tumo, de modo
genérico,el artículo43 del mismoestableceque en todas las inscripcionesque sean consecuenciade
un acuerdo de junta general, el registradorcomprobaráque se hayan cumplidolas normas legales,
estatutariasy convenios de accionistas(NOTADEL EDITOR/ RE&M).
(94) La referencia es a la Ley del Mercado de Valores aprobada por el Decreto Legislativo Nº 861
publicado el 22/10/1996, la misma que luego de diversas modificacionesdio lugar al TextoÚnico
Ordenadode dicha ley,aprobadopor el DecretoSupremoNº 093-2002-EFpublicadoel 15/06/2002.
Posteriormentese modificóel artículo 5 de dicha ley, a que hace referencia el autor, en virtud del
artículo6 de la Ley Nº 29720publicadael 25/06/2011,cuyo texto es el siguiente:"Oferta privada.-
Es privada la oferta de valores mobiliariosno comprendidaen el artículo anterior.Sin perjuicio de
ello, se consideranofertas privadas las siguientes:
a) La oferta dirigida exclusivamentea inversionistasinstitucionales.Los valores mobiliarios ad-
quiridos por estos inversionistasno pueden ser transferidos a terceros, salvo que lo hagan a otro
inversionistainstitucionalo se inscriba el valor previamente en el Registro Público del Mercado
de Valores.
b) La oferta de valores mobiliarioscuyo valor nominal o valor de colocaciónunitario más bajo sea
igual o superior a doscientoscincuentamil nuevos soles (S/. 250 000,00).En este caso, los valores
no pueden ser transferidospor el adquirenteoriginal a terceros con valores nominaleso precios de
colocacióninferiores.
e) Aquellas que establezcaCONASEV"(NOTADEL EDITOR/ RE&M).
__________________________ 247
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA SOCIEDADANÓNIMA

1- ~iríc:;.:i:¡.;c:,
~i J Suscripción y desembolso del capital Hemos indicado que el programa contiene una oferta de carácter no re-
La suscripción de acciones no puede modificar las condiciones del cepticio (dirigida a un grupo indeterminado de personas). Cuando una perso-
programa y se realiza en el plazo establecido en este y debe constar en na desee manifestar su aceptación a esta oferta, debe suscribir acciones de la
un certificado extendido por duplicado con la firma del representante sociedad en la forma, condiciones y dentro del plazo previsto en el programa.
de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripción, en el En otras palabras, debe producirse una aceptación pura y simple, de acuerdo
al artículo 59 bajo comentario.
que se exprese cuando menos:
J. La denominación de la sociedad; Ello es explicable porque las posibilidades de que el procedimiento de
2. La identificación y el domicilio del suscriptor; fundación culmine efectivamente con la constitución de la sociedad se ve-
ría reducido si cada suscriptor pudiera abrir una etapa de negociación con los
3. El número de acciones que suscribe y la clase de ellas, en su caso;
fundadores, mediante una aceptación condicionada. Ello restaría celeridad y
4. El monto pagado por el suscriptor conforme establezca el progra- eficiencia a un procedimiento que es complejo de por sí.
ma de constitución; y,
5. La fecha y la firma del suscriptor o su representante. 2. CERTIFICADOS DE SUSCRIPCIÓN
Un ejemplar del certificado se entregará al suscriptor. La LGS establece en el artículo 59 que debe emitirse un certificado para
CONCORDANCIAS acreditar la suscripción de las acciones ofrecidas. Dicho certificado debe ser
LGS. arts. 22 y ss., 47, 63. expedido por la institución bancaria o financiera encargada de recibir los apor-
RRS. arts. 15, 16, 24, 25, 35, 36, 37. tes dinerarios Y contiene los siguientes datos: denominación de la sociedad,
R. CONASEV 141-98-EF-94,J0. art. 2 párr. 2.
identificación Y domicilio del suscriptor, número y clase de acciones suscri-
tas, monto pagado por las acciones, fecha y firma del suscriptor. Este .certifi-
l'iii-fíclii:c:,so ] Intereses de los aportes dinerarios cado se extiende por duplicado, quedando una copia en poder del suscriptor.

Los aportes en dinero depositados en las empresas bancarias o finan- El documento constituye la constancia para que el suscriptor pueda acre-
cieras deben generar intereses a favor de la sociedad. ditar la suscripción de acciones y el monto pagado.
En caso de no constituirse la sociedad, los intereses corresponden a Las disposiciones aplicables a la constitución por oferta a terceros esta-
los suscriptores en forma proporcional al monto y a la fecha en que blecen que las suscripciones pueden realizarse también mediante aportes no
cada uno realizó su aporte, dinerarios. Al no disponer sobre la forma y lugar para realizar una suscripción
CONCORDANCIAS mediante un aporte no dinerario, queda claro que el programa, de contemplar
ce. art. 1242. este tipo de aportes, debe establecer en forma detallada las reglas aplicables
LGS. arts. 63, 68 inc. 2). a los mismos, ajustándose a las disposiciones generales de los artículos 22 al
LGSR art. 229 inc. 1). 30 de la Ley.

[~iti'ijb}1.- Condiciones y plazo de la suscripción. 2.- Certificados de suscripción. 3.- Inte-
reses por los aportes dinerarios.
l. CONDICIONES Y PLAZO DE LA SUSCRIPCIÓN
Culminada la preparación y el depósito del programa de fundación de la
sociedad, puede iniciarse la difusión del mismo. A partir de ella los interesa-
dos están en aptitud de suscribir las acciones de la sociedad en formación.
3. INTERESES POR LOS APORTES DINERARIOS
El artículo 60 de la Ley establece que los aportes dinerarios que depositen
los suscriptores en las empresas bancarias o financieras, deben generar intere-
ses en favor de la sociedad.
. En caso la sociedad anónima en formación no llegue a constituirse, o
ex1_stansuscriptores que ejerzan el derecho de separación que les concede el
articulo 63, se debe reembolsar los aportes a los suscriptores, agregando el

_________________________ 249
r,
!
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
monto de los intereses que estos hayan generado a partir de la fecha en la que
fueron depositados.
Ello ratifica una de las reglas fundamentales del proceso de constitución
por oferta a terceros: en caso de que el proceso no culmine con la fundación
de la sociedad, los fundadores no pueden cubrir los gastos en que hayan incu-
rrido contra el dinero depositado por los suscriptores ni contra sus intereses,
con la única excepción del caso contemplado en el inciso 2 del artículo 68.
250 ----------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 AR'i::l~lll,,Q i Convocatoria a asamblea de suscriptores
La asamblea de suscriptores se realiza en el lugar y fecha señalados
en el programa o, en su defecto, en los que señale la convocatoria que
hagan los fundadores. Los fundadores efectúan la convocatoria con
una anticipación no menor de quince días, contados a partir de la
fecha del aviso de convocatoria.
Los fundadores pueden hacer ulteriores convocatorias, a condición de
que la asamblea se celebre dentro de los dieciocho meses contados a
partir de la fecha del depósito del programa en el Registro.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 43, 48 párr. 3, 68, 435.
RRS. art. 40.
R. CONASEV 141-98-EF-94,J0. ar/. 2 párr. 2.
1 )lifrlc::yi,,9~i ;Asamblea de suscriptores
Antes de la asamblea se formula la lista de suscriptores y de sus re-
presentantes; se menciona expresamente el número de acciones que a
cada uno corresponde; su clase, de ser el caso, y su valor nominal. Di-
cha lista estará a disposición de cualquier interesado con una anticipa-
ción no menor de cuarentiocho horas a la celebración de la asamblea.
Los poderes que presenten los suscriptores pueden registrarse hasta
tres días antes al de la celebración de la asamblea.
Al iniciarse la asamblea se formula la lista de los asistentes, con indi-
cación de sus nombres, domicilios y número y clase de acciones sus-
critas. En caso de representantes, debe indicarse el nombre y domicilio
de estos. La lista se acompañará al acta.
Para que la asamblea pueda instalarse válidamente es necesaria la
concurrencia de suscriptores que representen al menos la mayoría
absoluta de las acciones suscritas. El quórum se computa al inicio de
la asamblea. Los fundadores designan al presidente y secretario de la
asamblea.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 145yss.
RRS. arts. 6, 40.
R. CONASEV 141;98-EF-94.10. art. 2 párr. 2.
__________________________ 251
..,-----,
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
~ª
1 JlllTl<:_ÜL<>Mayoría
asamblea
y adopción de acuerdos por la
Cada acción suscrita de derecho a un voto.
La adopción de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayoría
absoluta de las acciones representadas. Se requiere del voto favorable
de la mayoría absoluta de las acciones suscritas para que la asamblea
pueda modificar el contenido del programa de fundación. Si existen
aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se trate
de la aprobación de sus aportaciones o del valor de las mismas.
Los fundadores no pueden votar en las cuestiones relacionadas con
los derechos especiales que les otorgue el estatuto ni cuando se trate
de los gastos de fundación.
Los suscriptores disidentes y los no asistentes que estén en desacuerdo
con la modificación del programa pueden hacer uso del derecho de se-
paración, dentro del plazo de diez días de celebrada la asamblea. Di-
chos suscriptores recuperan los aportes que hubiesen hecho, más los
intereses que correspondan conforme a lo establecido en el artículo 59,
quedando sin efecto la suscripción de acciones que hayan efectuado.
CONCORDANCIAS
LGS. art. 200.
RRS. art. 40.
R. CONASEV 141-98-EF-94.J0. art. 2 párr. 2.
1 :,¡ijj'ic::ij¡:c,§,( ; Acta de la asamblea
Los acuerdos adoptados por la asamblea constan en un acta certifi-
cada por notario que suscriben el Presidente y el Secretario. Los sus-
criptores que así lo deseen pueden firmar el acta.
CONCORDANCIAS
RRS. arts. 6, 40, 64.
1 Jlll'flC::IJLO
65 "1Competencia de la asamblea de suscriptores
La asamblea delibera y decide sobre los siguientes asuntos:
J. Los actos y gastos realizados por los fundadores;
2. El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinera-
rias, si las hubiere;
252 ____ ~---------------------
SOCIEDADANÓNIMA
3. La designación de los integrantes del directorio de la sociedad y
del gerente; y,
4. La designación de la persona o las personas que deben otorgar la
escritura pública que contiene el pacto social y el estatuto de la
sociedad.
La asamblea podrá además deliberar y decidir sobre cualquiera otra
materia, teniendo en cuenta lo dispuesto en este artículo y en los artícu-
los anteriores.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 70, 423 inc. 2).
LGSC. art. 100.1 inc. b).
l[l~~~-~]
1:-Introducción. 2.- Convocatoria a la asamblea de suscriptores. 3.- Competen-
cia de la asamblea de suscriptores. 4.-Desarrollo de la asamblea de suscriptores.
l. INTRODUCCIÓN
Culminada la suscripción de las acciones de la sociedad en formación se
produce la tercera fase de la constitución por oferta a terceros: la asamblea •
de suscriptores.
En la asamblea, los suscriptores de acciones y los fundadores se reúnen
para_torriar _las_
medidas ne?esa_r!aspara que c_ulrnineel proceso y se otorgue la
escntura pubhca de const1tuc10n. Esas medidas se votan mediante mecanis-
mos de una asamblea, cuando la sociedad en proceso de formación no tiene
todavía existencia jurídica. Esta reunión tiene las características de una asam-
blea constituyente.
Nos encontrarnos entonces ante una etapa de formación de la sociedad en
la que los intereses de las distintas partes involucradas -fundadores y susc;ip-
to~es:-se regulan sobre la base de las decisiones de la asamblea. A pesar de
existir un proyecto de sociedad -o una sociedad en formación si se prefiere-
no podernos decir que en dicha asamblea se forme la voluntad de la sociedad
no solo inexistente al momento de la celebración de la misma, sino tarnbié~
una cuya constitución aún no ha sido todavía decidida.
2. CONVOCATORIAA LA ASAMBLEA DE SUSCRIPTORES
. La convocatoria a la asamblea de suscriptores, de conformidad con el ar-
ticulo 61, puede encontrarse especificada en el programa o ser efectuada por
los fundadores con una antelación no menor de 15 días, contados a partir de
la publicación del aviso respectivo.
_______________________ 253
rr--
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
En caso no se lleve a cabo la asamblea por cualquier motivo, pueden reali-
zarse nuevas convocatorias, siempre y cuando la asamblea se celebre dentro de
un plazo máximo de 18 meses, contado a partir del depósito del programa en
el Registro. Esta disposición de laLey, de carácter imperativo, señala el lapso
final que se puede emplear en las tres primeras etapas del proceso.
3. COMPETENCIA DE LA ASAMBLEA DE SUSCRIPTORES
La asamblea, en principio, debe deliberar y decidir sobre los gastos reali-
zados por los fundadores, el valor asignado en el programa a las aportaciones
no dinerarias, de ser el caso, el nombramiento de los administradores de la so-
ciedad y la designación de las personas que deben otorgar la escritura pública
de constitución de la sociedad. Todo ello de acuerdo al artículo 65.
Ahora bien, la asamblea también puede proponer, deliberar y decidir cam-
bios en cualquier aspecto del programa. En tal sentido tiene la facultad de dis-
cutir cualquier modificación al pacto social y el estatuto propuestos, el plazo
máximo para el otorgamiento de la escritura pública, los criterios para reducir
la suscripción de acciones cuando excedan el capital máximo y hasta decidir
que la sociedad anónima no sea constituida.
4. DESARROLLO DE LA ASAMBLEA DE SUSCRIPTORES
El desarrollo de la asamblea de suscriptores se sujeta a las reglas que se
detallan a continuación, de acuerdo a los artículos 62, 63 y 64 de la Ley.
Como acto previo a la asamblea debe formularse una lista de suscriptores
y de sus representantes, de ser el caso, indicando el número y clase de accio-
nes suscritas por cada uno y el valor nominal de estas. La información debe
ser recabada de las instituciones bancarias o financieras en las que se realiza-
ron las suscripciones. La lista se pone a disposición de los interesados 48 ho-
ras antes de la asamblea.
Los suscriptores pueden hacerse representar en la asamblea, siempre que
registren sus poderes con una anticipación no menor de tres días. Es preciso
señalar que el programa o la convocatoria deben indicar el lugar en el que se
registran los poderes, pues al no existir un "local social" no queda claro dónde
debe cumplirse con esta formalidad, puesto que el lugar designado para la
asamblea no tiene necesariamente que ser un local permanente utilizado por
los fundadores.
254 ----------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
vez ini?iada la as~mblea se formula una lista de los asistentes, sus
dom'.c1hosY acciones suscritas. En el caso de los representantes también debe
consignarse su nombre y domicilio en la lista, la que debe anexarse al acta de
la asamblea. El acta debe ser certificada por un notario y contar con las firm
del pres1ºdente Y e1 secretario (que son designados por los fundadores) y tam- as
bién por los suscriptores que así lo deseen.
El quórum de asistencia se computa al inicio de la asamblea y está com-
puesto por un número de suscriptores que representen al menos la mayoría
absoluta de las acciones suscritas.
Cada acción suscrita da derecho a un voto y los acuerdos requieren del voto
favorable de la mayoría absoluta de las acciones representadas·en la asamblea
salvo q~e se trate de la modificación del programa de fundación, caso en el cuaÍ
se reqmere el voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones suscritas.
No se permite que los suscriptores o fundadores ejerzan el derecho de
voto cuando se trate de temas en los que el interés de la sociedad en for-
mación puede estar en conflicto con el interés personal. Concretamente, los
fundadores no pueden votar cuando se discuten los gastos de fundación O los
d~rechoses?ecial~s reservados en su favor. Los suscriptores que hayan aportado
bienes no dmerarios no votan cuando se discute la valorización de los mismos.
El artículo 63_de la_~GS señala que los suscriptores que no hayan votado
a favor de la mod1ficac10ndel programa y los que no asistieron a la asamblea
en la qu~ se acordó la modificación del mismo, pueden ejercer el derecho de
separac10n, dentro de los 1O días de celebrada la asamblea. Resulta discuti-
ble q~e se pueda ~jercer un derecho de separación de una sociedad que aún
no existe. E,n realidad, la naturaleza jurídica de la separación a la que se alu-
de en el articulo 63 se asemejaría más a una revocación de la aceptación de
la oferta de s~scripción, a la que se encuentran facultados por mandato de la
Ley los suscriptores que reúnan las características señaladas, y solo por el pla-
zo de 1O días.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

1 AR,'ICIJ!.,Oijs Otorgamiento e inscripción de la escritura 2, GASTOS NECESARIOS PARALA INSCRIPCIÓN DE LA SOCIEDAD

de constitución . , En el laps? que transcurre entre la asamblea de suscriptores y la inscrip-
Dentro del plazo de treinta días de celebrada la asamblea, la persona c10n de la sociedad, deben realizarse los gastos relacionados con el otorga-
o las personas designadas para otorgar la escritura pública de cons- mie~to de la escritura pública y su inscripción en el Registro. Ellos pueden ser
titución deben hacerlo con sujeción a los acuerdos adoptados por la cubiertos con los recursos aportados por los suscriptores, bajo responsabilidad
asamblea, insertando la respectiva acta. de lo_sfundadores, de conformidad con el artículo 67 de la Ley. Para ello es
suficiente que los fundadores ordenen el pago a la entidad financiera receptora
CONCORDANCIAS
de los depósitos de los suscriptores.
LGS. arts. 15, 57 inc. 7), 73,423 inc. 2).
RRS. arts. 3, 40, 53, 66.

l:",l'ljic:·ij~c:,j:ij:Disposición de los aportes

Los fundadores de la sociedad están sujetos a lo establecido en el ar-
tículo 24 en lo relativo a los gastos necesarios para la inscripción de
la sociedad en el Registro.
CONCORDANCIAS
LGS. art. 70
R. CONASEV 141-98-EF-94.10. art. 2 párr. 2.

[Teriúi's7]
1.- Otorgamiento de la escritura pública de constitución. 2.- Gastos necesarios
para la inscripción de la sociedad.

l. OTORGAMIENTO DE LA ESCRITURA PÚBLICA DE CONSTI-

TUCIÓN
La etapa final del procedimiento de constitución por oferta a terceros es
el otorgamiento de la escritura pública y la inscripción de la sociedad. La es-
critura pública de constitución es otorgada por la persona o personas designa-
das por la asamblea de suscriptores. Dicho acto debe realizarse sujetándose
a los acuerdos que la asamblea haya tomado, como por ejemplo la modifica-
ción de alguno. de los artículos del proyecto de estatuto, el plazo para el otor-
gamiento de la escritura pública y otros. El plazo, señalado por el artículo 66
de la Ley, es de 30 días.
El acta de la asamblea se inserta en la escritura pública. Esta disposición normas relativas al Libro de Comerciantes) por el nuevo Reglamento del Registro de Sociedades
aprobado por la.Res. Nº 200-200~-SUNARP/SN publicada el 27/07/2001. Este nuevo Reglament~
concuerda con lo establecido en el artículo 42 del Reglamento del Registro no regul~ es~ecrficamente I_orelativo al acta de la asamblea y al otorgamiento de la escritura pública
Mercantil (hoy Registro de Personas Jurídicas)<95l. de co~stttución, pues el articulo 40 señala que para la inscripción de los acuerdos de la asamblea de
suscnptores se a~lican su~letoriamente las disposiciones sobre la inscripción de acuerdos de juntas
generales contemdas en dicho Reglamento. A su tumo, de modo genérico, el artículo 43 del mismo
establ~ce que en todas la,s inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de junta general,
(95) La referencia es al antiguo Reglamento del Registro Mercantil aprobado por Resolución del el r~g1~tradorcomprobara que se hayan cumplido las normas legales, estatutarias y convenios de
15/05/1969 expedida por la Sala Plena de la Corte Suprema de la República, derogado (salvo las accionistas (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).

256 __________________________ _ _ ______________________ 257

r
1

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA SOCIEDADANÓNIMA

1 ~RTfoiiiº··~ªJ Extinción del proceso de constitución lfihjii'S~:~_¡

Se extingue el proceso de constitución:
J. Si no se logra el mínimo de suscripciones en el plazo previsto en
el programa;
2. Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la constitución de la so-
ciedad, en cuyo caso debe reembolsarse los gastos a los fundado-
res, con cargo a los fondos aportados; y,
3. Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del
plazo indicado.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 52, 54. 61, 67, 71.
RRS. art. 41.
R. CONASEV 141-98-EF-94.J0. art. 2 párr. 2.
1 ARTICIJLO 69 : Aviso de extinción
••• ••• ;e~tro ~e ;0: quince días de producida la causal de extinción, losfun-
dadores deben dar aviso a:
J. Los suscriptores, si fuera el caso;
2. La O las empresas bancarias o financieras que hfiubiesenrectf id~
depósitos, a fin de que estos sean devueltos en la orma esta ec1-
da en el artículo 60,previa deducción de los gastos reembolsables,
según el inciso 2 del artículo anterior;
3. Las personas con las que hubiesen contratado bajo la condición
de constituirse la sociedad;
4. El Registro donde se hubiese depositado el programa.
Los fundadores que incumplan ~s!~ obligación.son solidariamente
responsables por los daños y per¡uicws que ocasionen.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 1183, 1321.
LGS. arts. 71, 73.
RRS. arts. 23párr. 3, 41.
1.- Causales de extinción del proceso de constitución por oferta a terceros.
2.- Obligaciones de los fundadores.
t. CAUSALES DE EXTINCIÓN DEL PROCESO DE CONSTITUCIÓN
POR OFERTA A TERCEROS
La LGS se refiere a la extinción del proceso de constitución por oferta a
terceros en los casos en los que no llega a decidirse la fundación de la socie-
dad. Las causales del fracaso del procedimiento son las siguientes:
a) No lograr el mínimo de suscripciones requeridas para la constitución de
la sociedad. O sea que no se habrían suscrito suficientes acciones para
completar el capital mínimo proyectado.
Tal como señala el artículo 52 de la LGS, para que se constituya una so-
ciedad anónima el capital social debe estar suscrito en su totalidad y pa-
gado al menos en un 25 % de cada acción suscrita. Por ello, el programa
puede establecer que los suscriptores abonen, al suscribir las acciones,
una cantidad que fluctúe entre el 25 % y 100 % de su valor nominal o de
colocación, así como también la forma y plazos en los que se debe termi-
nar de pagar las acciones suscritas.
Cabe recordar que, en el proyecto de pacto social que contiene el progra-
ma, debe consignarse, de acuerdo al artículo 54 de la Ley, el monto del
capital que se desea reunir y las acciones en que se divide. Dicho monto
puede ser fijo o con un mínimo y un máximo. En los dos primeros casos,
si no se logra cubrir el capital resulta evidente que debe extinguirse el pro-
ceso de fundación, desde que la oferta a t~rceros tiene precisamente por
objeto reunir ese capital, mínimo o fijo, y ello no se ha logrado.
En el caso que nos ocupa, previsto en el inciso 1 del artículo 68 de la Ley,
se devuelve a los suscriptores el íntegro de las sumas depositadas y sus
intereses. Nada se les puede cobrar, desde que el proceso fracasa por
razones ajenas a ellos.
b) Si la asamblea decide no llevar a cabo la constitución. La asamblea es so-
berana para decidir la extinción del procedimiento y la consiguiente de-
volución de los montos depositados al suscribir las acciones, más sus in-
tereses. Esta decisión debe tomarse con el voto favorable de la mayoría
absoluta de las acciones suscritas, al significar una modificación del
programa de fundación.

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

En este caso se devuelve a los suscriptores el dinero depositado en las asistie~on a la mism~. Sin embargo, cabe plantearse si existe la obligación de
instituciones bancarias o financieras, pero debiendo cubrirse previamente dar avis? a los suscnptores ausentes en la asamblea. Creemos que no. El sus-
los gastos en los que incurrieron los fundadores durante el procedimiento. cnpto_rtiene el derecho de no asistir a la asamblea si lo considera conveniente
La Ley no se pronuncia sobre si los suscriptores que se han comprometi- a sus mtereses, pero no es exigible el aviso de algún acuerdo tomado en dicha
do solamente a aportes no dinerarios deben o no contribuir proporcional- asamblea a quien precisamente optó por no estar presente en la misma.
mente al pago de los gastos en que incurrieron los fundadores. Somos de
opinión que no hay razón para que se les excluya de esa obligación, que Debe notifica~se también a las empresas financieras o bancarias encarga-
no es privativa de los suscriptores que realizaron aportes en efectivo. da~ d~ rec1bJr el ?mero de las suscripciones. En el supuesto contemplado en
el mc1so2 del articulo 68, deben devolver el dinero de las suscripciones dedu-
c) Si la asamblea no se realiza en el plazo previsto en el programa. Tal plazo ciendo el monto correspondiente a los gastos de los fundadores. De no ser el
debe ajustarse al máximo de 18 meses establecido en el artículo 61. caso, devuelven los depósitos íntegramente, incluyendo los intereses deven-
gados durante el período del depósito.
En este supuesto cabe preguntarse si los gastos en los que incurrieron los
fundadores son reembolsables. En principio existen muchas razones capa- Igualmente, se debe dar aviso de la extinción a aquellas personas con las
ces de frustrar la realización de la asamblea de suscriptores: por ejemplo, que co~trataron los fundadores bajo la condición de constituir la sociedad y
la inasistencia de los suscriptores en un número tal que impida el quórum al Registro en el que se depositó el programa.
de instalación, o la negligencia de los fundadores en realizar la convocato-
ria conforme a ley. ¿Dependerá el reembolso de los gastos realizados por _Deacuerdo al artículo 69, los fundadores que incumplan la obligación de
los fundadores de la causa por la cual no se realizó la asamblea? Creemos r:ahzar los avisos des~ritos responden solidariamente por los daños y perjui-
que no. El riesgo que asumen los fundadores en la constitución de una c10sque por ello ocas10nen.
sociedad por oferta a terceros es precisamente ese: que la sociedad no se
constituya, con lo cual deben asumir personalmente los gastos. El caso
contemplado en el inciso 2, en el que los gastos son reembolsados por los
suscriptores, tiene un carácter excepcional y así debe ser interpretado, sin
extenderlo a otros supuestos.
Además, la interpretación literal del artículo 68 nos lleva a la misma
conclusión: la Ley establece el reembolso de gastos solamente en el caso
del inciso 2 y guarda un silencio demostrativo con respecto a las causales
de los incisos 1 y 3.

2. OBLIGACIONES DE LOS FUNDADORES

El artículo 69 obliga a los fundadores a notificar dentro de los 15 días a
las personas y entidades vinculadas al procedimiento, cuando se produce
alguna causal de extinción.
En primer lugar, se debe notificar a los suscriptores. La LGS indica que di-
cha notificación debe ser realizada "si fuera el caso". Esta expresión tiene una
indudable vinculación con el supuesto de extinción contemplado en el inciso 2
del artículo 68. Resulta evidente que si es la propia asamblea la que decide
la extinción del procedimiento no será necesario notificar a las personas que

----------------------~261
 '''

TÍTULO 111
FUNDADORES

IRZÁRl'iCÜLO_70J Fundadores
En la constitución simultánea son fundadores aquellos que otorguen
la escritura pública de constitución y suscriban todas las acciones.
En la constitución por oferta a terceros son fundadores quienes sus-
criben el programa de fundación. También son fundadores las per-
sonas por cuya cuenta se hubiese actuado en la forma indicada en
este artículo.
CONCORDANCIAS
f
l LGS. arts. 3, 33 inc. 1), 53, 54 inc. 1), 56, 57 incs, 1), 3), 9) y 10), 58, 61, 62, 63, 65, 67, 68,
69, 71, 423 inc. 1),
LGSC. art. 100.1 inc. a).
LIR. art. 14 inc. a).
RRS. art. 41.
R. SBS 10440-2008. arts. 4 y ss.
R. CONASEV68-2010-EF/94,0J.J. art. 25.
R. CONASEV 45-2006-EF/94,J0, art, 3,
R, CONASEV 42-2003-EF/94,J0, art. 17.
R. CONASEV 31-99-EF/94,J0, art. 3.
R. CONASEV 74-98-EF/94,J0, ar/, II.
R, CONASEV 1-97-EF/94,J0, art, 19,

m 1.- Concepto legal de fundador. 2.- Fundadores en la constitución simultánea.

3.- Fundadores en la constitución por oferta a terceros. 4.- Extensión del concepto
de fundadores.

l. CONCEPTO LEGALDE FUNDADOR

En sentido amplio se considera fundadores a quienes participan directa o
indirectamente como gestores o promotores en la creación de una nueva so-
ciedad. Sin embargo, para las normas de la LGS que regulan a estos perso-
najes, la importancia de conocer quienes ostentan la condición legal de tales
radica en que solamente respecto de ellos se generan responsabilidades por
actos realizados antes de la constitución y por las obligaciones vinculadas al

___________________________ 263
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
acto constitutivo, al mismo tiempo que pueden ser favorecidos con beneficios
o ventajas que retribuyan el trabajo, los gastos y los riesgos asumidos duran-
te el proceso.
De acuerdo al artículo bajo comentario, son fundadores las personas na-
turales o jurídicas que convienen en crear una sociedad y que realizan una
serie de actos que comprenden desde el planeamiento del negocio, la organi-
zación de la futura sociedad y la preparación de los estatutos que regularán
su funcionamiento, hasta la ejecución de las formalidades legales requeridas
para el nacimiento de la nueva empresa. Sea mediante el otorgamiento de la
escritura pública de constitución social y la suscripción de la totalidad de las
acciones o mediante la suscripción del programa de fundación, según se tra-
te de una constitución simultánea o de una constitución por oferta a terceros,
respectivamente.
Nótese que podría ocurrir que los gestores iniciales del negocio no sean
quienes finalmente realicen los actos constitutivos a que se refiere el artículo
comentado, en cuyo caso estos no serán fundadores. No basta para ello la inicia-
tiva o el aporte de ideas o experiencia. Al referirse a la participación de las per-
sonas que intervienen en la constitución simultánea, Joaquín Garrigues señala:
"No es fundador la persona que se limita a planear un negocio, a bus-
car unos capitalistas o industriales para inducirles a constituir la so-
ciedad, asesorándoles con sus conocimientos técnicos o prestándoles
cualquier otro servicio. Para la ley lo esencial es el hecho de partici-
par en el contrato social y asumir alguna acción. Dicho en otros tér-
minos: el ser aportante del capital"(">.
Por su parte, en la misma línea de Garrigues, Rodrigo Uría precisa:
"( ...) Fundador no es la persona que proyecta la creación de una socie-
dad y realiza los actos preparatorios para su constitución. El concepto
legal del fundador es más concreto. Fundadores son las personas que
concurren por sí o por representantes al otorgamiento de la escritura
social asumiendo acciones de la sociedad. Son los socios originarios
con los que nace la sociedad"C97>.
En tal sentido, únicamente son fundadores quienes; además de desem-
peñar una función de promoción, cumplen con la ejecución de los actos que
(96) Garrigues-Uría.Ob. cit., p. 226.
(97) Uría. Ob. cit., p. 203.
264 ---------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
les atribuyen la condición legal de tales, generándose, respecto de ellos, de-
rechos Y obligaciones frente a la propia sociedad, frente a los demás socios y
frente a terceros.
Por lo tanto, las personas que no tengan expresamente la condición legal
de fundadores no pueden obligar a la sociedad y, en cualquier caso, son per-
sonalmente responsables por el incumplimiento de obligaciones generadas en
los actos preconstitutivos. A esas personas tampoco puede concedérseles
benefic10s reservados exclusivamente a los fundadores.
2. FUNDADORES EN LA CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA
Según lo expuesto, en la constitución simultánea son fundadores las per-
sonas que, además de haber intervenido en la ejecución de los actos previos
dirigidos a la constitución de una nueva sociedad, cumplen con la condición
de participar en el acto constitutivo al otorgar la escritura pública de consti-
tución social.
Adicionalmente, en este caso los fundadores deben suscribir la totalidad
de las acciones representativas del capital social inicial, comprometiendo sus
aportes a la sociedad y adquiriendo la condición de socios. Los socios fun-
dadores son también responsables por el pago de las acciones que su·scriban,
cuando menos en un 25 % de cada una de ellas.
. ~un~ue la ?orma no s~ñala un número mínimo de fundadores para la cons-
t1tuc10nsimultanea de sociedades anónimas, como sí lo establecía el artículo
76 de la Ley derogada, de conformidad con el artículo 4 de la nueva LGS se
requiere cuando menos la existencia de dos socios fundadores.
Finahnente, cabe destacar que la función de los fundadores no se agota en
el acto del otorgamiento de la escritura pública de constitución. No obstante
que la norma se limita a regular ciertas responsabilidades de los fundadores,
el artículo 18 de la Ley establece que estos deben realizar todos los actos que
~ean ne~:sarios para lograr el nacimiento de la persona jurídica, mediante su
mscnpc10n en el Registro.
3. FUNDADORES EN LA CONSTITUCIÓN POR OFERTA A
TERCEROS
Bajo esta forma de constitución, son fundadores quienes suscriben el pro-
grama de fundación. Como hemos señalado al comentar el artículo 3 de la
Ley, relativo a las modalidades de constitución, no es indispensable que los
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

fundadores de sociedades constituidas por oferta a terceros suscriban accio- cuanto es otorgante de la escritura pública, se considera como funda-
nes y adquieran la condición de socios, aunque nada impide y es usual que dor. Pero la responsabilidad de la fundación no le alcanzará a él solo
ello ocurra. -que será casi siempre insolvente- sino también al fnndador oculto
Al tratar el tema de la constitución por oferta a terceros (constitución "por por cuya cuenta obra el testaferro, es decir, al verdadero interesado'
'i suscripción pública" en la Ley derogada), la doctrina y la legislación compa- de la fnndación'~ 98l.
1
rada se refieren a los "promotores" para designar a quienes se limitan a ges- De acuerdo a ello, la circunstancia de haber actuado por cuenta del ver-
i tionar y promover el nacimiento de una nueva sociedad sin llegar a suscribir dadero interesado no exime al testaferro de las responsabilidades propias del
acciones, lo cual los diferencia de aquellos a quienes esa misma doctrina y le- fundador, las cuales también debe asumir solidariamente con los fundadores
gislación denomina "fundadores" y que sí suscriben acciones. ocultos o verdaderos interesados.
La LGS no hace tal distinción y llama también fundadores a los promo- En igual sentido, es obvio que si se constituye una sociedad con la ayuda
tores de sociedades que se constituyen por oferta a terceros, quienes tienen la de un representante que suscribe las acciones y otorga la escritura de constitu-
posibilidad, mas no la obligación, de suscribir acciones y que, en cualquier ción en nombre de su representado, ello no exime al verdadero interesado de las
caso, son responsables por los actos vinculados a su actividad promotora, des- responsabilidades y obligaciones derivadas de la condición legal de fundador.
de que suscriben el programa de fundación.
Lo importante para la Ley es que los terceros que se interesen en el nego-
cio propuesto por los fundadores puedan conocer a las personas que respon-
den por la veracidad del programa cuyo proyecto conduce a la constitución
de la sociedad.
Según la forma como se lleve a cabo el proceso de constitución por oferta
a terceros y dependiendo de los acuerdos que adopte la Asamblea de Suscrip-
tores, la función de los fundadores puede culminar antes de la escritura públi-
ca de constitución si la Asamblea nombra a otras personas con ese encargo,
de conformidad con el artículo 65 de la Ley.

4. EXTENSIÓN DEL CONCEPTO DE FUNDADORES

Puede ocurrir que las personas interesadas en constituir una nueva socie-
dad lo hagan a través de terceros, con la intención de ocultar su participación
en la sociedad o con el objeto de eludir responsabilidades. Para evitar esto, la
LGS mantiene en el artículo comentado la disposición que extiende a los ver-
daderos actuantes la condición de fundadores, de tal manera que a ellos les
alcance también las responsabilidades derivadas de los actos constitutivos.
Al respecto Garrigues señala:
"( ...) aunque el fundador sea siempre el otorgante de la escritura,
haya o no obrado por propia cuenta, la responsabilidad de la funda-
ción alcanzará en todo caso al verdadero interesado en ella, es decir,
a la persona por cuya cuenta obraba el fundador( ...) El testaferro, en
(98) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 227.

266 ______________________ _ _ _________________________ 267


DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
1 ARTICÜLO 71 Responsabilidad de los fundadores
En la etapa previa a la constitución los fundadores que actúan a nom-
bre de la sociedad o a nombre propio, pero en interés y por cuenta de
esta, son solidariamente responsables frente a aquellos con quienes
hayan contratado.
Los fundadores quedan liberados de dicha responsabilidad desde que
las obligaciones asumidas son ratificadas por la sociedad dentro del
plazo señalado en el artículo 7. A falta de pronunciamiento de la so-
ciedad dentro del citado plazo, se presume que los actos y contratos
celebrados por los fundadores han sido ratificados.
Adicionalmente, los fundadores son solidariamente responsables
frente a la sociedad, a los demás socios y a terceros:
J. Por la suscripción integral del capitaly por el desembolso del aporte
mínimo exigido para la constitución;
2. Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su
naturaleza, características y valor de aportación consignados en
el informe de valorización correspondiente; y,
3. Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al público
para la constitución de la sociedad.
CONCORDANCIAS
CT. art. 16 inc. 3).
LGS. arts. 7, 13, 18, 73.
1.- Responsabilidad solidaria de los fundadores por los actos previos a la
constitución. 2.- Extinción de la responsabilidad de los fundadores. 3.- Respon-
sabilidad por incumplimiento de obligaciones.
t. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS FUNDADORES POR
LOS ACTOS PREVIOS A LA CONSTITUCIÓN
La norma establece que los fundadores son solidariamente responsables
frente a terceros por los actos que hubiesen realizado o celebrado dmante el
proceso preconstitutivo, el cual culmina con la inscripción de la soc1~dad en
el Registro. Corno hemos visto, esta responsabilidad cornpren_detambién las
personas por cuya cuenta se hubiese realizado el acto fundacional, es declf, a
los fundadores actuantes en forma visible y a los llamados fundadores ocultos.
Al referirse a la solidaridad-de la responsabilidad de los fundadores,
Miguel A. Sasot y Miguel P. Sasot señalan:
SOCIEDAD ANÓNIMA
"En el caso de ser varios los fundadores o los promotores, como la
actividad va dirigida a un mismo fin y a un solo ente a crearse, la res-
ponsabilidad no puede graduarse en función de los actos realizados
individualmente por cada uno de ellos, sino por el conjunto de todos
los actos practicados y consentidos corporativamente, de donde re-
sulta que fundadores y promotores son solidariamente responsables
por las obligaciones contraídas, por los bienes recibidos y por los ac-
tos practicados para la constitución de la sociedad"<99J.
En este punto, debe distinguirse entre los actos necesarios para concluir
el proceso de constitución y los contratos y otros actos que puedan haber ce-
lebrado obligando a la futura sociedad. Ambos son de gran importancia. Si los
primeros no se realizan, la sociedad no llega a constituirse legalmente, con el
consecuente perjuicio para quienes hayan celebrado contratos que obligarían a
la sociedad. Por otro lado, aun cuando la sociedad hubiese quedado constitui-
da, los fundadores son responsables por los contratos y demás actos celebra-
dos, hasta que sean ratificados por la sociedad y esta asuma las obligaciones
contraídas. Esta norma concuerda con la del artículo 7 de la LGS.
Quienes se ven afectados por el incumplimiento de cualquiera de los &ctos
requeridos para formalizar la inscripción, pueden exigir su cumplimiento o la
indemnización que corresponda a cualquiera de los fundadores.
Igual responsabilidad puede ser exigida a los fundadores por los perjui-
cios derivados de contratos que obligan a la sociedad y que hayan sido cele-
brados a nombre de esta antes de su inscripción en el Registro, si no han sido
ratificados conforme a los artículos 7 y 71 de la Ley.
En la constitución simultánea el otorgamiento de la escritura y la suscrip-
ción de acciones no libera a los fundadores de la responsabilidad de realizar
los trámites que permitan la inscripción. En la constitución por oferta a terce-
ros, no basta la suscripción del programa de fundación, siendo indispensable
que los fundadores efectúen al menos las convocatorias necesarias y partici-
pen en la asamblea de suscriptores.
Como se aprecia, además de la responsabilidad solidaria frente a terceros
por los contratos que se hubieren celebrado, los fundadores son responsa-
bles por la ejecución de los actos que deben realizarse hasta la inscripción
(99) Sasot. Ob. cit., p. 233.
___________________________ 269
I''
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de la sociedad, salvo en el caso de constitución por oferta a terceros cuando
la asamblea decide otra cosa. A partir del momento en que la sociedad cuen-
ta con personalidad jurídica, esta actúa a través de sus órganos sociales Y los
fundadores cesan en sus funciones, sin perjuicio de continuar vinculados a la
sociedad como socios o como beneficiarios de la retribución o ventajas que
se les haya concedido por la labor desarrollada.
Como señalan Miguel A. Sasot y Miguel P. Sasot:
"La misión de los promotores y fundadores es la de llevar a feliz térmi-
no la constitución de la sociedad y, por lo tanto, a partir del momento
en que jurídicamente aquella queda creada, cesa su responsabili~~d
por los nuevos actos practicados por quienes asumen la conducc1on
de la sociedad creada, o sea el órgano de administración"<100l.
Los actos posteriores a la constitución que realicen los fundadores sin
contar con poderes otorgados por la sociedad no obligan a esta. Los fundado-
res responden personalmente por tales actos, conforme lo establece el
artículo 13 de la LGS.
2. EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES
Los actos y contratos celebrados por los fundadores en nombre de la so-
ciedad deben ser ratificados por esta dentro del plazo de tres meses, conta-
dos desde la fecha de su inscripción en el Registro. A partir de ese momento,
los fundadores quedan liberados de responsabilidad y los terceros que tuvie-
ran algo que reclamar pueden dirigirse contra la sociedad. A su vez, luego de
la ratificación, la sociedad nada puede exigir a los fundadores, ya que me-
diante este acto los contratos y actos celebrados por los fundadores quedan
convalidados.
Transcurrido el plazo antes indicado sin que se haya producido la ratifi-
cación por la sociedad, se presume que los actos han sido ratificados, evitán-
dose así que, por desinterés o demora de los administradores, los fundado_res
queden sujetos a obligaciones y responsabilidades que corresponde a_sum1ra
la nueva sociedad. Este es el caso de ratificación tácita que refenmos al
comentar el artículo 7 de la LGS.
Cabe recordar que, si bien en la constitución simultánea los fundadores
realizan actos y celebran contratos en nombre de la sociedad hasta que se
(100) Sasot. Ob. cit., p. 244.
270 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
produce su inscripción en el Registro y que responden por las obligaciones
asumidas hasta ese momento en tanto no sean ratificados por la sociedad, en
el caso de la constitución por oferta a terceros los fundadores solo son res-
ponsables por los actos realizados hasta que dejan de participar en el proce-
so constitutivo, lo que puede ocurrir antes del otorgamiento de la escritura
pública de fundación.
3. RESPONSABILIDAD POR INCUMPLIMIENTO DE OBLIGA-
CIONES
Sin perjuicio de la responsabilidad solidaria de los fundadores por los actos
realizados a nombre de la sociedad durante la etapa previa a la inscripción en
el Registro, la norma bajo comentario establece distintas obligaciones a cargo
de los fundadores, cuya inobservancia genera responsabilidad solidaria entre
estos. Como es evidente, estas obligaciones no están sujetas a ratificación y
para cada supuesto se aplican reglas distintas.
El numeral 1 exige que los fundadores, además de suscribir la totalidad
de las acciones, cumplan con pagar al menos el 25 % de cada una. Si alguno
de los fundadores no suscribiese sus acciones o no abonase la parte del aporte
mínimo que le corresponde, cualquier tercero con legítimo interés puede exi-
gir a cualquiera de los otros socios fundadores el pago del aporte a cargo del
socio fundador que ha incumplido.
El numeral 2 protege a la sociedad, a los demás socios y a terceros, por
la existencia y el valor asignado a los aportes no dinerarios, con el cual pasan
a integrar el activo social. La inexactitud del valor asignado al aporte y, peor
aún, la inexistencia del aporte comprometido, también generan la responsabi-
lidad solidaria de los fundadores.
Finalmente, los fundadores responden por la veracidad de la información
y las comunicaciones hechas al público. Al igual que en los supuestos anterio-
res, la responsabilidad tiene implicancias de carácter civil y penal.
Cabe reiterar que, no obstante que la norma que comentamos solo ha pre-
visto responsabilidad solidaria de los fundadores en relación a las tres obliga-
ciones concretas antes referidas, la responsabilidad solidaria les alcanza tam-
bién respecto de los actos que necesariamente deben realizar a fin de obtener
la inscripción de la sociedad en el Registro, de conformidad con el artículo 18
de la Ley.
___________________________ 271
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

l '.7'.~! Beneficios de los fundadores

'.ll.Í'Í"IC::i,í''Q
JURISPRUDENCIA
La ausencia defacultades para determinadoacto del gerente no puede considerarse
cornoun supuesto de nulidad al cual se refiereel artículo 156 del Código Civil, el cual
rige esencialmentepara actos civilesy no para actos societariosque se rigen de ma-
nera especialpor la Ley Generalde Sociedades,debiendoentenderseque en estos ca-
sos existe un supuesto de ineficaciade representaciónque puede ser ratificadapor la
junta general o por el directorio.En consecuencia,tratándosede un cuestionamiento
de lasfacultades del representantede la sociedad nos encontramosante ~n caso de
ineficaciasegún el articulo 161 del Código Civil,pudiendo ser este acto ratificadopor
el órgano correspondiente,rigiendo el artículo 162 del referido Códigoy no lafigura
de la confirmación(Cas. Nº 621-2007-PIURA,El Peruano, 3/09/2007).
Independientemente de su calidad de accionistas, los fundadores pue-
den reservarse derechos especiales de diverso contenido económico,
los que deben constar en el estatuto. Cuando se trate de participación
en las utilidades o de cualquier derecho sobre estas, los beneficios no
pueden exceder, en conjunto, de la décima parte de la utilidad distri-
buible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros
cinco años, en un período máximo de diez años contados a partir del
ejercicio siguiente a la constitución de la sociedad.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 7, 13, 39, 55 inc. 6), 57 inc. 9), 63, 4ª DF.
L/R. art. 24-A inc. e).

fr;iiqj,!i!J
1.- Justificación de beneficios especiales para los fundadores. 2.- Límites a los
beneficios de los fundadores. 3.- Clases de beneficios.

l. JUSTIFICACIÓN DE BENEFICIOS ESPECIALES PARALOS FUN-

DADORES
Para llevar adelante la constitución de una nueva sociedad los fundadores
aportan sus conocimientos, planes, ideas y experiencias, asumiendo los riesgos
y gastos que surgen por aventurarse en la organización de un nuevo negocio
que puede no llegar a constituirse.
Por tal motivo, la doctrina y las legislaciones reconocen que, independien-
temente de los beneficios que a los fundadores corresponda por su condición
de accionistas, resulta plenamente justificable la posibilidad de reservar para
ellos algunos derechos o ventajas que les permitan compensar económica-
mente el esfuerzo realizado y los riesgos asumidos. En este sentido, Joaquín
Garrigues afirma:
"No es posible desconocer la justicia de una retribución especial por
los servicios de los fundadores, quienes aportan a la sociedad naciente
el resultado de su experiencia en los negocios y gastan en los trabajos
de fundación su tiempo y, a veces, también su dinero"c101i.

(101) Garrigues.Ob.cit.Tomo!,p. 425.

__________________________ 273
272 -----------------------
-,-,
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Por su parte, Roberto Mantilla Molina señala:
"Los fundadores de una S.A. realizan, antes de constituirla, trabajos
que van a ser. aprovechados por la compañía que se crea, y que pue-
den tener para ella un efectivo valor. Independientemente de que los
fundadores tengan el carácter de socios, y como tales participen en las
utilidades de la compañia, puede ser justo concederles una remunera-
ción por las labores desarrolladas para la creación del ente social"<102i.
Los beneficios que se reconocen a los fundadores deben constituir la com-
pensación por los actos y servicios que efectivamente han realizado y prestado
con el objeto de crear la sociedad. Precisamente por la dificultad que puede
presentarse para establecer con exactitud los gastos que están vinculados a la
constitución de la sociedad, la LGS ha eliminado la disposición que establecía
el reembolso de gastos a los fundadores en la constitución simultánea, quienes
ahora deberán tenerlos en cuenta al momento de fijar sus beneficios especiales
o pactar expresamente su reembolso.
En los casos de constitución por oferta a terceros, la asamblea de suscrip-
tores es competente para deliberar y decidir sobre los actos y gastos realizados
por los fundadores, quienes, al participar en dicha asamblea, no pueden vo-
tar respecto de tales asuntos ni sobre los beneficios especiales que se hubiese
previsto a su favor, de acuerdo con el artículo 63 de la Ley.
La Ley derogada establecía que los beneficios especiales para los fundado-
res solo podían incorporarse en títulos nominativos que no fueran acciones, de-
nominados por la doctrina como "partes de fundador" o "partes beneficiarias".
La nueva LGS ha suprimido la posibilidad de emitir los referidos instru-
mentos y ha optado por un requisito más estricto: los beneficios especiales de-
ben estar contenidos en el estatuto, formalidad esencial para que sean válidos
y exigibles. De esta manera, en la medida que su publicidad está garantizada,
habrá mayor seguridad respecto de los términos y condiciones de las ventajas
que se otorguen en favor de los fundadores. Tratándose de constitución por
oferta a terceros, los beneficios deben constar en el programa de fundación
(artículo 57, numeral 9), de modo tal que los suscriptores puedan conocer de
antemano el costo que representan para la sociedad.
Nada impide que luego de constituida la sociedad se reconozcan beneficios
adicionales en favor de los fundadores, distintos de aquellos que les corresponda
(102) Mantilla Molina. Ob. cit., p. 374.
274 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
por su calidad de socios. Sin embargo, estos beneficios quedan sometidos a la
voluntad de la junta y no pueden ser impuestos por los fundadores.
2. LÍMITES A LOS BENEFICIOS DE LOS FUNDADORES
La LGS anterior limitaba el beneficio para los fundadores a la posibilidad
de reservarse una participación, en conjunto, de la décima parte de las utilida-
des netas resultantes del balance y por un período máximo de 5 años desde
que la sociedad obtuviera beneficios netos. '
La nueva LGS es mucho más amplia, al permitir que los fundadores pue-
den reservarse derechos especiales de contenido económico. El concepto de
contenido económico es muy amplio, por lo que hay que descartar, sin duda,
los derechos especiales en favor de los fundadores que vulneren derechos de
los demás socios, aun cuando pueda entenderse que tienen contenido patrimo-
nial, salvo mediante aprobación expresa de estos.
Adicionalmente, la LGS establece una limitación en cualquier caso en que
el beneficio consista en participación de utilidades o repercuta sobre las utili-
dades de la sociedad. Allí el beneficio no puede exceder de la décima parte de
la utilidad distribuible anual, por un plazo máximo de cinco años, durante un
período máximo de diez años, para el conjunto de los fundadores. Esio signi-
fica que los fundadores tienen derecho, como máximo, al 1O% de las utilida-
des distribuibles de los cinco primeros ejercicios que arrojen superávit dentro
de los primeros diez años de la vida social, contados a partir del año si~uiente
al de la fundación.
Como es obvio, el fundamento de esta limitación consiste en evitar el
abuso por parte de los fundadores al asignarse participaciones excesivas en
las utilidades. No obstante, conforme al texto de la norma, nada impide que
s~ establezcan otros beneficios económicos por cantidades o plazos mayores,
siempre que no sean con cargo a las utilidades.
3. CLASES DE BENEFICIOS
. Según he?1os señalado, la LGS permite conceder cualquier tipo de ven-
taJa o beneficio especial de carácter económico en favor de los fundadores.
Así, por ejemplo, será posible pactar un porcentaje sobre las utilidades futu-
ras de la sociedad dentro de los límites antes precisados, una retribución fija
co_moco_mpensación, el derecho de celebrar contratos con la sociedad que al
mismo tiempo favorezcan al fundador e, inclusive, otorgarles en la escritura
pública de constitución títulos de opción para suscribir acciones conforme al
artículo 103 de la LGS. '
----------------------- 275

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Los beneficios O ventajas particulares de los fundadores n~ pueden ;111-
nerar derechos de los demás socios, lo que invalid'.11'íael be~efic10 conced1d~~
En tal sentido, no es posible que el benefic10 consista, por eJem~lo, en la P~
manencia indefinida en un cargo que debe ser elegido por votac10n o cualqmer
forma de entrega de acciones liberadas de pago.
Señala Ángel Velasco Alonso:
"( ...) las ventajas particulares no deben confund~rse con los dere~hos
individnales de las acciones, es decir, que no se mtegran en la s'.t~a-
ción O estado de socio, ya que representan meros derechos de cred1to
atribuidos a su titular"<103J_
Con mayor razón, los beneficios especiales deben estar limitados a ven-
tajas económicas específicas, sin mezclarse con los derechos que gozan los
accionistas en su condición de socios.
( 103) VelascoAlonso. "La Ley de SociedadesAnónimas". Editorialesde Derecho Reunidas. 1976,P· 99.
276 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 Alt"l"(f,;Ü~<>:rª
! Caducidad de la responsabilidad de los
fundadores
La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos años contados
a partir de la fecha de inscripción de la sociedad en el Registro, de la
denegatoria definitiva de ella o del aviso en que comunican a los sus-
criptores la extinción del proceso de constitución de la sociedad.
CONCORDANCIAS
CC. arl. 2004.
LGS. arts. 49, 66, 69.
[TpDl3s_:J
1.- Caducidad. 2.- Supuestos para el cómputo del plazo.
l. CADUCIDAD
Como se ha señalado, los fundadores son responsables tanto frente a ter-
ceros como ante la sociedad por los contratos y actos que hubiesen realizado
por cuenta de esta, hasta el momento de su inscripción en el Registro o has-
ta que hubiese culminado su participación en el proceso de constitución por
oferta a terceros. Igual responsabilidad se genera cuando la sociedad no llega
a constituirse, respecto de los actos realizados con ese propósito.
A diferencia de la Ley anterior y atendiendo a la concepción dinámica del
Derecho Societario moderno, a la que nos hemos referido al comentar el ar-
tículo 49 de la LGS, también en relación con la responsabilidad de los funda-
dores se ha establecido un plazo de caducidad en lugar de uno de prescripción,
de tal manera que transcurrido el término de dos años, contado desde el mo-
mento en que se presenta cualquiera de los supuestos previstos en el artículo
bajo comentario, se extingue automáticamente la acción contra los fundadores.
2. SUPUESTOS PARA EL CÓMPUTO DEL PLAZO
Los supuestos son: a) la fecha de inscripción de la sociedad en el Regis-
tro, como fecha general para el inicio del plazo de caducidad; b) la fecha de la
denegatoria definitiva de la inscripción de la sociedad en el Registro, para ese
caso concreto; c) la fecha del aviso de extinción del proceso de constitución
a que se refiere el artículo 69 de la Ley, en la fundación por oferta a terceros.
it '

TÍTULO IV
APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS

1 Arijf~i/.í,:º
'74] Objeto del aporte
En la sociedad anónima solo pueden ser objeto de aporte los bienes o
derechos susceptibles de valorización económica.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 885, 886.
LGS. arts. 22, 51.
LDA. arts. 1 y ss.
LPI. arts. 1 y ss.
RRS. arts. 35, 36, 37, 39.

1:~A:j'f,:i::1~1.,11,,ºzi]
Prestaciones accesorias
El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carácter
obligatorio para todos o algunos accionistas, distintas de sus apor-
tes, determinándose su contenido, duración, modalidad, retribución
y sanción por incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de
otros accionistas o de terceros. Estas prestaciones no pueden integrar
el capital.
Por acuerdo de la junta general pueden crearse también dichas pres-
taciones accesorias, con el consentimiento del accionista o de los ac-
cionistas que deben prestarlas.
Las modificaciones de lasprestaciones accesorias y de los derechos que
estas otorguen solo podrán acordarse por unanimidad, o por acuer-
do de la junta general cuando el accionista o accionistas que se obli-
garon a la prestación manifiesten su conformidad en forma expresa.
CONCORDANCIAS
ce. ar/. 1148.
LGS. arts. 8, 51, 55 inc. 6), 86,228,

__________________________ 279

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
f'J:'éJDBS·d
[.______ ...
1.- Objeto del aporte. 2.- Prestaciones accesorias.
l. OBJETO DEL APORTE
Como hemos señalado al comentar el artículo 51, la esencia capitalista de
las sociedades anónimas excluye la posibilidad de aportar servici?s a est~ for-
ma societaria, aun cuando se trate de aquellos que tengan contemdo patr:~ 0 -
nial. En Ja medida en que son obligaciones de hacer y no ~e dar, los s~rv1c10s
prestados a título personal no pueden tran~ferirse .ª la sociedad para mtegrar
su patrimonio activo ni reflejarse en el capital social.
La norma bajo comentario ratifica este principio al ~stablecer que s?!º
pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos susceptibles de valor~c1on
económica, los mismos que, por su naturaleza, son transfendos en prop'.edad
admiten la disposición de alguno o varios de los atributos de la propied~d
0
por parte del aportante en favor de la sociedad. Luego de la entrega, 1~socie-
dad es propietaria del bien o titular del derecho aportado, que ~asa a mtegrar
su activo y que respalda sus obligaciones frente a terceros, ~?ahdad que no se
alcanza con el simple compromiso de ejecutar una prestac1on de hacer, cuyo
incumplimiento no podría ser materia de ejecución forzosa.
El hecho de que los bienes o derechos que se aportan a la sociedad sean
susceptibles de valoración económica debe entenderse?º solamente en el se~-
tido de una equivalencia en dinero, sino que es n_ecesanoque los aportes esten
en el comercio y que sean realizables o convertibles en dmero, de tal manera
que eventualmente, puedan ser vendidos o utilizados para pagar las deudas
soclales. Ver, al respecto, nuestro comentario al artículo 228 de la LGS, sobre
asignación de valores a los activos de la sociedad.
2. PRESTACIONESACCESORIAS
Aunque por su naturaleza la sociedad anónima no admite el aporte de servi-
cios personales que pasen a integrar su activo, m~chas veces los fines societa-
rios requieren la prestación de esta clase de serv1c10spor parte de los s~cios.
Para cubrir esta necesidad, el artículo 75 de la LGS regula las prestac_ion_es
accesorias distintas de los aportes, a las que pueden obligarse los acc10ms-
tas. Ello p~ede ser en favor de la sociedad, de otros accionistas o de terceros.
La Ley anterior establecía que las prestaciones accesorias no podían_con-
sistir en dinero, impedimento que la actual LGS ha eliminado._En tal virtud,
Ja nueva Ley no contiene ninguna limitación y, por ~¡ contrano, ~dmit~ que
las prestaciones puedan pactarse respecto de obligac10nes dmerar1as, bienes
280 ---------------------
SOCIEDADANÓNIMA
0 servicios. Lo importante es que siendo las prestaciones accesorias una obli-
gación personal del accionista, se diferencian netamente de las obligaciones
adicionales en caso de aportes, previstas en el artículo 86 de la Ley, las que
gravan a las acciones, cualquiera sea su titular. Como ejemplo de prestaciones
accesorias típicas, en el pacto social podría acordarse que un accionista brin-
de un servicio de crédito a la sociedad, efectuando un préstamo de dinero que
resulte más favorable que un financiamiento bancario. También podría ocu-
rrir que un accionista se comprometa a transferir a la sociedad los yacimien-
tos mineros que descubra con posterioridad a la suscripción del pacto social,
estableciéndose un derecho de opción en favor de la sociedad. Prestaciones
accesorias de neto contenido dinerario.
Cabe destacar que las obligaciones que se generan entre el accionista y la
sociedad, o entre este con terceros, están estrechamente ligadas al pacto so-
cial. En tal sentido, en el ejemplo antes citado no es lo mismo el derecho de
opción que otorgue la sociedad en favor del accionista que se obliga a cum-
plir una prestación accesoria, de aquella opción que celebre con un tercero.
En el primer caso, además de la obligación contractual, está presente el com-
promiso personal del accionista en su condición de socio frente a la sociedad.
Al igual que con las partes del fundador, se ha suprimido la posibilidad
de que las prestaciones accesorias se representen en títulos nominativos, los
mismos que eran transferibles, previo consentimiento del directorio, de acuer-
do con el artículo 1O1 de la Ley derogada. Con la nueva Ley, las prestacio-
nes accesorias deben estar contenidas en el pacto social o en el acuerdo de la
junta general, determinándose, además, su duración, modalidad, retribución y
sanción por incumplimiento. Aunque la norma no lo dice expresamente, con-
sideramos que sería posible regular prestaciones accesorias mediante conve-
nios entre accionistas conforme al artículo 8 de la LGS, los mismos que una
vez comunicados a la sociedad, tienen la misma fuerza vinculante que el pacto
social o un acuerdo de la junta general.
Nótese que si la prestación accesoria se establece mediante acuerdo de
la junta general o entre accionistas, es adecuado modificar el pacto social. De
esta manera, las obligaciones a cargo del accionista, derivadas de la prestación
accesoria, se vinculan a su condición de socio, lo cual genera un compromiso
que lo identifica con los fines sociales y que diferencia a la prestación acce-
soria regulada en el artículo bajo comentario de otras obligaciones contraídas
entre la sociedad y terceros.
Finalmente, el artículo 75 de la LGS establece que las prestaciones ac-
cesorias solo pueden modificarse por unanimidad o por acuerdo de la junta

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
general, con el expreso consentimiento del accionista obligado. En la medida
en que las prestaciones accesorias pueden generar derechos en favor de los
accionistas obligados, estos deben prestar su consentimiento para que pueda
modificarse, salvo cuando haya unanimidad, en cuyo caso, como es obvio, el
accionista obligado ha aceptado la modificación.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 74
Para efectos registra/es, la efectividad de la entrega del aporte de predios registrados
se comprobará con la inscripción de la transferencia a favor de la sociedad en el Re-
gistro de Predios (Res. N° 134-2012-SUNARP-TR-L,26/01/2012).
El aporte es el instrumentofundamental por el cual se facilitan ;ecur~o~a la so~iedad
y se produce /a integración del capital social, por lo tanto, sera requmto esencial del
aporte el de ser susceptible de valorización económica, es decir, que el bien o derecho
tenga utilidad económica(Res. N° 448-2010/SUNARP-TR-A,24/11/2010).
• 282 -----------------------
SOCIEDADANÓNIMA
li '¡iij,:li::~!,Q]~_JRevisión del valor de los aportes no dinerarios
Dentro del plazo de sesenta días contado desde la constitución de la
sociedad o del pago del aumento de capital, el directorio está obliga-
do a revisar la valorización de los aportes no dinerarios. Para adoptar
acuerdo se requiere mayoría de los directores.
Vencido el plazo anterior y dentro de los treinta días siguientes, cual-
quier accionista podrá solicitar que se compruebe judicialmente, por el
proceso abreviado, la valorización mediante operación pericial y debe-
rá constituir garantía suficiente para sufragar los gastos del peritaje.
Hasta que la revisión se realice por el directorio y transcurra el plazo
para su comprobación no se emitirán las acciones que correspondan
a las aportaciones materia de la revisión.
Si se demuestra que el valor de los bienes aportados es inferior en
veinte por ciento o más a la cifra en que se recibió el aporte,'el socio
aportante deberá optar entre la anulación de las acciones equivalen-
tes a la diferencia, su separación del pacto social o el pago en dinero
de la diferencia.
En cualquiera de los dos primeros casos, la sociedad reduce s_ucapi-
tal en la proporción correspondiente si en el plazo de treinta días las
acciones no fueren suscritas nuevamente y pagadas en dinero.
CONCORDANCIAS
CPC. arts. 486 y ss.
LGS. arts. 2 7, 77, 83, 84.
RRS. arts. 3 inc. b), 5, 9 inc. a), 42.
l _:¡iijt(c:"ii~QI?.
J Adquisiciones onerosas
Las adquisiciones a título oneroso de bienes cuyo importe exceda del
diez por ciento del capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de
los primeros seis meses desde su constitución, deben ser previamente
aprobadas por la junta general, con informe del directorio.
Al convocarse a la junta debe ponerse a disposición de los accionistas
el informe del directorio.
No es de aplicación lo dispuesto en este artículo a las adquisiciones
de bienes cuyo tráfico es propio del objeto social ni las que se realicen
en rueda de bolsa.
__________________________ 283
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
1.- Revisión del valor de los aportes no dinerarios por el directorio. 2.- Revisión
de la valorización a solicitud de los accionistas. 3.- Emisión de las acciones co-
rrespondientes a aportes no dinerarios. 4.- Consecuencias de la sobrevaluación
de aportes no dinerarios. 5.- Adquisiciones onerosas.
l. REVISIÓN DEL VALOR DE LOS APORTES NO DINERARIOS
POR EL DIRECTORIO
El tema de la revisión del valor asignado a los aportes no dinerarios
reviste singular importancia en las sociedades anónimas. La doctrina y el
Derecho comparado sugieren diversos métodos de revisión. Al igual que la
Ley anterior, la nueva LGS adopta el sistema de encomendar al directorio de
la sociedad y a los propios socios interesados que sean los promotores de la
revisión. Se desecha así otros mecanismos, tales como el empleo obligatorio
de peritos oficiales o de tasaciones encomendadas a entidades estatales, que
en la práctica han demostrado morosidad, incremento de costos e ineficiencia.
Como hemos señalado al comentar el artículo 27, relativo a la valuación
de los aportes no dinerarios, quienes realizan este tipo de aportes pueden te-
ner interés en sobrevaluarlos con el objeto de obtener un mayor beneficio. La
asignación de valores en exceso genera perjuicio a la sociedad, a los demás
accionistas y a terceros.
Si el aporte tiene un valor real inferior al atribuido, el activo reflejará ci-
fras que no representan el verdadero monto entregado por los socios en pago
de sus acciones. Además de afectar a la sociedad, la sobrevaluación de los
aportes puede originar que el activo de la sociedad resulte insuficiente para
cubrir las acreencias de terceros. Por otro lado, resulta injusto que quien apor-
ta un bien sobrevaluado reciba el mismo tratamiento que aquel que pagó sus
acciones en dinero.
Para evitar estas situaciones, el artículo 76 bajo comentario regula un me-
canismo que permite comprobar si el valor atribuido a los aportes no dine-
rarios corresponde a su valor real o de mercado al momento del aporte. Esta
garantía de revisión es independiente del informe contemplado en el artículo
27 de la Ley.
La revisión del valor de los aportes no dinerarios debe realizarse por el
directorio, dentro del plazo de sesenta días contados desde la constitución de
la sociedad, es decir, desde la fecha del otorgamiento de la escritura pública
de fundación o desde el pago·del aumento de capital, y no desde la fecha de la
inscripción de tales actos en el Registro. Nótese que la nueva LGS ha inclui-
do el supuesto de revisión del valor de aportes no dinerarios en los casos de
SOCIEDADANÓNIMA
aumento de capital, que por deficiencia legislativa no estuvo contemplado en
el artículo 98 de la Ley anterior.
Según el artículo 27 de la LGS, en la escritura pública donde conste el
aport~ no dinerario debe insertarse un informe de valorización. Este informe
p_erm1tetener un detalle -~~s pr:ciso sobre el valor atribuido a los aportes y
sirve _debase para la rev1s10n.S1 fuese necesario, para establecer con mayor
exactitud el valor de los aportes, el directorio debe contrastar el referido in-
forme con otras valorizaciones efectuadas por cuenta de la sociedad. Lo que
debe lograrse es que el valor atribuido al aporte sea el más cercano posible a
su valor de mercado al momento de haberse realizado.
2, REVISIÓN DE LA VALORIZACIÓN A SOLICITUD DE LOS
ACCIONISTAS
La no~a que estamos _c_omentando establece que transcurrido el plazo
de ~es:nta dias p~ra la rev1s1ondel valor de los aportes por el directorio, los
acc10mstas ~en?r~n un plazo de treinta días adicionales para solicitar que se
compruebe Judicialmente la valorización de los aportes no dinerarios. De esta
manera, los accionistas minoritarios quedan protegidos de la arbitrariedad 0
neglig~ncia con _laque podría actuar el directorio que pretenda favorecer a la
mayona, convalidando el valor de aportes sobrevaluados. •
Adviértase que, a diferencia de lo que establecía la Ley anterior la nueva
LGS no restringe la posibilidad de la comprobación únicamente al 'resultado
de la revisión efectuada por el directorio. En consecuencia, si el directorio no
cumple con ef~ctuar la revisión dentro del plazo previsto, la valorización
puede ser comprobada judicialmente a iniciativa de cualquier accionista.
, El a_ccionistaque s?licite la comprobación judicial debe constituir garan-
ha sufic1en~epara c~bnr los gastos del peritaje. Sin embargo, aunque la nor-
ma no (º.~ice, co~s1der~mosque si la comprobación judicial debe realizarse
por_~~1s10n del d1rectono o por su falta de objetividad y transparencia en la
rev1s1onde los aportes, los miembros de ese órgano social son responsables
por los daños y perjuicios que irroguen.
3. EMISIÓN DE LAS ACCIONES CORRESPONDIBNTES A APOR-
TES NO DINERARIOS
De acuerdo con los artículos 76 y 84 de la LGS, las acciones que corres-
pondan a aportes no dinerarios solo pueden ser emitidas luego de transcurri-
dos_losplaz~s para la r~visión por el directorio y la comprobación judicial, es
decir, despues de 90 dias contados desde la fecha del otorgamiento de la es-
critura pública de constitución o del pago del aporte por aumento de capital.
______________________ 285

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Ello significa que la entrega de las acciones de los aportantes queda con-
dicionada al resultado de la revisión.
4. CONSECUENCIAS DE LA SOBREVALUACIÓNDE APORTES NO
DINERARIOS
Si se comprueba en el proceso de revisión que el valor de los bienes o
derechos aportados es inferior en veinte por ciento o más a la cifra en la que
fueron recibidos por la sociedad, la Ley plantea tres opciones, a elección del
socio aportante: i) la anulación de las acciones equivalentes a la diferencia;
ii) su separación del pacto social; o, iii) el pago en dinero de la diferencia.
Con la tercera posibilidad se logra la equivalencia entre lo que el accionista
debía aportar y el valor real del aporte no dinerario, con lo cual el socio tiene
el derecho a recibir la totalidad de las acciones suscritas. En cualquiera de los
otros dos casos, el menor valor del aporte debe reflejarse en la cuenta capital,
con la consecuente variación o supresión del valor del aporte consignado en el
activo y la reducción correspondiente del capital. En ambos casos se anulan las
acciones por el importe del capital reducido. La norma deja abierta la posibi-
lidad de una nueva suscripción de las acciones que deban anularse en el plazo
de 30 días, con la condición de que sean pagadas en dinero. De esta manera se
evita que mediante el ofrecimiento de un nuevo aporte no dinerario, cuyo va-
lor queda a su vez sujeto a nueva revisión, se dilate la integración del aporte.
Aunque un margen del veinte por ciento puede parecer excesivo, ello se
explica en el hecho que las variaciones normales del mercado pueden deter-
minar que, cuando se realice la revisión, el valor del aporte no dinerario sea
distinto al atribuido en su momento por el aportante y la sociedad. Así como
por la dificultad inherente a establecer valores exactos a los aportes no dine-
rarios, que exige contemplar un margen razonable para las diferencias entre
las opiniones de los peritos.
5. ADQUISICIONES ONEROSAS
La finalidad del artículo 77 de la LGS es evitar que se eluda indirecta-
mente el mecanismo para la revisión de los aportes, regulado por el artículo
76. En efecto, podría ocurrir que alguien aporte determinada suma de dinero
que posteriormente sea destinada a la adquisición de un bien, por encima de
su verdadero valor, que es vendido. a la sociedad, directamente o a través de
terceros, por la misma persona que efectuó el aporte dinerario o por el ver-
dadero interesado en el aporte. De esta forma, el aportante recupera el dinero
aportado y la sociedad adquiere un bien cuyo valor real es inferior al dinero
286 -------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
entregado inicialmente, recibiendo el aportante acciones por el monto del
aporte sobrevaluado.
Por esta razón, para evitar los denominados "aportes encubiertos" las
adquisiciones onerosas, dentro de los seis primeros meses desde la fech; de
la fundación de la sociedad, que _superenel diez por ciento del capital pagado,
?eben estar ~us!entadas con un mforme del directorio y ser aprobadas por la
JUnt~de acc10m~tas. Ca?e destacar que aun cuando la simulación del aporte
de dmero haya sido realizada por accionistas que controlan la junta el accio-
nista minoritario puede impugnar el acuerdo, de conformidad con ;l artículo
139 de la LGS.
L~ excepción a la regla_está en la adquisición de bienes propios del obje-
to social y a las que se realicen en rueda de bolsa. En el primer caso, la apli-
cación del artículo bajo comentario entorpecería el desarrollo normal de las
actividades de la sociedad. Por otro lado, la publicidad y los mecanismos re-
guladores del mercado de valores garantizan suficientemente la veracidad del
precio de las adquisiciones en rueda de bolsa.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 76
El _artículo76 de la Ley Generalde Sociedadesestableceque en el supuesto de anula-
cwn de acciones, producto de que el valor de los bienes aportados sea inferior en veinte
J:ºr cien:o o más a!ª cifra en que se recibió el aporte, la sociedad reducirá (deforma
1mperahva) su capital en la proporción correspondiente, si en el plazo de treinta días
las acciones nofueren suscritas nuevamente y pagadas en dinero. En ese sentido, dicha
reducción de capital no requerirá del quórum ni de la mayoría calificados establecidos
legalmente para dicho tipo de acuerdos, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 128
de la Ley Generalde Sociedades(Res. Nº 1695-2013-SUNARP-TR-L, 18/10/2013).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 77
El artículo 77 de la Ley General de Sociedades señala que las adquisiciones a título
oneroso de bienes cuyo importe exceda del diez por ciento del capital pagado reali-
zadas dentro ~e los seis meses desde la constitución de la sociedad, deben ser apro-
badas p~r la1un:a gene~a/, salvo que se trate de adquisiciones de bienes cuyo tráfico
es propio del ob1eto social o que realicen en rueda de bolsa; en consecuencia, dentro
de! referido plazo de seis meses, aun cuando se trate de la adquisición de bienes cuyo
tráfico no_se~ propio del objeto social, no se requerirá de la aprobación por la junta
general si su importe no excede del diez por ciento del capital; asimismo, transcurrido
el referido plazo,?º se requerirá aprobación por /ajunta general de las adquisiciones
de bienes cuyo tráfico no sea propio del objeto social, sea cual fuere el importe de las
mismas (Res. Nº 204-2001-ORLC/TR, 12/06/2001 y Res. N' 021-2002-ORLC/TR,
cnteno vmculante, El Peniano, 22/01/2003).
------------------------ 287

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
1 ARTiC::ULO 78 i Pago de los dividendos pasivos
;l accionista debe cubrir la parte no pagada de sus acciones en la for-
ma y plazo previstos por el pacto social o en su defecto p~r el acu~rdo
de la junta general. Si no lo hiciere, incurre en mora sm necesidad
de intimación.
CONCORDANCIAS
ce.ar/. 1333. 07 • 2 216 • e 3) 316
LGS. arts. 79, 81, 97 párr. 3, 108, 109 párr. 3, 204, 2 parr. , m • ,
1 ARTICUL0]9 Efectos de la mora
• • • • El acci~~ista moroso no puede ejercer el derecho de voto respecto de
las acciones cuyo dividendo pasivo no haya cancelado en la forma Y
plazo a que se refiere el artículo anterior. , .
Dichas acciones no son computables para formar el quorum de la¡un-
ta general ni para establecer la mayorí~ en las v~taciones. Tampoco
tendrá derecho, respecto de dichas accwnes, a e¡erc~r.el d~rec~o de
suscripción preferente de nuevas acciones ni de adqumr obhgacwnes
convertibles en acciones.
Los dividendos que corresponden al accionista "!oros~ por la par-
te pagada de sus acciones así como los de sus ac_cwnesmtegr~mente
pagadas se aplican obligatoriamente por la sociedad a amortiza~ los
dividendos pasivos, previo pago de los gastos e intereses morat~nos._
1-
Cuando el dividendo se pague en especie o en acciones de pro1:1ae",'_
sión la sociedad venderá estas por el proceso de remate en e¡ecucwn
forz~da que establece el Código Proce!al Civil yª. aplicar el producto
de la venta a los fines que señala el parra/o anterwr.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 1233, 1242.
CPC.arts.725yss. , 0• 31315
LGS. arts. 97 párr. 3, 108, 109 párr. 3, 204, 207 parr. 231642
, , me, ,1, •
LIR. art. 24 inc. J).
RRS. arts. 42, 68.
,~--·-·---.--·-¡
¡ Temas: 1 1.- Pago de dividendos pasivos y mora automática. 2.- Efectos de la mora.
t. PAGO DE DMDENDOS PASIVOS Y MORA AUTOMÁTICA
De acuerdo con el artí~ulo 52 de la LGS, para que se constit~ya 1:
sociedad O para que se perfeccione un aumento de capital, es necesario qu
288 --------,-------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
las acciones estén suscritas totalmente y que cada acción suscrita haya sido
pagada por lo menos en una cuarta parte. El saldo o dividendo pasivo debe
ser pagado en la forma y plazos que se convenga en el pacto social o que es-
tablezca la junta general. •
El artículo 78 bajo comentario determina que si el accionista incumple
con pagar el saldo del valor de cada acción suscrita, en la forma y plazos es-
tablecidos, incurre en mora automática. Es decir, desde el instante en que se
produce el incumplimiento la sociedad puede recurrir a cualquiera de las dos
•
alternativas previstas en el artículo 80 para la cobranza de los dividendos
pasivos, sin necesidad de requerimiento previo.
2, EFECTOS DE LA MORA
De acuerdo con el artículo 84 de la Ley un accionista puede gozar de todos
los derechos que correspondan a las acciones suscritas, aun cuando no hayan
sido totalmente pagadas. Sin embargo, si el accionista incumple con el pago
de los dividendos pasivos, en la forma y tiempo acordados en el pacto social o
en el acuerdo de aumento de capital, algunos de sus derechos respecto de tales
acciones quedan suspendidos en tanto no complete el pago del aporte com-
prometido, con el riesgo de que la sociedad adopte en su contra cualquiera de
los mecanismos para la cobranza de los dividendos pasivos. Concretamente,
el artículo 79 suspende el derecho de voto, el derecho a formar quórum en las
juntas de accionistas y los derechos de suscripción preferente de acciones y
de obligaciones convertibles.
Nótese que la mora en el pago de dividendos pasivos afecta únicamente el
ejercicio de los derechos relativos a las acciones no pagadas oportunamente y
no los derechos del accionista en su condición de tal. Así, por ejemplo, un ac-
cionista titular de 1000 acciones que no ha cumplido con pagar el dividendo
pasivo respecto de 100 de ellas, puede asistir a la junta y ejercer su derecho
de voto respecto de las 900 restantes.
Los dos últimos párrafos del artículo 79, bajo comentario, establecen que
cualquier dividendo que corresponda al accionista moroso, inclusive los que
correspondan a las acciones que se encuentren íntegramente pagadas, se aplican
obligatoriamente a cubrir el dividendo pasivo. Igualmente, la sociedad puede
vender, por cuenta del socio moroso, los bienes y acciones que se generan si
el dividendo es pagado en especie o en acciones. De esta manera, la norma
impone una compensación legal que extingue las obligaciones recíprocas
entre la sociedad y el accionista.

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 78
Es interésde los accionistasde una sociedadperseguir la morosidad~e aquellos otros
que incumplencon el pago de los dividendospasivos, supuestoque s~ mvoca en la p~e-
sente causaporque el demandantees accionistadel _cuarent~por ciento de las acc1~-
nes de la referidasociedady la demandadano habrw cumphdo con el p~go de lo~di-
videndospasivos, incurriendode esta manera en mora de manera ~~tomahcas~gune~
artículo 78 de la Ley Generalde Sociedadesy que dicha declaraczonde m_oros1dad
puede ser invocadapor cualquier accionista,mientr~sel cob~o~e los d1v1dendos
sivos está reservadoa la sociedad, re~ultandoimpos1~leesto ultimoJ:orquela deman-
dada es propietaria del sesentapor czentode las accwnes de !ªsociedad! por tanto,
accionistamayoritariaque se resistea la aplicaciónde los arhculos mencw~ados,ha-
ciendo caso omiso a lo previsto en el artículo 79 de la referidaLey, en el sentzdo,deque
son efectosde la mora que dichas accionesno son computablesparaformar quo1:4m_,
fin de establecermayoría,ejercerel derecho1e voto, ejer~erel derech~de suscripcwn
preferentey de adquirirobligacionesconverflblesen acczones(Cas. N 1759-2007, El
Peruano, 3/09/2007).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 79
La facultad de solicitarjudicialmente la exclusión del socio, que prevé el .artículo2~
de la Ley Generalde Sociedades,no se contraponeal presupuesto normatzvoconteni-
do en el artículo 79 de la citada Ley, que determina los efectos de l~ mora que ~ecae
en el socio que no ha pagado parte de sus acciones,siendopotestahvo de la sociedad
decidir la permanencia O no del socio que ha incumplidoel pago de sus aportes (Exp.
Nº 25316-98-LIMA, 24/03/1999).
290 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
Cobranza de los dividendos pasivos
Sin perjuicio de lo establecido en el artículo anterior, cuando el accio-
nista se encuentre en mora la sociedad puede, según los casos y aten-
diendo a la naturaleza del aporte no efectuado, demandar judicialmen-
te el cumplimiento de la obligación en el proceso ejecutivo o proceder
a la enajenación de las acciones del socio moroso por cuenta y riesgo
sz de este. En ambos casos, la sociedad cobra en su beneficio, los gastos,
pa-
intereses moratorios y los daños y perjuicios causados por la mora.
Cuando haya de procederse a la venta de acciones, la enajenación se
verifica por medio de sociedad agente de bolsa y lleva consigo la sus-
,ª titución del título originario por un duplicado.
Cuando la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta
de comprador, las acciones no vendidas son anuladas, con la consi-
guiente reducción de capital y quedan en beneficio de la sociedad las
cantidades percibidas por ella a cuenta de estas acciones, sin perjui-
cio del resarcimiento por los mayores daños causados a la sociedad.
CONCORDANCIAS
ce. arts. 1219, 1321, 1333, 1339.
CPC. arts. 695, 725, 727 y ss.
LGS. arts, 81, 97 párr. 3, 216 inc, 3), 218 párrs, 2 y 3, 416 inc. 7).
RRS. arts. 42, 68.
1:ARTIC:IJL,O81 ; Responsabilidad por pago de dividendos
pasivos
El cesionario de la acción no pagada íntegramente responde solidaria-
mente frente a la sociedad con todos los cedentes que lo preceden por el
pago de la parte no pagada. La responsabilidad de cada cedente caduca
a los tres años, contados desde la fecha de la respectiva transferencia.
CONCORDANCIAS
CC. arts.1183, 1184, 1206yss., 2003yss.
lihtiS/,j 1.- Cobranza de los dividendos pasivos. 2.- Responsabilidad solidaria por el
pago de dividendos pasivos.
l. COBRANZADE LOS DIVIDENDOS PASIVOS
De conformidad con el artículo 80 de la Ley, la sociedad cuenta con dos me-
canismos adicionales a los del artículo 79, que puede ejercer alternativamente
__________________________ 291
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
para la cobranza de los dividendos pasivos. La elección depende de la posibi-
lidad que exista para exigir el pago efectivo, según la naturaleza del aporte, y
las circunstancias que se presenten en cada caso concreto.
El primero de ellos consiste en exigir la entrega del saldo del aporte, por
la vía del proceso ejecutivo. Aunque la norma no establece expresamente cuál
es el título que cuenta con mérito ejecutivo para promover la acción, confor-
me al artículo 693 del Código Procesal Civil, entendemos que el documento
que contenga el pacto social o la copia certificada del acta de la junta en la
que se acordó el aumento de capital, deben ser admitidos por el juez para
iniciar el proceso<"•>.
El segundo mecanismo no consiste propiamente en la cobranza del divi-
dendo pasivo sino en la enajenación de las acciones del socio moroso con la
finalidad de cubrir la expectativa del aporte comprometido. Según la norma, la
venta debe realizarse a través de una sociedad agente de bolsa. En cualquiera de
las dos alternativas referidas, la sociedad puede exigir al socio moroso el pago
de gastos, intereses moratorias y los daños y perjuicios causados por la mora.
En el caso de venta, si ella no puede llevarse a cabo por falta de compra-
dor, la sociedad puede anular las acciones respectivas, con la consiguiente re-
ducción del capital, y conservar para sí lo pagado a cuenta de las acciones por
el socio moroso, sin perjuicio del resarcimiento por los mayores daños sufridos
por la sociedad.
Durante el tiempo que tarde el proceso ejecutivo o la enajenación de las
acciones del socio moroso, los derechos respecto de las acciones que son
materia de la cobranza se mantendrán suspendidos, conforme al artículo 79.
2. RESPONSABILIDADSOLIDARIAPORELPAGODEDIVIDENDOS
PASIVOS
El artículo 81 establece una disposición muy clara y precisa, que nos re-
leva de mayor comentario. Cesionarios y cedentes de las acciones no pagadas
totalmente son solidariamente responsables por el pago del dividendo pasivo.
Si el cesionario titular de las acciones no cumple con el pago del dividen-
do pasivo, la sociedad puede iniciar los mecanismos de cobranza regulados en
(104) El artículo 693 del Código Procesal Civil fue derogado por la única disposición complementaria
derogatoria del Decreto Legislativo Nº 1069 publicado el 28/06/2008, al unificarse el proceso único
de ejecución, con lo cual los títulos ejecutivos están contenidos en el artículo 688 de dicho Código
(NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
292 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
el artículo 80 contra cualquiera de los cedentes o cesionarios y los derechos
respecto de tales acciones quedan suspendidos para el titular. La responsabi-
lidad de cada cedente caduca a los tres años, contados desde la fecha de cada
transferencia.
JURISPRUDENCIA DEL ARTÍCULO 80
Primero.- Que, el impugnante invoca la causal prevista en el inciso 3 del articulo
386 del Código Acfjetivo citado, sobre contravención de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso, respecto del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,
denunciando que en la resolución de vista la Sala de mérito ha expresado que no exis-
te vinculo entre el actor recurrente y la demandada Compañía Las Dunas de Oro So-
ciedad Anónima Cerrada, que justifique la declaración de mora respecto del pago de
dividendos pasivos de las acciones correspondientes a esta en la Compañía Minera
Nueva Princesa Anónima Cerrada, y que no existe legitimidad para obrar, sin haberse
considerado que conforme al articulo VI del Titulo Preliminar del Código Civil, para
ejercitar la acción es necesario tener legitimo interés económico o moral, pues, lo que
se alega se habría cumplido en el presente caso, ya que es interés de los accionistas de
una sociedad perseguir la morosidad de aquellos otros que incumplen con el pago de
los dividendos pasivos, supuesto que se invoca en la presente causa porque el deman-
dante es accionista del cuarenta por ciento de las acciones de la referida sociedad y la
demandada no habría cumplido con el pago de los dividendos pasivos, incurriendo de
esta manera en mora de manera automática según el artículo 78 de la Ley General de
Sociedades y que dicha declaración de morosidad si puede ser invocada por cualquier
accionista, mientras el cobro de los dividendos pasivos está reservado a la sociedad,
resultando imposible esto último porque la demandada es propietaria del sesenta por
ciento de las acciones de la sociedad y por tanto, accionista mayoritaria que se resiste
a la aplicación de los artículos mencionados, haciendo caso omiso a lo previsto en el
artículo 79 de la referida Ley, en el sentido de que son efectos de la mora que dichas
acciones no son computables para formar quórum, a.fin de establecer mayoría, ejercer
el derecho de voto, ejercer el derecho de suscripción preferente y de adquirir obliga-
ciones convertibles en acciones.
Segundo.- Que, el recurrente ha invocado su calidad de accionista de la Compañia Mi-
nera Nueva Princesa Sociedad Anónima Cerrada y solicitado se declare la condición
de socio moroso de la demandada; empero, respecto de tal extremo, las instancias de
mérito han considerado que el impugnante no tiene legitimidad para obrar porque la
titularidad, en cuanto a los dividendos pasivos, le corresponde a la misma sociedad,
como persona jurídica; la cual debe entenderse que ejerce sus derechos a través de sus
representantes, conforme a lo preceptuado en el articulo 12 de la Ley General de So-
ciedades; resultando diferente la persona jurídica de sus miembros que la conforman,
según lo prevé el artículo 78 del Código Civil; no habiendo acreditado la legitimidad
para obrar que exige el artículo 427 inciso 2 del Código Procesal Civil; no correspon-
diendo que se modifique dicha conclusión fáctica, toda vez que en esta sede -la pre-
tensión- resulta ajena a los fines del recurso de casación, conforme a lo dispuesto por
el artículo 384 del Código Procesal Civil.
-------------------------- 293
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

Tercero.- Que, por otro lado, debe tenerse en cuenta que el recurrente, como accio-
nista de la sociedad goza de los derechos que confiere la Ley General de Socie_dades,
que contempla el derecho de impugnación de los acuerdos societarios Y de nuhdaf de
los mismos cuando se infrinja las normas que prevé dicha Ley o aquellas de cara~ter
imperativo, conforme a los artículos 139 y 150 de dicha Ley, por l~ e~ ese sentido,
las instancias de mérito han establecido que está prevista la accion idonea para de- SECCIÓN TERCERA
nunciar la supuesta infracción alegada, no resultando procedente_~a~cción formula-
da respecto de la cual no se ha acreditado la concurrencia de legillm1dadpara obrar.
ACCIONES
Cuarto.- Que, en consecuencia, el recurso de casación interpuesto no satisfa~e.el re-
quisito de fondo previsto en el inciso 2 del articulo 388 del Có~igo Proce~al Czvil;por TÍTULOI
lo que el mismo deviene en improcedente a tenor de lo prescrito en el arllculo 392 del DISPOSICIONES GENERALES
acotado (Cas. Nº 1759-2007, El Peruano, 3/09/2007).

•=ARTlcüio 82 1 Definición de acción

Las acciones representan partes alícuotas del capital, todas tienen el
mismo valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepción pre-
vista en el artículo 164 y las demás contempladas en la presente ley.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 302 inc. 7), 886 inc. 8).
LGS. arts. 51, 94 yss., 100, 164.
LMV. arts. 83 y ss.
LTV. arts. 257 y ss.
LGM. art. 4 inc. 8).
LIR. l"DFT.
LEY 27028. arts. 1 y ss.
RRS. art. 39.
R. 210-2004/SUNAT. art. 20, anexo 5 incs. JO). JJ), 14), 15), 17).

1.- El binomio acc_iones-sociedadanónima. 2.- Acepciones conceptuales de la

acción. 3.- La acción como parte alícuota del capital social. 4.- La acción como
fundamento de la condición de socio. 5.- La acción como título y como bien
mueble. 6.- Función legitimadora del título de acciones. 7.- El valor nominal
de la acción. 7.1.- Valor nominal y valor nominal mínimo. 7.2.- El valor real
y el valor de mercado. 7.3.- Igualdad del valor nominal de todas las acciones.
7.4.-Acciones sin valor nominal. 7.5.- Las acciones "de cuota". 8.-El voto sin-
gular de la acción y sus excepciones. 9.- Política reformadora de la LGS con
respecto a acciones.

l. EL BINOMIO ACCIONES-SOCIEDAD ANÓNIMA

La división en acciones del capital de las sociedades penetra en las
legislaciones europeas mucho antes que las regulaciones sobre las sociedades
anónimas. Dicho en otros términos, la existencia de las acciones precede a la
de aquella forma societaria a la cual se encuentran hoy en día estrechamente

___________________________ 295
294 ------------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
vinculadas. En Francia, las acciones de sociedades circulaban desde los siglos
XVII y XVIII, época en la cual las sociedades por acciones no tenían nombre
concreto, tal como aparece en la Ordenanza de 1673. Recién en el siglo XIX
el Código de Comercio francés de 1807 reguló el tipo societario de "sociedad
anónima", como sociedad por acciones, atribuyendo su "anonimato" a que no
existían en ella socios de responsabilidad ilimitada (colectivos) cuyo nombre
figurase en la razón social.
Igual evolución encontramos en Inglaterra, donde las compañías limita-
das por acciones son normadas en 1855 y luego incluidas en la codificación
societaria a partir de 1862. Similares disposiciones se producen en Alemania,
con motivo del Código de Comercio del año 1897, aunque el concepto de ac-
ciones era utilizado desde mucho antes. En Holanda las acciones se remontan
al siglo XVI, aunque en formas aún incipientes, pero no vinculadas necesa-
riamente a la sociedad anónima. En diversos lugares se adoptó, en los inicios,
una concepción según la cual la acción era simplemente el derecho o el título
de los socios para exigir a la sociedad su parte de las utilidades.
Pero independientemente del momento histórico en que aparecen cada una
de las dos instituciones, lo cierto es que las acciones y la sociedad anónima se
fusionan en un tipo societario que, gracias a ello y a la responsabilidad limi-
tada, termina imponiéndose en el mundo moderno como el principal vehículo
para la realización de actividades económicas. Hoy no es posible concebir ac-
ciones sin pensar en la sociedad anónima ni tampoco imaginar a esta última
sin acciones. Alberto Víctor Verón lo señala:
"Tanto en la evolución histórica como en el concepto de sociedad anó-
nima, la acción juega un rol trascendente y necesario en la existencia
de esta figura societaria, pues en la gran sociedad anónima sus atri-
butos principales consisten en la concentración de grandes capitales
de propiedad de un gran número de accionistas que representan su
tenencia de capital en títulos denominados acciones; en la sociedad
anónima cerrada o de familia sus escasos accionistas son los titulares
del capital, también representado por acciones"ciosi.
Rodrigo Uría:
"La acción ha sido en todo tiempo el concepto central de la sociedad
anónima, hasta el punto de que en buen número de países este tipo
(105) Verón. Op cit. Tomo III, p. 398.
296 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
social se conoce con la denominación de sociedad por acciones. La so-
cie~~d anó_ni'.11ªnació con el capital dividido en acciones" (... ) "la
acc1onco~tmua ~epresent~ndo invariablemente una determinada par-
t~ del capital social, confiriendo a su titular la condición de socio y sir-
viendo de módulo de los derechos correspondientes al accionista"(10,¡
Femando Mascheroni:
"La característica tipificante de la sociedad anónima es la división del
capital en acciones"C107l,
2. ACEPCIONES CONCEPTUALES DE LA ACCIÓN
D_esdesu aparición en el ámbito jurídico la acción ha expresado diferentes
acepc10nes conceptuales, sobre las cuales hay prácticamente unanimidad en
la doctrina y en el Derecho comparado. Son básicamente tres: la acción como
parte alícuota del capital social, representativa de una porción del mismo· la
a~ció_ncomo vehículo para adquirir la condición de socio y ser, en consecu~n-
cia, titular de un conjunto especial de derechos y obligaciones· y finalmente
la acción como título. ' ' '
No es ~e extrañar_q~eel término acción exprese conceptos diferentes, por-
que en realidad sus d1stmtas acepciones son complementarias y tienen raíces
co".';mes. En efecto, en los tres conceptos está siempre presente la represen-
tac1on del capital social en .porciones, el conjunto de derechos y obligaciones
(t~nto políticos c~mo patrimon!ales) que derivan de la tenencia de esas partes
ahcuotas y el veh1culo necesario para ejercerlos.
Jesús Rubio resume claramente lo que hemos expuesto:
"Es. ya tradicional en la mejor doctrina, desde Renaud, en 1875,
y V1vante,en 1894, considerar la acción desde un triple punto de vista:
a) como parte del capital; b) como fundamento de la condición de so-
cio; c) como título. Punto de vista metodológico que resulta convenien-
te aceptar, tanto para continuar una acreditada corriente doctrinal
como porque, en efecto, toda legislación sobre sociedad anónima, y
concretamente nuestra Ley de 1951, al mencionar la palabra acción
(106) Uría y otros. Ob. cit. Tomo IV. Volumen I, p. 15.
(107) Mascheroni. "Sociedades anónimas". Editorial Universidad. Buenos Aires, 1984, p. 59.
----------~------------297

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
y al disponer su disciplina jurídica, enfoca esta más directamente, se-
gún los casos, hacia uno u otro de los tres aspectos mencionados"<"'l.
Por citar solamente a algunos tratadistas, tanto Messineo como Verón,
Mascheroni, Garrigues, Halperin, Rivarola, Uría y Gasperoni, entre otros,
coinciden en la triple acepción de lo que es una acción.
La acción como parte alícuota del capital social deriva de la naturaleza
misma de los aportes que le dan origen y la necesidad de cuantificarlos. El ac-
cionista debe pagar sus acciones realizando aportes en favor de la sociedad, o
del activo de la sociedad. A cambio de ello se hace acreedor de esta, conjunta-
mente con los demás socios aportantes, lo que a su vez origina que la sociedad
les adeude, en conjunto, una suma o valor expresado en la cuenta del pasivo
llamada capital social. Pero es necesario identificar la fracción o fracciones
del capital que corresponden a cada socio aportante, asignando a cada uno las
partes alícuotas respectivas.
La acción como concesoria del estatus de socio y del conjunto de de-
rechos y obligaciones del accionista proviene de la esencia de la relación ju-
rídica entre la sociedad anónima y sus accionistas. No solamente le confiere
al socio su condición de tal, sino que lo involucra en una esfera integral de
derechos y obligaciones recíprocos, tanto patrimoniales como políticos y ad-
ministrativos. Por ello Mario Rivarola define a la acción como "la expresión
jurídica de un conjunto de derechos y obligaciones de quien la posee"<"'l.
La acción como título representativo de los derechos del accionista
responde a la necesidad de contar con un documento que sea a la vez prueba
y certificado de la condición de accionista y un título-testigo de sus derechos.
Si bien ello es mucho más importante en el caso de acciones al portador, para
las cuales el título mismo es insustituible para demostrar la condición de
accionista, también en el caso de las acciones nominativas cumple funciones
muy similares.
3. LA ACCIÓN COMO PARTE ALÍCUOTADEL CAPITALSOCIAL
El artículo 82 de la LGS, bajo comentario, define a las acciones en su fun-
ción de representar partes alícuotas del capital social, de conformidad con la
unánime opinión de la doctrina. De esta concepción de la acción se despren-
den varios efectos:
(l08) Rubio. Ob. cit., p. 99.
(109) Rivarola. "Derecho Comercial argentino". Tomo 2. Buenos Aires, 1938.
SOCIEDAD ANÓNIMA
Las acciones se encuentran inseparablemente vinculadas al • "
·t 1 · l" . pasivo ca-
pi a socia . En tal virtud, _no son concebibles sino en la medida en que
responden a un aporte efectivo en favor de una sociedad que, como la anó-
mma, es fundamentalmente una sociedad de capitales. Por ello, el Dere-
cho co1;1paradotiende a exigir esa clase de aportes en este tipo societario,
ehm1~andose_l~s aportes de servicios personales y regulándose en forma
especial las d1stmtas formas de capital autorizado o de acciones en cartera.
El capital está dividido en fracciones ideales, que son las acciones. Siendo
la ~roporcionalidad la regla fundamental entre los socios de una sociedad
a~omi:na (aunque se pued_a,al respecto, pactar reglas diferentes), las le-
g1slac1onespropugnan umficar el valor nominal de todas las acciones de
la sociedad.
La división del capital en fracciones y su adjudicación a los socios de
acuerdo a sus respectivos aportes, permite la asignación correcta de' los
derechos_~obre el capital a cada socio y facilita las votaciones, los repar-
tos de utihdades y, en general, el ejercicio de los derechos de cada socio.
Siendo cada acción la porción mínima en que se divide el derecho al capi-
t~l ~acial, las legislaciones societarias establecen que cada acción es indi-
v1s1ble.Con ello se salvaguarda también la igualdad del valor nominal de
todas las acciones de la sociedad. Sobre este tema volveremos al analizar
el artículo 89 de la Ley.
4. LA ACCIÓN COMO FUNDAMENTO DE LA CONDICIÓN DE
SOCIO
Esta con,cepción de la acción, también admitida mayoritariamente por la
doctrma, esta contemplada
, expresamente por los artículos 95 y 96 de la L ey,
que comentaremos mas adelante. Con respecto a ello, cabe destacar lo siguiente:
La condición de socio representa en realidad un estatns de socio O sea la
condición esencial pr~via de s~cio para el ejercicio de derechos; obliga-
c10nes frente a la sociedad. As1 lo define Nicolás Gasperoni:
"El status es una relación, una situación jnrídica qne constituye sin-
téticamente considerada, el presupuesto de un complejo de dere~hos
de facultades, de obligaciones qne se derivan de ella, Así como el ciu~
dadano (esto es, el individuo qne está en relación con un determina-
d~ orden~miento jurídico estatal, y posee, por tanto, un estado de
cmd~dama), no es tal por tener determinados derechos y deberes, sino
que tiene esos derechos y deberes porque es ciudadano; así el socio
..,.....------
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
no es tal en cuanto puede alegar un complejo de derechos frente a la
sociedad, sino al contrario: disfruta de una serie de derechos frente a
la sociedad en cuanto que es socio. El status, concebido como presu-
puesto de una serie de relaciones (derechos y obligaciones), permite
el considerar en sentido unitario los derechos, las obligaciones y las
facultades de carácter personal que se derivan de una determinada
situación jurídica: así, el status socii se presenta como el punto de ori-
gen y de unificación de las sucesivas relaciones que se producen entre
el socio y el ente jurídico sociedad"c110i.
La condición o estatus de socio otorga así un sentido integral y unitario
al conjunto de derechos y obligaciones que de él derivan.
En la doctrina existen numerosas clasificaciones de los derechos que la
acción confiere al socio. En nuestra opinión, son básicamente dos las ca-
tegorías de derechos: los de carácter económico, tales como el dividendo,
el derecho al remanente de la liquidación, la suscripción preferente; y los
de carácter político, entre los que se encuentran el voto, la separación y
los derechos de control.
En lo relativo a las obligaciones del accionista, las principales son la en-
trega de los bienes aportados, el pago de los dividendos pasivos, el cum-
plimiento de las asumidas en convenios registrados ante la sociedad y las
obligaciones accesorias.
5. LA ACCIÓN COMO TÍTULO Y COMO BIEN MUEBLE
La nueva LGS regula expresamente los certificados o títulos representa-
tivos de las acciones, así como nuevas formas de representación de las mis-
mas, en el artículo 100, que estudiaremos más adelante. En doctrina es arduo
el debate sobre la naturaleza jurídica de los títulos de acciones.
Una importante corriente doctrinaria considera que la acción tiene la na-
turaleza de un título de crédito, desde que hace al titular acreedor de la parte
correspondiente de la cuenta capital y de otros derechos pecuniarios. Otros,
como Nicolás GasperoniC111l y Antonio BrunettiC112l, admitiendo esa calidad de
título de crédito lo colocan, el primero, como un título de crédito con otras
(110) Gasperoni. "Las acciones de las soCiedades mercantiles". Madrid, 1950, p. 51.
(111) Gasperoni. Ob. cit., p. 69.
(112) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 110.
300 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
características propias y, el segundo, como un título de crédito "no constituti-
vo". Francesco Messineo lo califica como "título de crédito causal"C113l.
Son muchos los autores, entre los que podemos citar a Francesco Ferrara
..
h!JO c11•i
a J oaqum
, Gamgues
• y a Rodngo• UríaC115l, que niegan a la acción la ca-
lidad de un título de crédito, sobre la base de anotar que la acción carece de la
literalidad característica de los títulos de crédito, desde que los derechos del
socio no fluyen del documento mismo, y también de la autonomía indispen-
sable en esa clase de documentos, ya que puede declararse su extinción inde-
pendientemente de la circulación del título y, en ese caso, quien lo compra no
tiene ningún derecho válido.
Otros autores le otorgan a la acción, simplemente, la naturaleza de un tí-
tulo-valor, en la categoría de los valores mobiliarios, basándose principal-
mente en que se trata de un documento circulatorio, de carácter eminentemente
negociable y que incorpora derechos y obligaciones. Ello no es aceptado por
otros autores, entre ellos Jesús RubioC1
16
l, quien niega al título de acciones las
condiciones de literalidad y autonomía propias de los títulos-valores.
Finalmente, una teoría muy difundida, que suscribimos, considera que el
título de acciones es un título de participación social. Así lo expresa Isaac
Halperin:
"Que es un título de participación; esto es, no exclusivo ni excluyente,
ya que da derechos a ejercerse con otros, titulares de derechos análogos
en razón de la posesión de títulos similares de la misma sociedad"C117l.
Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría:
"Esa incorporación de los derechos al título, esa permanente función
dispositiva del documento-acción, ha llevado lógicamente a la doctri-
na a incluirle en el sistema general de los títulos valores, si bien las
características especiales de la acción le confieren una fisonomía y un
puesto especial dentro de ese sistema. La más acusada peculiaridad
de la acción es la de ser un título valor que no incorpora derechos de
crédito, (...), ni derechos reales, (...), sino un conjunto de derechos
(113) Messineo. Ob. cit., p. 395.
(114) Ferrara (h). "Empresarios y sociedades", pp. 237-238.
(115) Garrigues-Uria. Ob. cit., p. 392.
(116) Rubio. Ob. cit., p. 139.
{117) Halperin. "Manual de sociedades anónimas". Depalma. Buenos Aires, 1963, p. 117.
------------------------~ 301

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
corporativos que integran el estado de socio. Las acciones son senci-
11
llamente títulos de participación social"< '>.
Jesús Rubio, al refutar las teorías de la acción como título de crédito o
como título valor, fundamenta detalladamente la tesis de la acción como
119
"documento de la participación social"< >.
Independientemente del debate doctrinario sobre la naturaleza jurídica del
título de acciones, nuestro Código Civil los califica como bienes muebles en
el inciso 8 del artículo 886. De esta manera los títulos de acciones son bienes
muebles O valores mobiliarios que no tienen un valor económico intrínseco
pero que, incuestionablemente, representan un valor derivado de su relación
con la sociedad emisora y del conjunto de derechos políticos y económicos
incorporados al título. Esto es lo que la doctrina califica como "el principio
de la incorporación". En otras palabras, los derechos incorporados al título
son los que otorgan el valor a la acción.
6. FUNCIÓN LEGITIMADORA DEL TÍTULO DE ACCIONES
Un efecto fundamental del principio de la incorporación es que el título de
acciones cumple la tarea de legitimar al socio para el ejercicio de sus derechos
120
de accionista. Esta función es analizada por Antonio Brunetti< >,quien conclu-
ye que la legitimación otorga idoneidad en el ejercicio del derecho. Sostiene
igualmente que dicha legitimación llega al extremo de poder ejercer un dere-
cho con independencia de su titularidad, en el caso de las acciones al portador.
1,
Nótese, al respecto, que en las acciones al portador la legitimación se acre-
dita simplemente con la posesión del título. Mientras que en la acción nomina-
tiva se debe exigir también la inscripción del titular en la matrícula de acciones.
7. EL VALORNOMINAL DE LA ACCIÓN
El artículo 82 de la Ley, que estamos comentando, establece que todas las
acciones tienen el mismo valor nominal, de lo cual se desprenden dos con-
clusiones: la primera es que las acciones de la sociedad anónima tienen valor
nominal; y la segunda es que todas las acciones de una misma socie?ad deben
tener el mismo valor nominal. Ahora bien, el tema del valor nommal de las
acciones nos lleva a analizar diversos efectos vinculados al mismo.
(118) Garrigues-Uría. Ob. cit., pp. 391-392.
(119) Rubio. Ob. cit., p. 138.
( 120) Brunetti. Ob. cit., pp. 111-112.
302 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
7.l. Valor nominal y valor nominal mínimo
Si la acción representa una parte alícuota del capital y se entrega al accio-
nista a cambio de un aporte debidamente valorizado, la conclusión evidente
es que al socio se le debe entregar acciones cuyo valor nominal total coincida
con el monto acordado para la recepción de su aporte. Repetido el proceso con
respecto a todos los demás aportantes, resulta también evidente que el valor
nominal de cada acción es aquella cifra que, multiplicada por todas las accio-
nes que se emiten, coincida con el valor total de los aportes y, por ende con
la cifra total del capital social. '
La Ley deja a criterio de los fundadores establecer el valor nominal de las
acciones, no exigiendo cifra mínima ni máxima. Ello coincide con que tampo-
co se establecen mínimos ni máximos para el capital de las sociedades anóni-
mas, rubro ~n el cual también existe amplia libertad. Solo por excepción y en
leyes especiales se exige un capital mínimo para algunas sociedades como
por ejemplo las empresas bancarias. '
Lo que sí es claro es que, de acuerdo al texto legal, cada acción tiene un
valor nominal. Hay, en consecuencia, mandato imperativo de establecer un
valor para cada acción, en forma tal que la suma de todas las acciones coin-
cida con el monto de la cifra capital, de la cual las acciones son parte alícuota
o proporcional.
7.2. El valor real y el valor de mercado
El valor real de la acción es la diferencia entre el valor total de los activos
de la sociedad, de acuerdo a valores de mercado debidamente actualizados
menos los pasivos frente a terceros de la sociedad. Tal diferencia, dividid~
entre el total de las acciones, es el valor real de cada acción. A este valor algu-
nos lo llaman valor patrimonial o valor contable, aunque la doctrina difiere
sobre distintos matices de cada una de esas denominaciones.
El valor nominal no guarda relación alguna con el valor real de la acción.
El primero es solamente el que fijan los fundadores para determinar el monto
a entregar en acciones como pago de los aportes. Tanto es el monto del apor-
te, tantas acciones (a valor nominal) se entregan al aportan te. Esto, en la nue-
va LGS, tiene solamente una excepción: la colocación de acciones por debajo
del valor nominal, que comentaremos al tratar el artículo 85.
. Existen algunas oportunidades, muy poco frecuentes, en que el valor no-
minal coincide con el valor real. Una es el momento de la constitución de la
sociedad. Si esta recibe, por ejemplo, aportes en dinero por cien mil soles,
----------------------~303

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
emitiendo a cambio acciones por valor nominal de la mi_smac!frª'. la coinci-
dencia se produce por un corto lapso. Pero apenas la soc1e?ad m1c1esus _ope-
raciones los dos valores no tardarán en diferir. Una operac1on exitosa hara que
los activos de la sociedad se incrementen y que los pasiv~s-frente a terceros
disminuyan, generándose beneficios a~ment~n~o automaticamen!e el valor
real de la acción. El proceso inverso s1gmficara perd1_daspara la sociedad, con
la consiguiente disminución del valor real de las acc10nes. Fmalmente, pu~de
producirse también la igualdad transitoria de ambos valores dura?te la_vida
social, pero ello no pasará de ser una efimera y poco común comc1dencia.
Por otra parte, el valor de mercado de la acción depende de otros factores.
El valor real puede influir en ello, pero el elemento determmante del valor d_e
mercado (también llamado de cotización o de bolsa, en su caso) es la rentabi-
lidad de la acción. En suma, el valor nominal, el valor real y el valor de ~erca-
do difieren permanentemente entre sí y solo coinciden en forma excepcional.
Es cierto que en la determinación del valor de mercado y _ensus_oscilacio-
nes influyen también otros factores, tales como los valores mta.ng1ble_s de la
sociedad, su posición en el mercado, sus reservas y otros de caracte~ :ircuns-
tancial. Pero el elemento fundamental es, sin duda, el monto de los d1v1dendos
que reparte a sus accionistas.
7.3. Igualdad del valor nominal de todas las acciones
Siendo las acciones partes alícuotas del capital social, es usual en las le-
I, gislaciones societarias que se establezca la obligación, para cada soci~dad, de
1
utilizar el mismo valor nominal. Ello no se debe solam~nte a_unarazon de or-
1
den, o sea para evitar la confusión que originaría la ut1hzac1onde valores no-
minales diferentes. Existen también razones de fondo.
En primer lugar, el significado mismo de "parte alícuota", que es "pr~~~~;
cional" 0 "la que mide exactamente a su todo, como ,2respecto de 4_ •
De ella se desprende el concepto de la igualdad entre s1 de las_partes ahcuo-
tas. En segundo lugar, la igualdad del valor nominal de las acc10nes es la que
hace factible la exacta "igualdad proporcional" entre los acc1omstas, q~e ~s ~l
fundamento mismo de la sociedad de capitales. En otras palabras, el prmcip~o
de "a más aportes más acciones y a más acciones más d~rechos" no_operana
si hubiese diferencia entre los valores nominales de las d1stmtas accwnes. En
(l21) Real Academia Española. Diccionario de la Lengua Española. 21ª edición. 1992.
SOCIEDAD ANÓNIMA
tercer lugar, la desigualdad del valor nominal lleva a formas indirectas de voto
plural, tema que trataremos más adelante.
Por todo ello, el artículo 82 de la nueva LGS exige que todas las acciones
tengan el mismo valor nominal. Pero esta norma tiene una importante inno-
vación: se refiere a todas las acciones de la sociedad, inclusive las de distin-
tas clases. Esto constituye una modificación esencial con respecto al artículo
105 de la LGS anterior.
En efecto, muchas legislaciones permiten la diferencia de valores nomi-
nales en clases distintas de acciones. El referido artículo 105 establecía que la
diferencia entre distintas clases de acciones podía consistir "en el valor no-
minal, en el contenido de derechos o en ambas cosas a la vez", en concor-
dancia con el modelo de la Ley de Sociedades Anónimas española de 195 l.
En cambio, los artículos 82 y 88 de la nueva Ley se apartan categóricamente
de la corriente legislativa y doctrinaria que admite que puede haber diferencia
circunscrita a los valores nominales de distintas clases de acciones. El artículo
88, ratificando la norma del artículo 82, señala que la diferencia entre clases
solo puede consistir "en los derechos que corresponden a sus titulares, en
las obligaciones a su cargo o en ambas cosas a la vez".
Dos han sido los argumentos que determinaron la adopción del cambio
por parte de la Comisión Reformadora. El primero: la aplicación práctica de
la LGS anterior demostró en muchos casos la confusión generada por el esta-
blecimiento de diversos valores nominales en distintas clases de acciones de
la misma sociedad, que originó conflictos en torno al "dividendo por acción" y
a la desproporción en el voto, entre otros temas. El segundo: la interpretación
de que esta posibilidad genera una forma indirecta de voto plural.
En suma, las disposiciones de la nueva Ley no admiten duda en cuanto a
la exigencia de la igualdad del valor nominal para todas las acciones de la
sociedad, sin excepción alguna.
7.4. Acciones sin valor nominal
Las disposiciones del artículo 82, bajo comentario, descartan, en forma
indirecta pero indubitable, la posibilidad de emitir acciones sin valor nominal.
La acción sin valor nominal es aquella que carece, tanto en el estatuto
como en el título, de un valor numérico o de un porcentaje concreto que per-
mita determinarlo. No es acción de cuota ni acción con valor nominal expresa-
do en dinero. Es una clase de acción difundida principalmente por el Derecho
norteamericano pero con muy escasa aceptación en las legislaciones europeas.
-------------------------- 305

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Independientemente de sus ventajas, que han sido reconocidas por la
doctrina, su principal inconveniente consiste en que hacen imposible una
verdadera estabilidad de la cifra del capital social, que es la principal garantía
de los acreedores frente a cualquier sociedad y, especialmente, en las socieda-
des de responsabilidad limitada. En efecto, si las acciones sin valor nominal
pueden aumentar o disminuir su valor en cualquier momento, reflejando sola-
mente una variante del saldo del patrimonio neto no consignada en una cuen-
ta numérica concreta e inamovible de "capital social", es fácil concluir que la
garantía fundamental de las sociedades frente a terceros puede reducirse hasta
el límite y en la oportunidad que decidan los administradores.
Ello vulnera, en forma inconveniente, el principio básico de las estructuras
societarias, según el cual las disminuciones de capital solo pueden realizarse
con la aceptación, expresa o tácita, de acreedores y terceros.
7 .5. Las acciones "de cuota"
Las acciones de cuota son aquellas en las cuales el valor nominal no está
expresado en una cantidad monetaria pero sí en una cuota alícuota de la cuen-
ta capital, normalmente en fonna decimal. Por ejemplo, un décimo o un mi-
lésimo del capital social.
La doctrina coincide en que son acciones con auténtico valor nominal. Si
bien el valor no está expresado en forma numérica en el título, el valor cuan-
titativo es fácilmente detenninable aplicando la cuota decimal al monto del
capital social, que sí figura tanto en el título mismo como en el estatuto.
Difieren así de las acciones sin valor nominal. En estas últimas el valor
solo puede obtenerse mediante el análisis minucioso de los valores de activos
y pasivos, no habiendo cifra de capital social que sirva de referencia. En las
acciones de cuota, si bien el valor numérico no figura expresamente, su deter-
minación es sencilla mediante una simple división aritmética con relación a
la cifra del capital que figura en el título. En otras palabras, el valor nominal
surge de los datos contenidos en el título.
Finalmente, las acciones de cuota permiten que no sea necesaria la emi-
sión de nuevas acciones en caso de aumento del capital social, al igual que en
el caso de los aumentos que se producen por el incremento del valor nominal
(numérico) de las acciones.
La definición del artículo 8~ de la nueva Ley permite, en nuestra opinión, la
emisión de acciones de cuota, por tratarse de partes alícuotas del capital social
306 ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
cuyo valor nominal es perfectamente determinable. Sin embargo, conforme a
la costumbre en nuestro medio, su utilización no se ha difundido en absoluto.
8, EL VOTO SINGULAR DE LA ACCIÓN Y SUS EXCEPCIONES
El artículo 82 establece expresamente el principio de un voto para cada ac-
ción, guardando así la proporcionalidad de los derechos políticos del accionis-
ta en relación al volumen de sus aportes. De esta manera la Ley elimina cual-
quier forma de voto plural, al igual que en el artículo 108 de la LGS anterior.
Sin embargo, en este aspecto la nueva Ley va más lejos, al eliminar tanto
el voto plural directo como el indirecto. El primero consiste en otorgar a cada
acción más de un voto (un máximo de cinco votos, según la legislación argen-
tina). El segundo se produce cuando existen acciones de distintos valores no-
minales, desde que la acción de menor valor, que representa un aporte inferior,
tiene un voto igual al de una de mayor valor nominal. También se produce el
voto plural indirecto cuando se privilegian o disminuyen los derechos políti-
cos de la acción, a través del voto, en cualquier forma que vulnere la propor-
cionalidad natural de un voto igualitario por cada acción. Por ejemplo, alcan-
zando voto múltiple apenas se llega a un porcentaje del capital o requiriendo
cierto número de acciones para contar con un voto.
Un sector de la doctrina pretende establecer una identidad entre las accio-
nes de voto plural y las acciones privilegiadas. Nosotros no compartimos esa
posición, salvo en el caso de que el privilegio provenga, exclusivamente, de
cualquier forma de pluralidad del voto de algunas acciones con respecto a las
demás, sea directa o indirectamente. Así, el privilegio en los derechos de una
clase de acciones frente a otra, que no se ejercita a través del voto plural sino
al interior de cada clase de acciones, no constituye, en nuestra opinión, un caso
de pluralidad de votos.
Al desestimar cualquier forma de voto plural nuestra Ley se coloca en la
corriente de las principales legislaciones europeas y latinoamericanas.
Finalmente, el artículo 82, bajo comentario, establece dos excepciones al
principio de un voto por acción. La primera en el caso del voto acumulativo y
múltiple para el cómputo de las votaciones en la elección del directorio de la
sociedad anónima, previsto en el artículo 164 de la Ley. Allí tenemos un caso
real de voto plural, pero que se otorga a todas las acciones por igual, en for-
ma tal de no quebrantar en absoluto la proporcionalidad del voto. La segun-
da excepción se señala en forma genérica: "las demás contempladas en la
presente ley". El ejemplo aquí son las acciones sin derecho a voto, materia
_ -------------------------- 307
1.1'
1

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

del artículo 94, en las cuales, evidentemente, no se cumple el principio de un por oferta a terceros, conversión automática de acciones de una clase a otra
voto por acción. representación de acciones de un solo accionista, transferencias por endoso d~
certificados.' limitaciones a las transferencias de acciones, adquisición por par-
9. POLÍTICA REFORMADORA DE LA LGS CON RESPECTO A te de la sociedad de sus propias acciones y los casos de adquisición indirecta.
ACCIONES
Estamos entonces ante una nueva Ley societaria que establece una impor-
Siendo las acciones la "característica tipificante" de la sociedad anónima, tante _Yútil transfmmación del régimen legal de las acciones, a cuyo universo
al decir de Mascheroni, es dificil concebir un proceso de reforma de la legis- y vanedad hemos mgresado con el análisis del artículo 82 de la Ley.
lación societaria de un país sin la introducción de profundas transformacio-
nes en el capítulo que nos ocupa. Hace varias décadas, al comentar la Ley de
JURISPRUDENCIA
Sociedades Anónimas de España de 1951, Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría
hacían notar esta conclusión casi inevitable: [P]artiendo de la concepción tripartita de la acción, [ella] no solo puede ser consi-
derada como una parte alícuota del capital social o como el titulo o documento sino
"Dentro de este movimiento general de reforma, el tema de las accio- como el vehículo para adquirir la condición de socio y ser, en consecuencia, tituÍar de
nes se caracteriza en su conjunto por un cierto espíritu conservador. los derechos Y obligaciones como tal, concepción que se desprende de lo regulado por
Mas no faltan tampoco ideas renovadoras. Acaso sea en el aspecto de nuest~a Ley General_de Sociedades ( .. .) al señalar que las acciones representan par-
la acción que mira a los derechos del socio donde el espíritu renova- tes ahcuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto
con la excepción prevista en el artículo 164 y las demás (Cas Nº 626-2007-PIURA'
dor resulta más perceptible. Las transformaciones estructurales que El Peruano, 2/12/2008). • '
desde hace algún tiempo se están operando en el seno de la gran so-
ciedad anónima han venido a modificar la posición jurídica del accio-
nista tanto en su órbita patrimonial como en su vertiente más estricta-
mente administrativa". (...) "Es difícil vaticinar hasta donde llegarán
estas nuevas tendencias, pero no es posible desconocer su valor como
líneas de una evolución con la que habrá que contar en la eventual
reforma de nuestra ley vigente de sociedades anónimas"<122J.
Acertado pronóstico, por lo menos en lo que se refiere a la nueva LGS
del Perú. Son muchos y muy importantes los cambios introducidos en el tema
de las acciones. Fuera de los anteriormente destacados, la Ley incorpora las
instituciones de las acciones sin derecho a voto, las acciones en cartera, las
opciones para suscripción futura de acciones, el pago de acciones por debajo
del valor nominal, los certificados de suscripción preferente de nuevas accio-
nes, el régimen para la conversión de obligaciones en acciones, la posibilidad
de prohibir temporalmente la venta o el gravamen de las acciones y el esta-
blecimiento de obligaciones adicionales al pago de acciones, sean estas pe-
cuniarias o no. A ello deben añadirse regulaciones más avanzadas y precisas
sobre creación y emisión de acciones, transferencia de acciones no inscritas y
de certificados de depósito en procesos de constitución o aumento de capital

(122) Garrigues-Uría. Ob. cit., pp. 377-378.

,,
1
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE E LÍAS LA ROZA
1 ARTÍCULO 83 Creación de acciones
Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo
de /ajunta general.
Es nula /a creación de acciones que concedan el derecho a recibir un
rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.
Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimien-
to máximo, mínimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la exis-
tencia de utilidades distribuibles.
CONCORDANCIAS
CC. arls. 302 inc. 7), 886 inc. 8).
LGS. arts. 40, 51, 53, 54 inc. 3), 55 incs. 5) y 6), 57 incs. 3) y JO), 70, 76, 87, 88, 91, 92, 94,
95, 96, 98, 100, 103,203,230.
L/R. /"DFT.
RRS. arls. 49, 66 inc. b).
1.- El acto de creación de Jas acciones. 2.- Impedimento para otorgar _derechos
, Temas:
a los rendimientos. 3.- Casos de asignación de rendimientos a las acciones.
t. EL ACTODE CREACIÓNDE LAS ACCIONES
La culminación del proceso de suscripción y pago, por parte d~ los socios
en favor de la sociedad, de las acciones que oportunamente suscnb1eron,. da
lugar a ¡0 que la doctrina denomina el capital integrado, o sea aquel ~~pita!
con respecto al cual ha sido cumplida y tota_hn'.'nteeJecutada la obhgac1on de
desembolso de aportes asumida por los acc10mstas.
Este proceso ha dado origen a los conceptos !radicionales ~e capi~alauto-
rizado, capital suscrito y capital pagado. El_pnmero como cifra max1ma de
emisión decidida por los fundadores o por la Junta general en caso de aumen-
to de capital. El segundo como aquella porción del capital frente a la cual uno
más socios han tomado una obligación en firme de pago. Y el tercero como
0
capital desembolsado, liberado o integrado.
El correlato de estas etapas del proceso, en lo relativo.ª las accione~, no
es igualmente claro. Existe abundante normativa leg~l, nac10nal y extranJera,
sobre acciones suscritas y sobre acciones pagadas o liberadas. Igual ocu17een
la doctrina. Sin embargo, son menos frecuentes las menciones sobre acc10nes
"autorizadas", en el sentido de acciones en el estado antenor al de suscnp-
ción y pago.
¿Significa ello que no existen? ¿Debemos concluir que el momento_del?ª;
cimiento de la acción es el mismo en que se produce, al menos, la suscnpc10n •
310 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
Evidentemente no, aun cuando la LGS anterior no aportaba reglas precisas
para clarificar el problema. Sin embargo, dicha Ley contemplaba, perfecta-
mente diferenciadas, las etapas de "creación" y de "emisión" de las acciones.
En efecto, el artículo 102 de la Ley anterior establecía que era nula "la
creación de acciones que no respondan a una efectiva aportación" y que
no podían "emitirse" acciones que no hubiesen sido suscritas. Lo primero es
ambiguo y puede interpretarse en dos sentidos: o bien que las acciones solo po-
dían crearse a cambio de un aporte efectivo, con lo cual su creación coincidiría
con el momento de suscripción, o bien que se podían crear acciones pero con
la condición de quedar posteriormente suscritas. Lo segundo, en cambio, nos
parece mucho más claro: si las acciones, apenas suscritas, ya podían emitirse,
significaba que existían desde antes, desde que la propia Ley diferenciaba la
creación de la emisión. Así, de prosperar esa interpretación, que tiene los más
sólidos fundamentos, nuestra LGS anterior habría hecho coincidir la creación
de las acciones con el momento en que el capital quedaba autorizado (por el
acto constitutivo o por la junta general en los casos de aumento de capital) y la
emisión de las acciones al momento de la suscripción. También en el artículo
108 la Ley anterior alude, en dos oportunidades, a la creación de acciones.
Nótese, además, que la LGS anterior diferenciaba claramente la creación
de la emisión de acciones debido a que, de acuerdo a sus disposiciones, había
un caso en que !ajunta general de accionistas podía crear un capital autoriza-
do y no suscrito ni pagado, de conformidad con el artículo 219. Considerar,
entonces, que varias menciones de la Ley al acto de creación de acciones, en
contraposición a las numerosas menciones sobre emisión, son un simple error
o confusión de la Ley, constituye una interpretación sumamente discutible.
Es necesario destacar que en la doctrina también encontramos el concep-
to de acciones autorizadas y no suscritas ni pagadas, principalmente en los
países que admiten el capital autorizado y no suscrito ni pagado. Ello ocurre
en Inglaterra, donde el capital autorizado es la parte del capital representada
por acciones que la sociedad está autorizada a emitir, quedando allí perfec-
tamente diferenciado el momento de creación de las acciones, no como título
sino como derecho, del momento de su emisión al ser suscritas'"'l.
En general, los sistemas legales que admiten formas de capital autorizado
distinguen entre el momento de creación (o autorización) del capital y de las
(123) Charlesworth-Cain. "Company law". Octava edición. Londres, 1977, p. 210.
__________________________ 311
V¡
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
acciones, del momento de su emisión. Ello es igualmente claro en el caso de
las acciones sin valor nominal.
Ante este panorama, la Comisión Reformadora, después de amplio de-
bate, decidió que era necesario mantener la diferenciación entre la creación
de las acciones y su emisión, normando con claridad ambos momentos. Esto
era, además, muy necesario, desde que la nueva LOS admite hasta tre_sca-
sos diferentes de capital autorizado y no suscrito ni pagado (o sea de acc10nes
creadas y no emitidas): el primero son las acciones en cartera, previstas en el
artículo 98; los otros dos, marcadamente diferentes, son los casos contempla-
dos en el artículo 206.
En resumen, los artículos 83 (bajo comentario) y 84 diferencian el mo-
mento de creación de las acciones del momento de su emisión. No hay en ello
innovación alguna, desde que ambos conceptos fueron establecidos en la Ley
anterior. El mérito consiste solamente en haberlos definido en forma clara e
indubitable.
El primer párrafo del artículo 83 establece que las acciones se crean _enel
pacto social y, posteriormente, por acuerdo de la junta general. Esto es ~v1de~-
te, desde que el inciso 3 del artículo 54 establee~, como contemd~ obh~atono
del pacto social, "el monto del capital y las acc10nes en que se d1v1de • f!ªY,
pues, una clara autorización, tanto de capital como de acciones, mdepend1en-
te de la suscripción y del pago. Lo mismo ocurre en los acuerdos postenores
'
! !'
de aumento de capital por parte de la junta general.
Cabe aclarar que dicha creación de las acciones autorizadas y no suscritas
es condicionada, por su propia naturaleza. El capital autoriza?º estárnpresen-
tado por acciones autorizadas, las cuales no expresan, todavia, la tnple ac~p-
ción conceptual de una acción. Ciertamente son partes alícuotas del capital
autorizado, cuyo valor nominal se conoce. Pero aún no expresan plenamen-
te su concesión al suscriptor del estatus de socio ni responden al conc~pt?, de
acción como título representativo. Ello queda condicionado a la suscnpc10n.
En cambio es interesante destacar que en el caso de acciones sin valor
nominal no ha; condicionamiento alguno. Desde el momento mismo de su
creación son partes alícuotas y otorgan todos los derechos de socio, en forma
independiente al momento de emisión del título. Pero recordemos que nuestra
Ley no contempla la existencia de acciones sin valor nominal.
312 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
2. IMPEDIMENTO PARA OTORGAR DERECHOS A LOS RENDI-
MIENTOS
El segundo párrafo del artículo 83 establece que es nula la creación de
acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento sin que existan
utilidades distribuibles. En otros términos, en la sociedad anónima cualquier
derecho a percibir utilidades está condicionado a la existencia de las mismas,
para evitar devoluciones indebidas de capital a los socios.
Este principio general, aplicable a todas las sociedades, lo hemos comen-
tado extensamente al analizar el artículo 40 de la Ley:
3. CASOS DE ASIGNACIÓN DE RENDIMIENTOS A LAS ACCIONES
En concordancia con el mismo principio expuesto en el punto anterior, el
último párrafo del artículo 83 permite que se conceda a determinadas acciones
el derecho a un rendimiento máximo, mínimo o fijo, acumulable o no, pero
siempre condicionado a la existencia de utilidades distribuibles.
Es evidente que estos derechos pueden concederse por igual a todas las
acciones de una sociedad. Sin embargo, lo usual es otorgarlos a una determi-
nada clase de acciones, por ejemplo para incentivar un aumento de capital,
una conversión de obligaciones en acciones o el ingreso de nuevos accionis-
tas que interesan a la sociedad, entre otros casos. Ello está permitido por el
artículo 88 de la Ley.
En cuanto al monto del incentivo, existe amplia libertad para asignar estos
rendimientos, con un tope máximo, con un límite mínimo o con un rendimien-
to fijo. Puede también ser o no acumulable, para el caso en que las utilidades
de uno o más años no alcancen a cubrir el rendimiento establecido.
Aunque la Ley no lo menciona, es obvio que cualquier sociedad puede fijar
toda clase de condiciones de preferencia para una o más clases de acciones, en
lo relativo a la percepción del rendimiento. Puede pactarse, por ejemplo; una
preferencia (absoluta o parcial) en el cobro de estas utilidades, con respecto
a las demás acciones; también que, independientemente del monto otorgado,
estas acciones concurran, con las demás, en la percepción del saldo de las uti-
lidades que se distribuyan, o que ello no ocurra. En resumen, cualquier estipu-
lación que se desee, siempre sujeta a la existencia de utilidades distribuibles.
__________________________ 313

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
1 ~ij.jJ~i.i~i:>ij'1-J
Emisión de acciones
Las acciones solo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas
en por lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal, salvo lo
dispuesto en el párrafo siguiente.
En la emisión de acciones en el caso de aportes en especie se estará a
lo dispuesto en el artículo 76.
Los derechos que corresponden a las acciones emitidas son indepen-
dientes de si ellas se encuentran representadas por certificados provi-
sionales o definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra for-
ma permitida por la ley.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 52. 87. 92. 98.
LTV. art. 257.
LIR. l"DFT.
RRS. arts. 3. 35. 36. 37. 42. 48, 65 a 70.
R. 210-2004/SUNAT. ar/. 20, anexo 5 incs. JO), 11), 14), 15), 17).
l. _ARTICÜLºas ] Del importe a pagarse por las acciones
El importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pú-
blica de constitución o por la junta general que acuerde el aumento
de capital.
La suma qué se obtenga en la colocación de acciones sobre su valor
nominal es una prima de capital.
Los términos y condiciones del pago de la prima y la aplicación de la
misma están sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pública de
constitución o el acuerdo de la junta general.
Si el valor de colocación de la acción es inferior a su valor nominal,
la diferencia se refleja como pérdida de colocación.
Las acciones colocadas por monto inferior a su valor nominal se con-
sideran para todo efecto íntegramente pagadas a su valor nominal
cuando se cancela su valor de colocación.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 52, 78.
RRS. arts. 13, 14, 35 a 39, 48, 61, 63, 65 a 70, 82.
[Temas:J 1.- Momento de emisión de las acciones. 2.- Derechos independientes a la repre-
sentación de acciones. 3.- Condiciones del pago de las acciones. 4.-Acciones con
prima y sus condiciones. 5.- Acciones colocadas por debajo del valor nominal.
314 --------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
l. MOMENTO DE EMISIÓN DE LAS ACCIONES
El artículo 84 establece, con toda claridad, el momento en que se emiten
las ~~ciones de la sociedad anónima, con un mandato terminante: solo pueden
emitirse una vez que hayan quedado íntegramente suscritas y pagadas en por
lo menos un 25 % del valor nominal de cada acción suscrita. Ese es el mo-
mento de la emisión, con la única excepción de las acciones correspondientes
a los aportes no dinerarios.
Es evidente que la norma rige tanto para la constitución de la sociedad
anónima como para la emisión posterior de acciones con motivo de aumentos
de capital. En otras palabras, los títulos no pueden ser puestos en circulación
sin el requisito previo de la suscripción y pago, este último al menos parcial.
~n lo ~elativo a la emisión de las acciones correspondientes a los aportes
no dmerar10s, el segundo párrafo del artículo 84 nos remite a lo dispuesto en
el artículo '.6, el cual impide la emisión de dichas acciones sin que antes no
hayan vencido los plazos para el procedimiento de revisión de la valorización
de tales aportes, contemplado en el mismo artículo. Sobre ese proceso ver
nuestro comentario al citado artículo 76. '
2. DERECHOS INDEPENDIENTES A LA REPRESENTACIÓN DE
ACCIONES
. El último párr~fo del artícul,o 84 establece que los derechos corresppn-
d1entes a las acciones emitidas son independientes· de si ellas se encuentran
rep~es~ntadas por certificados provisionales, por certificados definitivos, por
anotac10nes en cuenta o en cualquier otra forma permitida por la Ley.
La intención de esta norma consiste en aclarar que los derechos de la ac-
ción no pueden ser vulnerados o desconocidos, cualquiera que sea su forma
de r~presentación. Ello no impide que sean plenamente exigibles los casos es-
peciales en que la propia Ley exige una transcripción concreta en el título o
certificado. Pero, aun en ese caso, se debe tener presente que el sistema de re-
presentación de las acciones ha sufrido un cambio sustancial en la nueva LGS
al permitirse ano!aciones en cuenta y otras formas electrónicas o de seguridad
que puedan surg1_ren el futuro y que la ley apruebe, en las cuales pudiese no
ser p~s1blematenalmente el cumplimiento de tales requisitos. Al respecto, nos·
remitimos a nuestro comentario al artículo 92 de la Ley.
______________________ 315

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELiAS LAROZA
3. CONDICIONES DEL PAGO DE LAS ACCIONES
El primer párrafo del artículo 85 determina que el i_mP?~ea pagars_epor
las acciones se establece en la escritura pública de const1tuc10nde la sociedad
0 en -el acuerdo de la junta general que decide un aumento de capital.
Esta norma no se refiere al porcentaje de la acción que debe pagarse almo-
mento de la suscripción, ni tampoco a los plazos y condiciones de pago de los
dividendos pasivos, si los hubiere. Ello es materia del artículo 78, que he1;11os
comentado anteriormente. El tema de esta disposición es uno solo: ¿en cua~t?
se va a colocar la acción? Y para la respuesta caben solamente tres pos1b1h-
dades: i) a valor nominal; ii) por encima del valor nominal; o iii) por debajo
del mismo. Esto último es una importante innovación de la nueva LGS.
Una decisión tan importante solo puede ser tomada por los socios, sea en
el acto de fundación o por acuerdo de la junta general.
4. ACCIONES CON PRIMA Y SUS CONDICIONES
Las acciones pueden ser colocadas por encima de su valor nominal y a
esa diferencia, favorable a la sociedad, se le denomina prima de capitaL El -~r-
tículo 85 establece adicionalmente que son la ley, la escntura de const1tuc10n
0 la junta general de accionistas los llamados a establecer los términos Y con-
diciones del pago de la prima y la aplicación de la misma.
La prima de capital es una forma de beneficio p_arala sociedad, pues al
ser pagadas las acciones con prima ingresan a _suactivo aportes por _unvalor
mayor (valor nominal más las primas) que el mcremento de su pasivo en _la
cuenta capital social (valor nominal solamente). Se produce, en consecuencia,
un aumento automático del patrimonio neto de la sociedad.
Ello es favorable para la sociedad pero implica un desembolso para los
accionistas que es superior al valor nominal de la acción que ~dquieren. Por
ello, estos últimos no aceptarán normalmente el ~ago de la pnma s1 ~l valor
real del patrimonio neto no es mayor al valor nommal ~e la cuenta capi!~l. En
otras palabras, si el valor real de las acc10nes de la sociedad no es supenor al
nominal, con anterioridad a la determinación de la prima.
Esto no es una regla absoluta. Existen casos en que los suscriptores de las
acciones pueden aceptar el pago de la prima por consideraci?nes distinta~ a los
incrementos constatados en el patrimonio neto social: por eJemplo, la existen-
cia de valores intangibles, proyecciones alentadoras con re~pecto a la renta-
bilidad futura de la sociedad, compensación directa de pérdidas acumuladas,
316 _____________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
reservas ocultas y otros casos. Pero generalmente la prima se acepta en el caso
de sociedades que ostentan un patrimonio neto que se valoriza por encima del
valor nominal de las acciones representativas del capital social. La prima re-
fleja esa diferencia, que deben pagar los suscriptores de las nuevas acciones.
La doctrina reconoce que las primas de capital sirven para mantener la
proporcionalidad, entre los antiguos y los nuevos tenedores de acciones, con
respecto al patrimonio neto de la sociedad. Si los nuevos suscriptores ingre-
san a la sociedad sin pagar la prima, el valor real de las acciones antiguas dis-
minuye. Si la prima fuese excesiva, ocurriría el fenómeno inverso. De allí la
importancia de establecer adecuadamente la cuantía de la prima, en forma tal
de no perjudicar a las acciones existentes y no desalentar a los nuevos suscrip-
tores de acciones con prima.
En lo que respecta a la naturaleza jurídica del beneficio que la sociedad
obtiene con la prima, la doctrina difiere. Unos la consideran simplemente uti-
lidad. Otros sostienen que debe incrementar las reservas legales (con lo cual
llegan indirectamente a la misma conclusión, pues las reservas están compues-
tas, necesariamente, con beneficios o superávits). Otros, como Alberto Víctor
Verón, las consideran una "reserva patrimonial", pues no se origina en uti-
lidades generadas por la empresa sino en aportes suplementarios de los socios
sin contrapartida en el pasivo capital social<124l.
En suma, las primas no aumentan el capital social ni se integran a la cuen-
ta capital del pasivo social. Tampoco generan acciones por su importe, con lo
cual no incrementan la participación del accionista en la sociedad. Pero, por
otra parte, elevan automáticamente el patrimonio neto de la social, en favor de
la sociedad y de todos los accionistas, incluyendo a los propios aportantes de
las primas, desde que se contabilizan en el pasivo, en una cuenta del patrimo-
nio neto que se denomina generalmente "primas suplementarias de capital".
Son, en tal virtud una aportación suplementaria que incrementa el patri-
monio neto. Como tal, son un superávit o beneficio que no tiene el carácter de
utilidad operativa sino de ganancia extraordinaria. Y como utilidad las trata
el artículo 233 de la nueva LGS, sobre el que volveremos oportunamente, al
permitir su distribución como dividendo, su capitalización o su integración a
la reserva legal, en las condiciones que dicha norma señala.
(124) Verón. Ob. cit. Tom~ III, p. 366.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

5. ACCIONES COLOCADAS POR DEBAJO DEL VALORNOMINAL par~ el aumento de capital por su valor nomina~ si se pueden adqu· .
La nueva LGS restablece la posibilidad de colocar acciones en el merca- acciones por d b • d 1r1r
e ªJº e su valor nominal en el mercado"<"5)
do a cambio de un aporte por un valor inferior al nominal, lo que había sido
En ºU:ºs términos, ¿cómo será posible colocar un aumento de ca ita! a
expresamente prohibido por el artículo 103 de la Ley anterior. valor nommal a un inversionista que puede co · · p
( , ·¡ nsegmr acc10nes en el mercado
Se ocupan de este tema los dos últimos párrafos del artículo 85 de la Ley, b;~!I- o no), de esa misma sociedad, por un precio inferior al valor nomi-
al establecer que si el valor de colocación es inferior al valor nominal, la dife- ndad. s1es ~º1:1º chocan, muchas veces, las buenas intenciones con las reali-
rencia se refleja como una pérdida de colocación. A continuación, la Ley ra- a es econom1cas.
tifica el concepto al destacar que dichas acciones se consideran íntegramente
Finalmente, cuando se trata de gastos de colocación . no pr d 1 .
pagadas a valor nominal, para todos los efectos, apenas sea cancelado el rsltd •. ,¿ ouceem1s-
mo e u a o en e1 patnmon~o de la sociedad que esta pague con sus ro ios
valor de colocación.
fondos los ~astos de colocación y reciba los aportes a valor nominalJ p
deduzcan dichos gastos directamente del importe de la colocación?, que se
Mucho se ha escrito en doctrina a favor de la prohibición de colocar
acciones bajo la par. El objetivo es, a primera vista, encomiable: se trata de
proteger la solidez y efectividad de los aportes de capital a la sociedad anóni- Ha he_c!1o
bien 1~nueva Ley, en nuestra opinión, al permitir nuevamente
la col_ocac10nde acc10nes a cambio de aportes inferiores al valor nominal de
ma (sociedad de capitales) e impedir que se exponga ante terceros un capital \as mISmas.
social que ha sufrido una merma inicial. Muchas legislaciones contienen aún
esta prohibición.
Sin embargo, las realidades de la economía del mundo moderno son cam-
biantes. Las principales emisiones de acciones por oferta pública, en los mer-
cados de valores nacionales y extranjeros, tienen un costo de colocación que
normalmente se deduce del importe mismo de las acciones ofertadas. Si la emi-
sión es colocada con prima, el costo puede deducirse de esta. Pero si ella no
alcanza o si la colocación y el costo solo llegan hasta el valor nominal, la so-
ciedad se ve obligada a recibir una suma inferior a la par. No debemos olvidar
que esos costos son precisamente lo que hacen factibles dichas colocaciones.
Hay otros casos igualmente evidentes. Si el valor real del patrimonio neto
de una sociedad es inferior al valor nominal de las acciones, resulta con fre-
cuencia imposible una colocación a valor nominal. Si, por otra parte, la so-
ciedad está urgida de nuevos capitales la diferencia bajo la par constituye un
incentivo incuestionable para los inversionistas.
Otros sostienen, con sólidos fundamentos, que la prohibición tiene el
efecto siguiente:
"Produce una contradicción económica implícita, que consiste en que
cuando la sociedad está más necesitada de fondos, es decir, cuando su
actividad económica desarrollada no está en su apogeo, el valor real
de sus acciones decae, y·por consiguiente no encontrará suscriptores

• (125) Arecha~GarcíaCueva. "Sociedadescomerciales",p. 298.

318 ___________________________ _
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

1 ART'i<:ULO
86 ' Obligaciones adicionales al pago de la acción
En el pacto social o en el acuerdo de aumento de capital puede esta-
blecerse que los suscriptores de una parte o de todas las acciones asu-
man determinadas obligaciones a favor de otros accionistas, de la so-
ciedad o de terceros, adicionales a la de pagar su valor, sea nominal
o de colocación. Estas obligaciones adicionales podrán ser dinerarias
o no y deberán recaer sobre todas las acciones de la sociedad o sobre
todas las acciones de un determinada clase.
Las obligaciones adicionales deben constar en los certificados, ano-
taciones en cuenta o cualquier otra forma de representación de tales
acciones.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 8, 75, 102.
[TemaS:J
1.- Obligaciones adicionales. 2.- Características de las obligaciones adicionales.
3.- Anotación en los títulos.
l. OBLIGACIONES ADICIONALES
El artículo 86 de la LGS establece una importante innovación al régimen
de la estructura de la sociedad anónima y de las acciones. Permite que en el
pacto social o por acuerdo de aumento de capital los suscriptores de acciones
puedan asumir determinadas obligaciones en favor de otros accionistas, de la
sociedad o de terceros, adicionales a la de efectuar sus aportes. En otras pala-
bras, se comprometen a cumplir las obligaciones adicionales además de pa-
gar el valor nominal o el valor de colocación de sus acciones, sea con prima
o por debajo de la par.
Esta norma forma parte del nuevo sistema estructural de la sociedad anó-
nima y concuerda plenamente con los artículos 8 y 75 de la Ley, que hemos
comentado anteriormente. La plena validez y exigibilidad a la sociedad de los
pactos entre socios y entre estos y terceros, materia del artículo 8, y las pres-
taciones accesorias contempladas en el artículo 75, son instituciones que se
ven complementadas con las obligaciones adicionales que pueden asumir los
suscriptores de acciones de la sociedad anónima.
De esta manera se conforma un sistema de validez y exigibilidad a la so-
ciedad de toda clase de pactos entre socios, aun aquellos que los obligan a
título personal, como las prestaciones accesorias, y los que recaen sobre las
acciones que suscriben, con el nombre de obligaciones adicionales.
2. CARACTERÍSTICASDE LAS OBLIGACIONES ADICIONALE
&t . . .
a nueva mslituc1ón creada por la LGS tiene 1 . .
s
ticas esenciales: as siguientes caracterís-
~e~denconstar en el pacto social o en el acuerdo de la junta general que
ec1 e un aumento de capital.
ie. es¡ablec_ena fav~r ~e _lasociedad, de otros accionistas O de terceros
a:/í~u:s 8~:7:iº{ pnnc1p10s general~s de los pactos a que se refiere ei
ey, a cuyo comentano nos remitimos.
Son adicionales e independientes del pago de las a . . .
que est h .d cc10nes suscntas -sea
la par. as ayan s1 o pagadas a valor nominal, con prima, o por debaj'o de
Pu~den ser fine;arias o no, al igual que las prestaciones accesorias nor-
ma as por e articulo 75 de la Ley, que hemos comentado anteriormente.
Se diferencian ?e l~s prestaciones accesorias debido a que estas últimas
tns:~yen obhga~i~nes de carácter personal de los socios, mientras que
O
ª~b :gac10n~s adicionales gravan directamente a las acciones que sus-
en .e e _acc1oms_ta_-
En efecto, el artículo bajo comentario establece ue las
obh~ac10nes ad1c1onalesrecaen sobre todas las acciones de la so¿edad
o so re todas l~s acciones de una determinada clase. Igualmente el texU:
~xreso ?el articulo 88 señala que todas las acciones de una clase' gozarán
e os mismos derechos y tendrán a su cargo las mismas obligaciones.
3. ANOTACIÓN EN LOS TÍTULOS
d El ca;ácter esenci_alde las obligaciones adicionales, como hemos expre-
sa o en e pun_toantenor, es el de recaer o gravar a las acciones n
~;;;a!~ ;:ss~~j¡::~i!~::t:d~;::a~::_los títulos, el que los adqu[ereºa:~::ee;~
. Por ello, el último acápite del artículo que comentamos d .
obligaciones adicionales deben constar en los certificados dete~ma que las
taciones t . e acciones ano-
afectadas~n cuen a o cualqmer otra forma de representación de las ac~iones
son !~~o no_ocurre, como es evidente, en las prestaciones accesorias desde que
1gac1onespersonales que no recaen, ni gravan, ni afectan a la~ acciones.

320 ___________________________ _
-------------------321
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1;17¡ Emisión de certificados de acciones
1 AR1"iC::lJI,.º
Es nula la emisión de certificados de acciones y la enajenación de es-
tas antes de la inscripción registra[ de la sociedad o del aumento de
capital correspondiente. Por excepción, siempre que se haya cumpli-
do con lo dispuesto en el primer y en el segundo párrafos del artículo
84 y el estatuto lo permita, puede emitirse certificado! provisionales
de acciones con la expresa indicación de que se encuentra pendiente
la inscripción de la sociedad y que en caso de transferencia, el cesio-
nario responde solidariamente con todos los cedentes que lo preceden
por las obligaciones que pudiera tener, en su calidad de accionista y
conforme a ley, el titular original de los certificados frente a la socie-
dad, otros accionistas o terceros.
En los casos de constitución o aumento de capital por oferta a terce-
ros, los certificados a que se refiere el artículo 59 podrán transferir-
se libremente sujetos a las reglas que regulan la cesión de derechos.
CONCORDANCIAS
CC. arts. JJ83, 1206 y ss.
LGS. arts. 6, l00párr. 2,121,201,203,204.
LGSE art. 60.
LTV. arts. J.1, 4.3, 29, 255.3, 256. 257.1, 257.3.
RRS. art. 48.
R. CONASEV069-2006-EF/94.J0. arts. 1 yss.
f Témas·: ! 1.- Nulidad de la emisión de certificados. 2.- Emisión de certificados provisio-
Le,,••·······-...._.J nales. 3.-Transferencia de los depósitos del artículo 59 de la Ley.
l. NULIDAD DE LA EMISIÓN DE CERTIFICADOS
El artículo materia de este comentario comienza subsanando una mpisión
del artículo 102 de la LGS anterior, al establecer que es nula la emisión de cer-
tificados de acciones y la enajenación de estas antes de la inscripción registra!
de la .sociedad o del aumento de capital correspondiente.
Consideramos un acierto de la nueva Ley no haber limitado la sanción
anterior a los· casos de fundación de la sociedad, como lo hizo la Ley deroga-
da, y haberla extendido también a los casos de emisión de acciones por au-
mento de capital.
La doctrina coincide en señalar que es fundamental el derecho del accio-
nista a reclamar la emisión y en_tregadel título o certificado de acciones. Sin
embargo, no hay duda que, en los casos de constitución de la sociedad anóni-
ma, el nacimiento mismo de la persona jurídica no ha operado mientras no se
322 ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
cumpla con la inscripción en el Registro, por lo que mal puede aceptarse que
se emitan o enajenen títulos de acciones representativos del capital de una so-
ciedad que aún no tiene existencia jurídica. Significaría poner en circulación
acciones que no han llegado todavía a la etapa de su creación legal y que pue-
den quedar cuestionadas en cualquier caso de observación de la inscripción
de la sociedad en el Registro.
Análogas consideraciones son aplicables al caso de un aumento de capi-
tal aún no inscrito en el Registro. La modificación misma del pacto social y
del estatuto, que contiene todo aumento de capital, no ha cumplido todavía
con el requisito esencial para que quede sancionada, de conformidad con eL
artículo 5 de la Ley. ¿Cual sería, por otra parte, la situación de-los certifica-
dos en caso de ser observado el aumento de capital por el Registro, de ser im-
pugnada previam_entesu inscripción en la vía judicial, o inclusive si la propia
Junta general decide revocar el acuerdo de aumento de capital antes_qe su ins-
cripción? En otras palabras, consideramos que no es admisible, tampoco en
este caso, la circulación de los títulos antes de la inscripción del aumento de
capital en el Registro.
Por ello es aplaudible que se haya extendido la sanción de nulidad en la
forma descrita, dejando como solución para el accionista la entrega de certi-
ficados provisionales.
2. EMISIÓN DE CERTIFICADOS PROVISIONALES
El artículo que comentamos permite excepcionalmente la emisión de cer-
tificados provisionales, llamados también en Derecho comparado "resguardos
provisionales", sobre cuya naturaleza jurídica, igual a la de los certificados defi-
nitivos, coincide mayoritariamente la doctrina. Veamos a Alberto VíctorVerón:
"Los certificados provisionales participan de la misma naturaleza
que _lasacciones, pues legitiman a su tenedor para el ejercicio de los
derechos accionarios y son negociables como títulos definitivos· so.n
, '
titulos que representan o equivalen a las acciones no emitidas"<126l.
En suma, el certificado provisional cumple la función del definitivo, pero
expresando, por su carácter mismo de provisional, que la acción ·no ha cum-
plido todavía con los requisitos legales necesarios para que se proceda a la
emisión definitiva del título.
(126) Verón. Ob. cit. Tomo lll, p. 472.
_

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Angel Velasco Alonso<121¡y Garrigues-Uría<12s¡
expresan conceptos similares'.
"El carácter provisional de 1os resguar dos no les priva ' en el. sentir
eneral de la doctrina, de la condición de títulos valores semeJ_ant~s.a
fas acciones que legitiman, como estas, a su tenedor para el eJerc1c10
de los derechos integrantes de la condición de socio".
En al nas legislaciones, como la argentina, los certificados provisiona-
les no pu~n emitirse mientras la acción no se encuentre totalmente pagada.
El artículo bajo comentario establece para dichos certificados los requi-
sitos siguientes: . con los requisitos exigidospara la modificación del estatuto, sin per-
Que se haya cumplido con la obligación de suscripción íntegra de las ac~10;
nes respectivas y con el pago de por lo menos un 25 % del valor nomma
de cada una.
En el caso de acciones correspondientes a aportes no dinerarios, que ?ªY a
• ., previsto en el articu 1o
concluido el proceso de revisión de 1a va 1onzacion,
76 de la Ley.
Que lo permita el estatuto de la sociedad. . .
Los certificados provisionales deben indicar expresamente que la mscnp-
ción en el Registro se encuentra pendiente y que, en caso de transfer~ncia,
el cesionario responde con todos los cedentes que lo prece~en, en º°:1ª
solidaria por las obligaciones que pudiera tener, e_nsu calidad de ªtc 10-
nista y c~nforme a ley, el titular original de los certificados, frente a a so-
ciedad, otros accionistas o terceros.
3. TRANSFERENCIA DE LOS DEPÓSITOS DEL ARTÍCULO 59 DE
LALEY . 199, 252.
El último párrafo del artículo 87, bajo comentario, se oc~pa de los cert'.fi-
cados correspondientes a los depósitos que rea~iz~nlos suscnp'.ores !e a~c:~
nes en los casos de fundación de sociedades anommas por el metodo e o e.
a terceros comprendiendo también en la norma a los certificados de esos mis-
mos depó;itos cuando se generen en procesos de aumento _decapital por oferta •
a terceros, de conformidad con el artículo 212 de la propia Ley.
Al respecto, determina que tales certificados pue~~n transferirse libremen-
te, de conformidad con las reglas aplicables a la ces10n de derechos.
(127) VelascoAlonso. Ob. cit., p. 132.
(128) Garrigues-Uría.Ob. cit., p. 393.
324 ----------~--------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTÍCULO 88 • Clases de acciones
Pueden existir diversas clases de acciones. La diferenciapuede con-
sistir en los derechos que corresponden a sus titulares, en las obliga-
ciones a su cargo o en ambas cosas a la vez. Todaslas acciones de una
clase gozarán de los mismos derechosy tendrán a su cargo las mis-
mas obligaciones.
La creación de clases de accionespuede darse en el pacto social o por
acuerdo de /ajunta general.
La eliminación de cualquier clase de accionesy la modificación de los
derechos u obligacionesde las acciones de cualquier clase se acuerda
juicio de requerirse la aprobaciónprevia por junta especial de los ti-
tulares de acciones de la clase que se elimine o cuyos derechos u obli-
gaciones se modifiquen.
Cuando la eliminaciónde la clase de accioneso la modificaciónde los
términosy condicionescon las quefueron creadasimpliquela modifica-
ción o eliminaciónde las obligacionesque sus titularespudieran haber
asumidofrente a la sociedad,a los otros accionistaso a terceros,se re-
queriráde la aprobaciónde quienesse vean afectadoscon la eliminación
de la clasede accioneso con la variaciónde las obligacionesa su cargo.
El estatutopuede establecersupuestospara la conversión de acciones
de una clase en acciones de otra, sin que se requiera de acuerdo de la
junta general, ni dejuntas especialesni de la modificacióndel estatuto.
Solo será necesariala modificacióndel estatuto si como consecuencia
de ello desapareceuna clase de acciones.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 54 inc. 3), 55 inc. 6), 94, 115 inc. 2), 126, 127, 132, 153, 164, 173 párr. 2, 198,
LTV. ar/. 257.2.
LMV. art. 23.
LGSR art. 60.
LEY 27028. arts. 1 y ss.
RRS. arls. 49, 50, 61, 64, 66 inc. b), 69 incs. b) y e), 71 inc. e), 73 incs. e) y d), 77.
R. CONASEV077-2005-EF/94.J0. arts.1 yss.
R. CONASEV 141-98-EF/94,J0. art. JO.
[tC'in·~s·:·1
1.- Creación de clases de acciones. 2.- Eliminación de clases o modificación de
sus derechos. 3.- Conversión o desaparición de una clase de acciones.
l. CREACIÓN DE CLASES DE ACCIONES
Entre las distintas clasificaciones de acciones que contempla la doctri-
na, a las que nos referimos en otros comentarios, el artículo 88 de la Ley se
--------------------------- 325

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
refiere a las clases de acciones que la sociedad anónima puede emitir,_cuando
ellas se diferencian por los distintos derechos o las diferentes obhgac10nes de
sus titulares.
El artículo 105 de la LGS anterior establecía que las diferencias po_dían
consistir en el valor nominal o en el contenido de dere~h~s d:al::t~~~:;i~~
clases o en ambas cosas a la vez. La nueva Ley, con acier o, 1
, . . e hemos analizado en e comen-
dos diferencias sustanciales. La pnmera, qu . • d d deben
tario al artículo 82, consiste en que todas las acc1_o~esde 1a soci~ a d
tener el mismo valor nominal, inclusive las ~e d1stmtas c;ases. a segun
res onde a la importante innovación introducida P_º~el articulo 86, que tam
bié;, hemos comentado, sobre las obligaciones ad_ic10nal~sque rec;;~,:~~::
las acciones. Por ello, en la nueva Ley las diferencia~ pue en cons1s 1
derechos que corresponden a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en
ambas cosas a la vez".
•, L eñala que todas las acciones
Como requisitos para su creac10n, 1a ey s , 1
de una misma clase gozarán de los mismos derechos y tendran a su carg~ as
mismas obligaciones, en concordancia con el artículo 86. que la creac10n de
clases distintas de acciones debe realizarse en el pacto social o por acuerdo de
la junta general de accionistas. _ de acuerdo de la junta general, ni de juntas especiales ni de modificar el
¡
1 Es correcto también que la nueva Ley emplee solamente la deno_mm;-
i . , de "clases" de acciones y no la de "clases o series" de la Ley anterior, 1 e
c10n • El epto de "c a-
acuerdo a lo que sostiene máyoritariamente la doctrma. "con_c,, . modificación del estatuto es obligatoria.
se" entraña diferencia de calidad o contenido, mientras que serlied.sfie
entienndeel
• d. t· t emisiones que so o 1 eren e
rmalmente como una referencia a is m as
~:mpo, en la numeración, o en otras características formales.
2. ELIMINACIÓN DE CLASES O MODIFICACIÓN DE SUS DE·
RECHOS . .
ara la eliminación de clases de acciones o mod1fica?10-
L a nueva Le Y, P • •t • precisos
nes en sus derechos o en sus obligaciones, establece reqms1 os mas
que la Ley anterior:
La eliminación de cualquier clase o la modificación ~e sus dere?~os o de
sus obligaciones requiere el cumplimiento de _los~1,smos reqmsitos que
debe observar la sociedad para cualquier mod1ficac10ndel estatuto.
Además, en los casos referidos en e(acápite anterior_se debe conta~ con
la aprobación previa, mediante junta especial, de_los ~1tularesde ~?~1::
de la clase que se elimine o cuyos derechos u obhgac1ones se mo I q •
326 -------------------
SOCIEDADANÓNIMA
Cuando dichos actos impliquen la modificación o eliminación de las obli-
gaciones que sus titulares asumieron en favor de la sociedad, otros accio-
nistas o terceros, se requiere adicionalmente la aprobación de quienes se
vean afectados con la eliminación o variación de las obligaciones.
La claridad y coherencia .de estas disposiciones nos eximen de mayor
comentario.
3. CONVERSIÓN O DESAPARICIÓNDE UNA CLASEDE ACCIONES
El último acápite del artículo bajo comentario se refiere a la conversión de
acciones de una clase a otra y a la desaparición de una o más clases de accio-
nes, con reglas que tienden a facilitar su ejecución:
En el estatuto se pueden establecer supuestos para la conversión auto-
mática de acciones de una clase a otra. Es evidente que estos supuestos
deben fijarse en el momento de creación de las clases, pues en caso de
hacerse posteriormente, modificando las reglas de las distintas clases,
se tendría que contar con la anuencia de las clases afectadas, en juntas
especiales.
Dados los supuestos, la conversión puede llevarse a cabo sin necesidad
estatuto.
•
Si las conversiones originan la desaparición de una serie de acciones, la
JURISPRUDENCIA
Cuando !ajunta general acuerda crear una clase de acciones, necesariamente requiere
modificar el estatuto. Esto es, no podría acordar~e la creación de una clase de accio-
nes, sin incorporar en el estatuto esta nueva clase de acciones. Se concluye por tanto
que el acuerdo de !ajunta general de crear una nueva clase de acciones comprende de
manera inescindible la modificación del estatuto que incorpore esta nueva clase y sus
características. La modificación del estatuto en estos casos no es por tanto un acto se-
parable del acuerdo de creación de una nueva clase de acciones: si se crea una nueva
clase de acciones _necesariamente debe modificarse el estatuto, y la modificación del
estatuto correspondiente contiene dicho acuerdo. De lo expuesto ( .. .) se concluye que
cuando se acuerda la creación de una clase de acciones y a consecuencia de ello se
modifica el estatuto, corresponde cobrar derechos registra/es por un acto y no por dos
actos (Res. N° 036-2006-SUNARP-TR-L,20/01/2006).
Cuando existen diversas clases de acciones, los acuerdos de !ajunta general que afec-
ten sus derechos deben ser aprobados previamente por !ajunta especial de los socios
a quienes corresponden dicha clase de acciones. Asimismo, es nula la sentencia que se
___________________________ 327
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

.
pronuncia sobre los acuerdos de JUn1as gen
erales de accionistas no cuestionadas. El
• u ·etándose al mérito
1 ARTICULO 89 Indivisibilidad de la acción
juez debe referirse concretamente a •lospuntos contro~der~dos, s y l (E p N° 618-98- f.,as acciones son indivisibles. Los copropietarios de acciones deben
de lo actuadoy al Derecho,pues, debe atenderª. la.um a procesa x •
LIMA, Sala de Procesos Abreviados y de Conoc1m1ento,l/09/1998).
designar a una sola persona para el ejercicio de los derechos de socio
y responden solidariamente frente a la sociedad de cuantas obligacio-
nes deriven de la calidad de accionistas. La designación se efectuará
mediante carta confirma legalizada notarialmente, suscrita por copro-
pietarios que representen más del cincuenta por ciento de los derechos
y acciones sobre las acciones en copropiedad.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 969yss., 1183.
LTV. arl. 257./.

['Temas: i 1.- Indivisibilidad de la acción. 2.- La copropiedad sobre la acción.

l. INDIVISIBILIDAD DE LA ACCIÓN
La indivisibilidad de la acción es un principio hoy en día aceptado por la
doctrina y por la gran mayoría de las legislaciones societarias. Consiste en re-
conocer que una acción es no solamente una parte alícuota del capital social
sino además la porción o fracción alícuota mínima en que puede set dividi-
do. En otras palabras, ninguna fracción menor puede otorgar a una persona la
condición de socio.
Como lo sostiene Fischer:
"La condición de socio, que aparece representada exteriormente como
una parte alícuota del fondo-capital, parte alícuota que es la que de-
termina la extensión o volumen de los deberes y derechos del socio,
abarca toda una serie de relaciones jurídicas que forman un todo inse-
parable. De este complejo de derechos y deberes no pueden desmem-
brarse y cederse por separado, ni aun con el consentimiento de la so-
ciedad, determinados derechos ni parte de los mismos"C129i_
Imaginemos la extraordinaria confusión que podría generarse si cada
propietario de una acción, por acto propio o mortis causa, pudiese dar lugar
a una copropiedad sobre la misma, en cada una de las cuales surgiría un gru-
po de varias personas que tendrían, cada una de ellas, la condición de socio.
Ello vulneraría también, indirectamente, el principio de la igualdad del valor

(129) Fisher. "Las sociedades anónimas". Página 196. Citado por Verón. Ob. cit. Tomo III, p. 492.

328 ___________________ _ --------------------------- 329


DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
nominal de todas las acciones y originaría formas diferentes de voto plural en
la misma sociedad.
Por todo ello, el artículo bajo comentario, al igua: q~e-el artíc~lo _1~4-d_e
la LGS derogada, sanciona en forma terminante el principio de la mdivisibi-
lidad de la acción.
2. LA COPROPIEDAD SOBRE LAACCIÓN
La sanción del principio de la indivisibilidad no obsta para que la Ley re-
conozca la copropiedad sobre una o más acciones de la s~ciedad. Igualmente,
establece reglas prácticas más adecuadas que la Ley antenor para su represen-
.tación y responsabilidad, que son:
Los copropietarios de acciones deben designar a una sol~ persona para el
ejercicio de los derechos de socio. _Ese~idente que el:o mcluye a todas Y
cada una de las acciones en cada situación de copropiedad.
Todos ellos responden solidariamente frente a la sociedad de cuantas obli-
gaciones deriven de la condición de accionistas.
Como regla novedosa y con el fin de evitar la unanimidad obligatoria o u~a
alta mayoría, se establece que la designac_ióndel represe?tante se efec~a
mediante carta con firma legalizada notarialmente, suscnt~ por copropie-
tarios que representen más del 50 % de los derechos y acciones sobre las
acciones en copropiedad.
330 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTicULO90 Representación de la acción
Todas las acciones pertenecientes a un accionista deben ser represen-
tadas por una sola persona, salvo disposición distinta del estatuto o
cuando se trata de acciones que pertenecen individualmente a diver-
sas personas pero aparecen registradas en la sociedad a nombre de un
custodio o depositario.
Si se hubiera otorgado prenda o usufructo sobre las acciones y se hu-
biera cedido el derecho de voto respecto de parte de las mismas, tales
acciones podrán ser representadas por quien corresponda de acuerdo
al título constitutivo de la prenda o usufructo.
Cuando las acciones pertenecientes a un mismo accionista son repre-
sentadas por más de una persona porque así lo permite el estatuto, los
derechos a que se refieren los artículos 140 y 200 solo se pueden ejer-
cer cuando todos los representantes del accionista reúnen las condi-
ciones previstas en dichas disposiciones.
CONCORDANCIAS
CC. arts.147. 999yss .. 1055. 1084. 1085. 1087.
LGS. arts. 89. 90. 92. 107. 109. 140. 200.
LTV. art. 13.
LGM. art. 4 inc. 8), 3ªDF. 6ªDR
RRS. arts. 75, 77.
rTe+m~~J]
1.-Representación del accionista por apoderados conjuntos. 2.-Representación
de las acciones gravadas. 3.- Representación procesal.
l. REPRESENTACIÓN DEL ACCIONISTA POR APODERADOS
CONJUNTOS
Es una innovación legislativa de indudable importancia la que contiene el
artículo materia de este comentario.
En efecto, la representación del accionista es un tema esencial y consti-
tuye una disposición vinculada a la del artículo 89. Después de haberse se-
fialado que los copropietarios de acciones deben designar a una sola persona
para el ejercicio de los derechos de socio, la Ley aborda una situación que se
presenta diariamente durante la vida de la sociedad: la intervención del repre-
sentante del accionista.
Adviértase que la norma general sobre representación prevista en el ar-
tículo 147 del Código Civil dispone que, cuando son varios los representan-
tes, se presume que lo son indistintamente, salvo que expresamente se haya
__________________________ 331

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
establecido que lo serán conjunta o sucesivamente. La norma del artículo 90
no prohíbe la representación plural, sino que restringe la eficacia de la repre-
sentación conjunta a aquellos casos en que expresamente hubiese sido admi-
tida en el estatuto.
En consecuencia, la regla es que el accionista debe designar a una sola
persona para representar todas sus acciones en cada caso. También puede
nombrar a una pluralidad de representantes para actuar frente a la sociedad,
pero en ese caso los apoderados deben actuar indistintamente, sucesivamente
o para oportunidades o actos distintos. Únicamente el estatuto puede facultar
al accionista a designar apoderados conjuntos frente a la sociedad.
También resulta legítima la intervención de apoderados conjuntos cuando
existan distintas acciones registradas por la sociedad a nombre de un solo cus-
todio o depositario, pero que correspondan a accionistas distintos. Pongamos
el caso que varios accionistas acuerdan gravar sus acciones con prenda a favor
de tercero, pactándose que el depositario de las acciones será una sola persona,
quien ve registrado su nombramiento ante la sociedad como consecuencia de
haberse comunicado la constitución de la prenda y anotado el acto en la ma-
trícula de acciones. En esta circunstancia, cada uno de los accionistas tiene la
libertad de designar a quien lo represente ante la sociedad, pues la singulari-
dad de los intereses de cada uno no puede desaparecer por el hecho de haber-
se constituido prenda sobre las acciones con un custodio o depositario común.
En este orden de ideas, hay que tener presente que el custodio o deposita-
rio de las acciones debe cumplir con su encargo en la forma prevista en el acto
que lo designa y le atribuye esa condición. No puede ejercer atribuciones que
no le corresponden, como el ejercicio de los derechos políticos que otorga la
acción a su titular. Este último, salvo pacto expreso en contrario, consert,a el
ejercicio de sus derechos y puede designar a quien lo represente.
De especial interés resulta el supuesto en el cual diversos derechos de di-
ferentes accionistas hubiesen sido cedidos a un tercero, lo que podría suceder
como cbnsecuencia de la constitución de prenda o usufructo sobre acciones,
con desplazamiento de tales derechos a favor del usufructuario o del acreedor
prendario. En el caso que dicho tercero también fuese beneficiario de esos de-
rechos con respecto a acciones de propiedad de otros accionistas de la misma
sociedad, cabría la duda sobre si ese tercero debe representar él mismo todas
las acciones o designar a distintas personas para ello. Opinamos que el tercero
debe representar él mismo la integridad de esas acciones, al haberse converti-
do en titular único de los derechos políticos sobre todas las acciones dadas en
332 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
prenda o usufru_ctoa s~ favor, en aplicación del mismo principio que contiene
la norma del pnmer parrafo del artículo 90.
La 1!1ismadud~ puede s~~gir respecto de la persona casada que es titular
d~ dos tipos de acc10nes em1t1daspor ,una misma sociedad: bienes propios y
bienes _c0munesde la sociedad conyugal. ¿Acaso la norma impone a esa per-
sona que tenga un solo representante, tanto de sus acciones propias como de
las comunes? Adviértase ~ue Ir misma situación podría presentarse cuando
un~ ?ers~na es, al_mismo tlempp, copropietaria y única propietaria de acciones
emitidas por la m1Smasociedad. •
En nuestra opinión, en los dos supuestos del pá_JTafoanterior, el accionista
~uede te~er repr~sentantes distintos respecto de la~ acciones en las que man-
tiene una s1tuac10n de cotitularidad, de aquella en'!la que resulta único titular
de las acciones.
2. REPRESENTACIÓN DE LAS ACCIONES GRAVADAS
. Cuando se constituye derecho o gravamen sobre las acciones, el ejerci-
c10 del_derecho de voto puede ser transmitido al beneficiario. En este caso,
l~s acc10nes pueden estar representadas por quien corresponda, de acuerdo al
titulo constitutivo de la prenda o usufructo.
. _Debetenerse presente que la norma dispone que el accionista y el benefi-
c1ano del derecho de usufructo o de prenda deben definir en el título constitu-
tivo cuál -~e ellos ejercerá el derecho de voto frente a la sociedad. Nótese que
la redacc,'.onno es la más adecu~da, pues se refiere a "la representación de las
acc10ne_s'.cuando lo que se esta regulando es, más bien, la representación del
beneficiar_10de'. ?erec~o de voto. Ello no debe llevamos al error de considerar
qu~ la_des1gnac10ndel 'representante de las acciones" debe estar expresamente
atnbmda a un_ap~rsona determinada en el acto constitutivo y que, en defecto
de ello, el_ac~1omstaconserva el ejercicio del voto. Evidentemente, si en el tí-
tulo _constltutlv~no se nombra a nadie pero se establece que el derecho de voto
ha sido tr~nsfend~ al usufructuario o al acreedor prendario, entonces este úl-
timo podra confenr la representación a la persona que considere conveniente.
3. REPRESENTACIÓN PROCESAL
. Dispone fi~al1!1ente~¡ artículo 90 que, en el caso de que el estatuto per-
mlt_aque el acc1omsta este representado por más de una persona, los derechos
de 1~pu?nar los acuerdos sociales y de separarse de la sociedad solo pueden
ser eJerc'.dos_c~ando todos los representantes reúnan las condiciones previstas
para el eJerc1c10de tales derechos en las normas respectivas.
---------------------- 333

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Al respecto, las disposiciones sobre los derechos de impugnación y de
separación están contenidas en los artículos 140 y 200 de la Ley. Aun cuando
el artículo 90 señala en su texto que los representantes del accionista deben
reunir, todos ellos, las condiciones previstas en ambos artículos, se está refi-
riendo evidentemente a que tales representantes pueden ejercer los derechos
de impugnación y de separación cuando se reunan, en los hechos y no propia-
mente en los representantes, las condiciones o supuestos que facultan _elejer-
cicio de tales derechos.
En efecto, los derechos de impugnación y de separación proceden en de-
terminadas circunstancias, expresamente consideradas en las normas citadas.
Son esas condiciones las que deben presentarse para que proceda ejercer
tales derechos.
A,m cuando en el estatuto puede estar prevista la posibilidad de que el ac-
cionista resulte representado por apoderados que deben actuar conjuntamente,
hay que tener presente que el artículo 68 del Código Procesal Civil dispone que
esa modalidad de representación plural solo procede tratándose de actos pro-
cesales específicos, a saber, el allanamiento, la transacción o el desistimiento.
En consecuencia, surge la duda de si el artículo bajo comentario permite
o no que el ejercicio de las acciones derivadas de los artículos 140 y 200 de
la Ley pueda ser planteado por apoderados conjuntos. Consideramos que, tra-
tándose de una norma especial, resulta válida la acción de los representantes
conjuntos cuando concurran, de un lado, la disposición estatutaria que permita
esa modalidad de representación y, de otro lado, que se trate de las acciones
derivadas de los artículos 140 y 200 de la nueva LGS.
JURISPRUDENCIA
Lo alegadopor los recurrentesno incide sobre lo resueltopor la Sala Superior,pues
esta ha emitidopronunciamientoexpresoen el sentido de que el artículo 121 de la Ley
General de Sociedades no contiene un mandato imperativo e interpretandola citada
normade maneraconcordantecon la legislaciónespecíficaconcluyeque la cesión del
derecho a voto de acciones sí está permitida por la Ley de la materia.Asimismo,res-
pecto a los cuestionamientosde los artículos 92 y 109 de la Ley General de Socieda-
des, la Sala Superior ha concluidoque los contratos de cesión de derechospolíticos
y patrimoniales no contravienenorma imperativaconformea lo establecido expresa-
mentepor los artículos 90, 92 y 109 de la Ley Generalde Sociedades(Cas. Nº 4815-
2006-LIMA, El Peruano, 2/04/2007).
334 -------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
l -jfft'ricüi:0·91
............-----· .... .....i Prop·1eda d de I a acc1on
·'
La sociedad considera propietario de la acción a quien aparezca como
tal en la matrícula de acciones.
Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitirá el ejercicio de
los derechos de accionista por quien aparezca registrado en la socie-
dad como propietario de ellas, salvo mandato judicial en contrario.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 92, 93, 121.
LGSR arts. 56, 57, 58.
LTV. arts. 29 y ss., 257.
RRS. arts. 3 inc.j), 4 inc. b).
[r;í~Jri'~nl
.1.-Consideraciones generales. 2.- Las normas de la Ley.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
_ Tal como se ha comentado al analizar el artículo 82, la acción tiene un
tnple concept~ co~plementario: parte alícuota del capital social, conjunto de
derechos Y obhgac10nes conferidos a su titular y certificado o instrumento que
los representa.
P~es bien, la persona que ha adquirido válidamente la condición jurídica
de so~10~e denomin~ accionista. Respecto de esa alícuota del capital social,
e!acc1omsta resulta titular; lo mismo se puede decir de los derechos y atribu-
c10nesque detenta.
Aun ~uando el accionista puede resultar acreedor de obligaciones a cargo
d~ la_sociedad, como sucede por ejemplo con el crédito por dividendos dis-
tr1bmbl~sde la sociedad, lo cierto es que la naturaleza jurídica del accionista
º!?rga titulo a derechos que no originan, en su expresión concreta, una rela-
c10nde naturaleza similar a la obligación.
Sin embargo, el ar_tículo91 de la LGS -siguiendo una tradición jurídi-
ca profundamente enraizada no solo en el medio legal sino también entre los
agentes d_elmundo e_conómicoy empresarial- hace mención a que la socie-
dad considera propietario de la acción a quien aparezca como tal en la
matrícula de acciones.
Evidentemente, cuando la Ley menciona al propietario de la acción no
se está refiriendo a acción en el sentido de certificado o documento pues cier-
t~~ent~, ~sa es la acef~ión más débil menos importante del concepto de ac-
c10n.S1bien resulta fac1ldemostrar la titularidad cuando existe un instrumento
______________________ 335

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
o certificado, también ocurre en la práctica que muchas veces la acción no está
instrumentalizada en certificado alguno. No por ello ha desaparecido la pro-
piedad sobre la acción.
En consecuencia, sin perjuicio de la triple acepción del concepto de ac-
ción, nuestro sistema legal ha reunido las tres características bajo la forma ju-
rídica del bien mueble, de conformidad con el artículo 886 del Código Civil.
En consecuencia, cuando la norma hace referencia a la propiedad de la acción,
la expresión propiedad se hace extensiva no solo a la acción como certifica-
do sino como conjunto complejo de derechos. En esa medida, cuando la Ley
General de Sociedades utiliza las expresiones "propietario" o "propiedad" de
la acción, se refiere al concepto amplio de titularidad y no a la propiedad
limitada al certificado.
2. LAS NORMAS DE LA LEY
Efectuadas las precisiones en cuanto a la propiedad de las acciones, debe-
mos añadir que la norma contenida en el primer párrafo del artículo 91 regula
el tema en forma más precisa que el artículo 107 de la Ley anterior.
En la norma vigente se establece que la sociedad considera propietario a
quien esté registrado con esa.condición en la matrícula de acciones. Bajo esta
disposición la sociedad presume que es el titular legítimo de la acción aquella
persona cuyo derecho ha sido debidamente anotado en el libro de la sociedad.
La norma no establece oponibilidad alguna para quien tenga su titularidad
registrada, pues los libros de la sociedad-entre ellos la matrícula de acciones-
no son registros públicos. En consecuencia, solo establece una presunción que
lleva aparejado el deber de la sociedad de actuar en consecuencia con ella. El
titular de la acción queda así legitimado para ejercer todos los derechos -y le
serán exigibles todas las obligaciones- que según los estatutos y la Ley co-
rresponden a los accionistas.
Ahora bien, el hecho de haberse anotado la titularidad de una persona en
la matrícula de acciones no resuelve los problemas que sobre la legitimidad y
validez de ese título podría enfrentar el accionista frente a cualquier tercero.
Las controversias y litigios que de ello deriven deben set ventilados y resuel-
tos jurisdiccionalmente, siendo esto último de exclusivo interés de los accio-
nistas y no de la sociedad.
Tema del mayor interés resulta el efecto que frente a terceros puede ori-
ginar la anotación de la titularidad sobre la acción a favor de una persona de-
terminada, en la matrícula de acciones. En nuestra opinión, los terceros están
336 _________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
amparados por la presunción. de titularidad
. . que es materia de comentario,
• pues
-pese a que. 1da norma tiene . un destmatano muy claro·. la soc1e • dad- se busca
que 1a prop1e ad sea publicada en forma similar a la que brinda ¡ 'R •
p 'bl' L · n os eg1stros
u 1cos. a norm~ tiene por finalidad resolver los problemas que podrían sus-
citarse
t , lfentre la sociedad, el accionista y terceros contendores de I d erec ho de
es e u 1mo, pues otorga certeza respecto de cuando un tercero actu • b
fi Ah b' ¡ b· · o con ne-
na e: ora 1en, a pu hc1dad puede ser solicitada por terceros con legítimo
mteres en el contemdo
. . ,de la matrícula de acciones y no por cua ¡qmer
• • tercero
que rec 1ame mformac10n sobre dicho libro.
En el ~egundo párrafo del artículo bajo comentario se ha recogido la nor-
ma d_elarticulo 107 de la LGS anterior. Ella establece que la sociedad seguirá
c~ns1derando _comopropietario a quien tenga su titularidad anotada enlama-
tricula de acciones, mcluso si se inicia un litigio O controversia relativa a la
propiedad de las acciones.
. La ~xcepción_está constituida por el mandato judicial -vía medida cautelar
mnovallva, por eJemplo- que disponga algo diferente.
JURISPRUDENCIA
Cuando el artfoulo 91 de la LeY_General de Sociedadesestablece que "La.sociedad
con~_1d;r~propietario de la accwn a quien aparezca como tal en la matrícula de accio-
nes , e em?s e~tenderlo en el sentido de que solo se considerará titular de los de-
re;h~~y obh~acwnes frente a 1~sociedad a quien tiene inscrito dicho derecho en el
J en o R~g1stro,de lo contrarw, la relación jurídica entre el comprador y vendedor
e las ~~cwnes solo mantendría lo~ efectos entre ellos, mas no ante la sociedad· inter-
pre~acw~ que se desprende de lo establecido por el numeral octavo de la citada Le
so;ietana, que textualmenteseñala: "Son válidosante la sociedady le son exigibles/,,
to º.cuanto le sea concerniente, los convenios entre socios o entre estos y terceros a
parllr del momentoen que le sean debidamentecomunicados(Cas. Nº 626-2007-PIURA
El Peruano, 2/12/2008). '
Lo alegad~ f:ºr los recurrentes no incide sobre lo resuelto por la Sala Superior. pues
~ta ha em,lldopronunciamientoexpresoen el sentido de que el articulo 121 de Ía Ley
eneral de Sociedades no contiene un mandato imperativo e interpretando la citada
norma de manera concor~ante ~on 1~ legislación específica concluye que la cesión
del derecho a voto -~eacc1~nesSl esta permitida por la Ley de la materia. ¡ Asimismo
respecto
d d l aslos l cuest10nam1entos
s . de los artículos 92y 109 de la LeY Generol de soc,e-
•'
a es,_ a a uperwr ha c_oncluidoque los contratos de cesión de derechos políticos
Y patrunomales n? contraviene norma imperativa conforme a lo establecido expresa-
m0e0ntepor los arllculos 90, 92 y 109 de la Ley Generalde Sociedades(Cas. Nº 4815-
2 6-LIMA, El Peruano, 2/04/2007).
En la matrícula de acciones se anotan también la constitución de derechos y graváme
nes sobre estas, lo que incluye la prenda sobre las mismas; por consiguiente, si bie~
_

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
es cierto este Libro no tiene la calidad de registropúblico a _qu~se reJ!ere~l ~~tícu/o
2008 y ss. del Código Civil, dado su evidente carácter no pub/reo, la z_nscnpcwn. que
se haga en él -de la prenda de acciones-por mandato de la ley especial es suficzente
para su publicidady por ende validez,puesto que atendiendo_ a la nat~ralezade estos
bienes muebles,vale decir,accionesy participacionesde soc1eda1es,mteresa a la so-
ciedad todo acto que realicen respectode ella sus sociosy entre estos y terceros(Cas.
N' 828-2006-LIMA, El Peruano, 2/04/2007).
Tratándosede la calificacióndejunta general de accionistasde las sociedades.anóni-
mas no se debe exigir lapresentacióndel libro matrículade accionespara verificarel
quó~m de !ajunta, sino quepara ello se debe compararel.númerode accionesen rue
está divididoel capitalsocial inscritocon el númerode accwnes concu~rentes.ªla1un-
ta. Se revocaobservacióny se dispone inscripciónde ratificaciónde dzrectorw~cons-
tituyendoprecedente de observanciaoblig~toria.la n~ exigenciad~presentar hbro de
matrículade accionespara verificarel quorumde laJ~nta (Res. N 137-2002-0RLC/
TR, El Peruano, 13/04/2002, precedente de observancia obhgatona).
SOCIEDAD ANÓNIMA
1· AcRTICULC> 92 • Matrícula de acciones
En la matrícula de acciones se anota la creación de acciones cuando
corresponda de acuerdo a lo establecido en el artículo 83. Igualmen-
te se anota en dicha matrícula la emisión de acciones, según lo esta-
blecido en el artículo 84, sea que estén representadas por certificados
provisionales o definitivos.
En la matrícula se anotan también las transferencias, los canjes y des-
doblamientos de acciones, la constitución de derechos y gravámenes
sobre las inismas, las limitaciones a la transferencia de las acciones
y los convenios entre accionistas o de accionistas con terceros que
versen sobre las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los
derechos inherentes a ellas.
La matrícula de acciones se llevará en un libro especialmente abierto
a dicho efecto o en hojas sueltas, debidamente legalizados, o mediante
registro electrónico o en cualquier otra forma que permita la ley. Se
podrá usar simultáneamente dos o más de los sistemas antes descri-
tos; en caso de discrepancia prevalecerá lo anotado en el libro o en las
hojas sueltas, según correspondal 130>.
El régimen de la representación de valores mediante anotaciones en
cuenta se rige por la legislación del mercado de valores.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 83, 84, 93, 100, 101, 121, 144.
LGSR arls. 56 y ss.
LMV. art. 80.
LTV. arts. 13, 29 y ss., 256, 257.
LGM. arls. 18, 29.
LIR. l"DFT.
LEY 27028. art. 6 infine.
RRS. arts. 4 inc. b), 48.
R. 234-2006/SUNAT. art. 14 inc. d).
R. CONASEV069-2006-EF-94.JO. arts. 1 yss.
(130) Texto del tercer párrafo de este artículo según modificaciónefectuada por la 3ª disposición mo-
dificatoriade la Ley de Títulos Valores,Ley Nº 27287 publicada el 19/06/2000,que sustituye la
expresión "anotaciones en cuenta" del texto original por "registro electrónico".El texto anterior
de dicho párrafo -en base al cual el autor realizó su comentario- era el siguiente:"La matrículade
accionesse llevaráen un libro especialmenteabiertoa dicho efecto o en hojas sueltas,debidamente
legalizados,o medianteanotacionesen cuenta o en cualquierotra fonna que permitala ley.Se podrá
usar simultáneamentedos o más de los sistemasantes descritos;en caso de discrepanciaprevalecerá
lo anotado en el libro o en las hojas sueltas, según corresponda"(NOTADEL EDITOR/ RE&M).
__________________________ 339
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

En primer lugar, la norma señala que se anota la creación de las acciones

1 ARTÍCULO 93 Comunicación a la sociedad
únicamente cuando ella cumpla con lo prescrito en el artículo 83, a cuyo co-
Los actos a que se refiere el segundo párrafo del artículo anterior, mentario nos remitimos. Baste decir que la creación de las acciones puede
deben com11nicarse por escrito a la sociedadpara su anotación en la hacerse constar en un asiento distinto del de emisión, en la medida en que se
matrícula de acciones. , trata de actos separados en el tiempo.
Cuando las accion~sestén representddaspor certificados,su transmi-
En segundo lugar, la emisión de acciones también debe anotarse en la
sión sepodrá acreditarcon la entrega a la sociedaddel certificadocon
matrícula, pero solo cuando se cumplen los supuestos del artículo 84, a cuyo
la constancia de la cesión hecha a nombre del qdquirente o por c11al7.
comentario nos remitimos. Otra precisión importante es que toda emisión debe
quier otro medio escrito.La sociedadsolo aceptarála cesión efect11ad~
ser anotada, sea de certificados provisionales o definitivos.
por quien aparezca en su matrícula como propietario de la acción o
por su representante.Si hubiera dos o más cesiones en el mismo cer7 Por otra parte, el segundo párrafo del artículo 92 señala que los actos
tificado,la sociedadpuede exigir que las sucesivas transferenciasse le que afectan el contenido y existencia de la acción deben ser anotados en la
acreditenpor otros medios, observandolasformalidades establecidas matrícula. Al respecto, cabe plantear si los actos señalados en el artículo 92
131
en la Ley de Títulos Valores< >. son los únicos que pueden ser anotados en la matrícula. Creemos que la nor-
ma, en este punto, es enunciativa y no limitativa, pues la matrícula tiene por
CONCORDANCIAS
finalidad acreditar frente a la sociedad y a terceros el contenido completo de
LGS. art. 101.
LGSR arts. 56, 57, 58. las acciones y de sus derechos y obligaciones.
LTV. arls. 30, 257.
LGM. arts. 18, 29.
RRS. arts. 4 inc. b), 48.
2. FORMALIDAD DE LA MATRÍCULA DE ACCIONES
La norma contiene disposiciones relativas a la forma como debe Ílevarse
Temas: : t.- Creación de acciones y constitución de derechos sobre acciones. 2.- Formalidad
de la matrícula de acéiones. 3.- Comunicación a la sociedad. 4.- Anotación de la matrícula de acciones por la sociedad. A tal efecto, la sociedad puede utilizar
la transferencia de acciones. un libro especial u hojas sueltas, ambos debidamente legalizados ante notario,
o anotaciones en cuenta, previo cumplimiento de las formalidades legales
t. CREACIÓN DE ACCIONES Y CONSTITUCIÓN DE DERECHOS aplicables, o en cualquier otra forma que resulte permitida por ley.
SOBRE ACCIONES
Tratándose de anotaciones en cuenta el régimen a seguir queda sujeto a
La "matrícula" de acciones ha reemplazado en la LGS a la antigua de-
las disposiciones que contiene sobre la materia la Ley del Mercado de Valores.
nominación de "registro y transferencias de acciones", que tenía bajo la Ley
Aun cuando el análisis de ese régimen excede el objetivo del presente comen-
anterior aquel libro en el cual se anotan todos los actos y hechos relevantes
tario, debemos señalar que las anotaciones en cuenta reemplazan a la matrícula
¡ sobre la acción, desde su emisión hasta su anulación, pasando por los actos
de acciones, porque dicho método sustituye la emisión de certificados por un
1
que afectan su contenido y existencia. sistema de anotaciones en un registro especial a cargo de una sociedad liqui-
dadora de valores mobiliarios. En consecuencia, si la sociedad decide que las
acciones que emita estén representadas por anotaciones en cuenta, no exis-
Texto del segundo párrafo de este artículo según modificación efectuada por la 3n disposición
(\ 31)
modificatoria de la Ley de Títulos Valores, Ley Nº 27287 publicada el 19/06/2000, que sustituye
tirán certificados de acciones, con lo que desaparece una de las funciones de
la expresión "endoso" del texto original por "cesión", como forma de transmisi?n de la~ accio,nes, la matrícula<132>.
en concordancia con el artículo 30 de la Ley de Títulos Valores. El texto antenor de dicho parra-
fo -en base al cual el autor realizó su comentario- era el siguiente: "Cuando las acciones estén
representadas por certificados, su trasmisión se podrá acr~ditar con 1~entre~a a la so:iedad ~el
certificado endosado a nombre del adquirente o por cualqmer otro medto escrito. La sociedad solo (132) De acÚerdo con la modificación efectuada al tercer párrafo del artículo 92 de la LOS, en virtud de la
aceptará el endoso efectuado por qÜien aparezca en su mat_rículacomo pr?p.ietario de la acci~n O 3ª disposición modificatoria de la Ley de Títulos Valores, Ley Nº 27287 publicada el 19/06/2000, la
por su representante. Si hubiera dos o más endosos la sociedad puede exigir que a las sucesivas "anotación en cuenta" se ha sustituido por "registro electrónico", como forma de llevar la matrícula
transferencias se le acrediten por otros medios" (NOTA DEL EDITOR/ RE&M). de acciones (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).

------------------------~ 341
340 -----------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Sin embargo, aun cuando la norma no obliga a que la sociedad tenga dis-
tintos sistemas de manera paralela, sí permite la utilización de ellos en forma
simultánea.
Para resolver los problemas que podrían derivar de la coexistencia de la
matrícula con el sistema de anotaciones en cuenta, la norma ha previsto que
en caso de discrepancia en la información anotada en cada uno prevalecerá lo
que se expresa en el libro o en las hojas sueltas llevados por la sociedad. En
tal sentido, la presunción a que se refiere el artículo 91 y los efectos que esta
genera frente a terceros son de aplicación de acuerdo a la información ano-
tada por la sociedad.
3. COMUNICACIÓN A LA SOCIEDAD
Norma complementaria a la comentada es aquella contenida en el artículo
93. Allí se establece que los actos que se anotan en la matrícula de acciones
133
deben ser comunicados a la sociedad por escrito< l.
La norma no ha definido a quien corresponde comunicar la ocurrencia de
los actos para su anotación. Consideramos que esa comunicación debe ser rea-
lizada por quien resulte interesado con los efectos de la anotación. Es por ello
que la comunicación no es una obligación, sino más bien una carga que puede
ser cumplida por cualquier persona con interés en generar la publicidad deri-
vada de la anotación en la matrícula. Volveremos sobre este tema al comen-
tar el artículo 107. La comunicación a la sociedad debe realizarse por escrito.
Es también evidente que la sociedad tiene el derecho de objetar las co-
municaciones que, en su concepto, no acrediten debidamente la transferencia.
4. ANOTACIÓN DE LA TRANSFERENCIA DE ACCIONES
La norma ha previsto que la transferencia de acciones representadas por
certificados puede acreditarse además con la entrega del certificado endosado
a favor del adquirente o por cualquier otro medio escrito.
Es de gran importancia esta disposición, pero no debe llevar a confusión
en su aplicación. No se ha establecido que la transferencia de acciones requiera
(133) De acuerdocon la modificaciónefectuadaal segundopárrafodel artículo93 de la LGS,en virtudde
la 3ª disposiciónmodificatoriade la Ley de TítulosValores,LeyNº 27287 publicadael 19/06/2000,
la transferenciade accionesrepresentadas porcertificadosse podráacreditarcon la entregade estos
con la constanciade la cesión-no endoso- efectuadaa nombredel adquirente,o porcualquierotro
medio escrito (NOTADEL EDITOR/ RE&M).
342 ---------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
~e la entrega ~el certificado debidamente endosado, como si se tratase de un
lltulo valor, smo que se. sanciona un mecanismo adicional O medio de prue-
ba de que !ª transferen_crnse ha producido, para su anotación por la sociedad
en la 1:1atncula.Ademas,_la norma deja abierta la posibilidad de que la trans-
ferencia pueda ser acreditada por cualquier otro medio escrito, distinto 'de la
entrega del certificado endosado.
. En cuanto a la, entre~~ del certificado endosado, la norma prevé que la
sociedad solo ~odra adm1ttr como válido -y, en consecuencia, como medio
de prueba ~ufic'.ente- el endoso efectuado por quien aparezca en la matrícula
como prop1etano de la acció? o su representante, Al no exigirse que la firma
del endosante deba estar certificada por autoridad notarial la sociedad tendr •
el deber de verificación de la firma a efectos de comprob~r razonablementeª
que corr~sponde al propi':'tario. En caso de duda, la sociedad puede exigir qu~
se acredite la transferencia con otro medio escrito.
Cuando existan ~os o más endosos en el certificado, la sociedad se encuen-
tra facultada ~ara ex1g1~que las sucesivas transferencias le sean acreditadas
por ~tros med10s. Ello tiene por finalidad evitar irregularidades O abusos del
medio de prueba consistente en la entrega del certificado endosado, al mismo
t1en:1poque resuelve el problema de las transferencias que no hubiesen sido
debidamente anotadas en la matrícula de acciones.
JURISPRUDENCIA DEL ARTÍCULO 92
1º constituye ~n ~eta inscribible en los Registros Públicos la constitución de sindicato
e voto de acc10mstas de una sociedad, para que los accionistas se encuentren repre-
sentados por una pers~na determinada_ypuedan ejercer conjuntamente su derecho a
voto, po~ cuanto el ar~1culo92 de la Ley General de Sociedades establece que todo lo
(.ºn)c;;~zentea las acciones, s~ anote en la matrícula de acciones de cada sociedad( ..)¡
·:· o o acto Y hecho relacionado con las acciones de este tipo de sociedades an '_
m1;1a~,se anotan en u? registro de matrícula de acciones, no funcionando el Re ist~o
°
~~bf;c; com un medzo para publicitar los actos relacionados con las acciones ~Res
3-20 13- 8UNARP-TR-L,20/08/2013). ,
No es i~scribible, l~ modificación de estatuto referida a la distribución de acciones de
un~ soczed~~onomma (...) I (.,.) Es en el libro de matrícula de acciones, donde se ano-
ta creacion, transferencia, canjes y en general los convenios que versen sobre las
accione~ o sobr~ su ej~rcicio. En consecuencia, la publicidad acerca de dichos actos 0
sus modificatoriassera efectuada a través del contenido del referido libro (...)¡(. ..)La
t~rnsfere~c1ade acciones no constituye acto inscribible en el Registro de Sociedades
: en v1rtu~de que las ~ociedades anónimas cuentan con un registro propio como e;
l lzbro matricula de accwnes, llevado por la misma sociedad (Res N' ]22-2013 SU
NARP-TR-L, 23/01/2013). , - -
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

derecho a voto de acciones sí está permitida por la Le de la • • •

En lo que respecta a las acciones de una sociedad, si bien en principio serían regis- pecto a los cuestionamientos de los artículos 92 10/d l Lmatena. Asmusmo, res-
trables la titularidad sobre ellas, así como su transferencia, las cargas y gravámenes des, !ª Sa_laSuperior ha concluido que los contritos de :es7óne: ~enerahlde S~~ieda-
que soporten para que sean oponibles a terceros; sin embargo, por opción legislativa, patnmomales no contravienen norma ,·n,pera t·1va conforme a loeesterec
bl os·dpohflcos y
se decidió que dichos actos no se inscriban en el Registro Público, sino en un registro mente por los artículos 90 92 y 109 d l L G a ec1 o expresa-
privado, la matrícula de acciones, registro que es llevado por cada sociedad. En dicho 2006-LIMA, El Peruano, 2/04/2007). e a ey eneral de Sociedades (Cas. Nº 4815-
registro, (. ..), que puede ser llevado en un libro especial en hojas sueltas, los mismos
que deben de estar debidamente legalizados, o mediante anotaciones en cuenta, se ins- El único ydocumento
acciones en consta:;
debe dejarse el que p~e d/ c;noc,er con exactitud la titularidad de las
criben la creación de las acciones, cuandq corresponda, su emisión, así como también correspondiente Libro de Matríci~a : ~mas circunstancias que las afectan, es el
las transferencias, canjes, desdoblamientos, limitaciones a la transferencia, los"conve-
nidos entre accionistas o de accionistas con terceros que versen sobre las acciones o
que tengan por objeto los derechos inherentes a ella, así como la constitución de gra-
:ª;!;;;::!~e%: :::~~:rgro;~~cen~de
socios, dado que ello deberá ha
:n:bt~;l;:s1:;::i~:: :;~:::~~:!:J
:::r:;
•~ a1 a so re as acciones depc • d dd
1

d
vp1e a e uno e los
vámenes, según se desprende del Clrtículo92 de la Ley General de Sociedades. En razón (Res. N" 387-2000-0RLC/T-Ll~~:1;,~ i"}2~~{íttivo libro de matrícula de acciones
a lo señalado, no resulta acto registrable la titularidad ni la transferencia de acciones
de una sociedad, conforme además se desprende del artículo 4 del Reglamento del
Los títulos que versan sobre las acciones del S • d d , • •
Registro de Sociedades (Res. Nº 1375-2009-SUNARP-TR-L, 4/09/2009). inscribibles en aplicación de lo dis t a rc1e, a Anomma no conshtuyen actos
ciedades y el artículo 50 del Re pues o por e ~rflculo 92 de la Ley General de So-
El Reglamento del Registro de Sociedades es claro al excluir del acceso al Registro a
al registro y que contengan copi!~ª':/e~7J d~l R~g;tro Mercant_il.Los partes dirigidos
toda transferencia de derechos, gravámenes y resoluciones judiciales relativas a las
de juzgado y no por el fedatario del l e~ a~ .e en ser autorizadas por el secretario
acciones. Así, en' lo que respecta a la titularidad de las acciones, el Registro publicita y certifican el contenido de 1 1:oder1udd1c1al
por cuanto estos últimos autentican
únicamente a los socios fundadores. Las transferencias de las acciones no son inscri- as cop,as a fin e ser utilizado l , •
bibles y, por lo tanto, el Registro no brinda publicidad respecto a los titulares actuales propias entidades (Res · N" 196-2000-ORLC/TR-LIMA, 19/06/2000).
s en os tramites ante sus
de las acciones, sino únicamente-se reitera-, respecto al dato histórico relativo a quie-
nes fueron los constituyentes de la sociedad. En consecuencia, la transacción y reco-
nocimiento de derechos de propiedad relativos a acciones, no constituyen actos inscri-
J: :::~;::~::n~~= Regi!tro Mercantil) la sentencia firme que declara la nulidad
por resoluc/Ín posterio~ :::,~;;s;nª:t ,:¡~ando dicha i1scripción haya sido ordenada
bibles en el Registro de Sociedades (Res. N" 098-2008-SUNARP-TR-L, 30/01/2008). con las acciones deben s . mo pr~ceso. os actos que guardan relación
ORLC/TR, 19/06/2000).er anotados en lo matricula de acciones (Res. Nº 196-2000-
Es cierto que el artículo noventa y dos de la Ley General de Sociedades señala que en
la matrícula de acciones se registrarán los actos sobre las acciones, pero dicho man-
dato solo tiene eficacia para las relaciones internas de la sociedad con los socios o de
estos entre sí, mas no puede ampliarse su eficiencia a relaciones que no sean de índole JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 93
societario, pues la naturaleza del indicado libro es societaria; que las inscripciones que
se realicen en el libro de matrícula de acciones son en beneficio de la sociedad, para Se advierte [del texto del artículo 93 d l L
misión de las acciones nominativas de:e a ey Gen~ral de Socied~des) que la trans-
que esta pueda exigir el cumplimiento de las obligaciones sociales y facilitar el ejerci- anotada por esta en el libro de re istro. eser comumcada P_ºresenio a la sociedad y
cio de [os derechos de socio, pero no para dar fe pública o actuar como registro públi- limita a establecer formalidades! s . orno/puede ªP':~~wrse, la norma acotada se
co de bienes muebles. / En la matrícula de acciones se anotan también la constitución tivas. ello sin emba . . egwr en a transm1s10nde las acciones nomina-
de derechos y gravámenes sobre estas, lo que incluye la prenda sobre las mismas; por valo;ació~ conjunta~~a::n~;;';:~:otest:d de_!ju~gador_de apreciar, a través de la
consiguiente, si bien es cierto este Libro no tiene la calidad de registro público a que gurado o no independientemente prue ~• ~1 en a realidad tal aporte se ha confi-
se refiere el artículo 2008 y ss. del CC., dado su evidente carácter no público, la ins- Ley (Cas N; 648 05 LIMA El p del cumpbm,ento de las formalidades que señala lo
cripción que se haga en él -de la prenda de acciones- por mandato de la ley especial · - - , eruano, 1/08/2006).
es suficiente para su publicidad y por ende validez, puesto que atendiendo a la natu-
raleza de estos bienes muebles, vale decir, acciones y participaciones de sociedades,
interesa a la sociedad todo acto que realicen respecto de ella sus socios y entre estos y
terceros (Cas. N" 828-2006-LIMA, El Peruano, 2/04/2007).
Lo alegado por los recurrentes no incide sobre lo resuelto por la Sala Superior, pues
esta ha emitido pronunciamiento expreso en el sentido de que el artículo 121 de la Ley
General de Sociedades no contiene un mandato imperativo e interpretando la citada
norma de manera concordante con la legislación especifica concluye que la cesión del

344 __________________________ _ -------------------~345

 DERECHO SOCIETARIO .PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

1 ARTÍCULO 94 Creación de acciones sin derecho a voto la propiedad

. de las acciones y el control de la sociedad ti·ene, de esa manera
w~=- ,
P11edecrearse una o más clases de acciones sin derecho a voto.
Las acciones sin derecho a voto no se computan para determinar el
2. DISPOSICIONES DE LA LEY
quórum de las junta.s generales.
CONCORDANCIAS
. La Ley,. sin em_bargo,ha considerado necesaria la existencia de una alter-
na!lva a la vida societaria que puede debidamente encauzada traer m • b
LGS. arts. 96,111,124,125,126,127, 140párr. 2. fiº 1 ' , asene-
RRS. arts. 49, 67. cws que os eventuales inconvenientes mencionados. Todo ello se encuentra
normado en los artículos 96 y 97 de la Ley, que comentaremos más adelante.
'."fé~as:_) 1.- Consideraciones generales. 2.- Disposiciones de la Ley.
, . La no~a del artículo 94 efectúa precisiones importantes, aun cuando de
log1can~ces1dad.Las acciones sin derecho a voto pueden ser creadas mediante
l. CONSIDERACIONESGENERALES una e.mas clase~ de acciones, distintas de las acciones comunes. En cualquier
De singular importancia resulta la incorporación a la legislación societa- cas_o,al estar ~nvadas de voto, estas acciones no se computan para formar el
ria del tratamiento normativo de las acciones sin derecho a voto, aun cuando quorum de la Junta general de accionistas, lo que no enerva, como veremos,
el sistema fue introducido en el ordenamiento legal peruano con anterioridad el derecho de su !ltular de ejercer otros derechos políticos.
a la nueva LGS, por la Ley Nº 26356<134l.
. Finalmente, la nueva LGS ha eliminado la opción de la recuperación en
La norma permite la creación de acciones cuyo titular queda privado del ciertos casos del voto para estas acciones, que establecía la Ley Nº 26356.
derecho a voto, a cambio de ventajas patrimoniales que son propias y conna-
turales a esta modalidad de acciones.
La doctrina se inclina a sostener que estas acciones se originan en el fe-
nómeno del ausentismo de los accionistas a las juntas generales convocadas
por la sociedad, lo que causa graves problemas para el funcionamiento de la
misma, según lo expone Leopoldo Porfirio Carpio<135i_ El ausentismo, por otra
parte, resulta de la concepción que tienen algunos accionistas de su condi-
ción de meros inversionistas, lo que convierte a sus acciones en instrumentos
esencialmente rentistas. Bajo esta perspectiva, el accionista que no quiere ni
necesita los derechos políticos obtiene una ventaja patrimonial a cambio de
perder el derecho de voto.
Sin embargo, la solución consistente en permitir la emisión de acciones
sin derecho a voto genera otras situaciones eventualmente no deseadas, tales
como la concentración de la administración en grupos de accionistas con par-
ticipación mayoritaria (y en ciertos casos minoritaria). La disociación entre

(134) La Ley N° 26356 publicada el 20/09/1994, modificó los artículos 108, 109 y 143 del Texto Único
Concordadode la Ley Generalde Sociedadesaprobadopór el DecretoSupremoNº 003-85-JUS,
este últimopublicadoel 13/05/1985y posteriormentederogadopor la actualLey Generalde So-
ciedades N' 26887 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
(135) PorfirioCarpio."Lasacciones sin voto en la sociedadanónima".La Ley.Madrid,1991, p. 255.

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTÍCULO 95 Acciones con derecho a voto
La acción con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accio-
nista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
J. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto
resultante de la liquidación;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, según
corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto la gestión
de los negocios sociales;
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta
ley,para:
a) La suscripción de acciones en cas_o,de a11m~ntodel capital
social y en los demás casos de colocac1~n de acciones; Y
b) La suscripción de obligaciones II otros títulos convertibles o con
derecho a ser convertidos en acciones; Y
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley Y en el
estatuto.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 39, 40, 79, 121, 124 párr 3, 127, 133, 139, 200, 203 y ss .. 310, 316, 420.
LMV. ar/. 101.
LGSR art. 60.
LTV. arts. 255.5, 257.2.
LEY 27028. arts. l y ss.
¡-i;'eJ:rl?~:
: 1.-Introducción. 2.-Derechos patrimoniales. 3.-Derechos políticos. 4.-Derecho
de separación.
l. INTRODUCCIÓN
El artículo bajo comentario recoge los derech~s fundamentales e inderoga-
ble~ que confiere la acción común a su titular. Decimos inderogables pu;s_m el
pacto social ni el estatuto puede suprimirlos, tratándose de derechos mmimos
que debe conferir la acción a su titular. Para enfatizar que la norma es impera-
tiva el texto del artículo establece que la acción con derecho a voto tien~ "( ...)
cua~do menos, los siguientes derechos( ...)". Tratándose de u~a regla impe-
rativa, su modificación por el estatuto no es posible, baJo sanc1on de nulidad.
La norma detalla las atribuciones que derivan para e:accionist~ en razón
de su titularidad sobre la acción. Estas atribuciones han sido denominadas por
348 ____________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
la doctrina como los derechos patrimoniales y los derechos políticos o admi-
nistrativos del accionista. Nos referimos a ellos a continuación.
2. DERECHOS PATRIMONIALES
Quien constituye la sociedad o quien adquiere la calidad de accionista en
un momento posterior, persiguen la explotación de una actividad económica
determinada. Esta motivación es inherente tanto para quien suscribe y paga
acciones con derecho a voto como para el que hace lo propio con acciones que
carecen del mencionado derecho. Como lo afirma Joaquín Garrigues:
"Quien ingresa a una sociedad se propone, ante todo, tener una colo-
cación productiva para su capital"<136J.
En tal sentido, el inciso 1 asegura la participación del accionista en el re-
parto de las utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquidación.
De no hacerlo, la finalidad elemental y característica del accionista no podría
conseguirse. De allí que es improcedente que el estatuto la suprima. Recuér-
dese, sin embargo, que si bien el accionista tiene derecho a participar en el re-
parto de utilidades, el estatuto puede fijar que el mismo pueda no guardar la
exacta proporción con su participación en el capital social. Al respecto, nos
remitimos al comentario del artículo 39 de la Ley. •
En el mismo ámbito de derechos, el inciso 4 otorga a su titular el de sus-
cripción preferente en casos de aumentos de capital y el de suscripción prefe-
rente de obligaciones u otros títulos convertibles o con derecho a ser converti-
dos en acciones. La Ley asegura este derecho pues, en palabras de Jesús Rubio:
"Cada acción equivale a una cuota tanto en el patrimonio como en
la gestión de la sociedad que el accionista tiene interés en conser-
var invariable. La Ley protege en caso de aumento de capital dicho
interés. Si no pudiera concurrir, mediante la opción a la parte pro-
porcional de patrimonio y de gestión que le corresponde en el au-
mento de capital, vería 'diluirse', en uno y otro aspecto, su posición
de socio"C137).
Como se aprecia, los incisos 1 y 4 permiten al accionista procurarse los
beneficios económicos obtenidos por el desarrollo de las actividades que cons-
tituyen el objeto social y tutelar esa posibilidad. Cabe destacar que el derecho
(136) Garrigues. "Manual de Derecho Comercial". Tomo l. Porrúa. México, 1979, p. 519.
(137) Rubio. Ob. cit., p. 80.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de tutela contenido en el inciso 4 tiene, también, la característica de asegurar
la posición del accionista en la sociedad, con lo cual se protegen igualmente
sus derechos políticos.
3, DERECHOS POLÍTICOS
Ellos son denominados también como derechos administrativos. En la
medida en que el accionista persigue un rendimiento efectivo de su capital,
necesita los mecanismos que le aseguren que la actividad social está efectiva-
mente encaminada a obtener beneficios económicos adecuados. En otras pala-
bras, el objetivo del accionista podría ser obstaculizado o impedido si no tiene
injerencia alguna en la gestión social. De nada serviría asegurar los derechos
patrimoniales si el accionista no puede controlar la adopción de las decisiones
orientadas a una eficiente conducción de los negocios sociales y a la cautela
de sus intereses de socio.
Por ello, los incisos 2 y 3 establecen que el titular de la acción tiene, al
menos, los derechos a la intervención y voto en las juntas generales o especia-
les (para el caso en que la sociedad haya emitido diferentes clases de accio-
nes) y a la fiscalización de los negocios sociales, en la forma establecida en
la Ley o en el estatuto.
Téngase presente que si bien la conducción de la sociedad recae en sus
órganos de administración -directorio y gerencia-, los accionistas reunidos
en junta están facultados para plantear los lineamientos generales que deben
observar dichos órganos para conseguir las metas propuestas. Adicionalmen-
te, el derecho a voto del accionista se refleja en la elección de quienes confor-
man el directorio.
En suma, toda decisión de trascendencia puede ser tomada por los accio-
nistas, en la medida en que tengan la capacidad de intervenir y votar en la junta
general, que es donde se forma la voluntad social.
De otro lado, con la finalidad de verificar la buena marcha de la gestión
social, los accionistas pueden solicitar la información que consideren nece-
saria al directorio, antes de la celebración de las juntas generales. Asimismo,
en el ejercicio del derecho de fiscalización, los accionistas pueden impugnar
los acuerdos de la junta general que contravengan la ley, el estatuto, el pacto
social o lesionen, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas,
los intereses de la sociedad, de acuerdo al articulo 139 de la Ley.
350 ---------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
4. DERECHO DE SEPARACIÓN
En lo _relati;o al derecho de separación, previsto en el inciso 5, se trata
de u~a atnbuc10n especial del accioµista que no encuadra en forma precisa
en nmguna de las dos clases de derechos antes mencionados. Ver al respect
nuestro comentario al artículo 200 de la LGS. ' o,
, El derecho de s~paración está previsto para casos extremos en que la ma-
yona decide determmados asuntos que pueden significar situaciones insopor-
tables para un accionista minoritario, por lo que la Ley O el estatuto le conce-
den el derecho a ret1rarse de la sociedad y la redención de sus acciones. Los
c_asosque dan lugar al derech? de separación están contemplados en el ar-
ticulo 200 de la Ley Yen otros dispositivos dispersos, los cuales comentaremos
oportunamente.
JURISPRUDENCIA
[E]~ c~anto al ejercicio del derecho de suscripción preferente, cabe señalar que los
accwmstas ante un aumento de capital, tienen preferencia para suscribir las acciones
qze se cree~ª prorrata de su participación accionaria; constituyendo uno de los dere-
os ~encwles qu_eestablece la Ley General de Sociedades tantopara las acciones con
er~c o a voto asl como a las acciones sin dicho derecho, según lo establecido en los
arllculos 95 Y 96; ~erecho que se encuentra regulado para determinadas ;,,odalidades
de aumento de capital (Res. N° 079-2001-ORLC/TR-LIMA, ]6/02/2001).
~o;esultan válidas las disposiciones del estatuto que establezcan que no podrá ejercer
e :rec~o al voto :1 socio moroso en sus "cuotas institucionales" y "gastos adminis-
,~~/lvos , es~~blecldospor el propio estatuto, los que no son la contraparte a la e'mi-
s1¡°nu~a ~ccwn por un aporte realizado y supuestos ante los cuales la ley no sanciona
a accwmsta c~n la suspe~sión del derecho de voto. El Colegiado señala que la Ley
General de Soc1edade~en/lende como socio moroso al accionista que no cubre la parte
no P;1gadade sus acciones y que considerar moroso al accionista que no se encuentra
al d1a en sus "cuotas institucionales" no se adecua a lo dispuesto por la referida L
(Res. N° 333-1997-ORLC/TR, 26/08/1997). ey

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTÍCULO 96 Acciones sin derecho a voto
La acción sin derecho a voto confiere a su titular la calidad de accio-
nista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
J. Participar en el .reparto de utilidades y en el del patrimonio neto
resultante de la liquidación con la preferencia que se indica en el
artículo 97;
2. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades
y gestión de la sociedad;
3. Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos;
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el
estatuto; y,
5. En caso de aumento de capital:
a) A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de s11parti-
cipación en el capital, en el caso de que laj11ntageneral acuer-
de aumentar el capital únicamente mediante la creación de
acciones con derecho a voto.
b) A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcio-
nal y en el número necesario para mantener s11participación
en el capital, en el caso que /ajunta acuerde que el aumento
incluye la creación de acciones sin derecho a voto, pero en 11n
número insuficiente para que los titulares de estas acciones
conserven su participación en el capital.
c) A suscribir acciones sin de1·echoa voto a prorrata de su par-
ticipación en el capital en los casos de aumento de capital en
los que el acuerdo de la junta general no se limite a la crea-
ción de acciones con derecho a voto o en los casos en que se
acuerde aumentar el capital únicamente mediante la creación
de acciones sin derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones II otros títulos convertibles o con
derecho a ser convertidos en acciones, aplicándose las reglas
de los literales anteriores según corresponda a la respectiva
emisión de las obligaciones o títulos convertibles.
CONCORDANCIAS
LGS. art. 420.
LGSF. arts. 60, 79, 40,139,200, 203yss., 310,316,420.
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ~tt'rlcilL<:>
97 ' Preferencia de las acciones
votoCl38l
Las acciones sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a •.''
. ¡ dº ,_, _, ,,: perc,s
bzr e 1v1uenuopreJerencial que establezca el estatuto.
Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad está obligada al re _
. "d par
to deId. zvz endo preferencial a que se refiere el párrafo anterior, sin
necesidad de un acuerdo adicional de la juntaCll9>.
En caso de liquidación de la sociedad, las acciones sin derecho a voto
confieren a s11titular el derecho a obtener el reembolso del valor no-
minal de sus acciones, descontando los correspondfentes dividendos
pasivos, antes de que se pague el valor nominal de las demás acciones.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 78, 79 párr. 3, 96 inc. 1).
LGSR art. 60.
LMV. art. 101.
LIR. art. 24 inc. l).
R. CONASEV024-2006-EF/94.10. arts. 1 y ss.
(138) De acuerdo con el articulo 1 de la R. CONASEV N° 024-2006-EF-94.10 publicada el 23/05/2006
se ~nterpretan los alcances del artículo 97 de la LGS, en los siguientes términos, que resultará~
aplicables cuando se trate de valores objeto de oferta pública en el mercado de valores:
a) El_di_videndopreferenci~l a que s~ refiere el artículo 97 de la Ley General de Sociedades puede
cons1sttr en una preferencia de cantidad, de rango o de una combinación de ambas, lo que debe
estar claramente establecido en el estatuto, el que, además, debe contener con todo detalle los
ténnin?s, c_ondicionesy _Plazosa los que se sujetan tanto los valores mismo~ como los derech~s y
las obhgac10nes de los tttulares de las acciones sin derecho a voto.
b) El se~ndo p~fo del artículo 97 de la Ley General de Sociedades, contiene un mandato imperativo
qu~ ob~igaal emisor a que, una vez aprobado el balance general o uno parcial, por la junta general de
accmms~s que muestre la existencia de utilidades distribuibles, se proceda al reparto del dividendo
p~eferenc_rnl en los términos, ~~ndiciones plazos que pudieran haber sido establecidos por el estatuto,
sm necesidad de acuerdo ad1c10nalde la Junta en el sentido de distribuir tales utilidades.
Ello no obstante, en el caso que la preferencia de las acciones sin derecho a voto consista en el
der:cho de sus titu~ares de percibir el dividendo con anticipación al que corresponde a las demás
acctones, se requenrá de acuerdo adicional de la junta.
c) A fal~ ~e disposición es~tutaria sobre el monto de las utilidades distribuibles que deben repartirse
co?1o dividendo preferencial, cualquiera sea su modalidad, entre las acciones sin derecho a voto
la Junta general de accionistas deberá acordar la distribución íntegra de las utilidades distribuible~
que correspondan a las acciones sin derecho a voto, considerando su prorrata de participación en
el capital social. (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
(139) Texto del segu~do párrafo de este artículo según modificación efectuada por la 4ª disposición final
complement~r~a del Decreto L~gislativo Nº 1061 publicado el 28/06/2008, que precisa que para el
reparto del d1v1dendopreferencial no es necesario un acuerdo adicional de la junta. El texto anterior
de_?icho·pá:ra~o ~n base al 7ual el autor realizó su comentario- era el siguiente: "Existiendo
utilidades d1stnbmbles, la sociedad está obligada al reparto del dividendo preferencial a que se
refiere el párrafo anterior" (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
f:Tem·as:·,j l.- Introducción. 2.- Derechos patrimoniales. 3.- Derechos políticos. 4.- Derecho
de separación.
l. INTRODUCCIÓN
Las acciones sin derecho a voto confieren a su titular derechos especiales
que justifican la pérdida del derecho político más importante del accionista: el
de votar sobre las cuestiones que interesan a la gestión social. Por esta razón,
las acciones sin derecho a voto otorgan derechos patrimoniales preferenciales
o privilegiados respecto de los titulares de las acciones comunes.
La Ley establece, en primer Jugar, que el titular de estas acciones debe ser
considerado como accionista y no como un tenedor de títulos con derechos
patrimoniales incorporados. Ello explica que estos accionistas puedan ejercer
determinados derechos políticos que solo corresponden a los accionistas de una
sociedad. En segundo lugar, la Ley señala derechos mínimos, patrimoniales y
políticos, que sustentan la naturaleza especial de las acciones sin derecho a voto.
2. DERECHOS PATRIMONIALES
En el inciso 1 del artículo 96 se señala que el accionista tiene derecho a
participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto que resulte
de la liquidación, con la preferencia a que se refiere el artículo 97. Tanto el
derecho a las utilidades como el de participar en el saldo de la liquidación son
comunes a cualquier accionista. En consecuencia, su singularidad está dada
por la preferencia que tiene el titular de las acciones sin derecho a voto
respecto de esos derechos.
De esta manera, la norma contenida en el artículo 97 también completa
un derecho mínimo del accionista, por Jo que constituye regla imperativa e
inderogable por el estatuto social. En efecto, adviértase que el primer párrafo
del artículo 97 establece que las acciones sin derecho a voto dan a sus titula-
res el derecho a percibir el dividendo preferencial que señale el estatuto. Esta
norma no permite que pueda establecerse en el estatuto que las acciones sin
derecho a voto no tendrán esa facultad. Ello, sencillamente, desnaturalizaría a
la acción sin derecho a voto, convirtiéndola en un mero instrumento de renta,
sin contrapartida razonable por la pérdida de sus derechos políticos. En con-
secuencia, la norma del artículo 97 permite que la sociedad regule la fórmula
del dividendo preferencial del accionista, mas no la posibilidad de desnudar a
estas acciones de esa caracterísJica esencial.
354 ----------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
. , En tal sentido, de no haberse establecido un mecanismo para Ja percep-
c10n preferencial de los dividendos por parte de estos accionistas, debe en-
t~n?erse que la preferencia se aplica como una prelación en el pago de tales
divide~do~; de e_stamanera, la sociedad debe pagar primero Jos dividendos a
los acc10mstas sm derecho a voto, con prioridad sobre cualquier otro socio.
Adicionalmente, la norma dispone que si la sociedad arroja utilidades
elfas d~ben s~r necesanamente distribuidas en atención a Ja preferencia de ¡0 ¡
acc10mstas sm dere~ho a_v?to. Esta obligación no puede entenderse como de-
rog~~ona de ot~as disposic10nes de la Ley que imponen a la sociedad Ja obli-
gac10n de destmar las utilidades a fines específicos antes de Ja distribución,
como es el caso de cubnr pérdidas o las reservas legales. La norma tutela el
derecho de los ac~i_onistassin derecho a voto en circunstancias normales en
que s~ trate de utlhdades distribuibles, las cuales no pueden ser destinadas
P?r e3emplo: constituir reservas voluntarias, pues no teniendo estos accio~
mstas la ~osib11idadde oponerse a ese acuerdo en la junta general su derecho
preferencial devendría en ilusorio. '
. Por otra pa'."1e,los accionistas sin derecho a voto tienen derecho a parti-
cipar, _preferencialmente, en el reparto del saldo del patrimonio neto cuando
la sociedad se hqmde. En e~ta circunstancia, los accionistas pueden obtener
el re~mbolso del valor nommal de sus acciones antes que se pague el valor
nom'.~al de las res~a~tes acc10nes. En consecuencia, esta es una norma de ex-
ce~c10n al procedimient~ de distribución del haber social a que se refiere el
articulo 420 de la Ley. Sm embargo, se mantiene la lógica preferencia de Ja
soc1~dadpara el cobro del dividendo pasivo, el cual se descuenta del valor
nommal que corresponde al accionista.
En cuanto al _derechoque surge en los casos de aumento de capital, Ja Ley
?ª resuelto los dif~rentes problemas que pueden derivar de Ja modalidad de
mcremento de. capital que decida la junta. Tales supuestos han sido contem-
plados en los hterales a) al d) del inciso 5 del artículo 96:
I.
C_uandola junta decide que el aumento de capital se hará únicamente me-
diante la creación de acciones con derecho a voto, los accionistas sin de-
rech~ a voto pueden suscribir dichas acciones como cualquier accionista
comun. En este caso pueden suscribir tantas acciones comunes como Jas
que correspondan a su participación en el total del capital social, a prorrata.
~e esta _manera,el derecho de suscripción preferente permite a los accio-
mstas sm derecho a voto mantener su proporción en el total del capital
_____________________ 355

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
social y percibir dividendos normales y dividendos preferenciales, al
haberse convertido también en accionistas comunes.
II. En el caso que !ajunta decida que el aumento del capital se haga mediante
acciones con derecho a voto y también con acciones sin derecho a voto,
los accionistas sin derecho a voto pueden suscribir primero las de su cla-
se y luego acciones con derecho a voto, todo ello en el número necesario
para mantener su participación en el total del capital.
Evidentemente, este derecho surge únicamente cuando el número de las
acciones sin derecho a voto que se creen resulte insuficiente para que los
titulares de estas acciones conserven su proporción.
La norma tiene por finalidad impedir que, por la vía del control de la junta
por los accionistas comunes, estos puedan reducir la proporción de accio-
nes sin derecho a voto mediante la creación de una cantidad limitada de
estas acciones, frente a un número mayor de acciones con derecho a voto.
III. Cuando la junta general acuerde que el aumento de capital no está limita-
do a la creación de acciones con derecho a voto o en los casos en que se
decide incrementar el capital únicamente mediante acciones sin derecho
a voto, los accionistas sin voto pueden suscribir las acciones sin derecho
a voto a prorrata de su participación en el capital social.
En estos casos, la participación del accionista sin derecho a voto no está
amenazada por el voto de los accionistas comunes, razón por la cual su
potestad de suscribir acciones sin voto, a prorrata, es suficiente para pro-
teger su derecho.
IV. En los casos en que la sociedad emita obligaciones u otros títulos conver-
tibles o con derecho a ser convertidos en acciones, son de aplicación las
reglas enunciadas precedentemente, conforme correspondan, a la respec-
tiva emisión de obligaciones o títulos convertibles.
De esa manera:
a) Si las obligaciones o títulos convertibles dan lugar únicamente a la crea-
ción de acciones con derecho a voto, los accionistas sin voto pueden sus-
cribir tales obligaciones o títulos a prorrata de su participación en el ca-
pital. Igual regla se aplica si las obligaciones o títulos dan lugar a la crea-
ción de acciones sin derecho a voto.
b) Si las obligaciones o títulos convertibles dan lugar a la creación de accio-
nes comunes y acciones sin derecho a voto, pero estas últimas en número
356 ___________________________
SOCIEDADANÓNIMA
insuficie~te para que los accionistas sin voto conserven su participación
e_nel capital,_ellos pueden suscribir tales obligaciones o títulos conver-
t1~les en acc1_onescon derecho a voto de manera proporcional y en el
numero suficiente para mantener su proporción en el capital.
3, DERECHOS POLÍTICOS
El titular de acciones sin derecho a voto tiene derechos políticos mínimos
los _qdueno pueden ser desconocidos por el estatuto. Tales derechos están con~
tem os en los numerales 2 y 3 del artículo 96_
En el numeral~ se regula el derecho de información de los accionistas sin
derecho a voto, qmenes deben ser ¡?formados por la sociedad, cuando menos
se~estralmente, resp_ectode las achvidades y la gestión social. Aun cuando el
f'.enomeno?el ausenhsmo pueda ser una de las causas para la creación de este
~1~0de a¡c1~nes, no se puede desconocer el derecho de todo accionista a estar
m orma o e aquello que resulte relevante para que su inversión sea rentable.
~- numeral 3 establece el derecho de los accionistas de impugnar judicial
o m~ iante proceso de arbitraje, los acuerdos de la junta o del direc;orio que
pu: an ª{ect~r sus derechos. Con tal propósito, la norma otorga legitimación
ac iva a os t1tulares de estas acciones, quienes pueden plantear sus • reten-
s10l~esbclon
arreglo a las normas generales del proceso, en cuanto les r~sulten
ap 1ca es.
4. DERECHO DE SEPARACIÓN
. Por último, en el numeral 4 del artículo 96 la Ley establece para el accio-
m~ta sm derecho a voto un_?erecho equivalente al que tiene el accionista co-
mun en cuanto a la separac1on de la sociedad, cuando ello resulte procedente.
Las causales de separación son las mismas de los accionistas comunes
contempladas en el artículo 200 y otras normas expresas de la Ley. ,
_ _ __________________ 357

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
1 ARTICU_LO_9_8 : Acciones en cartera
En el pacto social o por acuerdo de aumento de capital, la soc'.edad
puede crear acciones, con o sin derecho a voto, las que .s~mantienen
en cartera. Las acciones en cartera, en tanto no sean em1tl~~s,no pue-
den llevarse a la cuenta capital del balance. Solo son emitidas po_rl~
sociedad cuando sean suscritas y pagadas en por lo men~s un v~1~tl-
cinco por ciento del valor nominal de cada una. La escritura pub['.~ª
de constitución o el acuerdo de aumento de capital establecen tamb1en
los plazos y condiciones de su emisión.
Los derechos inherentes a las acciones en cartera solo se_~eneran
cuando se emiten. Cuando se hubiera encargado la colocacwn d~ es-
tas acciones a un tercero, se requerirá, además, que este comunique
su emisión a la sociedad.
Las acciones en cartera creadas conforme al presente artículo no po-
drán representar más del veinte por ciento del número total de las
acciones emitidas.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 83, 84, 206.
LMV. art. 84.
R. CONASEV 141-98-EF/94.J0. art. 2 pá'" 3, 4.
1 · ARTICULO 99 : Suscripción de acciones en cartera
Salvo en el caso previsto en el artículo 259 los accionistas gozan del
dere~ho preferente para suscribir las acciones ~n ~artera. Cuando
acuerde su emisión la sociedad entrega a los accionistas que corres-
ponda certificados de suscripción preferente. . cionado anteriormente: se prohíbe que la cifra del capital autorizado pueda ser
El ejerciciodel derecho de suscripciónpreferente, en este caso, se ~eallza
dentro de un plazo máximo de cinco días útiles contados a partir de la
fecha en que la sociedad anuncie la colocación de acciones en cartera.
CONCORDANCIAS
LGS. art. 207.
LMV. arts. 84, 101 yss.
LTV. ar/. 258 y ss.
R. CONASEV 141-98-EF/94,J0, art. 2 párr. 3, 4.
.,..........
,........
-•1 • t ra 2 _ Requisitos sefialados por la Ley. 3.- Derecho de
1'J:~s:nas:J1.- Las accmnes en car e : •
L..... •... ·-- • suscripción preferente.
SOCIEDADANÓNIMA
t. LAS ACCIONES EN CARTERA
En el proceso de integración dei capital social la doctrina distingue entre
capital autorizado, capital suscrito y capital pagado, en la fo.mia que hemos
comentado extensamente al referimos al artículo 83 de la Ley. .
La creación de un capital autorizado, representado por acciones que han
sido creadas pero que no se encuentran suscritas ni pagadas, ha sido ardua-
mente combatida por la doctrina. Su eliminación ha terminado imponiéndose
en la mayoría de las legislaciones societarias. Con razón se arguye que el ca-
pital autorizado no responde a ningún aporte efectivo y ni siquiera a un com-
promiso de aporte, y que, en consecuencia, el que figure en la cifra del capital
del balance resulta engañoso frente a terceros e inclusive, en algunos casos,
frente a los propios accionistas. En efecto, es indiscutible que recién a partir
de la suscripción puede considerarse seriamente que una persona ha asumido
la obligación de aportar bienes a la sociedad. Antes de ello, nada respalda al
capital autorizado. Si, además, la suscripción se encuentra acompañada de un
pago, parcial o total, se añade firmeza a esa porción del capital.
Sin embargo, en el vértigo del comercio y de la economía moderna, no
son pocas las sociedades que requieren mecanismos que les permitan µna rá-
pida colocación de acciones, sin tener que cumplir con los requisitos, muchas
veces sumamente morosos, de una junta general que previamente acuerde un
aumento de capital. Por ello, las legislaciones han ideado soluciones interme-
dias que consisten en permitir que se establezcan formas de capital autoriza-
do y aún no suscrito ni pagado, como por ejemplo el caso contemplado en el
artículo 219 de la LGS anterior.
Frente a esas formas de capital autorizado las legislaciones establecen re-
quisitos para su creación que eliminan los efectos nócivos que hemos men-
consignada en la cuenta capital del pasivo del balance mientras no se produzca
la suscripción y el pago, al menos parcial; se prohíbe igualmente la emisión
de las acciones, sujeta al mismo requisito; y se limita su monto y los plazos
para su emisión. Con ello, queda eliminada la posibilidad de engaño a través
de una cifra de capital sin respaldo.
La nueva LGS contempla hasta tres casos de capital autorizado y no sus-
crito ni pagado. Dos de ellos se encuentran en el artículo 206, sobre el cual
volveremos más adelante. El tercero son las acciones en cartera, que fueron
___________________________ 359
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
contempladas por el Decreto Legislativo Nº 861, Ley del Mercado de Valo-
resC140l, y luego incorporadas a nuestro Derecho Societario por la nueva LGS,
que son materia del presente comentario.
2. REQUISITOS SEÑALADOS POR LA LEY
Las acciones en cartera son acciones creadas o autorizadas, pero aún
no suscritas ni pagadas. Están en cartera y pueden ser colocadas en cualquier
momento, a criterio de los directores o administradores de la sociedad, con los
requisitos que establece el artículo 98 de la Ley:
Son creadas en el pacto social o mediante un acuerdo de aumento de
capital adoptado por la junta general de accionistas.
Pueden ser acciones con derecho a voto o sin él.
En tanto no sean emitidas, el importe del capital que representan no
puede ser consignado en el pasivo del balance.
La emisión solo puede ,producirse cuando las acciones quedan íntegra-
mente suscritas y pagadas al menos en un 25 % de cada acción.
En la escritura pública de fundación o en el acuerdo de aumento de capi-
tal respectivo se establecen los plazos y condiciones para su emisión.
Antes de la emisión, la acción en cartera no genera ningún derecho. Si la
colocación de estas acciones es encargada a un tercero, los derechos de
la acción solo empiezan a generarse desde el momento en que el tercero
comunique la emisión a la sociedad.
' Finalmente, el segundo párrafo del artículo 99 establece que el ejercicio del
El total de acciones en cartera que se creen no puede exceder el 20 % del
1 1
número total de las acciones emitidas por la sociedad.
Cabe destacar aquí que el artículo 84 del Decreto Legislativo Nº 861, Ley
i
del Mercado de Valoresº 41 l, establecía que las acciones en cartera no podían
crearse por un monto superior al 10 % del capital social. Este porcentaje ha
1
sido elevado al 20 % por el artículo 98 de la LGS, que estamos comentando, lo
que significa una modificación expresa del artículo 84 del Decreto Legislativo
Nº 861, respaldada por la tercera Disposición Final de la Ley.
Por ello, es correcta la disposición del tercer párrafo del artículo 2 de la
Resolución de CONASEV Nº 141-98-EF/94.10, de fecha 16 de octubre de
(140) LaLey delMercadode Valores,Decr~toLeg?slativoNº 861 publicadoel 22/10/1996,fue modificada
por diversasnormasdandolugaral TextoUnico Ordenadode dicha ley aprobadopor el Decreto
Supremo N° 093-2002-EF publicado el 15/06/2002 (NOTADEL EDITOR/ RE&M).
(141) Ídem.
SOCIEDAD ANÓNIMA
1998, que ratifica que el límite máximo vigente es el del artículo 98 de la LGS
y no el del artículo 84 de la Ley del Mercado de Valores, para la creación de
acciones en cartera.
3. DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE
El artículo 99 de la Ley cautela los derechos de suscripción preferente de
los demás accionistas, en el caso de creación de acciones en cartera. Al respec-
to, el primer párrafo de la norma contiene dos postulados fundamentales: en
primer lugar, se establece expresamente que los accionistas gozan del derecho
de suscripción preferente para suscribir las acciones en cartera; en segundo
lugar, cuando se acuerde su emisión la sociedad debe entregar a los accionis-
tas que corresponda los respectivos certificados de suscripción preferente. La
única excepción consiste en el caso contemplado en el artículo 259, que per-
mite_a~mentos de capital, solo en sociedades anónimas abiertas y bajo ciertos
requisitos, sm derecho de suscripción preferente.
Nótese que la Ley menciona que los certificados de suscripción deben ser
entregados "a los accionistas que corresponda". En efecto, la regla no es Ja
misma si, por ejemplo, existen en la sociedad accionistas con y sin derecho a
voto y se emiten acciones de una u otra clase, o de ambas, de acuerdo al ar-
tículo 96 de la Ley. O, en otro ejemplo, si existen al respecto pactos entre ac-
cionistas registrados ante la sociedad que contengan estipulaciones concretas
sobre el ejercicio del derecho de suscripción preferente.
derecho de suscripción preferente debe realizarse dentro de un plazo máximo
de cinco días útiles, contados a partir de la fecha en que la sociedad anuncie
la colocación de las acciones en cartera.
Aquí también el artículo 99 de la Ley, con respecto al plazo referido en
el párrafo anterior, ha modificado el que señalaba el Capítulo V del Título IV
del Decreto Legislativo Nº 861, Ley del Mercado de Valores. Esto ha sido
correctamente ratificado, igualmente, por el tercer párrafo del artículo 2 de
la Resolución CONASEV Nº 141-98-EF/94.I0, del 16 de octubre de 1998.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 98
El artículo 117 de la anterior Ley General de Sociedades, que regula el tema de las
acciones en cartera, debe interpretarse de manera sistemática, en concordancia con
los principios registra/es y el régimen legal registra! vigente; siendo ello así, en vir-
tud del Principio de Legitimación, el capital social y el número de acciones a tomar en
cuenta para efectos de la calificación de los acuerdos sociales será el que aparece en
la partida registra/ correspondiente (Res. N" 374-97-ORLC/TR-LIMA, 18/09/1997).
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

En efecto, el certificado de acciones es el instrumento que acredita la situa-

1 ARTÍCULO 100 • Certificadosyotrasformasderepresentación
ción jurídica del accionista, es decir, del titular de la acción. Tiene, de acuerdo
d~ las acciones a la doctrina, una función legitimadora para el accionista. Sin embargo, no es
Las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase,~ representan por el único mecanismo o instrumento representativo de la acción, pues en la prác-
certificados, por anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que tica societm-iacontemporánea ha devenido frecuente la utilización de métodos
permita la ley. tales como las anotaciones en cuenta para registrar la emisión de las acciones.
Los certificados de acciones, ya sean provisionales o definitivos, deben
contener, cuando menos, la siguiente información: 2, FUNCIONES Y CONTENIDO DEL CERTIFICADO
J. La denominación de la sociedad, su domicilio, duración, 1aJeta El certificado acredita la legítima ütularidad sobre la acción, pero no es
de la escritura pública de constitución, el notario ante e1_cua se el único medio de probar el derecho y la condición de accionista. El certifica-
otorgó y los datos de inscripción de la sociedad en el Registro; do es un vehículo para representar a la acción. Es decir, es el instrumento que
2. El monto del capital y el valor nominal de cada acción; traslada el concepto abstracto y jurídico al mundo real. De allí la importancia
de un instrumento representativo, pues con ello se acerca el concepto a la rea-
3. Las acciones que representa el certificado, la clase a l~, que
lidad; y en un mundo en que la realidad es primordial, como sucede en el ám-
pertenece y los derechos y obligaciones inherentes a la accwn;
bito societario, la utilidad del certificado de acciones resulta incuestionable.
4. El monto desembolsado o la indicación de estar totalmente pagada;
s. Los gravámenes o cargas que se puedan haber establecido sobre Adicionalmente, el certificado de acciones también es de utilidad para
acreditar la transferencia de la acción, en la medida que su endoso y entrega
la acción; prueba que el titular ha trasladado esa titularidad al adquirente. El certificado
6. Cualquier limitación a su trasmisibilidad; y, es, pues, medio de prueba de la titularidad, aunque no el principal. En efecto,
7. La fecha de emisión y número de certificado. la tenencia del certificado de acciones no es el acto que acredita la condición
El certificado es firmado por dos directores, salvo que el estatuto de accionista frente a la sociedad, pues esta reputa como propietario o titular
disponga otra cosa. a quien aparece como tal en la matríc;ula de acciones. No obstante, la tenencia
del certificado es una forma eficiente de probar la transmisión y conseguir la
CONCORDANCIAS
anotación en la matrícula de acciones.
LGS. arts. 59, 84, 86, 87, 88, 101.
LMV. arts. 80, 209 y ss. Nótese que la representación de la acción por medio de un título no es
LTV. ar/. 1.1, 2, 4, 257.1, 257.3.
LIR. J"DFT. indispensable. En algunas legislaciones, como por ejemplo la argentina, exis-
LEY 27028. art. 5. ten las "acciones escriturales", que no requieren de ninguna forma de certifi-
RRS. art. 48. cado representativo pues quedan materializadas en la propia escritura pública
1
1.- Consideraciones generales. 2.- Funciones y contenido del certificado. de emisión y anotadas en el libro de la sociedad. Al decir de Alberto Víctor
!_Tem~s:j
' • • ..

Verón, la desmaterialización de las acciones es una tendencia en expansión

en el Derecho comparadoC142>_ Por su parte, en la doctrina italiana, Antonio
l. CONSIDERACIONES GENERALES Brunetti sostiene que:
Como hemos expresado al comentar el artículo 82. de _laLey, existe una
triple acepción del concepto "acción". En uno de -~us s1gmficados; tal vez el
más utilizado en el lenguaje común, la palabra acc10n se refie~e titulo o ~er- ª'.
tificado que representa y documenta los derechos que el acc10msta adqmere
como titular de una alícuota del c;:apitalsocial.

(142) Verón. Ob. cit. Tomo III, p. 481.

___________________________ 363
362 --------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
"La calidad de socio queda probada por la inscripci~n en el lib~o de
socios y los vínculos reales sobre las acciones se constituyen mediante
.
anotac10nes en e1 mismo
• l"b
I ro "(143J •
Finalmente, el artículo 100, materia de este comentario, contempla cuál es
la información mínima que debe contener el certificado de acciones, de ~orma
tal que se convierta en un instrumento de utilidad para que su tenedor Ytitular
ejerza sus derechos y pueda contar con una int:ormación elemental sobre los
datos básicos acerca de la sociedad y de su capital.
A la información general y obligatoria que debe constar en el certificado,
materia del artículo 100, deben añadirse otras inserciones, cuan?º así lo es-
tablecen expresamente otras disposiciones de la Ley, como por eJemplo la de
los artículos 86 y 1Ol.
(143) Brunetti. Ob. cit. Tomo JI, p. 97.
364 --------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTICULO i Limitaciones y prohibiciones aplicables a las
101 ...
acciones
Las limitaciones a la transferencia, al gravamen o a la afeciación de
acciones no pueden significar la prohibición absoluta de transferir,
gravar o afectar.
Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones son de ob-
servancia obligatoria para la sociedad cuando estén contempladas en
el pacto social, en el estatuto o se originen en convenios entre accio-
nistas o entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la
sociedad. Las limitaciones se anotarán en la matrícula de acciones y
en el respectivo certificado.
Cuando así lo establezca el pacto social o el estatuto o lo convenga el
titular de las acciones correspondientes, es válida la prohibición tem-
poral de transferir, gravar o de otra manera afectar acciones.
Igualmente es válida la prohibición temporal de transferir, gravar o •
afectar acciones, adoptada mediante acuerdo de la junta general, en
cuyo caso solo alcanza a las acciones de quienes han votado a favor
del acuerdo, debiendo en el mismo acto separarse dichas acciones en
una o más clases, sin que rijan en este caso los requisitos de la ley o
del estatuto para la modificación del estatuto.
La prohibición debe ser por plazo determinado o determinable y no po-
drá exceder de diez años prorrogables antes del vencimiento por perío-
dos no mayores. Los términos y condiciones de la prohibición temporal
deben ser anotados en la matricula de acciones y en los certificados,
anotaciones en cuenta o en el documento que evidencie la titularidad
de la respectiva acción.
CONCORDANCIAS
ce. art. 882.
LGS. art. 92.
RRS. arts. 3 inc. O, 4 inc. b), 48.
R. CONASEV069-2006-EF/94,J0. art. 6, 3"DF.
[J\;·;·;:s·:·"'l
1.- Introducción. 2.- Limitaciones y prohibiciones. 2.1.- Cláusulas de consen-
timiento. 2.2.- Cláusulas de preferencia. 2.3.- Limitaciones en caso de falleci-
miento. 3.- Forma legal de las limitaciones. 4.- Las prohibiciones válidas.
l. INTRODUCCIÓN
El accionista, como titular de la acción, tiene amplia facultad para transfe-
rirla libremente, sujeto a las restricciones que la Ley establezca, como sucede
en el caso del artículo 102 que comentaremos a continuación.
____________________________ 365

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
La LGS ha establecido un ámbito de libertad contract_ual~-ayor, ~especto
de la disposición de acciones, que el existente bajo la legislacion civil.
En efecto, el artículo I O1, reconociendo plenamente la a~tonomía privada
y su potestad reguladora de los intereses particulare_s,perm,ite que se pacten
incorporen en el pacto social o en el estatuto _lasdisposic10nes que regulen
0
esa facultad de disposición, sea bajo la modalidad de limitaciones como de
prohibiciones temporales.
Ahora bien, las limitaciones a la transmisibilidad de las accio_nesso~ ma-
teria muy discutida en doctrina, pues se ha considerado que las disposic 10nes
\imitativas desnaturalizan la vocación a la circulación Yal tráfico, que es inhe-
rente a las acciones.
Sin embargo, no existe mayor disensión en cuanto a la admisión del _µac-
to de tanteo o preferencia inserto en el estat~to, cuya ~atmaleza lumtati~a .ª
la transmisibilidad resulta evidente. El estudio de las distmtas clases de limi-
taciones nos permitirá la cabal comprensión del problema.
2. LIMITACIONESY PROHIBICIONES
Cuando el estatuto social impone formalidades para la transferen_ciade la
acción O para su afectación por cualquier tipo de derecho, no se hmita la f~-
.cultad de disposición del titular, sino que se le impone una forma o procedi-
miento para la realización de un determinado acto. No se trata, pues,_?e una
verdadera limitación sino de una forma obligatoria para la operac10n que
interesa al accionista.
Las \imitaciones a la transmisibilidad de las acciones son aquellas di_spo-
• siciones, estatutarias o convencionales, que condicionan _la facult~d ~isn:ia
de disposición que el accionista tiene en virtud a _suti~landad. La lnmtacion
restringe, recorta O regula el ejercicio de esa atnbucion. Cuando la facul_tad
no puede ser ejercida por el accionista, estamos frente a verd~deras prohibi-
ciones, rechazadas por un gran sector de la doctrina, pero admitidas, con res-
tricciones, por nuestra Ley.
Las limitaciones se traducen en dos tipos de disposiciones estatutarias 0
convencionales: las cláusulas de consentimiento y las cláusulas de preferen-
cia. A ellas nos referimos a continuación.
2.1. Cláusulas de consentimiento
En las llamadas cláusulas de consentimiento la validez del acto trasla-
tivo de la acción depende de la aprobación del mismo por un órgano social
SOCIEDADANÓNIMA
designado para este efecto. Se trata de las estipulaciones que exigen la inter-
vención aprobatoria y previa del directorio o la junta general, por ejemplo,
para que proceda la transferencia de la acción.
La aplicación abusiva de esta cláusula puede originar, en la práctica, una
prohibición encubierta a la transmisión de la acción, sin otro límite que la
voluntad del órgano de aprobación. Por esta razón, la validez de este tipo de
cláusulas ha sido discutida por la doctrina, teniendo en cuenta que puede ori-
ginar situaciones que no podrían ser combatidas por el accionista, en la me-
dida que cualquier decisión subjetiva -o intencionalmente perjudicial para el
accionista- podría ser sostenida y justificada por la amplitud de la cláusula o
por la "objetividad" de su aplicación. Puede afirmarse que estas cláusulas no
serán válidas en la medida en que hagan desaparecer la libertad de contratar,
con lo que puede ser impugnada la decisión del órgano social.
Sin embargo, en su aplicación normal y no abusiva, las cláusulas de con-
sentimiento son plenamente válidas, desde que limitan la transferencia de las
acciones sin ser una prohibición de venta.
2.2. Cláusulas de preferencia
De otro lado, en las denominadas cláusulas de preferencia, el accionista
que quiere transferir sus acciones depe comunicar esa decisión al órgano so-
cial designado, con la finalidad de que señale al adquirente definitivo de las
acciones o ponga la intención del accionista transferente en conocimiento de
los demás accionistas, para que ellos decidan su intervención en la transferen-
cia, sustituyéndose al interesado original en la compra. De esta manera, no se •
vulnera la libertad de contratar del accionista, sino que se regula su libertad
en los aspectos configurativo y de contenido, pues el accionista vendedor de-
cide si quiere contratar, pero no decide con quién (libertad de configuración)
o, en algunos casos, la forma de fijar el precio de la venta (libertad de conte-
ni\lo). No se cercena su posibilidad de decidir si contrata, sino que se restrin-
ge la posibilidad de decidir con quién o por cuánto contratará. La cláusula es-
tablece que, ante la intención del accionista de transferir sus acciones, otras
personas resultan beneficiarias de un derecho de tanteo o preferencia para la
adquisición de las mismas.
La aceptación de este tipo de cláusulas es casi unánime en doctrina, siem-
pre que resulten operativas y completas en razón de los tres elementos nece-
sarios para que proceda el tanteo o preferencia: (i) sistema para la determina-
ción del precio; (ii) designación de los beneficiarios del derecho; y (iii) plazo
para el ejercicio del derecho.
__________________________ 367
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA

De la presencia de estos tres requisitos depende la exigibilidad y ejecuta-

bilidad de la cláusula de preferencia. Sin embargo, la determinación del pre-
hacen efectivo su derecho sobre I d"
neficiario s de la preferencia, 0 so:r:~:~tu~:;;:::
manera, 1os sucesores adquieren una titularidad •
•
::r:::!~:
•
~::~~c~:s eb~-
• sa
cio resulta el mecanismo esencial para la operatividad de la cláusula. De esta nes que eran aplicables a . . suJeta a las mismas restriccio-
su causante-acciomsta.
manera, en la disposición estatutaria o convencional se pueden establecer los
mecanismos para la determinación del precio, de forma tal que el convenido 3. FORMA LEGALDE LAS LIMITACIONES
entre el accionista vendedor y el interesado en la adquisición no vincule a la
. Las limitaciones a la transmisibilidad son válid • ,
sociedad. A tal efecto, la determinación del precio por un tercero o los meca- temdas en el pacto social , en el e statut o o en convenios
as siempre
de a que
• •esten R
con-
nismos de valorización de las acciones padados en el estatuto son exigibles pecto de estos últimos , los cOnvemos cc10mstas.
• pueden ser suscrit t • • es-
respecto del accionista vendedor. Nada impide que los métodos que se acuer- o entre accionistas y terceros , qu edan do su eficacia
• snJeta
• osa en
. Ja re acc10mstas
• •,
den puedan ser cuestionados por el accionista vendedor, cuando su aplicación a 1a sociedad, de acuerdo al artículo 8 d I L • comumcacion
determine un peijuicio evidente contra su patrimonio. tas limitaciones en la matrícula d _e ª ey. La sociedad debe anotar es-
e acc10nes Y en el certificado Ah b.
En cuanto al plazo para el ejercicio del derecho y la designación de los entendemos que la comunicación a la •d d • • ora ien,
incluso si no se efectúa la anota . , solcie a ?torga eficacia a la limitación
beneficiarios, ambos extremos se establecen en la disposición respectiva del • cion en a matncnla y en el certifi d
estatuto o del convenio. Un plazo demasiado amplio puede causar perjuicio al siendo actos que escapan a la decisión del inte d • _ca.o, pues
puede afectar sus derechos. resa o su mcumplnmento no
accionista vendedor de manera innecesaria, lo que podrí¡: legitimar una acción
legal para reducirlo. En cuanto a los beneficiarios, lo usual es que se establez-
ca a favor de los demás accionistas, o de algunos de ellos, pero la estipulación 4. LAS PROHIBICIONES VÁLIDAS
también puede considerar a terceros ajenos a la sociedad o incluso a ella misma. Una importante innovación qu • t d
t 1 ,
la limitación a la transmisibilidad d: ro u_cee artlcul~ 1O1_consiste en que
temporal, siempre que ello hubiese si:s ~cc10nespuede mclmr la prohibición
2.3. Limitaciones en caso de fallecimiento
cial o por el propio titular de la acciónº ispuesto por el es_tat~to,el pacto so-
Por último, es de gran interés determinar el efecto de las limitaciones al
pecto de la prohibición temporal d afectada. Igual pos1bihdad existe res-
caso de la transferencia patrimonial que deriva del fallecimiento del accionis-
nes. Esta prohibición temporal ha: ~ravar o afectar de otra manera las accio-
ta. En primer lugar, debemos anotar que las limitaciones a la transferencia de No d . i o expresamente regulada por la norma
las acciones son de aplicación tanto a los actos a título oneroso como a título ríod~~:; ~:~:~:: d~at1ez años, prorrogables antes del vencimiento por pe~
gratuito, siempre que así se establezcan en la disposición estatutaria o conven-
automática del pla~o deep~:~!~::~rse ~i so~dválidos los pactos de renovación
cional respectiva. En consecuencia, se aplicarán no solamente a la compraven- acto d ., , . on. ons1 eramos que no lo son, cuando el
ta sino a otros actos traslativos tales como la permuta, la donación, la dación ~enunci: ;:i~:~s%:~ automatlca excluya la posibilidad de apartamiento o
en pago y otros. Ahora bien, la transmisión hereditaria es acto mortis causa
a título universal, con arreglo a las disposiciones voluntarias del testamento,
si lo hay, o de la ley ante la ausencia de testamento. Tratándose de acciones
También se ha previsto
temporal quedan anotados eJ~:
:::t:7:;~n;:
1
:C , -
c?
nd
icion~s de la _Prohibición
cuya transferencia está limitada, el pacto respectivo será exigible, dependiendo
de su naturaleza.
Es evidente que no son exigibles las cláusulas de consentimiento, puesto
!:1!:'.:i::É:~;::
=.:ro:::';",~;:1:
de la situación legal de I pr~v1stosen la ley para advertir a terceros respecto
que al impedirse la transferencia en virtud del pacto, los sucesores verían de- as acc10ne-sy de los derechos que de ellas derivan.
saparecer su derechD a las acciones del causante, pese a la intangibilidad de la
legítima y a las demás normas que regulan la transmisión hereditaria.
En cambio, sí son exigibles las cláusulas de preferencia, de forma tal que
;}I~rt;;
::::1:1:1~;::f 1
~~~:~~:i~~~~::iii~~~:~;:r:~i~71s!::~;::~:;ia:
e sus acciones. En este caso, como resulta evidente ,
los sucesores reciben las acciones con la limitación respectiva. Los herederos
__________________________ 369
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

la prohibición alcanza únicamente a quienes hubieran votado a favor. Como

1 ARTÍCULO 102 Transmisión de acciones afectas a obligacio-
consecuencia de este acuerdo, las acciones afectadas deben se~ ~eparadas en nes adicionales
una o más clases, sin que resulte necesario cumplir_con 1?.srequisitos especia- Salvo que el pacto social, el estatuto o el convenio con terceros esta-
les del estatuto O de la Ley para la respectiva mod1ficac1ondel estatuto. blezcan lo contrario, la transmisión de acciones c11yatitularidad lleve
aparejada el c11mplimientode obligaciones para con la sociedad, otros
accionistas o terceros, deberá contar, según corresponda, con la acep-
JURl¡iPRUDENCIA
tación de la sociedad, de los accionistas o terceros a favor de quienes
No ·se uede presumir de que existan /imitaciones a la transfere~c~ad~ acciones, pues se haya pactado la objigación. Tal aceptación no será.necesaria c11an-
., p l · ¡ JO] de la Ley Generalde Sociedadeslas l,m1tac10nesa la trans-
1 • con1 orme a ar 11cuo , ifi I h 'b • " do el obligado garantice solidariamente su cumplimiento, si la natu-
ferencia, al gravamen O a la afectación de acciones no puede slg~z car. a pro l 1c10.n
éíbsolutade transferir, gravar o afectar; pues estas solo son de obhg_a~onaobservancia raleza de la obligación lo permite.
cuand~ así esté contemplado en el pacto social, en el e~tat~to? se ongmen en c_o;v;n:s
CONCORDANCIAS
entre accionistas O entre estos y terceros que hayan szdo notificados a la ~ocze , e-
hiendo anotarse las limitaciones en la matrícula de acciones y en el propw certific~do, -LGS. arls. 8, 86, 237 a 241,254.
LGSR arts. 56, 57, 58.
situación que al no haber sido acreditada en autos permite establecer que no existen
RRS. art. 4 inc. b).
tales limitaciones(Cas. Nº 1538-2004-Lima, El Peruano, 1/06/2006).
["'T~~,~-s_:_
1.- Introducción. 2.- Disposiciones de la Ley.

l. INTRODUCCIÓN
El titular de acciones afectas a obligaciones adicionales se compromete,
con arreglo al artículo 86 de la Ley y a lo establecido en el pacto social, al
cumplimiento de prestaciones, dinerarias o de otra índole, a favor de la socie-
dad, de otros accionistas o de terceros. El accionista asume, de esta manera,
la condición de deudor de tales obligaciones adicionales frente a determina-
dos acreedores.
Evidentemente, la transferencia de estas acciones origina una sustitución
de la persona deudora de las obligaciones, a la manera de una asunción de
deuda, desde que las obligaciones adicionales recaen y afectan a las acciones.
Adviértase que no se trata de una novación de la obligación, pues ella no se
extingue sino que es transmitida a una tercera persona que asume la condi-
ción de deudora.
Ahora bien, la cesión de deudas no está regulada en nuestra legislación
civil, aun cuando la doctrina y la legislación extranjeras sí la admiten plena-
mente. La transferencia de acciones sujetas a obligaciones adicionales supon-
drá una cesión de deuda respecto de la cual resulta unánime la necesidad de
contar con la aceptación del acreedor cedido; pues al modificarse la identidad
del deudor también varía su situación patrimonial y su idoneidad para el
cumplimiento de la prestación.

370 ___________________ _

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
2. DISPOSICIONES DE LALEY
Por tal razón, la aceptación del acreedor deviene requisito indi~pensabl_e
ara admitir esta cesión, de acuerdo al artículo 102 baJO comentano, perm1-
f¡endo la transmisibilidad de derechos esencialmente transfenbles y asegurando
que por esta vía no se afecten los derechos de terceros.
La Ley ha previsto además que, cuando la naturaleza de la obli~ación adi-
cional lo permita, no se requerirá de la aceptadón del acreedor siempre_que
el deudor y accionista originario se obligue sohdanamente con_el adqmren-
te de la acción y de la obligación en el pago de esta_últif;1~·Ev1dente;ente,
al acordarse la solidaridad respecto de la deuda, la sil~~c1~ndel acre_e or_~o
!ª
podrá verse perjudicada, aun si el adquirente de acc1on tiene una s1tuac1on
patrimonial desventajosa, sino, en todo caso, meiorada.
Consideramos que la solidaridad a que se refiere el artículo bajo comen-
tario debe quedar anotada en la matrícula de acciones, pues s?_lode esa forma
existe certeza respecto del pacto de solidaridad y la aceptac1on p~r el acree-
dor puede ser reemplazada por el registro de ese pacto ante la sociedad, que,
de otra forma, podría quedar oculto.
372 -------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTICULO 103 • Opción para suscribir acciones
Cuando lo establezca la escritura pública de constitución o lo acuerde
!ajunta general con el voto favorable de accionistas que representen
la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto, la sociedad
puede otorgar a terceros o a ciertos accionistas la opción de suscribir
nuevas acciones en determinados plaws, términos y condiciones. El
plazo de la opción no excede de dos años.
Salvo que los términos de la opción así lo establezcan, su otorgamiento
no impide que durante su vigencia la sociedad acuerde aumentos de
capital, la creación de acciones en cartera o la emisión de obligacio-
nes convertibles en acciones.
CONCORDANCIAS
ce. art. 14:;)'.k
LGS. arts. 8, 75, 86,204,207,315.
LTV. arl. 268.
RRS. art. 3 inc. a).
i ..T~m.as..:..i 1.- Concepto de opciones. 2.- Condiciones para su existencia. 3.- Actos de la
sociedad durante su vigencia.
l. CONCEPTODE OPCIONES
Las opciones para suscribir acciones de una sociedad anónima son un ins-
trumento de naturaleza jurídica similar, aunque no igual, a los certificados de
suscripción preferente. Las opciones otorgan el derecho a suscribir acciones
de una sociedad, en los términos, plazos y condiciones que se establezcan en
el documento respectivo, beneficiando a cualquier tercero o a uno o más
accionistas determinados de la sociedad. En otras palabras, el tercero o el ac-
cionista titular de una opción pueden suscribir y pagar las acciones que allí
se establezca, dentro del plazo de la opción, dependiendo ello enteramente de
su voluntad y no de la sociedad, siempre y cuando se hubiesen cumplido las
condiciones especiales de la opción, si las hubiere.
La opción es un instrumento que proviene de la praxis anglosajona y que
se utiliza y negocia normalmente en los principales mercados de valores del
mundo. Ha hecho bien la nueva LGS al incluirlo en la normatividad socie-
taria peruana, con el objeto de brindar un método cada día más necesario en
la contratación internacional de las empresas constituidas en el Perú. La op-
ción deviene indispensable en muchos de aquellos casos en que un accionista
o un tercero asumen obligaciones o prestaciones de suma importancia para la
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA
.•
sociedad, con la condición de poder convertirse en accionistas dentro de un plazo
Ciada op,ción tiene sus propios plazos, términos y condiciones siendo el
detenninado o si se dan condiciones específicas contempladas en la opción. P azo max1mo de dos años Al t '
41 de la Ley. • respec o, ver nuestro comentario al artículo
La opción se asemeja en varios aspectos al certificado de suscripción pre-
ferente: ambos dan derecho a suscribir acciones de la sociedad emisora, ambos
contienen derechos transferibles, ambos tienen valor económico determina- 3. ACTOS DE LA SOCIEDAD DURANTE SU VIGENCIA
ble, ambos están sujetos a condiciones y plazos y ambos pueden originar un El último párrafo del artíc ¡ 103 bl
cambio en la proporción accionaria existente entre los accionistas de la socie-
dad, desde que pueden dar lugar al ingreso de terceros o al incremento de la
tad a !ª sociedad para realizar ~t;os act~:~u:a::~:
Recuerdese que de conformidad con el artículo 204 de la Le I
~~!~~:~¡J:
¡~~e da.liber-
opcd1odnes.
proporción de uno o más socios. puede aumentar ca 1•t ¡ • Y a soCie a no
acciones materia d~ e~i:::::ª!n~:r:%:n ;ifo suscútas Y pagada~ to~as las
Sin embargo, las diferencias saltan a la vista: los certificados de suscrip- dan lugar a un aumento de capital. • as opc10nes, s1 son eJerc1tadas,
ción se entregan, en estricta proporcionalidad, a todos los accionistas, mientras
que las opciones favorecen a uno o más terceros o accionistas determinados El dispositivo señala que, salvo que los términos de la o ción as'
de la sociedad; los plazos de uno y otro son diferentes; el certificado es por blezcan, durante su vigencia la sociedad pued d p I lo esta-
naturaleza transferible, mientras que en la opción se puede pactar su transfe- creación de acciones en cartera o emisiones d: ar_aumentos de. capital,
ribilidad o la ausencia de ella; las condiciones de la opción pueden ser ilimi- acciones. igaciones convertibles en
tadas, mientras que en el certificado la posibilidad de suscribir y pagar solo
puede estar condicionada a monto, forma y plazo; los requisitos y fonnas le- JURISPRUDENCIA
gales para su creación son diferentes; finalmente, en nuestra Ley el título del
certificado de suscripción preferente está detalladamente regulado en cuanto [D}ebe tenerse en cuenta que la le . . •
a su forma instrumental, lo que no sucede con la opción. f/;;
sociedades adoptan sus acuerdos y societa~ia ~stablec~como regla general que las
fine el destino de las sociedades. ma¡ona, siendo por tanto la mayoría la que de-
rechosfundamentales del accio~i t em argo :n algunos casos, en protección de de-
En la nueva Ley las opciones están reguladas por el artículo 103, que guar- mayoría se exige unanimidad( )sCao pdaraleLvitare~abuso del poder decisorio de la
da estrecha concordancia con la política de apertura de las sociedades perua- •••• uan
1os socios y no solo de los asistentes o a eyexzgeunanimidadd l t t /"d dd
l . t e a oa l a e
nas a toda clase de convenios válidos y exigibles a la sociedad, contenidos en así, en el artículo 103 establece que a ªJ~n ~/s clara al expres.arlode esta manera;
los artículos 8, 75 y 86, que hemos comentado anterionnente. favorable de accionistas que represen~:~;ª~ota~i;;;e;;,d~la Ju~ta general _conel voto
recho a voto la sociedad ued t e as acciones suscritas con de-
suscribir nuevas accione{( ..)~,(;e';ª~oª ;;~~;~~soo¿1¡{LieCr!tTos
accionistas la opción de
2. CONDICIONES PARA SU EXISTENCIA • - R-LIMA, 21/08/2000).
El artículo 103 de la Ley señala que las opciones pueden ser otorgadas
como sigue:
Son establecidas en la escritura pública de fundación o por acuerdo pos-
terior de la junta general de accionistas.
Si responden a un acuerdo de la junta, este solo puede ser adoptado con
el voto favorable del 100 % de las acciones suscritas con derecho a voto,
disposición cuya coherencia es evidente desde que las opciones entrañan
una renuncia al derecho de suscripción preferente.
Se pueden otorgar a terceros o a ciertos accionistas.
''
''

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
1 ARTÍCULO Adquisición por la sociedad de sus propias
104
acciones
La sociedad puede adquirir sus propias acciones con car~? al capit~l
únicamente para amortizarlas, previo acuerdo de reduccwn del capi-
tal adoptado conforme a ley.
. . . , de las acciones se realice por monto mayor al
Cuan dO la adquisicwn b
valor nominal, la diferencia solo podrá ser pagada con cargo a ene-
.ficios y reservas libres de la sociedad. . .
La sociedad puede adquirir sus propias acciones para am_ort'.zarlassm
reducir el capital y sin reembolso del valor nominal al accwmsta, entre-
gándole a cambio títulos de participación que otorgan der~c~o de pe_r-
cibi~ por el plazo que se establezca, un porcentaje de las utllzdade~dis-
trib~ibles de la sociedad. Estos títulos son nominativos y transfenbles.
La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo a benefi-
cios y reservas libres en los casos siguientes: . 5.- Adquisición a cambio de títulos de participación. 6.- Otras adquisiciones
Para amortizarlas sin reducir el capital, en cuyo caso se re~111ere
J. acuerdo previo de junta general para incrementar proporcwnal-
mente el valor nominal de las demás acciones a.fin de que el ca-
pital social quede dividido entre ellas en alícuotas de ~gu~l valor;
Para amortizarlas sin reducir el capital conforme se m~i~a e~ ~l
2. inciso anterior pero entregando a cambio títulos de 1:artlcipacwn
que otorgan el derecho de recibir por tiempo de~ennmado un por-
centaje de las utilidades distribuibles de la sociedad;
Sin necesidad de amortizarlas, cuando la adquisición se haga para
3. evitar un daño grave, en cuyo caso deberán venderse en un plazo
no mayor de dos años; y,
Sin necesidad de amortizarlas, previo acuerdo de la junta gene1:,al
4. ara mantenerlas en cartera por un periodo máxi":o de dos.anos
p en un monto no mayor al diez por ciento del capital suscnto.
La :Ociedad puede adquirir sus propias acciones a título gratuito en
cuyo caso podrá O no amortizarlas.
Las acciones que adquiera la sociedad a título oneros? deben es!ar total-
mente pagadas, salvo que la adquisición sea para evitar un dano grave.
La adquisición se hará a prorrata entre los accionistas salvo que:
a) se adquieran para evitar un daño grave;
b) se adquieran a título gratuito;
376-------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
c) la adquisición se haga en rueda de bolsa;
d) se acuerde por unanimidad enjimta general otra forma de adqui-
sición; y
e) se trate de los casos previstos en los artículos 238 y 239.
Mientras las acciones a que se refiere este artículo se encuentren en
poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos correspondien-
tes a las mismas. Dichas acciones no tendrán efectos para el cómputo
de quórums y mayorías y su valor debe ser reflejado en una cuenta
especial del balance.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 38, 41. 105,238,239.
LMV. art. 84.
RRS. art. 51.
[_tt~:~:~ii]
1.-Consideraciones generales. 2.-Adquisición por reducción del capital. 3.-Adqui-
sición a valor mayor que el nominal. 4.- Concepto de beneficios y reservas libres.
con beneficios y reservas libres. 6.1.- Amortización sin reducción de capital.
6.2.- Con entrega de títulos de participación en las utilidades. 6.3.- Para evitar
un daño grave. 6.4.- Para mantenerlas en cartera. 7.- Adquisiciones a título
gratuito. 8.- Adquisiciones a título oneroso. 9.- Adquisiciones a pr·orrata y
excepciones. 10.- Derechos en suspenso de las acciones adquiridas.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
La adquisición por parte de la sociedad de sus propias acciones ha sido ma-
teria de prohibiciones y restricciones en el Derecho comparado, a partir de las
últimas décadas del siglo pasado. Desde que quedó claro el concepto básico de
la estructura de la sociedad anónima, según el cual el capital sirve de garantía
frente a los acreedores y terceros en general, por lo que no pueden realizarse
devoluciones de capital a los accionistas antes del pago de los pasivos frente
a terceros, resultó evidente que la adquisición de acciones de propia emisión
por parte de la sociedad era una forma indirecta de violar ese principio. O, si
se quiere, una forma de reducir veladamente el capital sin cumplir con los re-
quisitos legales de un proceso abierto de reducción de capital, que incluye la
publicación del acuerdo, antes de su ejecución, y el derecho de oposición de
los acreedores sociales.
No olvidemos que, de los principios básicos que sustentan cualquier pro-
ceso de reducción del capital social, el primero y más importante es la protec-
ción de los acreedores de la sociedad. La doctrina coincide sobre ello y según
Alberto Víctor Verón:
___________________________ 377
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
"El primero,protección de los acreedores de la sociedad, que se expone
más adelante, importa otorgar a los acreedores un plazo para oponer-
se a la operación de reducción del capital, pues la medida encuentra
suficiente justificativo en que ellos se ven afectados por la disminución
de la capacidad económica de la empresa y, por ende, de la garantía
que les significa dicho capitaJ"< 144
l.
La adquisición por parte de la sociedad de sus propias acciones plantea
también otros peligros, tales como especular peligrosamente en el mercado,
provocando variaciones en el precio (y ello con información privilegiada sobre
las acciones propias). A algunas de estas situaciones se refiere Georges Ripert:
"La idea de la propiedad de los títulos se ha llevado al extremo de
admitir que las sociedades pueden constituirse en propietarias de sus
propias acciones, conservándolas en cartera sin anularlas y a veces
revendiéndolas. Las sociedades ven en este sistema la ventaja de una
inversión beneficiosa y se dedican también a especulaciones con fre-
cuencia peligrosas, sosteniendo las cotizaciones mediante compras o
haciéndolas bajar por ventas". (...) "Sería mejor que se prohibiera a
los administradores una operación de este género; prohibición esta-
blecida en algunas legislaciones extranjeras"º 45l.
A pesar de estos peligros, la doctrina y el Derecho comparado han recha-
zado el que se llegue al extremo de una prohibición, desde que estas opera-
ciones son muchas veces indispensables para la sociedad. En las legislaciones
modernas se permite la adquisición por parte de la sociedad de sus propias
acciones, pero estableciendo una reglamentación que evite las consecuencias
nocivas del sistema.
Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría:
"Las legislaciones posteriores a la Aktienrechtsnovelle alemana de
1870, siguiendo el ejemplo de esta, han venido restringiendo en ma-
yor o menor medida la adquisición de las propias acciones por parte
de las sociedades anónimas. En el plano dogmático, el que la socie-
dad pudiese ser socio de sí misma se consideraba una aberración in-
tolerable. Sin embargo, el primitivo rigor del principio, (...), fue ate-
nuándose paulatinamente por influencia de la doctrina, la cual ante
las exigencias de la práctica estimó necesario admitir excepciones a
(144) Verón. Ob. cit. Tomo I!I, p. 373.
(145) Ripert. Ob. cit. Tomo 11,pp. 309-3!0.
378 __________________________ _
SOCIEDAD ANÓNIMA
ese postulado( •••)_.~~~eso parece conveniente que la ley española haya
regulado la adqms1c10nde las propias acciones con criterio más liberal
y flexible"<146l.
En esa corriente legislativa se situó nuestra LGS anterior, pues en su ar-
tículo
·, d 117 reglamentó
• distintas
. situaciones
. en que era permisi'ble la aqms1
d • ·_
c10n_ e acc10nes de la propia emisora. Esa misma reglamentación, pero más
precisa Y completa, la encontramos en el artículo 104 de la nueva Ley, que
estamos comentando.
2. ADQUISICIÓN POR REDUCCIÓN DEL CAPITAL
El prim~r cas_o-~ermitido por el artículo 104 es la adquisición de accio-
nes de pr~p1~ em1s1on.con el único propósito de amortizarlas, por la vía de
un pro~ed1m1entoprev10 de reducción del capital. La amortización entraña la
anulación y la extinción de la acción.
La ver?ad es que este caso solo figura en la Ley para efectos didácticos.
No es propiamente un caso de compra de acciones propias sino una forma de
llev~r a cabo una ~educción de capital, cumpliendo previamente con el
conJunto de garantias propias de ese proceso.
~n suma, si se cumplen los requisitos de la reducción de capital, en forma
previa, no puede haber daño ni peligro alguno para acreedores o terceros. El
proceso se lleva a cabo de una manera simplísima: la sociedad cumple la for-
1'.1ª
legal para la reducción de capital y luego compra las acciones las amor-
!Iza y otorga la escritura pública respectiva. '
3. ADQUISICIÓN A VALORMAYOR QUE EL NOMINAL
En su seg~do párrafo, el artículo 104 establece un sano principio de carác-
ter ?eneral, aphcable,tanto al caso anterior como a cualquier otro que pudiera
denvarne de los den:iascontemplados en la Ley: si la adquisición de acciones
se realiza a un prec10 may~r al valor nominal, esa diferencia solo puede ser
pagada con cargo a beneficios o reservas libres de la sociedad. De esta mane-
ra, el mayor _valorpagado ~o afecta a los acreedores ni a los terceros, puesto
que es asumido por los socios, con cargo a su acreencia frente a la sociedad
por concepto de beneficios y reservas libres.
(146) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 538.
----------------------- 379

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
El procedimiento también es sencillo: el exceso pagado sobre el v~lor no-
minal se carga contra beneficios o reservas libres de la sociedad, d1~mmuyen-
do ese pasivo frente a sus socios. Son estos últimos, en consecuencia, los que
asumen indirectamente el desembolso del mayor valor, lo que a su vez queda
compensado por el mayor valor real de las acciones que les pertenecen Y que
no fueron materia de la adquisición.
4. CONCEPTO DE BENEFICIOS Y RESERVAS LIBRES
Es conveniente establecer aquí lo que nuestra Ley entiende por beneficios
y por reservas libres, desde que la mayoría de los casos contemplados por el
artículo 104 se refieren a esos conceptos.
Por beneficios se entiende las utilidades acumuladas o no distribuidas por
la sociedad. Las utilidades se reflejan en cuentas del pasivo, pues constituyen
una deuda de la sociedad frente a sus accionistas, pero en cualquier momento
la empresa puede utilizar una parte de su activo (generalmente dinero) para
pagar ese pasivo a sus socios.
Las reservas están constituidas siempre por utilidades e incrementan el pa-
trimonio neto de la sociedad al que tienen pleno derecho los accionistas. Son,
en consecuencia, cuentas muy similares, aunque no iguales, a las utilidades.
Sobre este tema volveremos al comentar la Sección Sexta de la Ley.
Sin embargo, el artículo 104 no se refiere a reservas en general sino a re-
servas libres. Esto debe interpretarse restrictivamente, o sea incluyendo solo
reservas sobre las que la sociedad tiene libre y absoluta disposición, o sea
aquellas sobre las que la junta general puede decidir en cualquier momento su
distribución, aunque para ello sea necesario cambiar el destino para el que la
junta oportunamente las creó. Ello excluye de plano a las reservas legales, a
las reservas técnicas y a cualquier otra cuenta del patrimonio neto ~ue _co~ten-
ga beneficios o reservas que por mandato de la Ley no puedan ser d1str1bmd~s.
También excluye a las reservas estatutarias, salvo que la junta, en forma previa,
modifique al respecto el estatuto, de conformidad con el artículo 38 de la Ley.
5. ADQUISICIÓN A CAMBIO DE TÍTULOS DE PARTICIPACIÓN
El tercer párrafo del artículo 104 establece un caso singular y noved_oso:
la sociedad puede adquirir sus propias acciones, con el objeto ~e amortizar-
las, pero sin ningún reembolso a los accionistas del valo~ nom'.nal. En otras
palabras, se extinguen las acciones materia de la operac10n y sm _Pª~º ~lgu-
no. A cambio les entrega títulos de participación en las utilidades d1stnbmbles
380 ----------------------
SOCIEDADANÓNIMA
de la sociedad, por el plazo que se establezca. Los títulos son nominativos y
transferibles. Recuérdese que el plazo no tiene limitación alguna, a tenor del
artículo 41 de la Ley.
El accionista, de esta manera, deja de serlo. Reemplaza todos sus derechos
políticos y patrimoniales a cambio de un título, nominativo y transferible de
participación en las utilidades futuras.
La sociedad obtiene en principio una ganancia inmediata, desde que parte
de su pasivo desaparece (por disminución del número de acciones, sin reem-
bolso), sin pago alguno. Pero la real ganancia es para los demás accionistas,
como veremos más adelante. A cambio, el accionista que opta por este sis-
tema percibirá utilidades a las que los demás accionistas renuncian y que se
deducirán de sus dividendos en el futuro, mientras estén vigentes los títulos.
Es evidente que el beneficio es de los demás accionistas y consiste en
que, después de esta operación, la cuenta capital no ha variado pero está re-
presentada por menos acciones que antes. N átese que la Ley se refiere a que
las acciones son amortizadas, sin reducción de capital. En tal virtud, consi-
deramos que la sociedad debe incrementar proporcionalmente el valor nomi-
nal de las demás acciones, que no han sido amortizadas, a fin de que el.capital
social quede dividido entre ellas en alícuotas de igual valor. Es un caso similar
al del inciso 1 del mismo artículo 104, que comentaremos acto seguido, pero
que el texto legal no ha contemplado expresamente, cometiendo un evidente
error de redacción.
No existe ~tra solución para este caso que la señalada en el párrafo anterior,
desde que aqm no se produce una reducción de capital (ni puede producirse
sin proceso abierto). En consecuencia, si la cifra del capital permanece inva-
riable, el valor nominal de las acciones remanentes ha subido en forma auto-
mática. En otros términos, la operación ha favorecido a los demás accionistas
que quedaron en la sociedad, pues aumenta el valor de sus acciones, a cambio
de las menores utilidades que percibirán en el futuro y que serán cobradas por
los poseedores de los títulos emitidos a cambio de las acciones amortizadas.
6. OTRAS ADQUISICIONES CON BENEFICIOS Y RESERVAS
LIBRES
A continuación el artículo 104 señala cuatro casos en que la sociedad pue-
de adquirir sus propias acciones. En todos ellos es obligatorio que la adquisi-
ción se haga con cargo a beneficios o reservas libres.
------'---------------------381
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
6.1. Amortización sin reducción de capital
Se adquieren las acciones para amortizarlas, pero sin reducción de capital,
lo que significa que el valor de compra sale del activo de la sociedad disminu-
yendo las utilidades o reservas libres del patrimonio neto, sin variación alguna
en el monto de la cuenta capital y con extinción de las acciones adquiridas.
Por ello, con toda lógica, el inciso 1 del artículo 104 exige que para este
caso es necesario un acuerdo previo de la junta general, que decida incremen-
tar proporcionalmente el valor nominal de las demás acciones de la sociedad, a
fin de que la cifra del capital (que no ha variado a pesar de haber menos accio-
nes), quede dividida entre ellas en alícuotas de igual valor.
6.2. Con entrega de títulos de participación en las utilidades
Aquí, de acuerdo al inciso 2, se amortizan las acciones, sin reducción de
capital, igual que en el caso anterior. El valor nominal se paga con cargo a los
beneficios y reservas libres, también en la misma forma del caso anterior. Pero,
además, se entregan al accionista vendedor títulos de participación en las uti-
lidades distribuibles, vigentes por el tiempo que se determine.
Decimos que la entrega de los títulos es adicional al pago del valor nomi-
nal, aunque el texto de la Ley es poco claro, por una razón obvia: si no fuese
así, este caso sería idéntico al mencionado en el punto 5 de este comentario.
Por otra parte, la premisa de los cuatro casos que estamos comentando es la
de adquisición de las acciones con cargo a beneficios y reservas libres.
Desde que en este caso tampoco hay reducción de capital, es obvio que
también aquí será necesario incrementar el valor nominal de las demás
acciones, como en el caso anterior.
6.3. Para evitar un daño grave
El inciso 3 determina que en este caso las acciones se compran con cargo
a beneficios y reservas libres, pero no se amortizan. Luego, no hay reducción
de capital, pero la sociedad conserva en su activo (y en cartera) las acciones
compradas. Resulta evidente que mientras ello ocurra, los beneficios y reser-
vas libres afectados no pueden ser materia de distribución, salvo que se pa-
guen a los accionistas con la entrega de las propias acciones adquiridas para
evitar el daño grave.
Se establece la obligación de venderlas en un plazo no mayor de dos años.
Una vez vendidas, todo vuelve a la situación original. Si entre la compra y la
382 __________________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
;~r::t
se P;~~~ce una utilidad, ella incrementa los benefici~s de Ja sociedad
1 ese per a, ella se carga contra los beneficios y reservas libres afectados:
I
6.4. Para mantenerlas en cartera
~ste caso es idé~tico al anterior en toda su operatividad. El inciso seña-
1\ so amente dos vanantes: no es necesaria la causal de evitar un daño4 grave
y a compra no puede exceder al 1O % del capital suscrito.
7. ADQUISICIONES A TÍTULO GRATUITO
. A conti~uación, el_artículo 104 faculta a la sociedad a adquirir sus propias
acc10nes a titulo gratuito, pudiendo o no amortizarlas.
En este caso _no_seproduce ningún pago por el valor nominal no se en-
ia
trega ?ªd~ al ac~10msta que transfiere en favor de la sociedad Si sociedad
a~o~1za as _accl1donels,
es e~ident': que debe incrementar pro~orcionalmente
e a or nomma e as <lemasacciones.
la so~:e~:~d;.n¡° amorti_zarlasy las vende, el producto será una utilidad para
• 1 as_manl!ene en cartera, todo queda en suspenso. Si las distri-
buye entre los soc10s, se regresa a la posición original. .
8. ADQUISICIONES A TÍTULO ONEROSO
?4
. . El artículo 1 señala que, en todos los casos anteriores, cuando las adqui-
~1~10nessean a titulo oneroso, deben versar obligatoriamente sobre acciones
~n e!ra~~n!: pagadas_.La Ley d~sea, con ello, evitar que a través del método
e; q~-1~1c1_onddeacc10nes propias la sociedad favorezca a uno o más accio-
ms as, 1 eran olos del pago de dividendos pasivos.
't La úndic~excepción a este principio es cuando la adquisición se hace para
ev1ar un ano grave.
9. ADQUISICIONES A PRORRATAy EXCEPCIONES
. No ~s concebible que la adquisición por parte de la sociedad de sus ro
~:fs a~c_wn~sse haga f~voreciendo a uno o más accionistas de Ja sociedad.PPo;
0
e , ª igua qu~ el ~;11culo117 de la Ley anterior, la norma bajo comentario
stablece la obhgac10n de adquirirlas a prorrata entre todos los accionistas.
Sin em_bargo,se establecen cinco excepciones lógicas: cuando se adquie-
~:n Pª:ª evitar un daño grave, o a título gratuito, o en rueda de bolsa o cuan-
la Junta general acuerde por unanimidad cosa distinta o en los ~asos de
-------------------383

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
obligatoriedad de compra de los artículos 238 y 239 de la Ley. Estos últimos
se presentan solamente en la sociedad anónima cerrada.
10. DERECHOS EN SUSPENSO DE LAS ACCIONES ADQUIRIDAS
El último párrafo del artículo 104 es de suma importancia. El que la so-
ciedad anónima pueda adquirir sus propias acciones tiene un supuesto básico,
de acuerdo a la opinión general de la doctrina, que recoge la norma que esta-
mos comentando: mientras las acciones adquiridas por la sociedad se encuen-
tren en su poder, quedan en suspenso todos sus derechos. Además, no pue-
den ser computadas para quórums ni mayorías. Carecen de voto en las juntas
generales y de todos sus demás derechos políticos. No producen dividendos
ni ejercitan otros derechos económicos. No pueden ejercer derechos de pre-
ferencia. Finalmente, la Ley señala que deben figurar en una cuenta especial
del balance, con el evidente propósito que accionistas y terceros sepan que es
dueña de sus propias acciones.
¿Qué pasaría si las acciones en poder de la sociedad pudiesen votar en las
juntas generales de la propia empresa? La respuesta es sencilla: dichas accio-
nes, adquiridas con recursos del haber social, o sea indirectamente de todos
los socios, votarían en las juntas a favor del grupo dominante de la sociedad,
con mayoría en el directorio.
Por ello, la doctrina rechaza terminantemente esta inaceptable posibilidad.
Joaquín Garrigues y Rodrigo U ría lo resumen claramente:
"En consecuencia, mientras permanezcan las acciones en la propia
sociedad emisora dejarán de representar un valor actuante: ni pro-
ducirán beneficios, ni conferirán a nadie el ejercicio del derecho de
opción preferente para suscribir acciones nuevas, ni podrán compu-
tarse a afectos del quórum en las juntas generales, ni votarán en estas,
etcétera. Solamente la salida de manos de la sociedad hace recobrar
a los títulos su valor de documentos que facultan para el ejercicio de
los derechos de socio"<147>.
La disposición de nuestra Ley es terminante. No admite dudas. Sin em-
bargo, no faltan métodos indirectos para tratar de evadirla. Por ello existe el
artículo 105 de la nueva Ley, que comentamos acto seguido.
1 :,
(147) Garrigues-Uría.Ob. cit., p. 545.
384 ----------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1-~~jlC:!,11,.Q1!15 i Control indirecto de acciones
Las_accione~ de propiedad de una sociedad que es controlada por la
s~ciedad emisora de tales acciones no dan a su titular derecho de voto
m se computan para formar quórum. Se entiende por sociedad contro-
lada ~quella en la que, directa o indirectamente, la propiedad de más
del ci~cuenta por ciento de acciones con derecho a voto o el derecho
a el~gir a la '!'ayoría de los miembros del directorio corresponda a la
sociedad emisora de las acciones.
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 111. 124, 125, 255.
RRS. art. 43.
[Tem'a~:.J 1.-.tElfrlafudeen 1_au!ilización de las acciones propias. 2.- Normas de la Ley para
ev1 ar e raude md1recto. •
l. EL FRAUDE EN LA UTILIZACIÓN DE LAS ACCIONES PROPIAS
En el_punto 10 de nuestro comentario anterior, con referencia al artículo
104, mamfestamos_que existen métodos indirectos para lograr que, con los
r~cursos de la propia sociedad, se adquieran acciones emitidas por ella ue
VIO!andolas disposi~i~nes legales sobre suspensión de sus derechos, rila~
acc10nes_termmenas1st1endoa las juntas generales y votando por los directores
Y acc1omstas que conforman el grupo dominante en la sociedad.
. _Elsistema q~e mu~has veces se ha utilizado es creando filiales o subsi-
dianas de la propia soCiedad emisora, u otras sociedades con testaferros a las
c~ales la so~iedad provee de recursos a través de préstamos o aportes de ca-
pital. Postenormente, d1ch~sfiliales o subsidiarias adquieren acciones en el
mercado de la p'.op_1asociedad emisora y las hacen concurrir a las-juntas
gen_era_lesde acc10mstas de esta última, votando a favor de los directores o
acc10mstas del grupo dominante.
d ¿_Cuáles la naturaleza de esta actitud por parte del grupo dominante? La
octrma es también categórica: se trata de un delito. •
Así co~cuerdan Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría048 > citando a Alfredo
De Gregono: '
(!48) Garrigues-Uría.Ob. cit., p. 546.
____________________ 385

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
"En el caso de que la sociedad pretenda ejercitar los derechos co-
rrespondientes a las acciones propias que posea haciendo trasmisio-
nes ficticias de los títulos a testaferros u hombres de paja, estaremos
ante un supuesto de fraude a la ley, del que serán responsables los
administradores"<149l.
Nótese que al hablar de los administradores se está refiriendo a lo que en
nuestra Ley son los directores de la sociedad anónima. Y que la referencia a
hombres de paja bien puede aplicarse a sociedades de paja.
2. NORMAS DE LA LEY PARAEVITAR EL FRAUDE INDIRECTO
Para evitar estas maniobras, la nueva LGS ha introducido las disposiciones
del artículo 105, que no existían en la Ley anterior, con relación a la utilización
de sociedades filiales, subsidiarias o controladas por la emisora de las acciones.
Así, se establece que las acciones de propiedad de una sociedad que es
controlada por la sociedad emisora de tales acciones no dan a su titular dere-
cho de voto ni se computan para formar quórum. De esta manera, se produce
la suspensión de los derechos de las acciones mientras están en poder de las
subsidiarias controladas por la propia emisora.
Es necesario establecer el concepto de filial, subsidiaria o sociedad con-
trolada, siendo este último el que emplea la Ley. Al respecto, existen múlti-
ples teorías y soluciones, tanto en la doctrina como en el Derecho nacional y
extranjero.
Para el caso, ello es irrelevante, desde que la propia Ley señala lo que en-
tiende por sociedad controlada: aquella en la que la sociedad emisora tenga,
directa o indirectamente, cualquiera de las dos características siguientes: la
propiedad de más del 50 % de las acciones con derecho a voto o el derecho a
elegir a la mayoría de los miembros del directorio.
Adviértase algo de suma importancia: la Ley dice directa o indirecta-
mente. Ello significa que la disposición del artículo 105 no solamente alcanza
a filiales, subsidiarias o sociedades controladas directamente por la emisora,
sino también a todas las filiales, subsidiarias o sociedades controladas por las
primeras. Y así sucesivamente.
(149) De Gregorio. "L'acquisto delle azioni", p. 394.
386 ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 A.li'l'ICÜ~C>19il
j Préstamos con garantía de las propias
acciones
E_nningún caso la sociedadpuede otorgarpréstamos oprestar garan-
tlas, con_la garantía de sus propias acciones ni para la adquisición de
estas baJoresponsabilidaddel directorio.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 133. 139. 177. 178. 179. 180.
LGSR art. 217 inc. a).
[i'e:_ni-~S:j
1.- Introducción. 2.- Fundamentos de la prohibición. 3.- Alcances de la
prohibición.
l. INTRODUCCIÓN
El artículo 106 de la Ley contiene una prohibición que, en algunos as-
pec~os,se encuentra vinculada a las normas de los artículos ¡ 04 y 105. El dis-
positivo 1mp1deque la sociedad anónima realice operaciones de garantías 0
préstamos, con garantía de sus propias acciones.
El. artículo 118 de la Ley anterior contenía ya dicha prohibición. Nues:
tro legislador de 1966 la consideró importante, a pesar de no encontrarse ex-
presame~~e establecida en la Ley española de 1951, que fue su modelo, aun-
que admitida en forma casi unánime por los principales comentaristas de esta
última. El mencionado artículo 118 prohibió taxativamente a la sociedad el
otorgamiento de préstamos o anticipos con garantía de sus propias acciones.
La disposición p~ohibitiva de la nueva Ley tiene un texto más amplio, al
esta?lecer que la s_oc1edadno puede realizar: a) ningún préstamo, con la ga-
rantia de sus p~opias acc10nes; b) el otorgamiento de cualquier garantía por
parte de I_asoc~edad, respaldada por una garantía de sus propias acciones; y
c) cualqmer prestamo o garantía por parte de la sociedad que tenga pór obje-
to respaldar una compra de acciones emitidas por ella con o sin garantía de
estas últimas. '
A continuación debemos analizar los fundamentos doctrinarios de estas
prohibiciones y los alcances de las mismas en el nuevo texto de la LGS.
2.. FUNDAMENTOS DE LA PROHIBICIÓN
. La doctrina es ma_Yoritariaal opinar en favor de la prohibición legal ma- .
tena de este comentar10. Los fundamentos principales que se esgrimen son:
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_

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
La estructura de la sociedad anónima en nuestro ordenamiento legal re-
a)
posa substancialmente en la fijeza y permanencia de la cifra del capital
social, que es la verdadera garantía societaria para los acreedores y terce-
ros frente a las sociedades de responsabilidad limitada. Reahzar una ope-
ración de préstamo o de garantía, con la garantía de sus propias acciones,
representa para la sociedad anónima una forma indirecta de facilitar re-
cursos líquidos al accionista o sea, en otras palabras, una forma de reduc-
ción de capital encubierta (al igual que ciertas adquisiciones de acciones
de propia emisión, que según el artículo 104 de la Ley se hacen_solam~n-
te con cargo a utilidades y reservas libres y no con cargo al capital). S1el
deudor incumple o si la garantía otorgada por la sociedad es ejecutada,
la compañía se encuentra como acreedora del accionista, con un crédito
cuya garantía son las acciones de propia emisión de la sociedad. O s_ea,
una situación similar a la de una devolución, parcial o total, del capital
a ese socio, sin el cumplimiento de los requisitos legales indispensables
para una disminución de capital.
Femando Sánchez Calero:
"Si la sociedad acepta en prenda o por cualquier otra forma de garan-
tía sus propias acciones o las de su sociedad dominante, si la garantía
se ejecuta se estaría ante una situación idéntica a la adquisición de las
propias acciones"'150l.
Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría:
"Las legislaciones mercantiles han venido prohibiendo tradicional-
mente que la sociedad pueda prestar con la garantía de sus propias
acciones, como norma de tutela de la sociedad y de los acreedores so-
ciales dirigida, por un lado, a evitar que aquella pueda devolver lar-
vadamente a los accionistas el capital aportado encubriendo la ope-
ración bajo la forma de una garantía más aparente que real, porque
la acción queda vacía cuando sea devuelto su capital siquiera sea en
forma de préstamo; y por otro, impedir que la garantía de las accio-
nes propias pudiera convertirse en un procedimiento indirecto de ad-
quirir esas acciones burlando las prescripciones legales que regulan
1 1
la adquisición de las propias acciones"' ' l.
(150) Sánchez Calero. "Instituciones de Derecho Mercantil". Décimo sexta edición. Editoriales de
Derecho. Madrid, 1993, p. 222.
(151) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 498.
388 ______________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
b) Las ?peraciones de préstamos, garantías o adelantos, con garantía de las
proprns acc10n:s, pueden utilizarse para encubrir suscripciones y pagos
fict1c10sde acc10nes, al momento de la constitución o el aumento de ca-
pital de una sociedad. En efecto, se pueden realizar préstamos o adelan-
tos a un accioni~ta (o garantizar una operación de crédito de este), con el
fin de que suscnba y pague acciones de la sociedad, que luego se ponen
en garantía a favor de esta última.
Alfredo de Gregorio:
"Pero la doctrina( ...) extiende la prohibición a todas aquellas relacio-
nes en las cuales las acciones tengan una función de garantía a favor
de los créditos de la sociedad. Se quiere, en efecto, evitar que, en el
momento de la realización de la garantía, la sociedad venga a encon-
trarse (...) con las propias acciones eventualmente privadas de valor,
o, en general, con las propias acciones que, según el mismo artículo
144, la sociedad habría podido adquirir solo con las utilidades. En rea-
lidad, la prohibición (...) se justifica si se piensa que, sin una norma
rígida, serían inevitables los abusos: por ejemplo, las concesiones de
crédito a los accionistas para facilitar la colocación de nuevas accio-
nes, las liberaciones, solo aparentes, de las acciones, etc."c1s2¡_.
Antonio Brunetti:
"La sociedad no puede efectuar anticipos sobre sus acciones ni prés-
tamos a terceros para adquirirlas. Este precepto (...) está encamina-
do a impe~ir (...) que con el anticipo se cubra una verdadera compra
de las acciones. Trata, además, de impedir que la sociedad se confíe
en un título cuyo valor podría reducirse a nada (...)"'l"l.
c) El establecimiento de garantías en favor de la sociedad sobre las acciones
de propia ~misión puede dar lugar a una fácil forma de abuso por parte de
los admm1stradores, consistente en utilizar los fondos o el crédito de la
sociedad para otorgar préstamos a accionistas necesitados de liquidez
(o para _quela sociedad garantice préstamos de terceros a esos accionistas),
a camb10no s_olamentede lograr el préstamo, sino también para conseguir
que el acc~omsta_ceda sus derechos de voto a favor de los socios que con-
trolan el dJrectono de la sociedad. De esta manera se llega indirectamente
(152) De Gregorio. "De las so~iedades". Colección de "Derecho Comercial" de Bolaffio-Rocco-Vivante.
Tomo 6. Volumen l. Ediar. Buenos Aires, 1950, p. 458.
(153) Brunetti. Ob. cit. Tomo 11,p. 181.
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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
a una situación que es precisamente la del fraude que pretenden evitar el
último acápite del artículo 104 y el artículo 105 de la LGS: o sea que me-
diante la utilización de los fondos y del crédito de la sociedad (que son
de todos), se logre aumentar el caudal de votos comprometidos a favor de
solamente un grupo dominante.
Este sistema se vuelve más efectivo, precisamente, si las acciones de propia
emisión no tienen una buena cotización en el mercado, lo que hace dificil
(o imposible) para los accionistas lograr créditos normales, con terceros,
dando en garantía sus acciones. Sí los conseguirían, en cambio, directa
o indirectamente, de la propia sociedad, estando los administradores in-
teresados en obtener a cambio sus derechos de voto. De esta manera, la
sociedad lograría lo que no le permiten los artículos 104 y 105 de la Ley
y, lo que es aún peor, a cambio de una garantía endeble para el préstamo
o garantía prestados en favor del accionista.
Adviértase que este peligro no solamente existe en aquellas legislacio-
nes, como la italiana, en las que en caso de prenda de acciones el derecho
de voto corresponde al acreedor prendario, salvo pacto en contrario, sino •
también en las que establecen que tal derecho lo conserva el accionista,
salvo estipulación en contrario. En ambos casos, los administradores jue-
gan con la ventaja de obtener el derecho de voto a cambio del préstamo o
de la garantía que generosamente otorgan. Su posición privilegiada frente
al accionista necesitado hace factible esta maniobra.
d) Al peligro señalado en el acápite anterior debe sumarse otro, también con-
signado por la doctrina: la utilización de los recursos sociales cuando los
administradores están interesados en incrementar derechos de voto a su
favor rompe el principio de imparcialidad que debe guiar a los adminis-
tradores en sus relaciones con todos los accionistas de la sociedad. Al fin
de cuentas, el interés del grupo dominante acaba privilegiando a los
socios más necesitados, que normalmente son los menos solventes.
Nótese que estas situaciones son verdaderamente peligrosas, precisamente,
en aquellas sociedades de situación económica más endeble. Si las accio-
nes del socio son valiosas, a este le es fácil obtener créditos ante cual-
quier entidad financiera o ante terceras personas, sin necesidad de ceder
sus derechos políticos ni recurrir a préstamos o a las garantías de la pro-
pia sociedad emisora. Ello no ocurre en el caso inverso, o sea cuando la
garantía de sus propias acciones es más peligrosa para la sociedad.
390 ___________________________
SOCIEDADANÓNIMA
e) Finalmente, opinamos que la prohibición contenida en el artículo 106 t"
ne un ef:cto benéfico adicional: los administradores, al otorgar réstaU:i;
o;ªr~ntlas e?, favor de los_propiosaccionistas, que son persona~ de estre-
c .ªvm~ul~c1onco? l_asociedad (y de los cuales depende el nombramiento
m1s~o e os admm1stradores), tienen la obligación de ser especialmen
t~ ~~i~dosos. Ello se infiere claramente de los artículos 133 139 y 17;
a e la L~y. Por ello, si se los otorgan (como a cualquier tercero)
~o de~en evadir su responsabilidad tras el escudo de una pobre gara t' '
e acciones _depropia emisión. Deben dejar que el accionista si no ti:~:
tras gar~ntias, obtenga créditos o fianzas ante terceros (si lo'iogra) o
a g_ardandtla
d~ esas acciones. y no involucrar ~n la operación a la p;ocpi:
soc1e a emisora.
;s~o\ son los argume?tos principales que la doctrina acepta como funda-
men o e a norma contemda en el artículo 106, con los que concordamos Sin
embargo_,un sector menos numeroso de autores considera que la prohibi~ión
es excesiva y pone en tela de juicio algunos de los argumentos anteriormen-
te expuestos. Discrepamos con esa posición ue defie d •
Carlos Vásquez Cueto<"•)y LuisAntonio Ve~sco Sa: P:l~c~;,?emplo, José
. . ~n todo _caso,la nueva LGS ha optado por el mantenimiento de lá rohi-
b1~10t?•atendie~do a que este problema merece principalmente una solució~ más
prac 1ca que teonca.
3· ALCANCES DE LA PROHIBICIÓN
Es_necesar!o _analizarlos alcances literales de la norma del artículo 106
La sociedad ª?omma está prohibida de otorgar "préstamos" o "garantías" D •
b emos advertir" que se
del" . emple an aqm• t,ermmos
• sumamente amplios: en el •caso
e-
tamJ~éstamo 1co_ns1deramosque la Ley no se refiere solamente al mutuo sino
ien a _cuaqmer otra forma de préstamo (anticipo, crédito préstam~ a la
gruesa, prestamo de uso, préstamo de consumo), que origine q~e el accionista
q?eda~ adeu~ando en cualquier forma una contraprestación de carácter
de pr:mp:acoe,_n~?c'.er~o corporativo a la sociedad, garantizada con acciones
o act . ,d.m1s1on,mientras que por "garant'ia,, se entiende
• cualquier forma
o JUn ico por los cuales la sociedad, al garantizar al accionista y al ser
(154) Vásquez Cuelo "Ré ¡ • 'd' d
(155) VelascoSanPedro... r::~~~~:;c:~~ p;r1~ aut~c~rt:r;"·Marcia!Pons._Madrid,1995, pp. 460-466.
1985, pp. 338-340. a socte a e sus propiasacciones".LexNova. Valladolid,
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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA

En el mismo sentido pero co ••• ,

nio Velasco San Pedro: , n mayor prec1s10n,se pronuncia Luis Anto-
ejecutada por el incumplimiento de este, quede a la postre corno acreedora del
socio, con garantía de sus propias acciones.
"Resulta
b. ., dudoso, eu cambio, establecer si caerán dentro de la prohi
También con respecto al significado del texto de la norma, debernos anali- 1c10naquellas situaciones en las que la sociedad tiene pre • -
zar lo relativo a que la sociedad no puede recibir sus propias acciones en "ga- te un crédito contra uno de sus accionistas • viamen-
rantía". Es evidente que la Ley no se refiere solamente a la prenda, que es la mejor garantizar . . , Y posteriormente, para
r . e1 mismo, se constituye una prenda sobre acciones
forma más común de garantía sobre las acciones, sino a cualquier tipo de ga- p. ?pias. En est~s casos puede ser interesante admitir esta posibilidad.
rantía que se establezca en favor de la sociedad con el respaldo de las accio-

:l:
p1eusese, por eJemplo, en una próxima insolvencia del deudor '
nes de propia emisión.
Finalmente, siempre ¡::!entrodel ámbito de la interpretación literal del ar- ;;:~::;;: ~~e~:;:ª d7:c:~~=dd:;:;~~::::/e~ 1:º;!:~~~;~: ;::if
e_es .ª_circunstancia, aconseja el mantenimiento de una postura en
tículo 106, el legislador ha querido enfatizar que la sociedad, además, no puede
realizar ningún préstamo ni otorgar ninguna garantía para cualquier operación
~:1~:c;,~a::~~:!:~ ;~~..i;e:!:!:~it!\q1:e g:::J;au::~i:::c;::~:::c!:
que signifique que el prestatario o beneficiario emplee los recursos correspon-
dientes para la adquisición de acciones de la propia sociedad. Aun cuando el postenormeute a la permisión del supuesto"''").
texto de la disposición legal no es lo suficientemente claro, considerarnos que
la diferencia de este caso con los anteriores consiste en que, para facilitar la men;ª:;si;~:;t~~n~~:i~:e~~¡!na::~:z~:l~s socied~d que ha ª?quirido l~gal-
0
en los casos de los acá ites , (por eJernplo, a titulo gratuito
compra de sus propias acciones, la sociedad no puede realizar ningún préstamo
ni otorgar ninguna garantía, aun cuando ello sea con o sin garantía de acciones
3 4 1
de algún crédito u obifgaciónyde s:::;;~~;~
ración es lícita, desde ue no está c
f: 4
); ¿puede dar!~~en garantía
. • n nu_estraopm1on, esta o,e,e-
de propia emisión. Ello, evidentemente, para eliminar cualquier duda sobre
del artículo ¡ 06. q ornprend1da en nmguno de los supuestos
la improcedencia de la maniobra, usual en el pasado, por la cual la sociedad
pueda destinar recursos o convertirse en garante para lograr la suscripción y
pago de sus propias acciones.
Concluido el análisis literal, es preciso señalar que la doctrina contempla
otros casos que se refieren al alcance real de la prohibición. Por ejemplo, si es
aplicable a todos los créditos, aun aquellos surgidos en diferente tiempo o con
motivo de otros actos. Coincidimos con Alfredo de Gregorio:
"Por otra parte, no nos parece justificada la tendencia de la doctrina
a aplicar la prohibición a la constitución eu garantía de las acciones
por cualquier crédito, de cualquier manera y eu cualquier tiempo que
haya surgido, de la sociedad; si esta tiene un viejo crédito contra el
accionista, por ejemplo, derivado de una acción por resarcimiento de
daños, por la venta de viejo material, etc., ¿por qué se le habría de
prohibir tutelarse contra el riesgo de no exigibilidad de aquel viejo
crédito con la garantía de las acciones, especialmente cuando no tenga
modo de obtener mejores garantías?"''").

(157) Velasco San Pedro. Ob. cit., p. 341.

(156) De Gregorio. "De las sociedades". Ob. cit., p. 459.
___________________ 393
392 -------------'---'--------------
 TÍTULO U
DERECHOS Y GRAVÁMENES SOBRE ACCIONES

1 ~"if;'Tli:iiií::i:l;i!ii
i Usufructo de acciones
En el usufructo de acciones, salvo pacto en contrario, corresponden
al propietario los derechos de accionista y al usufructuario el derecho
a los dividendos en dinero o en especie acordados por la sociedad
durante el plazo del usufructo.
Puede pactarse que también correspondan al usufructuario los divi-
dendos pagados en acciones de propia emisión que toquen al propie-
tario durante el plazo del usufructo.
CONCORDANCIAS
CC. ar/s. 923, 999 y SS.
LGS. arts. 90. 93. 95. 96. 100. 101. 110. 292. 420.
LMV. art. 217.
LTV. ar/. 13.
RRS. art. 4 inc. b).

lfirij'j;!}J1.- Naturaleza jurídica del usufructo de acciones. 2.- La LGS anterior. 3.- Cons-
titución del usufructo. 4.- Contenido del usufructo. 4.1.- Derecho a los dividen-
dos. 4.2.- Otros derechos. 4.3.-Asistencia y voto en las juntas generales. 4.4.-De-
recho de información. 4.5.- Impugnación de acuerdos societarios. 4.6.- Derecho
al patrimonio resultante de la liquidación. 4.7.- Caso de acciones amortizadas
por la sociedad. 4.8.- Derecho de suscripción preferente.

l. NATURALEZAJURÍDICA DEL USUFRUCTO DE ACCIONES

Es ardua la discusión doctrinaria en tomo a la naturaleza del usufructo de
acciones. En esa polémica se llega inclusive a la reflexión sobre la posibilidad
de existencia de los "derechos sobre derechos" y sobre la naturaleza de los de-
rechos reales y de crédito. Sin desdeñar la importancia de la solución teórica,
debe_repararse que el usufructo de acciones es un instrumento de la contrata-
ción privada que permite obtener una gran variedad de objetivos, por lo que
su estudio y comprensión tienen una indudable utilidad práctica.

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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

sería jurídicamente posible O devendría •

Como se ha visto, la acción tiene una triple acepción que hace referencia facultad de disposición del accionista soe;::t~::::zt:::~ ~:~:rencia de
a: (i) parte alícuota del capital social; (ii) conjunto de derechos atribuidos al
accionista; y (iii) título que representa tanto a la alícuota del capital como a . En tal sentido, ':¡ usufructo de acciones tendría que constituirse sobre·
los derechos del accionista. (1) los
d"tderechos
¡ d.prop10s
·· del accionista·
. ' o ' (ii) sobre el t1'tuloo ms
• trumento que•
Esa triple acepción conceptual origina el problema de determinar cuál es el ;~~~n:oaa:t;:~~;;::e acc10nista.Al respecto, cabe señalar lo expresado por
objeto del usufructo de acciones, teniendo en cuenta la definición del derecho
real de usufructo contenida en el artículo 999 del Código Civil, qu'e establece t"S"I e1 usufructo recae _sobrela acción-documento, objeto del usufruc-
que el usufructo confiere las facultades de usar y disfrutar temporalmente de un n~r::in: ;sa ~atenal, con lo que nos encontramos en el supuesto
bien ajeno; frente a tal definición, cualquier intento de adecuarla.~! triple con- C" ·1 erec. o real que, ateniéndonos a la regulación del Código
cepto de la acción origina cuestiones que no pueden ser resueltcis i fácilmente. /VI ' ;ena opomble f~ente a todos, incluida la sociedad anónima. Si
e u~u ructo, en camb10, se constituye en base a la posición <le socio
Debe tenerse en cuenta que el usufructo, como todo derec~o real, adquie-
(ac~1~n-derecho), objeto del usufructo lo será el mismo que el de esa
re significado en tanto es el poder jurídico que el titular detehta respecto de
pos1~1?no. ~erecho, con su misma naturaleza jurídica -derecho d
un bien determinado; en el caso especial del usufructo, ese ¡joder se expresa
part1C1pac10~-y su contenido debe modelarse mediante a Iicació:
en la facultad de aprovechamiento de un bien. de la normatJva del usufructo de cosas (...)"º"J. P
La discusión sobre la naturaleza de los derechos reales y su diferencia con
En consecuencia o bien el us fru t d • •
los derechos de crédito se mantiene vigente. La tesis expresada en el párrafo
anterior, o sea la del derecho real como poder jurídico con respecto a un bien, ~:h::e~t~!yª~t:~ion!~ta y termin: sie~d: r:e':ied~:~:~~o~e~%~!:~
1 , o ien recae sobre un título o instrum t , •
es una posición bastante conocida pero solo una de las tantas que tratan de ex- pero cuyo valor material intrínseco es prácticamente in::i:t~:;/1 es un bien,
plicar un problema muy antiguo e interesante. Para nosotros es bien fundada
la tesis, al respecto, de Lina Bigliazzi<"'l, pero no es nuestro propósito ni el chosEs1a~u:li?~~, aparentemente irreconciliable, entre el usufructo de dere-
de esta obra sumamos al debate o exponer otras teorías muy bien desarrolla- y a e mc10n legal de usufructo de nuestro Cód" c·1 1·¡ •
ble Aun cuando e · igo v , no es msalva-
das por diversos tratadistas.
Ahora bien, según nuestra norma civil es incuestionable que el objeto del
sol~ regula el dere~i~e:~i';:~;~ ~~::c:~ :~
da permit ¡ ¡ '
i:1
~~te tanuetstroCódigo Civil,
, n o como 1a deroga-
d , h en_yregu an a constitución del derecho real de usufructo sobre un
derecho real de usufructo debe ser un bien. En tal sentido, para encuadrar el
erec o patr1momal complejo denominado acción.
usufructo de acciones dentro del derecho real legislado tendría que afirmarse
que su objeto serán las acciones, en tanto tienen la condición de bienes.
Al respecto, retomando la triple acepción conceptual de la acción, resulta
impensable admitir que el usufructo recae sobre la parte alícuota del capital
~~:ª.~n efecto, e_lobjeto _delderecho real de usufructo de acciones es uno es-

1
[i:~nip!eJo. La triple ac~pción de la acción, cuyos tres conceptos son
de s~perar 1:~~~:r~li:a~~:º!º~msepar~~:es,bexplica, por sí sola, la necesidad
social, pues las acciones representan la cuota ideal de un patrimonio neto que del probl orma civt Y uscar la solución en la esencia
ema.
es la contrapartida en el pasivo de un conjunto de bienes que no son de pro-
piedad del accionista, constituyente del usufructo, sino de la propia sociedad.
De allí que el usufructo no podría versar sobre la alícuota del capital. Ello no

(159) ~i~:,odríguez. "El usufructo de acciones". Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1981,
(158) Breccia, Umberto; Bigliazzi, Lina y otros. "Derecho Civil". Tomo I. Volumen l. Universidad
Externado de Colombia. Bogotá, 1992, p. 410 y ss.
1
----------~ 1\-, ________ 397
396 _________________________ _
\

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
afirmando que el objeto es un título valor cuyo aprovechamiento involucra,
necesariamente, el ejercicio de los derechos del accionista. Inclusive, la doc-
trina ha planteado posiciones mixtas. Sin embargo, discrepamos con Joaquín
Garrigues en cuanto el ilustre jurista admite la existencia de un doble objeto:
"( ...) este usufructo de acciones se aparta del usufructo típico de cré-
ditos o de derechos personales para ser al propio tiempo el usufructo
sobre un derecho (el derecho de socio) y el usufructo sobre una cosa
mueble (el título) (...)"C 160>.
Consideramos que el objeto del derecho real es uno solo: la acción, que
otorga un conjunto de derechos que se documentan en un instrumento o títu-
lo. El usufructo de acciones será la potestad de aprovechamiento de los dere-
chos del accionista que están incorporados en el título de la acción, mas no el
aprovechamiento del título. En esto, coincidimos con Jacinto Gil Rodríguez,
quien señala:
"Pero no diremos( ...) que el nsufrncto recae sobre el documento y la
forma de disfrutarlo es el ejercicio de los derechos a él incorporados;
antes al contrario, debemos pensar que el título constituye el instru-
mento necesario, pero solo instrumento y a veces no suficiente, para
el ejercicio del usufructo que tiene por objeto el derecho incorporado
( ••• )"(161)_
De esta manera, el usufructo de acciones se concibe sobre los derechos del
accionista que derivan de la alícuota del capital representada en el título res-
pectivo. Tanto la alícuota como el título son de vital importancia para delimitar
el objeto del usufructo, pero no son sino la medida y el instrumento de aquel.
El usufructo de acciones tiene, por consiguiente, una naturaleza especial,
no por ello distinta, en esencia, a la del usufructo típico de nuestro ordenamien-
to civil. La ausencia de un conjunto de normas en la LGS sobre el usufructo
de acciones va a permitir que sea la autonomía privada la que regule los inte-
reses de las partes involucradas en su constitución y vigencia. La nueva LGS
ha reconocido plenamente ese espacio de autonomía, sin dejar de normar los
aspectos mínimos que interesan a la sociedad.
(160) Garrigues. "Curso( ... )". Ob. cit., p.455.
(161) Gil Rodríguez. Ob. cit., p. 65.
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SOCIEDAD ANÓNIMA
2. LA LGS ANTERIOR
El artículo 11O de la Ley anterior contemplaba normas similares a las de
los artículos 107 y 108 de la nueva LGS.
Sin embargo, debemos señalar una nota distintiva del artículo 11O ante-
rior frente a la nueva norma del artículo 107. En el artículo 11O se señalaba
que la calidad de socio residía en el propietario. Ello resultaba siendo una in-
necesaria declaración de principios porque en el usufructo de acciones como
sucede en cualquier tipo de usufructo, el nudo propietario mantiene el domi-
nio sobre el objeto del mismo. En consecuencia, las acciones no son transfe-
ridas en propiedad al usufructuario, quien adquiere únicamente un derecho de
aprovechamiento de las mismas.
Esa referenc_ia_inicial ha sido eliminada en la norma vigente. Sin embargo,
en el contexto ongmal del ·artículo 11Oesa disposición pudo resultar importan-
te para d~st~car que el usufructo de acciones era un verdadero usufructo, pese
a lo restnct'.vo de la ley civil en relación al objeto de ese derecho real. Así, la
norma precisaba que, como consecuencia del usufructo, la condición de socio
no se desplazaba. Se producía entonces una verdadera desmembración de los
atributos de la acción, propia del usufructo y acorde con la definición civil
manteniéndose la propiedad en manos del accionista. '
. En :elación a esa frase del artículo 11O,muy similar a la parte inicial del
?7
pnm:r mc1so del artículo de la Ley de Sociedades Anónimas de España
del ano 1989, l?s ':º~entar1stas españoles han señalado que tiene por finalidad
reafirmar el pnnc1p10 de que el usufructo de acciones no puede "desnaturali-
zar" la titularidad de la acción y de sus derechos derivados, que solo pueden
correspon~er al nudo pr_opietario-accionista. Resulta interesante destacar que
la ley espanola no permite el pacto en contrario, hecho que ha sido enfatizado
por Rodrigo Uría:
"El o~jetivo de la proposición final del artículo 67.1.1 es, precisamen-
te, evitar menoscabos o entorpecimientos en la vida y funcionamien-
to de la sociedad, permitiéndole desconocer, como inoponibles a ella
las disposiciones que el titulo constitutivo del usufructo pueda contene;
( ••• )"(162)_
En consecuencia, el objetivo del artículo 67 de la Ley española difiere en
mucho del antiguo artículo 11Oy de la actual LGS peruana. La Ley española
(162) Dría y otros. Ob. cit. Tomo IV. Volumen3, p. 58.
399

DERECHO SOCIET¡RlO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
solo permite ~ue la disposición en c;~tr:~::;:'~::i:~~%:~:!ª de:
Por el contrano, la norma peruana eJa h d fructuario Frente a la nor-
decidir con toda amplitud sobre los derec os I usu
ma limitativa de la autonomía priv~da_c?ntem!a en la
na es permisiva y acorde con los pnnc1p10smo emos e
~;~::ho
Jer
• - ola la erua-
Soci~tario.
. .
orno el contenido del usufructo de acciones es tod~v_íamatena de d1s-
~:1 t!;~~:;~
:~:::~~!!; 0 ~ª:n~:::~:i~:e1: ~;~!!:d'.ºl
ello se ha referido Jacmto Gil Rodnguez.
. t • sociedad va a trabarse
"( ) entre nudo-propietario, usufruc uano y 1 1 "ó
u~-~omplejode relaciones de naturaleza diversa. En la norma_\e
ue une al socio (nudo-propietario) con la sociedad se va a m er enr
:1 usufructuario en nombre de su derecho de goce; y po~ otr~ parte,
en la relación que liga al usufructuario con el nudo-prop1e_tadnodpanróa
. ho que ver la soc1e a a -
el disfrute de las acciones va a t~~er mu~ f Tte o dificulte al usu-
nima porque será esta en defimt1va, quien ac1 I
' • • de su derecho"<"3l •
fructuario el ejerc1c10
3 . CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO
El artículo 107 bajo comentario, no ha regulado las formalidades del a_ct?
, 1 debemos remitimos a las normas civi-
~:ts~:~i:;::i~ u:t!:~: :~~0~ 1 Código Civil, el usufructo de acciones
se constituye:
(a) Por ley, cuando expresamente ella lo determi~a. Es el.caso, p~r ~je:¿~º~
del menor que adquiere acciones en una sociedad anomma ~ia . eg 8 del
donación. Allí el usufructo corresponde, por mandato del mciso
artículo 423 del Código Civil, a los padres del menor.
. ,d" o unilateral No existe formalidad establecida
(b) Por contrato o act o JUn ic • • · ¡0 que
1 Ley para la celebración del acto o contrato constitutivo, por
~~rd: aplicación el artículo 143 del Có_digoCivil, pudiendo las partes
utilizar la forma que consideren convemente.
(c) Por testamento, debiendo en este caso respetarse las formalidades previs-
tas para los testamentos.
(163) Gil Rodríguez. Ob. cit., p. 69.
400 -------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
En cualquier caso, el artículo 93 de la LGS dispone que la constitución
de derechos y gravámenes sobre las acciones debe ser comunicada para que
la sociedad proceda a anotarlos en la matrícula de acciones.
Al respecto, consideramos que la comunicación puede ser realizada por
cualquiera de las partes interesadas en el usufructo y no solamente por el nudo
propietario. En efecto, la norma está destinada a tutelar los intereses y la ac-
tuación de las partes y de la sociedad y no solamente los de una de las partes.
Luego, cualquiera con interés en que la sociedad tome conocimiento del usu-
fructo puede comunicar ese hecho. Para ello, debe acreditar la existencia del
usufructo y, de ser el caso, del acto constitutivo.
Tratándose de usufructo legal, en el caso que expusimos más arriba, los
ª;1 padres del menor accionista tendrían que acreditar la constitución del derecho
y también la adquisición de la propiedad de las acciones por el menor de edad.
Para ello, basta que comuniquen la transferencia de la propiedad y acrediten
la minoría de edad del nuevo accionista.
Cuando el acto constitutivo es un contrato o acto unilateral, cualquier
parte interesada debe comunicar el usufructo y acreditarlo con el documento
respectivo.
En cuanto al usufructo constituido por testamento, la comunicación debe
ir acompañada por el instrumento respectivo y por el documento que acre-
dite que ha devenido eficaz por fallecimiento del constituyente. Tratándose
de testamento por escritura pública, debe acompañarse el testimonio, con la
constancia de haberse inscrito en el Registro de Testamentos. Si es ológrafo o
cerrado, con la copia certificada del documento, así como del asiento de ins-
cripción en el mismo Registro.
La norma societaria no ha señalado sanción alguna para el caso de omi-
sión en la comunicación a la sociedad. La razón es evidente. La sociedad y sus
administradores solo resultan responsables si, pese a tener conocimiento del
usufructo a favor de un tercero, actúan en perjuicio de este por negligencia o
dolo. Ninguna responsabilidad puede derivar para la sociedad o sus administra-
dores mientras ellos desconozcan la existencia del usufructo. La consecuencia
es importante: la comunicación es asunto que interesa únicamente a las partes.
Diferente es el caso de la falta de anotación del usufructo en la matrícula
de acciones con posterioridad a la comunicación por la parte interesada. En
este caso, la obligación de informar ha sido cumplida por lo que sus benefi-
cios resultan plenamente exigibles por el titular del usufructo y por el accio-
nista constituyente. La omisión en la anotación origina responsabilidad para
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
la sociedad y el gerente, pues este último es particularmente responsable por
la existencia y regularidad de los libros de la sociedad.
En lo relativo a sus efectos, si el usufructo no es comunicado y anotado
en la matrícula, este tiene plenos efectos entre las partes y es exigible y eje-
cutable. El incumplimiento de los términos y condiciones en que fue acorda-
do --cuando su origen es consensual- determina responsabilidad para la parte
que incumple y da origen a las acciones legales previstas para exigir el cum-
plimiento, la resolución o la indemnización respectivos.
En cambio, si se comunicó y se anotó el usufructo, este tiene plenos efec-
tos entre las partes, frente a la sociedad y frente a terceros. A ese respecto nos
referimos en el siguiente punto.
Adicionalmente, debe tenerse presente que el derecho debe ser anotado en
el certificado de acciones, como lo dispone el artículo 100 de la LGS.
4. CONTENIDO DEL USUFRUCTO
La norma bajo comentario define el contenido legal del usufructo de accio-
nes, que es el siguiente:
(i) El usufructuario tiene el derecho a percibir los dividendos, en dinero o en
especie, acordados por la sociedad durante el plazo del usufructo. Tam-
bién puede pactarse que el usufructuario tiene derecho a percibir los divi-
dendos pagados en acciones de propia emisión que correspondan al pro-
pietario durante el mismo plazo.
(ii) Al nudo propietario le corresponden los derechos de accionista.
Nuestra LGS, a diferencia de la Ley de Sociedades Anónimas española,
es taxativa en relación a los derechos que pueden ser atribuidos al usufructua-
rio en el acto constitutivo del usufructo. Pero siempre dejando a la voluntad
de las partes la determinación final de los mismos, que pueden ser mayores o
menores a los mencionados por la Ley.
En cuanto a los derechos mismos que pueden incorporarse al usufructo,
consideramos conveniente analizarlos en detalle.
4.1. Derecho a los dividendos
Resulta típico del usufructo que el usufructuario tenga derecho a hacer
suyos los frutos del bien. En el· caso de las acciones, los frutos civiles sobre
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SOCIEDAD ANÓNIMA
los cuales tiene derecho el usufructuario son los dividendos acordados por la
sociedad durante el plazo del usufructo.
El artículo 107 determina que los dividendos sobre los que el usufructua-
rio tiene derecho son, únicamente, aquellos acordados por la sociedad durante
el plazo del usufructo. En tal virtud, corresponden al usufructuario las utili-
dades no distribuidas de ejercicios anteriores, durante los cuales el usufructo
no existía, si el pago del dividendo se acordó durante la vigencia del derecho.
Asimismo, tratándose de dividendos acordados durante la vigencia del usu-
fructo pero que son pagados después de su extinción, su percepción corres-
ponde exclusivamente al usufructuario.
Por consiguiente, el momento del acuerdo de reparto de los dividendos
es -determinante con respecto al derecho a percibirlos, el cual corresponde al
usufructuario si a la fecha de ese acuerdo estaba vigente el usufructo. El pago
por la sociedad del dividendo al accionista, por omisión en la comunicación,
libera a la sociedad. Sin embargo, si paga al accionista y no al usufructuario
después de comunicada la existencia del usufructo, no queda liberada, pero
tiene acción para recuperar lo indebidamente pagado al accionista.
Como contrapartida de lo expuesto en los párrafos anteriores, son del nudo
propietario los dividendos cuya distribución se acuerde después de vencido el
plazo del usufructo, aun cuando correspondan a utilidades generadas en ejer-
cicios en los que el usufructo estaba vigente.
Podemos apreciar que la Ley prescinde enteramente de considerar el mo-
mento en que las utilidades se generan y condiciona la asignación de los di-
videndos al momento en que son acordados. Ello se debe a los conflictos que
puede originar la gran dificultad que existe para determinar el momento exac-
to en que un beneficio se genera en una sociedad, mientras que la fecha del
acuerdo es objetiva e indubitable. Esa fue también la intención del artículo
11O de la LGS anterior, aunque con un texto algo oscuro que originó contro-
versias en su interpretación.
Todo ello, ciertamente, son disposiciones del nuevo artículo 107, bajo
comentario, que están sujetas a cualquier clase de pactos en contrario.
El segundo acápite del artículo 107 establece que las partes pueden acor-
dar que las acciones liberadas, cuya entrega se acuerde en favor de los accio-
nistas, también pueden ser asignadas al usufructuario como fruto civil de su
derecho. En caso de inexistencia del pacto, las acciones corresponden al nudo
propietario.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
Resulta muy interesante destacar que la nueva LGS ha señalado que el
usufructo de acciones otorga al usufructuario el derecho a percibir los divi-
dendos que acuerde la sociedad, en lugar de la fórmula referida a las ganan-
cias sociales utilizada por otras legislaciones. En consecuencia, la duda sobre
si los beneficios del usufructo están limitados a los dividendos provenientes
de utilidades de operación o incluyen también las ganancias de capital o cual-
quier clase de acciones liberadas, ha sido resuelta por nuestra Ley.
Adviértase que el concepto de ganancias sociales puede servir, por otra
parte, para que se considere como fruto civil a cualquier beneficio derivado
para el accionista en virtud de su titularidad sobre la acción. Por esta razón,
el usufructo en esos términos amplios puede originar discusión en tomo a la
aplicación del concepto y a la procedencia de los frutos en cada caso.
Nuestra LGS, en su artículo 95, dispone que el accionista tiene derecho
a participar en las utilidades, una de cuyas manifestaciones es la distribución
de dividendos. Sin embargo, las utilidades pueden ser destinadas por la junta a
otros fines, tales como reservas voluntarias. Ahora bien, el derecho económico
del accionista que puede ser objeto de usufructo no es el derecho a las utili-
dades sino a percibir el dividendo, razón por la cual, a falta de pacto expreso,
se mantendría la discusión en torno a los otros beneficios de la sociedad que
pueden corresponder al accionista o al nudo propietario, dependiendo de la
posición que se adopte. Por ello, es adecuada la clara disposición de la nueva
Ley, que solo faculta al usufructuario a exigir los dividendos que distribuya
la sociedad. Siempre salvo pacto en contrario.
Finalmente, en el tema de utilidades resta dilucidar un caso frecuente e
importante. Si no hay pacto expreso en contrario, los dividendos pagados por
la sociedad en acciones liberadas de propia emisión corresponden al propie-
tario. Sobre eso no hay duda. Sin embargo, cabe preguntarse si esas acciones
quedan o no afectas al usufructo, conjuntamente con las acciones que las ori-
ginaron, durante el saldo del plazo del usufructo.
La respuesta no es sencilla. Si bien las acciones liberadas corresponden
al propietario, el usufructuario tiene un sólido argumento si sostiene que si
esas acciones no integran el usufructo su derecho se vería indebidamente dis-
minuido. Ello es patente en los casos de capitalización de ganancias o exce-
dentes provenientes de revaluaciones por ajustes monetarios, en los cuales las
nuevas acciones liberadas solamente compensan el valor monetario perdido
por las acciones originales. Por-su parte, el propietario puede retrucar que se
trata de nuevas acciones sobre las cuales no se pactó el derecho de usufructo.
404 ___________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
Tambi~n ~urg~_elproblema en los casos en que las nuevas acciones proven-
?ªn de cap1tahzac10nde efectivas ganancias de capital de la sociedad F t
iguales argumentos del propietario, el usufructuario no carece de fundai~::~:
al s?~tener que las nuevas acciones no son sino la materialización de reservas
tcia es a las que tení~n pleno e inseparable derecho las acciones originales.
uego, 1as nuevas acciones, aun correspondiendo al propietario, deben inte-
grar la matena del usufructo por el resto del plazo del mismo.
Si~ilares argum~nt?s se_pueden esgrimir en los casos de nuevas acciones
provementes de
· · 1cap1tahzac1ón de utilidades de operac1·o·n, d e reservas o d e
ganancias socia es durante el plazo del usufructo.
¡ª complejidad de estas situaciones y los argumentos consistentes que
pue en entrar en Juego para una y otra parte, hacen recomendable que se con-
templen expresamente en el documento constitutivo del usufructo E I
única forma de evitar conflictos de interpretación, de dificil solución. sa es a
4.2. Otros derechos
El artí?ulo _l 07 prescribe que los derechos de accionista permanecen en el
nu~o ~rop1e_ta~10. El dispositivo se refiere, evidentemente, a los derechos de
a_cc10msta~1stmtos del de percibir dividendos, cuya atribución al usufructua-
no caractenza la constitución del usufructo sobre acciones.
A continuación analizaremos separadamente las situaciones más impor-
tantes ~ue deben contemplarse necesariamente en todo contrato de usufructo
de acc10nes.
4.3. Asistencia y voto en las juntas generales
Tratándos~ d_eun derecho fundamental del accionista, su ejercicio corres-
ponde en prmc1p10al nudo propietario.
Sin embargo, tanto el artículo 90 como el 107 de la LGS permiten ue se
~ueda ceder el derecho de voto respecto de las acciones objeto de usutcto
·tun
testedcaso, la representación la ejerce la persona prevista en el título cons'.
t 1 1vo e 1 usufructo.
I' . Cabe recordar, !gualmente, que el artículo 101 de la Ley permite que se
t~m_i~eO que se p~ohiba t~mporalmente la transferencia, el gravamen y la afec-
tr c10~de la_sacc10nes, siempre que con ello no se encubra una prohibición de
ans1erencia, gravamen o afectación.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
4.4. Derecho de información
Este es un derecho que corresponde a quien tien':' el derecho de asistir Y
votar en las juntas generales. En tal virtud, si nada se dice al respecto en el acto
constitutivo, pero se determina que el derecho de asistencia y voto corresp~~de
al usufructuario, entonces también puede ejercer el derecho de mformac10n.
Sin embargo, consideramos válido que tanto el nu~~ propietario com~
el usufructuario sean cotitulares del derecho de i?fo~ac10n, siempre _queasi
resulte del acto constitutivo, porque dicha cot1tulandad no perJud1ca a la
sociedad ni al accionista.
4.5. Impugnación de acuerdos societarios . Aunque la posición de la doctrina es discrepante, Joaquín Garrigues y Ro-
De conformidad con el artículo 140 de la LGS, tienen legitimidad activa
para impugnar acuerdos sociales los acdonistas discr~pantes, los ausentes Y
quienes hubiesen sido ilegítimamente pnvados de emitir voto.
Cuando el usufructuario ejerce el derecho de asistir y votar en las juntas
generales, puede también impugnar los acuerdos respectivos en el lugar del
accionista que le ha cedido esos derechos.
4.6. Derecho al patrimonio resultante de la liquidación
Los artículos 95, 96 y 420 de la nueva LGS determinan que es uno de los
derechos fundamentales del accionista recibir la parte que 1~c~rresp_ondeen
el atrimonio resultante de un proceso de disolución Y hq~1d~c10~, de la
so~iedad. Sin embargo, el propio artículo 420 señala que la d.1stnbuc1on?el
haber social se practica con arreglo a la ley, el estatuto Y los conv~mos
existentes entre accionistas.
'
Si bien a primera vista parecería que ese derecho: salvo pact~ _expresoe~
contrario pertenece sin cortapisas al nudo prop1etar10de la acc10n, la co~
plejidad del usufructo de acciones plantea argumentos Y problemas propios
de esta institución, de muy dificil solución si no se contemplan expresall/-ente
en el acto constitutivo del usufructo.
Veamos el caso de una sociedad cuya liquidación se prod_uce~stando vi-
gente el plazo del usufructo. Cabe analizar si cuando el prop1et~n? cobra s~
parte en la cuota de liquidación se extingue el usufructo o s1 contmua sobre e
capital recibido de la sociedad. Ambas partes tienen sólidos argumentos para
sustentar diferentes posiciones. •
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SOCIEDAD ANÓNIMA
En efecto, el propietario puede sostener que el usufructo versaba sobre
acciones que han quedado extinguidas debido a la liquidación, por lo que mal
puede continuar el derecho del usufructuario sobre un bien diferente del que
fue materia del acto constitutivo. Por su parte, el usufructuario puede decir que
las acciones se han extinguido por la decisión de un tercero (la sociedad), en
una junta general en la que él puede no haber participado o en la que el nudo
propietario pudo ejercitar un voto determinante. No habiendo norma expresa
en la Ley societaria y aplicando las disposiciones del Código Civil, que son
particulares del usufructo, el usufructuario puede alegar que el caso es muy
similar al del cuasiusufructo previsto en el artículo 1020 y, aún más, al caso
del artículo 1023 del referido Código.
drigo U ría se pronuncian claramente en favor de esta última tesis, al comentar
la Ley de Sociedades Anónimas española de 1951(l"l. En el mismo sentido
opina Jesús Rubioº 6'l.
Analicemos ahora el posible derecho del usufructuario a cobrar para sí el
monto mismo del patrimonio resultante de una liquidación ocurrida durante
el período del usufructo. Aquí hay dos posibilidades: que la cuota de liquida-
ción sea igual o menor al valor nominal de las acciones que se extinguen, o
que su monto sea mayor. En el primero, no hay duda que ella corresponde al
nudo propietario. En cuanto al segundo, existen nuevamente argumentos para
sustentar ambas posiciones.
En favor del usufructuario se puede sostener que el pago del exceso por
parte de la sociedad representa un acto económicamente igual a un acuerdo y
reparto de dividendos, que habría ocurrido durante el plazo del usufructo, por
lo que le corresponde íntegramente, cualquiera que sea la clase de ganancias
o utilidades que lo conforman. Por su parte, el nudo propietario puede mani-
festar, con toda lógica, que la cuota de liquidación es una sola, de acuerdo con
la doctrina jurídica societaria, por lo que allí no se puede distinguir una parte
como reembolso de capital y otra como distribución de utilidades. También
opera el argumento de no tratarse específicamente de dividendos, pues la cuo-
ta de liquidación no tiene esa característica formal, que es la que la ley exige
para determinar las utilidades que corresponden al usufructuario.
(164) Garrigues-Uría. Ob. cit., pp. 486-488.
(165) Rubio. Ob. cit., p. 113.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
En los dos casos que hemos expuesto en este análisis nos inclinamos pre-
ferentemente por los argumentos que favorecen al usufructuario. Sin embargo,
debemos admitir que nos encontramos en ambos ante posiciones discrepantes
que tienen fundadas razones para ser sostenidas, cuando no existen previsiones
claras en el acto constitutivo del usufructo, que son las únicas, nuevamente,
que pueden evitar un conflicto de interpretación.
4. 7. Caso de acciones amortizadas por la sociedad
Durante el período del usufructo puede presentarse también el caso de
acciones afectas al mismo que resulten amortizadas por la sociedad y obten-
gan así el reembolso, total o parcial, del capital respectivo. Ello ocurre en las
operaciones de reducción de capital o de separación del socio o de adquisi-
ción por parte de la sociedad de sus propias acciones con cargo a beneficios
o reservas libres.
Aquí se producen las mismas interrogantes y argumentos que hemos ana-
lizado en el acápite 4.6 anterior. Por un lado, si el capital devuelto al accio-
nista queda o no afecto al usufructo durante el resto del plazo del mismo. Por
otra parte, si corresponde al propietario o al usufructuario recibir la ganancia
que pueda producirse cuando se amortizan las acciones por encima del valor
nominal.
El debate, en estos casos, es idéntico al que hemos expuesto para el
derecho al patrimonio resultante de la disolución y liquidación de la sociedad.
También la solución.
4.8. Derecho de suscripción preferente
El derecho de suscripción preferente en los aumentos de capital de la
sociedad es también una de las prerrogativas fundamentales de todo accio-
nista, conforme lo señalan los artículos 95, 96 y 207 de la nueva LGS. Este
último establece, sin embargo, que el derecho es transferible en la forma
establecida por la Ley.
Al igual que en los casos anteriores, encontramos aquí otro tema que debe
ser previsto expresamente en el acto constitutivo del usufructo de acciones.
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SOCIEDAD ANÓNIMA
1 A.RTÍCULO 10a. ] Usufructo de acciones no pagadas totalmente
En el usufructo de acciones no pagadas totalmente el propieta-
rio es el obligado al pago de los dividendos pasivos, salvo pacto en
contrario.
Si el propietario no hubiere cumplido con su obligación dentro del
plazo fijado para realizar el pago, el usufructuario podrá hacerlo
dentro de los cinco días siguientes sin perjuicio de repetir contra el
propietario.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 923, 999 y ss., 1260 inc. 2).
LGS. ar/s. 78, 79, 90 párr. 2, 292.
LMV. art. 217.
,....................., ..,-¡
LTemas.:¡ 1.- El usufructo de acciones con dividendos pasivos pendientes. 2.- La priori-
dad societaria sobre los dividendos de la acción.
l. EL USUFRUCTO DE ACCIONES CON DIVIDENDOS PASIVOS
PENDIBNTES
El artículo 108 de la nueva Ley trata, separadamente del 107, el caso del
usufructo sobre acciones con respecto a las cuales se adeudan dividendos pa-
sivos. Este caso estaba contemplado en el segundo párrafo del artículo 11O
de la LGS anterior. La nueva norma difiere diametralmente, tanto en su texto
como en su contenido, de la disposición anterior.
El artículo bajo comentario establece solamente dos normas básicas. La
primera: el nudo propietario es el obligado al pago de los dividendos pasivos
pendientes, salvo pacto en contrario. La segunda: cuando el propietario es el
obligado al pago e incumple con su obligación, dentro del plazo respectivo, el
usufruc~ario puede hacerlo dentro de los cinco días siguientes, sin perjuicio
de repetir contra el propietario.
,El segundo párrafo del artículo 11O de la Ley derogada disponía que,
t:atandose del usufructo de acciones no pagadas totalmente, el usufructua-
no resultaba obligado al pago de los dividendos pasivos para "conservar su
derecho". Adicionalmente, señalaba que si el usufructuario no cumplía con la
obligación la sociedad debía admitir el pago hecho por el propietario. En otras
palabras, el usufructuario resultaba siendo el verdadero obligado al pago del
dividendo pasivo, desplazándose de esta forma una obligación propia del
accionista a un tercero.
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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
SOCIEDADANÓNIMA

En la nueva Ley la obligación de pago es exigible al accionista, lo cual es
correcto. Se permite, eso sí, el pacto por el cual sea el usufructuario quien se
obligue al pago. La regulación de la materia ha quedado, de esa manera, en
manos de la autonomía privada, en el entendido que las partes llegarán a un
acuerdo satisfactorio, sin que resulten afectados los intereses de la sociedad.
Sin embargo, como veremos, no necesariamente el pacto privado es siempre
suficiente para tutelar el interés societario.
para e! c~bro del dividendo pasivo contra cualquier dividendo que deba pagar
al acc10msta moroso. En tal virtud, la preferencia de la sociedad para hacerse
pago con ~l di;idendo d(stribuible también se hace extensiva al tercero que
P?r cualqmer_ll~lo adqmera el derecho a percibir los dividendos correspon-
diente~ al acc1omsta moroso, entendiéndose que la norma es aplicable a todos
los d'.v1dendosque puedan corresponder al accionista y no solamente a los que
efec!lvamente le toquen en un momento determinado.

2. LA PRIORIDAD SOCIETARIA SOBRE LOS DMDENDOS DE LA

ACCIÓN
La falta de pago del dividendo pasivo acarrea graves consecuencias para
el accionista. En caso de mora ve suspendidos los derechos de sus acciones,
mientras que la sociedad compensa obligatoriamente su crédito contra los di-
videndos que puedan distribuirse en favor del moroso. Todo ello de acuerdo
al artículo 79 de la Ley.
Surge la cuestión de si la compensación también puede producirse res-
pecto de los dividendos que tengan que ser pagados al usufructuario. Adviér-
tase que la norma del artículo 79 se refiere a que la sociedad debe aplicar los
dividendos que correspondan "al accionista moroso", mientras que en el caso
del usufructo esos dividendos no corresponden al accionista moroso sino al
usufructuario.
Resulta interesante analizar si la norma del artículo 79 puede ser entendida
o no como un supuesto de compensación obligatoria. En ausencia de esa dis-
posición, la sociedad podría oponer válidamente la compensación con arreglo
a las normas del Código Civil, siempre que el dividendo pasivo y el dividen-
do distribuible consistieran en sumas dinerarias. Pero el texto del artículo 79
puede interpretarse como un mandato imperativo a la sociedad para compen-
sar sus deudas solamente contra las del accionista moroso.
Dentro de esa perspectiva podría resultar dudoso que la sociedad pueda
compensar el crédito de un tercero contra la obligación del accionista moro-
so. En cambio, si en el acto constitutivo el usufructuario se hubiese obligado
al pago del dividendo pasivo, resultaría indiscutible la validez de la compen-
sación por parte de la sociedad. En tal caso sería una compensación voluntaria
y no obligatoria.
Sin embargo, consideramos que la norma del artículo 79 no debe ser en-
tendida únicamente como un mecanismo de compensación obligatoria, sino
también como un derecho de preferencia y un privilegio legal de la sociedad

410 -------------------------- ----------------------- 411

 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA

que en la prenda de acciones "el ejercicio del derecho de accionista" corres-

1 ARTICULO 1.09 Prenda de acciones<
166
)
pondía a este, salvo pacto en contrario. El nuevo texto se refiere correctamente
En la prenda de acciones los derechos de accionista corresponden al a que son los derechos y no su ejercicio lo que corresponde al propietario de
propietario. la acción. El ejercicio de tales derechos debe ser definido mediante acuerdo en
El acreedor prendario está obligado a facilitar el ejercicio de sus de- el acto constitutivo de la prenda, pues el último párrafo del artículo 109 enco-
rechos al accionista. Son de cargo de este los gastos correspondientes. mienda a la voluntad de las partes todo el contenido del contrato.
Si el propietario incumple la obligación de pagar l~s di:!dendo~ !'asi- En segundo lugar, se mantiene la obligación del acreedor prendario de fa-
vos el acreedor prendario puede cumplir esta obltgacwn, repitiendo cilitar el ejercicio de sus derechos al accionista. Sin embargo, se ha suprimido
co~tra el propietario, o proceder a la realización de_l~ prenda, r~co- la referencia a que esa obligación debe ser cumplida presentando los títulos
nociéndose la preferencia que para el cobro de los dividendos pasivos a la sociedad, cuando ello sea necesario, por dos razones. Primero, porque la
tiene la sociedad. LGS admite la existencia de otras formas de representar las acciones, distintas
Lo establecido en este artículo admite pacto en contrario. de los títulos tradicionales. Segundo, porque la obligación del acreedor pren-
dario respecto del accionista no está limitada simplemente a acreditar la exis-
CONCORDANCIAS
tencia o la tenencia de los certificados.
CC. arts. 923, 1220, 1222, 1260 inc. 2).
CPC. arl. 720 y ss. En tercer lugar, se mantiene la facultad del acreedor prendario de pagar
LGS. arts. 92, 93, 100,239.
LGM. art. 54.
los dividendos pasivos cuando ello no sea cumplido por el propietario, o de
LMV. arl. 217. proceder a realizar la prenda. La novedad consiste en establecer que en caso
RRS. arts. 4, 9, 1O. de ejecución de la prenda la sociedad tiene preferencia sobre el producto para
hacerse cobro del dividendo pasivo. La naturaleza de esa potestad de la:socie-
¡···1i;;·95·:
..1 t.- Consideraciones generales. 2.- Constitución de la prenda de acciones.
L....,...····""'···"··'
3.- Contenido de la prenda.
dad es, tal corno señalarnos en nuestro comentario al artículo 108, el de una
verdadera preferencia legal que se puede hacer valer contra los dividendos
devengados o contra el valor de realización de las acciones.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
El artículo 111 de la LGS derogada regulaba la garantía prendaria sobre El último acápite del artículo 109 permite el pacto en contrario para "lo
establecido en este artículo". Es inconveniente y origina confusión el haber
acciones en forma muy similar al actual artículo 1.09de_la Ley. La n~eva ~e-
dacción ha mejorado los términos, eliminando referencias mnecesanas e m- colocado esta norma al final del artículo y con ese texto.
troduciendo alguna innovación. En efecto, el pacto en contrario procede, sin duda, en lo relativo al ejer-
En primer lugar, se ha mejorado la redacción en la parte que deli~ita ~l cicio de los derechos de accionista, a pactar de otra forma el pago de los divi-
contenido de la prenda de acciones. Recuérdese que la norma derogada d1spoma dendos pasivos, a la forma de realización de la prenda e inclusive a los gastos
para facilitar el ejercicio de los derechos del accionista. Pero ciertamente no
procede con respecto a la obligación del acreedor prendario de colaborar con
el accionista para que este pueda ejercer sus derechos, ni mucho menos en lo
Se debe asumir que este artículo ha sido derogado por la 6ª disposición final de la Ley de la Garantía
(166) tocante a la preferencia legal de la sociedad para el cobro del dividendo pasivo
Mobiliaria, Ley Nº 28677 publicada el 1/03/2006, cuya última parte señ~la que q~edan deroga~::
"las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda de acciones,. ast c~mo toda~ en caso de realización de la prenda.
leyes y demás disposiciones que se opongan a la presente ley", dejando_en ev1~encrnla fin,ahdad
derogatoria de ta norma, pero apartándose del método taxativo que babia s~gu1do ?~st~alh, ~ues 2. CONSTITUCIÓN DE LA PRENDA DE ACCIONES
no menciona expresamente al artículo l 09 de la LGS. La Ley de la Garantia Mob1lrn.napersig~:
unificar el régimen de tas garantías.sobre bienes muebles y, por.tanto: no paree~ ~ostemble ~ue e ra Nada dice la LGS sobre la constitución de la prenda sobre acciones. En con-
defecto de técnica legislativa sea suficiente para afirmar la subsistencia ~e un re~1~en especial P:io secuencia, son de aplicación las normas comentadas a propósito del usufructo
un tipo específico de garantía prendaria. Sin embargo, puede ser que existan opm1ones en contra
(NOTA DEL EDITOR/ RE&M).

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de acciones esto es los artículos 92, 93 y 100 de la Ley, conforme a los cuales
la constitución del gravamen debe ser comunicada a la sociedad, anotada en
la matrícula de acciones y en el certificado, en su caso.
Ninguno de estos actos es requisito constituti_vo,d~ la prenda, pues ello
no fluye del texto de la norma ni de la naturaleza Jund1ca de la prenda sobre
acciones.
3. CONTENIDO DE LA PRENDA
Tal como se expresa en la norma bajo comentario, los derechos de ~ccio-
nista corresponden al propietario de la acción prendad~. En consecuen~1a,re-
sultan de aplicación los comentarios realizados a propos1t~ del _contemdodel
usufructo de acciones, tanto respecto de los derechos patr1momales como de
los políticos.
Debemos recordar finalmente que en caso de ejecución de acciones emi-
tidas por una sociedad anónima cerrada, es de aplicación el artícu~o239 de la
Ley, pudiendo la sociedad subrogarse al adjudicatario de las acc10nes por el
mismo precio pagado por ellas.
JURISPRUDENCIA
(...) tratándosede una transferenciade participaciones~oci~~espor_compraventa,al
no habersepagado aún la totalidaddel precio, es de apllcac1onlo dispuesto en el ar-
tículo ¡ 065 del Código Civil, en el sentido de que existeprenda legal con arregloa lo
dispuestoen el inciso J del artículo 1118del Código Civil,toda vez que se trata de_ven-
ta de bienes muebles inscritos,pues conformea lo señalado en el inci~o8 del ~rtzculo
886 del Código Civil, lasparticipacionesde los socios en so~ied~de~_llenecar~cterde
bienes muebles; en consecuencia,deberá procederse a la mscripcwn de oficio de la
prenda legal (Res. N' 032-2002-ORLL/TRN, 1/03/2002)
NOTA: Esta jurisprudencia debe entenderseaplicable a los saldos de precio !'ºr las
transferenciasde participaciones sociales -o de accwnes- realizadas despues_dela
derogatoriade las normas de la Ley Generalde Sociedadessobreprenda de acciones,
como consecuenciade la Ley de la GarantíaMobiliaria,Ley Nº 28677.
414 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTíC.ULO 110 'Medidas cautelares sobre acciones'
En caso de acciones sujetas a medida cautelar, incluyendo el e#tfiara
go, el propietario conserva el ejercicio de los derechos de accioni;ta,
El depositario está obligado a facilitar al accionista el ejercicio de sus'
derechos. Son de cargo de este los gastos correspondientes.
La medida cautelar sobre acciones no apareja la retención de los divi-
dendos correspondientes, salvo orden judicial en contrario.
En la ejecución de acciones sujetas a medida cautelar se estará a lo
dispuesto en el artículo 239.
CONCORDANCIAS
CPC. arts. 608 y ss., 645.
CT. arts. 56, 118.
LGS. arts. 92, 93, 100.
LMV. art. 217.
LTV. art. 13.
RRS. arts. 3 inc.j}, 4 inc. b), 5, JO.
[TCDiHs:·¡ 1.- Las medidas cautelares sobre las acciones. 2.- Otras disposiciones legales.
3.-Retención de dividendos. 4.-Ejecución de acciones sujetas a medida cautelar.
l. LAS MEDIDAS CAUTELARESSOBRE LAS ACCIONES
La norma contenida en el artículo 11Oha mejorado la redacción y la téc-
nica legislativa del artículo 112 de la anterior LGS.
La nueva Ley ha ampliado el supuesto de afectación a cualquier medi-
da cautelar autorizada, incluyendo al embargo. La norma señala que, en caso
de ejecución de medidas cautelares, el propietario de las acciones conserva el
ejercicio de sus derechos. Esta disposición tiene una excepción evidente: el
caso en el que los derechos de accionista resulten materia de controversia ju-
dicial y se solicite una medida cautelar que suspenda uno o algunos de ellos.
En cuanto a la expresa referencia al embargo, debe tenerse presente que
este es una medida cautelar para una futura ejecución forzada que supone la
afectación jurídica de un bien o derecho del presunto obligado, de conformi-
dad con el artículo 642 del Código Procesal Civil. En consecuencia, cabe el
embargo sobre las acciones emitidas por una sociedad.
Pero el embargo no determina siempre la desposesión de las acciones, pues
ello solo se produce cuando se autoriza la ejecución de la medida denomina-
da secuestro. Resulta importante señalar que el secuestro solo procede bajo
dos circunstancias: (i) cuando el litigio versa sobre el derecho de propiedad o
____________________________ 415
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
posesión de las acciones; y, (ii) cuando el secuestro esté destinado a asegurar el
pago ordenado por mandato judicial, en el marco de un proceso de ejecución.
En estos dos casos cabe solicitar y obtener un secuestro de acciones, lo
que supondrá la desposesión del accionista y la designación de un custodio
por parte del juez.
2. OTRAS DISPOSICIONES LEGALES
La medida cautelar debe ser puesta en conocimiento de la sociedad y
anotada en la matrícula de acciones, con arreglo a los artículos 92 y 93 de la
Ley. Asimismo, debe ser anotada en el certificado de acciones, de acuerdo al
artículo 100 de la Ley.
El custodio debe facilitar al accionista el ejercicio de sus derechos, asu-
miendo este los gastos correspondientes. Dos comentarios pueden efectuar-
se a esta disposición. En primer lugar, que la existencia del custodio solo se
explica en la ejecución de un secuestro y no en el mero embargo. En conse-
cuencia, la norma incluye a los supuestos de litigio sobre los derechos del ac-
cionista, por lo que es conveniente en estos casos solicitar medidas cautelares
adicionales que suspendan el ejercicio de los derechos de tales acciones, pues
sin ello existe el riesgo de que la medida de secuestro devenga inútil o insufi-
ciente. En segundo lugar, consideramos excesiva la obligación de asumir los
gastos impuesta al accionista. Tratándose de medidas cautelares, la norma ge-
neral es que el proceso se tramita por cuenta, costo y riesgo del solicitante.
Las medidas cautelares son provisionales y su justificación depende de lo que
se resuelva en definitiva durante el proceso.
3. RETENCIÓN DE DMDENDOS
En cuanto a la disposición del artículo 11O que señala que la medida cau-
telar sobre acciones no supone la retención de los dividendos correspondientes,
salvo orden judicial en contrario, ella aclara que el embargo en forma de reten-
ción solo procede cuando hubiese sido expresamente autorizado por el juez.
No es consecuencia accesoria del secuestro ni de otras formas de embargo o
de medida cautelar. De esta manera se ratifica la disposición de la Ley anterior,
que puso coto a una indebida práctica judicial de considerar que el embargo --0
el secuestro- de acciones tiene como consecuencia accesoria la retención de
los dividendos. Debe tenerse presente que no solo no procede la "automática"
retención de tales dividendos, sino que ni siquiera ellos están jurídicamente
afectados por la medida cautelar, pues el artículo 645 del Código Procesal Ci-
vil señala que el embargo recae sobre el bien y puede extenderse a sus acce-
sorios, frutos y productos siempre que ello haya sido solicitado y concedido.
---------------------~---417
SOCIEDAD ANÓNIMA
4. EJECUCIÓN DE ACCIONES SUJETAS A MEDIDA CAUTELAR
Por último, la norma contiene una importante innovación, relativa a la eje-
cución de acciones sujetas a medida cautelar. Se dispone que en tal supuesto
rige la disposición sobre ejecución forzosa contenida en el artículo 239 de la
Ley, la cual estaba prevista dentro de las reglas de la sociedad anónima cerrada.
De esta manera, se otorga a cualquier sociedad anónima el derecho de pre-
ferencia para adquirir, en las mismas condiciones, las acciones adjudicadas en
proceso de ejecución y enajenación forzosa.
JURISPRUDENCIA
Elfundamento,por el cual no se permite la inscripciónde las medidas cautelaresen la
partida registra!correspondientea la sociedad, es que la Ley haprevisto qu'etodos los
actos vinculadosa las acciones (titularidad,gravámenes,etc.), queden anotadosen un
documentoespecial de la sociedad,el libro matrículade accionesy no de·otro. Por lo
que no constituyeacto inscribibleen el Registro, la resoluciónque ordena inscribirla
medidacautelarde anotaciónde demandasobre las accionesde unoc:ielos accionistas
dado que el único documento en el que se puede conocer con exdcútud la titularidad
de las accionesy en el que se debe dejar constanciade las demds drcunstancias que
las afecte es el Correspondientelibro matricula de accionesqud.ca~a sociedad debe
llevarpor mandatolegal, no estando excluidas las sociedadesariónfmascerradas del
mismo; dado que conforme al artículo 236 de la Ley 'Generalde Sbciedades,dichas
sociedades se rigenpor las reglas del títuloprimero de la sección Sétimay en forma
supletoriapor las normas de la sociedad anónima,en cuanto le sean aplicables(Res.
N° 079-2008-SUNARP-TR-A, 19/03/2008).
El fundamento, por el cual no se permite la inscripciónde las medidas cautelaresen
la partida registra!correspondientea la sociedad, es que la Ley ha previsto que todos
los actos vinculados a las acciones (titularidad,gravámenes, etc.}, queden anotados
en un documento especial de la sociedad, el libro matrícula de accionesy no de otro.
Por lo que no constituyeacto inscribibleen el Registro, la resoluciónque ordena tra-
bar embargoenforma de inscripciónsobre las accionesde uno de los accionistas,dado
que el único documento en el que se puede conocer con exactitud la titularidadde las
accionesy en el que se debe dejar constanciade las demás circunstanciasque las afec::.-
te es el correspondientelibro matrículade accionesque cada sociedad debe llevarpor
mandato legal (Res. N° 029-2006-SUNARP-TR-A, 2/06/2006).
Cuandoel mandatojudicial para reallzaruna anotacióno inscripciónproviene de un
juez cuyo ámbito de competenciaterritorialno coincide con el Registroen donde deba
ejecutarse,no será exigible el requisitodel exhorto si los partes estdn dirigidos direc-
tamente al Registrador,salvo que en la misma resoluciónse disponga librar exhorto,
en cuyo caso sí deberácumplirsecon dicho trámitepues la autoridadjudicial conside-
ró que la inscripcióndebía tramitarsepor esa vía (RR.SS. N's 40, 41 y 42-2005-SU-
NARP-TR-T, primer precedente, 18/03/2005).
 SECCIÓN CUARTA
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD
TÍTULO PRIMERO
JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

1 A~'l'iC:lJ.L,ºÜiJ
Concepto
La junta general de accionistas es el órgano supremo de la sociedad.
Los accionistas constituidos en junta general debidamente convocada,
y con el quórum correspondiente, deciden por la mayoría que estable-
ce esta ley los asuntos propios de su competencia. Todos los accionis-
tas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reu-
nión, están sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 6, 21-A, 79 párr. 2, 94 párr. 3, 95, 96, 104 infine, 105, ll4, 115, 120, 132, 139,
407 inc. 3).
RRS. art. 43.

;J
.. 1.- Evolución histórica de la junta general. 2.- Naturaleza jurídica de la junta
fu~i;Iij1~
general. 3.- Naturaleza jurídica de los acuerdos de la junta general. 4.- La jun-
ta general como órgano supremo de la sociedad. 5.- Otros caracteres esenciales
de la junta general. 6.- La aceptación del voto de la mayoría.

l. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA JUNTA GENERAL

Para encontrar los antecedentes históricos de la junta general de accionis-
tas es necesario remontarse a los orígenes de las primeras formas o embriones
societarios antecesores de la sociedad anónima. A partir de ellos, durante los
siglos XVII y XVIII, época en la que no existían todavía ni la denominación
ni los caracteres básicos de la sociedad anónima moderna, es que empieza a
tomar forma, poco a poco, la participación de los socios· en las decisiones de
la sociedad.
No todos los autores coinciden en lo relativo a los antecedentes más re-
motos del tipo societario hoy conocido como la sociedad anónima. Antonio

--------------------------- 419
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Brunetti, entre otros, estudia detenidamente las formas antiguas de las orga-
nizaciones antecesoras, tratando, según él mismo, de no confundir aquellas
que presentan solamente algunas afinidades de estructura con las que sí con-
figuran un real precedente. Así analiza las societatis publicanorum, de on_gen
romano, en las que encuentra personalidad jurídica, diferencia entre partí~1pes
y socios y títulos de participación transferibles; y las commenda, de la ~JSma
fuente, que contienen formas de responsabilidad limitada y partes soc1,~le~.
También las maone, de origen veneciano, en las que cree detectar un pn-
mer paso" hacia las sociedades coloniales antecesoras de la anónima. Luego
el famoso Banco di San Giorgio de Génova y el Banco di Sant'Ambrogio,
en los que localiza el concepto de participación accionari~ negociable, au~-
que destinada principalmente al disfrute de una renta. Fmalmente, estudia
los casos de las Gewerkschaften, corporaciones mineras alemanas, y de las
asociaciones mineras francesas, en las que señala la existencia de participa-
ciones transferibles<1">.
Otros autores rechazan categóricamente que esas formas embrionarias
sean consideradas como antecedentes reales de la sociedad por acciones. Nos
dice la Dra. Ngó Bá Thánh, a propósito de lo que denomina la "sociedad anó-
nima primitiva":
"Las primeras sociedades anónimas -las Compañías Coloniales- ha-
bían aparecido en Holanda al comienzo del siglo XVII respondiendo
a las exigencias del comercio ultramarino de aquella época. Las anti-
guas empresas de armamento (Reederei), no servían ya a las nuevas
necesidades que planteaba la explotación colonial de entonces. Estas
Compañías Coloniales, empresas de grandes riesgos y volumen, nece-
sitaban una forma masiva de explotación que ellas encontraron en la
sociedad por acciones, la cual respondía a una doble necesidad: por
una parte, el deseo de disminuir los riesgos por su repartición entre
muchas personas, y de otra, la división del capital en numerosas par-
tes sociales"<1">.
Isaac Halperin:
"Empero, solo en el siglo XVII cabe señalar la aparición de una soc!~-
dad con las características esenciales de una anónima: es la Compama
(167) Brunetti. Ob. cit. Tomo JI, pp. 2 a 9.
( 168) Ngó Bfl Thánh. "La sociedad anónima familiar". Editorial Hispano Europea. Barcelona, p. 12.
420 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
Holandesa de las Indias Orientales, que todo lleva a creer halla su ori-
gen inmediato en la sociedad o condominio naval"º 69>.
Gaudencio Esteban Velasco, basándose en el estudio de Karl Lehmanº'º>:
"Sin entrar en la larga polémica que, sobre todo a fines del siglo pa-
sado y a principios de este, dividió a los autores sobre el origen de la
moderna sociedad anónima, hoy podemos dar por aceptado que esta
tiene sus antecedentes en las compañías coloniales de los siglos XVII
y XVIII"<171>.
Partiendo entonces de las primeras sociedades coloniales del siglo
XVII y tomando como ejemplo las holandesas e inglesas, lo primero que se
constata es que en ellas no hubo al inicio el concepto de la participación en
las decisiones sociales por parte de los socios o aportantes del capital. En ellas
no se encuentra la institución de lo que hoy es insustituible en las sociedades
por acciones, o sea lo que se denomina asamblea de socios o junta general de
accionistas. No olvidemos lo expresado en comentarios anteriores: las primeras
sociedades por acciones nacen por concesión del Estado o del soberano,
gracias a la institución de "l'octroi", o sea que su partida de nacimiento la
constituye un beneficio otorgado por el príncipe, el que es sustituido después
por la inscripción en el Registro.
Ello significa que no solamente las primeras sociedades por acciones apa-
recen como entidades estatales sino que, además, no encontramos en ellas, en
sus albores, la institución de la junta general de accionistas. Leamos a Ngó
Bit Thánh, que en este aspecto se basa en parte en Levy-Bruhl, Garrigues y
Charpentier:
"La naturaleza pública de la sociedad anónima de entonces justificó
también la importancia respectiva de los órganos internos de la mis-
ma. Así, en la primera etapa de su vida la sociedad anónima no cono-
cía todavía la junta general de accionistas como instrumento de for-
mación y de manifestación de la voluntad colectiva. Estaban dirigidas
por algunos administradores nombrados por el Rey y dotados de po-
deres muy amplios" (...) "Solamente mucho más tarde fueron orga-
nizadas las Asambleas de accionistas, que eran entonces convocadas
(169) Halperin. "Manual ... ". Ob. cit., p. 7.
(170) Lehman. "Die Geschichtliche Entwicklung des Aktienrechts bis zum Code de Commerce". Berlín,
1895.
(171) Esteban V. "El poder de decisión en las sociedades anónimas". Civitas. 1982, p. 44.
_________________________ 421

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
cada diez años. Además, las juntas convocadas mediante Ordenan-
zas Reales eran de pura forma, ya que los accionistas se limitaron a
172
aprobar las decisiones tomadas por el Rey o sus representantes"' >.
Analizando las etapas posteriores a la aparición de las primeras sociedades
por acciones, que hemos mencionado anteriormente, podemos concluir que
la doctrina señala tres ciclos evolutivos de la participación de los socios en la
sociedad anónima: el primero, durante el cual el poder de los administradores
es casi omnímodo y la intervención de los socios prácticamente inexistente;
el segundo se caracteriza por un intento de "democratización" de la sociedad
por acciones, basado en la creación de las asambleas de socios con poderes de
nombramiento y fiscalización de la labor de los administradores; y el tercero,
que se plasmó en las legislaciones del siglo XIX y continuó durante el siglo
XX, en el que aparece la junta general de accionistas con los caracteres esen-
ciales por los que se Je conoce en las sociedades anónimas modernas.
En las legislaciones de siglo XX la junta general de accionistas se ha man-
tenido, sin grandes variantes, conforme al modelo del siglo anterior. La doctri-
na ha contribuido a precisar su naturaleza jurídica y sus elementos esenciales,
detectando también las principales características de su lenta evolución. Así Jo
encontramos expuesto por la mayoría de los autores, como Antonio Brunetti:
"No se puede decir que las legislaciones modernas hayan innovado
radicalmente este régimen. La asamblea fue concebida por los legis-
ladores del siglo XIX como instrumento de formación y manifestación
de la voluntad social y, por consiguiente, como máximo órgano de ac-
tividad jurídica, pero la participación directa en la vida económica de
la empresa ha seguido siempre en manos de los administradores que
el órgano máximo solo puede nombrar y, eventualmente, revocar. Los
dueños de la sociedad son sustancialmente los administradores. En la
gestión del patrimonio los accionistas ejercen un control a posteriori
que es el de la aprobación del balance anual. No tienen ninguna fa-
cultad de disposición sobre el patrimonio"º''>.
Georges Ripert:
"El derecho del accionista se reduce, pues, a un derecho de voto. No
tiene siquiera la garantía del pacto social, pues la asamblea pue-
de modificar los estatutos. A ello se agrega que, en la práctica, la
(172) Ngó Bá Thánh. Ob. cit., p. 13.
(173) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, pp. 361-362.
SOCIEDAD ANÓNIMA
mayoría de los _accionistas no asisten a las asambleas y los que asis-
ten aprueban ciegamente las resoluciones preparadas por el consejo
de administración"C174>.
Jean Guyenot:
"Con esta salvedad, la asamblea constituida por una mayoría pa-
rece tener poderes muy amplios. Mas una particularidad funcional
provoca su debilitamiento: la mayor parte de los accionistas no asis-
ten a las as_ambleasy los que lo hacen opinan aprobando ciegamente
las resoluc10nes preparadas por los órganos de administración de la
sociedad"(175l.
En suma, encontramos que la doctrina constata una contradicción entre las
facultades apare~temente supremas de la junta general de accionistas y lo que
ocurre en la realidad, donde todo indica que son los administradores los que
~etentan el verdadero poder. Ello se atribuye principalmente al dominio de la
JUnt~por los gra~d~s acdonistas, al ausentismo de los pequeños y al espíritu
rentista Y no part1c1patono de la gran mayoría de los inversionistas.
C~be destaca~, al respecto, que dicho fenómeno no aparece cuando se trata
de so:iedades ~no?1mas con ~equeños grupos de accionistas (sea cual sea su
magmtud econo_m1ca),en sociedades familiares, en sociedades con altos por-
centaJes del acc10nariado en manos de grupos homogéneos o dominantes en
grupos de empresas, en sociedades imbricadas y en cualquier otra forma e~ Ja
~ue hay un~ participación directa y personal de los accionistas en el directo-
n~ o consejo de administración de la sociedad. Allí no se produce la dicoto-
mia entre Junta de accionistas y directorio o administradores, que la doctrina
detecta en la forma que hemos expuesto.
Pero en las sociedades anónimas con accionariado difundido sí encontra-
mos a una junta. o ~samblea de accionistas dotada de amplias facultades de
c?ntrol (a postenon), de nombramiento y remoción de los directores O admi-
mstr~dores, pero con mínima injerencia en el manejo de la sociedad. A ello
contr1?~yen l?s factores señalados: ausentismo en las asambleas de socios,
voca:10~ rentista de mu~hos accionistas y complejidad del manejo social que
hace md1spensable la existencia de administradores dotados de conocimientos
empresanales y profesionales.
(174) Ripert. Ob. cit. Tomo II, p. 333.
{175) G~yenot. "Curso de Derecho Comercial". Tomo l. Ediciones Jurídicas Europa América. Buenos
Alíes. 1975, p. 618.
______________________ 423

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
Sobre este tema, discrepamos con un sector de la doctrina que considera
este fenómeno como un elemento negativo de las sociedades anónimas mo-
dernas. Creemos que, en la mayoría de los casos, se trata de un factor positivo.
La separación entre la propiedad de las acciones y el manejo de la sociedad es
una de las principales ventajas que han logrado las sociedades anónimas, en
un universo económico cada día más técnico, global y competitivo, que hace
indispensable que los accionistas entreguen la administración a personas ca-
pacitadas y eficientes; guardando para ellos, eso sí, la facultad de fiscalizarlos,
nombrarlos y removerlos. En otras palabras, los accionistas pueden exigirles
aquello que demuestra, más que ninguna otra cosa, la buena labor de los ad-
ministradores: resultados razonables para su inversión.
En esta línea de pensamiento, otro sector de la doctrina destaca el ex-
traordinario aporte del buen administrador, o del "accionista-empresario", o
del "dirigente", o del "gran accionista", entendido este último no como el que
tiene muchas acciones sino como el que contribuye con sus dotes personales
al buen manejo de la sociedad. Leamos a Antonio Brunetti, quien se basa en
Rathenau, Malvagna, Arcángeli, Ascarelli, Ferri y Scialoja:
"Es natural, pues, que sobre esta masa inerte que no rinde ninguna
colaboración eficiente se coloque aquel grupo que Rathenau deno-
minaba· de accionistas empresarios, que nosotros preferimos llamar
dirigentes (en ciertos casos el grupo se reduce a pocos) y que estén
confiadas a este la iniciativa, la organización y la realización del pro-
grama de la empresa. (...) El gran accionista es el que tiene los hilos
del movimiento social, quien dirige, directa o indirectamente, todas
sus actividades y de cuya mente nacen las iniciativas más audaces y
más decisivas; es, en suma, la mente directiva que, aun poseyendo un
pequeño número de acciones, ya sea sobre todo por su competencia
en los negocios, domina la total marcha social y tiene en su mano los
órganos más delicados y vitales, como el consejo de administración,
el colegio de los censores de cuentas o, incluso, la misma asamblea
general"C 17
'l.
Es necesario señalar, además, que las legislaciones del siglo XX han aña-
dido nuevas formas de fiscalización e intervención de la junta de accionis-
tas en el manejo de la sociedad: allí encontramos, entre otras, la facultad de
nombramiento de directores por las minorías, la realización de inspecciones Y
(176) Brunetti.Ob. cit. Tomo JI, pp. 363-364.
424 ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
auditorías, la impugnación. de acuerdos y, en nuestra nueva LGS , e1 universo
•
de (os contratos entre socios y entre estos y terceros que se inscriben ant 1
sociedad y que son válidos, obligatorios y exigibles a ella. Sobre estos te:a:
volveremos en comentarios a otras secciones de la Ley.
2, NATURALEZAJURÍDICA DE LA JUNTA GENERAL
Dos son los aspectos que se debaten en la doctrina sobre el tema enuncia-
do: _elprimero se refiere a la naturaleza jurídica de la propia junta general de
acc10mstas; el segundo trata de dilucidar la naturaleza jurídica de las decisio-
nes tomadas por ella.
. Conforme a la definición del artículo 111 de la nueva LGS, bajo comenta-
no, la Junta general de accionistas es un órgano de la sociedad. Ello significa
que hay ~a evidente distinción entre la voluntad que emana del órgano, que
es parte mseparable de la sociedad misma, y la voluntad individual del socio
o de los.socios. Como consecuencia de lo anterior, estamos ante un órgano de
formación de la voluntad social.
No siempre la doctrina ha estado de acuerdo con este planteamiento, por
lo que no podemos en absoluto afirmar, como lo hace Francisco J. GaroC177l
que ello sea aceptado por la "generalidad".de la doctrina· ni mucho menos
coincidir con Joaquín RodríguezC1"> cuando manifiesta que' la doctrina lo dice
"en forma unánime".
. Sin embargo, coincidimos con el concepto de la junta general de accio-
mstas_co~o ~n. órgano de la sociedad. Como lógica consecuencia de la per-
sonalidad J~1d1ca, la s?ciedad ~nónima se vale de personas naturales para su
representac10n, gerencia y admm1stración. Estas personas no son mandatarios
de los socios sino de la sociedad, conforme hemos comentado al referimos al
artículo 6 de la Ley.
. De la misma manera, para expresar su voluntad la sociedad necesita un
sistema por el que ella se forme. Los accionistas o socios se reúnen de manera
organizada y toman acuerdos que constituyen manifestaciones auténticas del
ente bajo c~y~ personalidad legal se les convoca. Así, las mayorías, con las
que un acc10msta vota en ciertos casos y no en otros, terminan emitiendo la
~oluntad de la sociedad en cuyo nombre actúan, no en forma individual sino
mtegrando la asamblea.
(177) Garo. "Sociedadesanónimas".Tomo 11.Ediar. BuenosAires. 1954,p. 9.
(178) Rodríguez."Tratado de sociedadesmercantiles".Tomo 11.Porrúa. México, 1977,p. 1.
_______________________ 425
_

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LA ROZA
Felipe de Solá Cañizares:
"Los órganos de la sociedad anónima son: la asamblea, la adminis-
tración, la dirección y el órgano de vigilancia. Pero digamos, desde
ahora, qne no existe unanimidad ni en la doctrina ni en las legislacio-
nes a este respecto. Son muchos todavía los autores que están influi-
dos por las ideas de contrato y de mandato. La inercia de las viejas
ideas impide la evolución del derecho para ponerlo de acuerdo con
las nuevas realidades. La asamblea es el órgano de deliberación de la
sociedad, el órgano supremo que expresa la voluntad colectiva de los
que la forman. Algunos autores niegan que la asamblea sea un órga-
no de la sociedad, y sostienen que es la sociedad misma en su conjun-
to, pero la gran mayoría de la doctrina moderna, siguien~o en este
aspecto la concepción de Gierke, califica a la asamblea de organo de
la sociedad"<179>_
Alberto Víctor Verón:
"Con respecto a la naturaleza jurídica de la asamblea, propiamente
dicha la tendencia más moderna y generalizada es considerarla ór-
gano 'de la sociedad. Se trata, entonces, de un órgano corporativo . en
el que la voluntad social se forma por las voluntades individuales de
los accionistas sin que implique directamente relación contractual al-
. smo
• entre 1a socie • • tas"<1' 0>•
• dad y sus acc1oms
guna entre estos,
Francesco Messineo:
"Como persona jurídica, la sociedad por acciones está dotada de órga-
nos, casi siempre colegiados. Tales órganos son: (i) la asamblea general
. .
de los socios; (ii) los adm1mstradores; e···)
m e1 co1eg10 • de sm
' dicos"<181>•
Jesús Rubio:
"La junta general es, según se ha repetido, un órgano de la sociedad.
En el sentido de que las sociedades, personas jurídicas, no pueden ela-
borar y expresar su voluntad sino a través de un mecanismo legal, de
una organización, que permite llamar órganos a las personas físicas
(179) Solá Cañizares. Ob. cit. Torno HI, p. 385.
(180) Verón. Ob. cit. Torno III, p. 678.
(181) Messineo. Ob. cit. Torno V, p. 430.
426 ----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
o grupos de personas físicas que, bien individualmente, bien mayori-
tariamente, la formulan"<182>.
En conclusión, la doctrina moderna sostiene mayoritariamente que la junta
general es el órgano de la sociedad donde se forma principalmente la voluntad
social, concepto con el que estamos plenamente de acuerdo.
3. NATURALEZAJURÍDICA DE LOS ACUERDOS DE LAJUNTA GE-
NERAL
Resta exponer el segundo terna que anunciarnos, o sea el de la naturaleza
jurídica de los acuerdos que adopta la junta general de accionistas. No pode-
rnos señalar aquí un criterio en la doctrina que sea mayoritariamente aceptado,
pues los autores sostienen múltiples teorías y no pocas discrepancias.
Isaac Halperin( 183> y Joaquín Rodríguez<184> exponen con detalle las distin-
tas teorías que se han ~sbozado en la doctrina: (i) la tesis del contrato, que es
combattda por Halpenn, Brunetti y otros, quienes no encuentran allí los inte-
rese~ contrapuesto~ ni los vínculos recíprocos propios de un contrato; (ii) las
leonas ?el acto umlateral y del acto plurilateral, que se basan principalmente
en el numero de las voluntades intervinientes, o sea una sola si se considera
que la fuente es la sociedad y varias si se estima que son las de los participan-
tes en 1~asamblea; a la segunda se oponen Garrigues-Uría y Brunetti, quie-
nes re~hzan ~na importante distinción entre lo que es un acto colectivo y un
nego':10.plunlateral; (iii) otros han esgrimido la teoría del acto simple, 0 del
acto ~meo, que se aproximan a la tesis del acto unilateral; (iv) también hay
~atad1stas, a los que en cierta forma adhiere Halperin, que han calificado a la
JU~tageneral corno un negocio jurídico que se basa en el voto mayoritario que
r:une las voluntades de los socios intervinientes en la asamblea; (v) Kuntze,
citado tanto por Rodríguez como por Halperin, desarrolla la teoría del acto
complejo, o sea la unión de distintas voluntades que cooperan hacia un fin co-
mún, a la que adhiere en parte Rodríguez.
Nosotros nos inclinamos decididamente por la posición, casi coinciden-
te, de Antonio Brunetti y de Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría, que explican
1~n~tur,al~zajurídica de las decisiones de la junta general corno: (a) un nego-
cio Jnnd1co, desde que todo acuerdo produce efectos jurídicos; (b) un acto
(182) Rubio. Ob. cit., p. 224.
(183) Halperin. Ob. cit., pp. 292-294.
(184) Rodríguez. Ob. cit. Tomo 11,pp. 21 a 24.

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
colectivo, que es diferente a un contrato plurilateral y que se basa en la mul-
tiplicidad de las voluntades de los socios que intervienen en la asamblea; (~) un
negocio nnilateral, desde que es una expresión de voluntad de 1~ so~1edad
y solo de ella; (d) un acto unitario, en la medi~a en que es .unª. ~mtes'.s~ue
emana de un órgano colegiado que es, en esencia, una orgamzac10n umtana.
Antonio Brunetti:
"Decíamos que el acuerdo de la asamblea es un acto colectivo que con-
tiene la declaración unitaria y nnilateral de los accionistas; unitaria,
porque es la síntesis de la voluntad de todos, y unilateral, porque no
representa la composición de intereses contrapuestos, como el con-
trato sino la voluntad del ente, expresada en el voto de unanimidad
0 de .'.uayoría"( ...) "En el negocio jurídico, como es sabido, existe una
manifestación de voluntad que trata de producir un efecto jurídico Y,
más precisamente, una autorregulación de intereses privados con la
que se establece uua relación de valor normativo" (...) "El acuerdo,
por ello, no tiene nada que ver con el negocio jurí?ico de la e_spec~e
contrato. La doctrina más moderna sobre la materia va todavia mas
allá y dice que se aparta también de los ?egocios juríd!c~s d_el_ dere-
cho común porque la disciplina de la vabdez del negocio JUnd1co no
es, precisamente, la misma de la vabdez• d e Ia del"b • , socia
1 erac10n • l"' 1"l •
Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría:
"Pero se discute el carácter de ese negocio jurídico. Para nosotros es un
negocio unilateral aunque se forme por la coincidencia de una serie de
voluntades individuales (las de los socios que votan a favor del acuer-
do) que se funden entre sí para formar la voluntad colectiva, porque
es declaración de voluntad de una sola parte (la sociedad); porque es
un acto colegiado en sentido lato, un acto que ,aunque se cumpla por
una pluralidad de personas, como estas actúan como component~s
de un mismo órgano, es un acto unitario en cuanto emana del coleg10
como organización también unitaria. Los acuerdos son cie~tamente
actos colectivos, pero no negocios plurilaterales. Acto colectivo Y ne-
goc10
• plunlatera
• 1 son cosas d"1st·m tas"' 1"l .
(185) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, pp. 407-408.
(186) Garrigues-Uria.Ob. cit., p. 577.
428 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
4. LA JUNTA GENERAL COMO ÓRGANO SUPREMO DE LA SO-
CIEDAD
Hemos visto que el artículo 111, que estamos comentando, establece no
solamente que la junta es un órgano de la sociedad, sino también su órgano
supremo.
La doctrina no coincide al señalar la clase de órgano a la que pertenece
la junta general. Lo llaman "órgano supremo", entre otros, Solá Cañizares,
Ngó Ba Thánh, Ripert, Rodríguez, Vivante, Ascarelli y Martínez Val. Por la
denominación de "órgano soberano" se inclinan Verón, Sánchez Calero,
Messineo, Garrigues-Uría y Guyenot, entre algunos más. En la doctrina ale-
mana y francesa, citada por Brunetti, se encuentran clasificaciones como "ór-
gano legislativo" o "poder omnímodo"º"l.
Para escoger alguno de esos conceptos es necesario analizar previamente
su significado literal. Supremo significa "que no tiene superior en su línea".
Soberano es una acepción similar, pero claramente diferente pues soberano es
quien "posee o ejerce la autoridad suprema e independiente". Omnímodo
es aquello "que lo abraza y lo comprende todo", mientras que omnipotente
es aquel que "todo lo puede"' 188l.
Además, es indispensable determinar cuáles son los límites reales que
existen a los poderes y facultades de las juntas generales de accionistas. Si
hablamos de poderes supremos, soberanos, omnímodos o de carácter legisla-
tivo, debemos establecer cuál es la verdadera extensión de las facultades de
la junta para decidir el concepto genérico al que corresponden. Es evidente,
además, que tales límites existen.
Existen, en primer lugar, los que derivan de la propia competencia de la
junta. El mismo artículo 111 señala que los accionistas reunidos en junta ge-
neral, debidamente convocada y con el quórum correspondiente, deciden por
la mayoría que establece la ley los asuntos propios de su competencia. De
ello surgen conclusiones inmediatas: la junta no es competente para todo y
ella está constreñida a resolver solo los temas que son de su competencia. Los
artículos 114 y 115 de la LGS señalan esas materias y son ellas las que esta-
blecen el marco de acción de la junta, la que no tiene, por ejemplo, facultades
de administración de la sociedad, que están reservadas a los órganos expresa-
mente señalados por la Ley (directorio y gerencia).
(187) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 374.
(188) Definiciones del Diccionario de la Lengua Española. 21ª edición. 1992.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Un segundo grupo de limitaciones se encuentra enunciado en los artículos
38 y 139 de la Ley. Son nulos los acuerdos que sean contrarios a las leyes que
interesan al orden público y a las buenas costumbres, a las estipulaciones del
pacto social o del estatuto, o los que lesionen los intereses de la sociedad en
beneficio, directo o indirecto, de uno o varios socios. En estos casos se conce-
de igualmente el derecho de impugnación a los accionistas, así como también
contra los acuerdos contrarios a normas imperativas de la LGS.
Son también limitantes de las facultades de la junta, en tercer lugar, los
derechos individuales de accionistas y terceros, que no pueden ser vulnerados
por acuerdos tomados por ella, aun cuando fuesen unánimes. Allí se cuentan
los derechos contenidos en los artículos 95 y 96 de la Ley, que son inderoga-
bles, y otros derechos que no están señalados allí pero que son inherentes a la
condición de accionista, tales como el derecho de impugnación de acuerdos,
el derecho a no ser separado de la sociedad, el derecho a la responsabilidad
limitada, el derecho a convocar a la junta y los demás derechos concedidos a
los accionistas minoritarios.
Finalmente, son limitantes también los requisitos formales a los que la
junta debe someterse para celebrar sus reuniones y tomar acuerdos conforme
a ley: las distintas formas de convocatoria, las formalidades de publicidad, el
lugar de celebración, el quórum, las mayorías necesarias para adoptar deci-
siones válidas y los requisitos de las actas.
Por todo ello, no creemos pertinente sostener que la junta es un órgano
de poderes "omnímodos" ni "omnipotentes", pues ni lo puede todo ni abraza
o comprende todo. Tampoco puede ser calificado como órgano "legislativo"
pues sus funciones no se limitan a una labor normativa dentro de la socie-
dad. En la misma forma, no podemos afirmar que sea un órgano "soberano",
desde que si bien ejerce una autoridad suprema ella está limitada a los asun-
tos de su competencia; y tampoco es, conforme a la definición, de carácter
independiente, teniendo en cuenta que sus facultades dependen enteramente
de la ley, del estatuto y siempre dentro del marco de los derechos individua-
les de los socios.
Resta, entonces, el concepto escogido por nuestra Ley,"que califica a la
junta como órgano "supremo". Es lo correcto. La junta es, dentro de la socie-
dad, el órgano que no tiene superior en su línea. En la línea de autoridad, la
junta no tiene órgano que la supere, aun cuando sus atribuciones y facultades
tengan las limitaciones señaladas.
430 -----------------------~--
SOCIEDAD ANÓNIMA
5. OTROS CARACTERES ESENCIALES DE LA JUNTA GENERAL
Definida !ajunta general como el órgano supremo de la sociedad, la doc-
trina coincide, en general, con sus principales caracteres esenciales:
La junta general es el órgano más auténtico de expresión de la voluntad
social. Este es un concepto aceptado mayoritariamente por la doctrina,
desde que no existe en la sociedad órgano que supere a la junta en esta
función.
La junta es un órgano de expresión inmediata de la voluntad social, pues
sus manifestaciones no se producen debido a delegaciones ni a través de
otros órganos sociales. En esta característica, planteada por Alfredo de
Gregorio<"'J, coinciden también Antonio Brunetti, Joaquín Garrigues y
Rodrigo Uría.
Francesco Messineo'"ºJ añade que la junta se identifica con la sociedad
toda entera, no siendo concebible la separación entre sociedad y junta
general.
La junta general es un órgano colegiado y deliberante. En este aspecto
hay casi total coincidencia en la doctrina. .
~ajunta general no es un órgano permanente de la sociedad, en el sen-
tido de no tener una función estable y reunirse solamente aquellas veces
en que es expresamente convocado. En ello hay pleno acuerdo entre los
autores.
Fina!mente, diversos autores, entre ellos Antonio Víctor Verán, Joaquín
Gamgues y Rodrigo Uría, coinciden en que la junta general es un órgano
necesario y de funciones indelegables. Aunque el último aspecto seña-
lado admite excepciones, estamos de acuerdo en forma general con este
planteamiento.
6. LA ACEPTACIÓN DEL VOTO DE LA MAYORÍA
El artículo 111 bajo comentario termina estableciendo que todos los ac-
cionistas, inclusive los disidentes y los que no hubiesen participado en la reu-
nión, quedan sometidos a los acuerdos adoptados por !ajunta general. Este es
(189) De Gregorio. Ob. cit. Tomo 6. Volumen I, p. 567.
(190) Messineo. Ob. cit. Tomo V, p. 431.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
un principio coincidente con el del artículo 120 de nuestra LGS anterior y con
las distintas legislaciones societarias.
Esta norma refleja en la práctica lo que es una disposición estructural e
indispensable en las sociedades anónimas: la decisión de la mayoría es la ley
y obliga a todos los demás accionistas, inclusive a los que votaron en contra
(disidentes, según la Ley) y a los que no participaron (ni personalmente ni
por apoderado).
Se entiende, evidentemente, que se trata de acuerdos legalmente válidos
y que no están viciados de nulidad o que no han incurrido en causales de im-
pugnación. Queda también a salvo, cuando corresponde, el derecho de sepa-
ración de los accionistas en desacuerdo, en aquellos casos que la Ley señala.
JURISPRUDENCIA
Lajunta requierede la concurrenciade titulares(o representantes)de accionessuscritas
con derechoa voto como consecuenciade la convocatoriaefectuadapor el directorio
u órganocompetentey haberse instaladocon el quórumcorrespondienteen la oportu-
nidad, lugary agendaseñaladasen el aviso; requisitoscuya conjunciónlafacultará a
debatiry adoptar válidamenteacuerdos con las mayorías exigidas conforme al esta-
tuto, la ley o los conveniosde accionistasinscritosen el Registro, acuerdos que obli-
garán a todos los accionistas, incluso los disidentes e inasistentes (Res. Nº 1429-
2009-SUNARP-TR-L, 18/09/2009).
La junta general de accionistasse encuentraformada por los accionistasque con el
quórumy mayoríaestablecidadecidensobre los asuntosfundamentalesde la sociedad,
tales como elpronunciamientode la gestiónsocialy resultadoseconómicos,aplicación
de utilidades,nombramientodel directorioy su remoción, modificacióndel estatuto,
aumentode capital, entre otros señaladosen los artículos 114y 115 de la Ley General
de Sociedades(Res. N° 545-2005-SUNARP-TR-L, 23/09/2005).
Si bien es cierto el gerente general de la empresa Ladirey Sociedad de Responsabi-
lidad Limitada convocó a junta general de accionistaspara el día veinticincode ju-
nio de dos mil cinco, (la cual.finalmentese suspendiópor los motivos expuestos en la
carta notarial defojas setenta y cinco), los asuntos a tratar en dichajunta de accio-
nistasfueron variados respecto a los propuestos inicialmentepor el solicitante en su
carta defojas cuatro, hecho que la Ley General de Sociedadesen sus artículos 116Y
117 respectivamenteno ampara, ni mucho menos otorga dichapotestad (de variar los
asuntos a someterse en junta general) al socio-gerentetanto más si toda decisión a
efectuarsecorrespondea !ajunta general de accionistascomo órgano supremo de la
sociedad a tenor de lo dispuestopor el artículo 111de la Ley Generalde Sociedades
(Exp. N' 781-2005, Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima,
16/09/2005).
432 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ~•ftíi:;i.,i!,,<>;í1~::
Lugar de la celebración de la junta
La junta general se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que
el estatutoprevea la posibilidad de realizarlaen lugar distinto.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 20, 121, 131, 132, 135.
RRS. arts. 29, 43, 45.
l:~ij.iJi:;!i!,,<>
ii:JJ Convocatoria a la junta
El directorio o en su caso la administración de la sociedad convoca a
junta general cuando lo ordenala ley, lo estableceel estatuto,lo acuer-
da el directoriopor considerarlonecesarioal interés social o lo solicite
un número de accionistasque represente cuando menos el veintepor
ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 38, 48, 95 inc. 2), 120, 158, 407 inc. 3).
RRS. arts. 43, 44, 45, 76, 80.
Bti~~-~,;J
1.- Lugar de celebración de la junta. 2.- La convocatoria a la junta ·general.
3.- Personas facultadas para realizar la convocatoria.
l. LUGAR DE CELEBRACIÓN DE LA JUNTA
El artículo 112 de la nueva LGS establece que la junta general se celebra
en el lugar del domicilio social, salvo que el estatuto prevea la posibilidad
de celebrarla en lugar distinto. Para los casos en que no hay disposición es-
tatutaria expresa sobre un lugar diferente, la nueva Ley contiene una innova-
ción m_uyimportante con respecto al artículo 121 de la anterior LGS: la junta
se realiza en el lugar del domicilio y no en la sede social. Ello significa que
puede llevarse a cabo en cualquier local concreto de la circunscripción terri-
torial señalada en el estatuto como lugar del domicilio y no en la sede social
que es el lugar fijo y específico en el que la sociedad tiene un local. '
Como puede apreciarse, encontramos aquí una diferencia sustancial con
la Ley anterior; la nueva norma permite una mayor ductilidad para la convo-
catoria en cualquier local del domicilio social y no necesariamente en el local
s?cial. Esto es significativamente necesario en aquellos casos en que la so-
ciedad espera la asistencia de muchos accionistas y no tiene un local aparente
para ello. Sobre la diferencia entre domicilio social y sede social, ver nuestro
comentario al artículo 20 de la LGS.
_________________________ 433

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Del artículo bajo comentario se infieren también las conclusiones
siguientes:
El lugar de celebración de la junta debe constar en 1~co~voca~ori~Y en
forma inequívoca, para que no pueda existir duda en nmgun acc10msta en
cuanto a su identificación o ubicación.
La Ley se refiere siempre a el lugar de celebración, con lo que no ?abe
la menor duda, si pudiese haberla, que se trata de u°: solo lugar. Sena ~n
despropósito pensar en una junta que s~ realice, al mismo tiempo, en ~as
de un lugar. Tampoco procede un camb10de l~g~r en caso aplazamien-
to de la junta, de acuerdo al artículo 131. La umc~ excepc1on a todo ello
pueden ser las juntas especiales previstas en el articulo 132 de la Ley.
Cualquier variación del lugar de celebración solo puede darse si está pre-
vista en el estatuto o en el caso de las juntas universales.
2. LA CONVOCATORIA A LA JUNTA GENERAL
La necesidad de convocar a la junta general de accionistas deriva de uno
de los caracteres esenciales de ese órgano social, que hemos destacado _alco-
mentar el artículo 111: la junta no es un órgano permanente de la soc_1edad.
Por ello al no tener un funcionamiento estable, para que pueda reumrse es
necesario e indispensable que sea debidamente convocada.
Otro de los factores que determinan la convocatoria es la obligaci?n ~e
dar debido cumplimiento a uno de los derechos fundamentales del acc10ms-
ta, contenido en el inciso 2 del artículo 95 de la Ley: interveni: ~votaren las
juntas. Si el mecanismo de la convocatoria no permite la pos1b1hdad ?e que
todos los accionistas, 0 sus representantes, puedan conocerla, se estana bur-
lando ese derecho.
En resumen, la junta no puede reunirse por decisión espontánea Y de
nada sirve que se cumpla con el quórum y con las mayor_íasnecesanas pa~a
los acuerdos si todos los accionistas no tuvieron oportumdad p~ra concurnr
a ella. Los requisitos de publicidad de la convocatoria son matena de nuestro
comentario al artículo 116.
La única excepción al requisito de convocatoria son las juntas universales
previstas en el artículo 120.
434 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
3. PERSONAS FACULTADAS PARA REALIZAR LA CONVOCATORIA
El artículo 113, bajo comentario, señala taxativamente las personas legi-
timadas para convocar a la junta general de accionistas:
El directorio, cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto o el propio
directorio lo acuerde por considerarlo necesario al interés social.
La gerencia, por las mismas causales, en las sociedades que no tengan di-
rectorio y en los casos previstos por la Ley.
Los mismos órganos sociales, en forma obligatoria, cuando lo soliciten
accionistas que representen al menos el 20 % de las acciones suscritas con
derecho a voto, conforme al artículo 117 de la Ley.
El juez, en los casos señalados por la Ley.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 112
El domicilio social constituye el lugar señalado en el estatuto donde la sociedad va
a realizar sus actividades, no siendo necesario que haga referencia a un lugar espe-
cífico, bastando con que se indique la ciudad o provincia. / Si en el estatuto no se ha
previsto que /ajunta general se celebre en el domicilio distinto al social, aquella debe
llevarse a cabo necesariamente en el domicilio social correspondiente, pudiendo lle-
varse a cabo en cualquier lugar ubicado dentro de dicha ciudad, salvo que en el esta-
tuto se hubiese fijado una dirección específica./ Si bien en el caso de /ajunta universal
se permite que pueda llevarse a cabo en lugar distinto al domicilio social (artículo 45
del Reglamento del Registro de Sociedades), ello se debe a la especial característica
de dicha junta, cual es la presencia de accionistas que representan el cien por ciento
de acciones suscritas con derecho a voto, no requiriéndose por dicho motivo, tampoco
de convocatoria (Res. N° 188-2012-SUNARP-TR-L, 3/02/2012).
La constancia policial ( ...) señala: "( .. .) dicho local [se refiere al señalado para la
realización de /ajunta} se encuentra cerrado con candado". Por consiguiente, las ver-
siones contradictorias del apelante, sumadas a las constataciones policiales permiten
concluir que resulta cierta lci afirmación de la demandante sobre que se acercó, los
días indicados en la convocatoria, al lugar señalado, para participar en la junta de
accionistas. Por consiguiente, no habiéndose reunido válidamente los accionistas par-
ticipantes en la junta cuestionada, los acuerdos adoptados son nulos de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 149 de la Ley General de Sociedades, en concordancia
con los artículos 112 y 121 del citado cuerpo legal (Exp. N' 1066-2005, Primera Sala
Civil de la Corte Superior de Lima, 23/11/2005).
El artículo 112 de la Ley General de Sociedades establece que /ajunta general se celebra
en el lugar del domicilio social, salvo que el estatuto prevea la posibilidad de celebrar-
la en lugar distinto (lo cual no ocurre en el presente caso), y de otro lado, el artículo
20 de la Ley define el domicilio social como el lugar señalado en el estatuto, donde se
desarrolla alguna de sus actividades principales o donde instala su administración,
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

advirtiéndose que ambos artículos se refieren solo a la ciudad o localidad; asimismo,

la convocatoria efectuada por el juez (Cas. Nº 3328-2002-LA LIBERTAD El p
el artículo 116 de la citada Ley establece que el aviso de convocatoria debe especificar no, 1/09/2003). • erua-
el lugar donde la junta se celebrará, debiendo entenderse que la Ley requiere en este
último extremo una determinación de modo preciso, que permita a los accionistas co- La co~vocatoria es el acto previo e indispensable para la publicidad de /a celebración
nocer con exactitud el lugar de celebración de lajunta para poder intervenir y ejercer de l~ ]Unta general Y constituye el único medio por el cual los socios pueden tomar
sus derechos en esta. De ahí que señalar la dirección, esto es, indicar la avenida o ca- debzdo Y oportuno conocimiento de tal acontecimiento y ejercer plenamente sus dere-
lle, numeración -si la tuviera-distrito y otras referencias cumple con el requerimiento chos. En tal sentido la validez de los acuerdos adoptados se encuentra supeditada a /a
del mencionado artículo (Res. Nº 322-2000-ORLC/TR, 11/10/2000). validez de la convocatoria efectuada (Res. Nº 297-2003-SUNARP-TR-L, 16/05/2003).
( ...) [/~ demandada, quien interpone el recurso de impugnación,] argumenta que (...)
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 113 soh~lt~ al demandante(-) que efectúe la convocatoria respectiva [ajunta general de
acczom~tas] en su condzczon de gerente de la sociedad, pero al haber transcurrido más
Respecto de la convocatoria, debe decirse que la misma constituye acto previo indis- de 30 d1as sin que [este/ ( ...) haya cumplido con lo solicitado, ( ...) decidió efectuar /a
pensable para la debida publicidad de la celebración de /ajunta general, del conteni- c~nvocato~la en cuesflon, ~ns~ cahdad de socia mayoritaria con el 52.5 de participa-
do de su agenda y la salvaguarda de los derechos de participación de los accionistas czo~es soeza/es_(••.) los accwmstas, de reunir el porcentaje citado {20 % del número de
en la conformación de la voluntad social, por lo que debe efectuarse cumpliendo los acczones su!crlt~s con derecho a voto], únicamente están legitimados para solicitar /a
requisitos establecidos en el estatuto, la Ley General de Sociedades y los convenios convoc~torza a1unta_general, mas no a efectuar la convocatoria misma,facultad que
inscritos (Res. N° 424-2014-SUNARP-TR-L, 4/03/2014). se restrmge so~o al dzrectorio o a la administración de la sociedad( ...) los accionistas
c~ando ~o estan facu~tados por ley a convocar ajunta general por sus propios medios
La convocatoria es el acto previo a la celebración de /ajunta general que garantiza el
Sl lo est~n para ~cudzr al Poder Judicial a.fin de que sea un juez quien ordene /a con-
adecuado y oportuno conocimiento de los socios de los temas a tratar en !ajunta (Res.
Nº 1826-2013-SUNARP-TR-L, 7/11/2013). vocatoria requerz_da( ...) en el ~a_so(materia de controversia} la socia recurrente, pese
ª. ten~r la mayorza de las partJczpaciones sociales, no puede atribuirse la convocato-
Siendo que el acuerdo inscribible emana de la junta general y no del directorio, es la rz~ ªll!~ta general en forma directa, pues dicha función se reserva exclusivamente al
validez de aquella lo que se requiere verificar,por lo que en tal sentido basta con pre- directorio o a la administración ( ...) (Cas. Nº 3577-2001-LORETO, Sala Civil Perma-
sentar conforme a los artículos 14 y 435 de la Ley General de Sociedades, y 31 del nente de la Corte Suprema de la República, El Peruano, 2/01/2003).
Reglamento del Registro de Sociedades, copia certificada del acta en la que conste el
Cuando _elartículo 113 de dicha Ley faculta a la administración de fa sociedad a con-
acuerdo válidamente adoptado por la junta general [para el nombramiento de admi-
vocar a Junta general, se está refiriendo a la gerencia de la sociedad y no a la adminis-
nistradores y apoderados], a la que se adjuntarán las publicaciones exigidas por la
tración provisional (Cas. Nº 3784-2001, El Peruano, 3 ]/07/2002).
Ley, normas que no establecen que adicionalmente se acredite que la realización de
las publicaciones fue acordado previamente por el órgano competente de la sociedad,
acuerdo que por no ser inscribible permanece en el ámbito interno de la sociedad( ...).
Por lo expuesto, no procede exigir que ante el Registro se presente el acta del direc-
torio en la que se acuerda convocar a /ajunta general de accionistas (Res. Nº 557-
2004-SUNARP-TR-L, 17/04/2004).
Que la convocatoria a junta general de accionistas constituye un acto previo indispen-
sable para la debida publicidad de la celebración de /ajunta general, del contenido y
la debida salvaguarda de los derechos de participación de los accionistas en la con-
formación de la voluntad social, por lo que deben efectuarse cumpliendo los requisi-
tos establecidos en el estatuto, la Ley General de Sociedades y los convenios inscritos
(Res. Nº 151-2004 SUNARP-TRL, 10/03/2004).
Que el artículo ciento catorce de la antes acotada Ley, establece los supuestos que de-
ben ventilarse en la junta obligatoria anual y en su inciso quinto dispone que la junta
tiene por objeto resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme al es-
tatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria efectuada por eljuez, que
en este último presupuesto está{1inmersos el tema de la adecuación de los estatutos a
la nueva Ley General de Sociedades, la que además fue expresamente considerada en

436 _________________________ _
----------------------- 437
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

LGSR art. 50.

1 ARTICULO 114 ·•Junta obligatoria anual LGSC. art. 100.1 inc. b).
RRS. arts. 3 incs. c)yg), 61 a 74,117,159.
•• La junta general se reúne obligatoriamente cuan~o ,~~nos un~ ve~ ~l R. 210-2004/SUNAT. ar/. 24.
año dentro de los tres meses siguientes a la termmacwn del e¡erc1cw r~·...
~,--.,.._.
....,.....
L.'!~"~11.~.;..J
1.- La distinción tradicional entre la junta general ordinaria y la junta general
económico. extraordinaria. 1.1.- Diferencias en el Derecho comparado. 1.2.- Diferencias en
Tiene por objeto: la interpretación doctrinaria. 1.3.- El texto de nuestra Ley anterior. 2.- El aban-
J. Pronunciarse sobre la gestión social y los resultados eco~ómicos dono de la clasificación tradicional por parte de la nueva LGS. 3.-Atribuciones
de la junta general.
del ejercicio anterior expresados en los estados financieros del
ejercicio anterior;
2. Resolver sobre la aplicación de las utilidades, si las hubiere; l. LA DISTINCIÓN TRADICIONAL ENTRE LA JUNTA GENERAL
ORDINARIA Y LA JUNTA GENERAL EXTRAORDINARIA
3. Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio Y fijar
La nueva LGS se aparta definitivamente de la distinción tradicional entre
su retribución;
4. Designar O delegar en el directorio la designación de los auditores junta general ordinaria y extraordinaria, que se encuentra consagrada en la
doctrina y en el Derecho comparado, en forma casi unánime. Consideramos
externos, cuando corresponda; Y,
que es una posición, aunque no original, ciertamente correcta de la nueva Ley
5. Resolver sobre [os demás asuntos que le sean propios confor":e y novedosa en nuestro Derecho Societario. Contrariamente a lo que pueda
al estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria. pensarse a primera vista, esta postura no ha sido dictada por un afán de inno-
CONCORDANCIAS var a cualquier precio. Por el contrario, se optó por dicha alternativa ante las
LGS. arts. 55, 153, 157, 158, /62, /63, /66, 202 inc. 3), 262-A, 407 inq. 3), 221 a 227, 229 divergencias que siempre existieron para determinar claramente el significado
a 233, 242, 4" DF. de los conceptos de junta ordinaria y de junta extraordinaria. Las diferencias
se presentan sin duda en el Derecho comparado, en la doctrina y en el texto
de nuestra Ley societaria anterior.
1 ~!ITíCULc:>11~¡Otras atribuciones de la junta
Compete, asimismo, a la junta general: . 1.1. Diferencias en el Derecho comparado
J. Remover a [os miembros del directorio y designar a sus En el Derecho comparado encontramos las más variadas formas de distin-
reemplazantes; ción entre juntas ordinarias y extraordinarias. La corriente legislativa francesa
2. Modificar el estatuto; tiende a basar la diferencia en el objeto o en la competencia de cada una de
3. Aumentar o reducir el capital social; estas juntas generales. Según Felipe de Solá Cañizares, en la ley francesa la
4. Emitir obligaciones; ordinaria trata sobre cualquier asunto que no sea la modificación de los esta-
5. Acordar la enajenación, en un solo acto, de ~ctivos cuyo. valo~ tutos, mientras que la extraordinaria solo se convoca para dicha modificación.
contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad, Sin embargo, el objeto no es la única forma de diferenciarlas porque también
entran en juego, en Francia, los criterios de obligatoriedad y de periodicidad.
6. Disponer investigaciones y auditorías especiales; . ., .
7. Acordar la transformación,fusión, escisión, reorga~1z~cw~ di- ?' En efecto, la junta ordinaria debe reunirse obligatoriamente una vez al año.
solución de [a sociedad, así como resolver sobre su liqu1dacwn; Y, Finalmente, hay casos en que la ley francesa distingue a determinadas juntas
ordinarias como "asambleas ordinarias reunidas en forma extraordinaria"<191>.
8. Resolver en [os casos en que la ley o el estatuto dispongan su in-
tervención y en cualquier otro que requiera el interés social.

CONCORDANCIAS 8
LGS rts 36 75 77 78 85 88párr. 2, JO/, /03, /04 inc. /}, 126,153,154,157,158, 19,
(I 91) Solá Cañizares. Ob. cit. Tomo III, p. 388.
206.-2~1. 225, 226, 227, 24/ 304, 336, 344, 374, 391, 407, 4ll, 414, 437.

---------------------------- 439
438 ---------------------
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
SOCIEDADANÓNIMA

En el sistema español no entran en juego los factores de objeto o de com-

manifiesta que la distinción no está en las materias que cada una debe tratar
petencia de las juntas, limitándose la diferenciación a los criterios de perio-
sino en la periodicidad u obligatoriedad de las juntas.
dicidad y de obligatoriedad.
Por otra parte, tampoco hay plena coincidencia entre los comentaristas de
En cambio, el sistema mexicano, según Joaquín Rodríguez, se asemeja
la Ley de Sociedades Anónimas de España del año 1951. Mientras que Joa-
al de la corriente francesa, pues se diferencian por factores de competencia,
quín Garrigues y Rodrigo Uría<193l sostienen, a nuestro modo de ver correcta-
periodicidad y requisitos para su funcionamiento<192l. Esta apreciación es
mente, que la diferencia se encuentra tanto en la periodicidad como en sus
compartida por Roberto Mantilla Molinal 193'.
caracteres de facultativas u obligatorias, por otro lado José María Martínez
199
Por su parte, Antonio Brunetti, refiriéndose al sistema italiano, manifies- VaJC l y Femando Sánchez Calero<200l opinan categóricamente que el criterio
ta que la clasificación de las juntas en ordinarias y extraordinarias nada tiene diferenciador es solamente la periodicidad.
que ver con las materias a tratar sino con su peno• dº1c1
ºdadl194l. p or e1contrario,
•
Las diferencias no se detienen allí: al comentar sobre la junta general or-
en el sistema legal argentino entran en juego, simultáneamente, los dos crite-
dinaria que es convocada y tiene lugar después de vencido el plazo legal para
rios antes referidos.
su reunión, Garrigues y Uría consideran que, a pesar de realizarse fuera de
Finalmente, en una posición similar a la que ha adoptado la nueva LGS plazo, sigue conservando su denominación de ordinarial 2º1l. Ángel Velasco
peruana, la ley alemana de 1937, citada por Alberto Víct?r Verónl1"',. ?esco-
202
Alonso< l, entre otros, tiene la misma opinión. Pero en ello discrepan con la
noció la distinción entre asambleas ordinarias y extraordmanas, refinendose propia jurisprudencia del Tribunal Supremo, que establece que en ese caso
simplemente a la asamblea, sin clasificarla, y exigiendo solamente que una de se encuentra ante una junta extraordinaria, tesis jurisprudencia! con la que
ellas se celebrara al menos una vez al año. concuerdan, contrariamente a Garrigues, U ría y Velasco, otros comentaristas
de la misma ley, entre los cuales están Sánchez Calero<'º'l y Jesús Rubio<'º''·
1.2. Diferencias en la interpretación doctrinaria
A todo este confuso panorama se añaden opiniones, tales como la de
Normalmente, los autores nos presentan los distintos sistemas de dife- J. Girón Tenal'º'l, que sostiene que la distinción entre junta general ordinaria
renciación de las juntas ordinarias y extraordinarias que se encuentran en las y junta general extraordinaria es legislativamente irrele~ante. Garrigues y
legislaciones de sus respectivos países, interpretando los criterios dif~rentes Uría concuerdan con esta afirmación, que ellos mismos citanl206l.
que cada sistema legal emplea para ello. El problema es que ellos no s1e~pre
coinciden en detectar los mismos criterios, aun cuando se refieran a la misma 1.3. El texto de nuestra Ley anterior
ley. En otras palabras, algunas veces distintos comentaristas de una misma le-
Los artículos 122 y 123 de la anterior LGS trataban el tema de las juntas
gislación no están de acuerdo sobre los factores que esa ley emplea.
generales ordinarias y extraordinarias. De su texto pueden inferirse, sobre los
Así comentando la ley societaria italiana sobre juntas ordinarias y extraor- criterios diferenciadores de ambas, las conclusiones siguientes:
dinaria;, Francesco Messineo<196l y Antonio Brunetti<197l llegan a conclusiones
diferentes: el primero sostiene que el criterio de diferenciación entre ambas
está en el cometido que a cada una se encomienda, mientras que el segundo

(198) Garrigues-Uria. Ob. cit., p. 584.

(199) MartínezVal.''DerechoMercantil".Bosch. Barcelona,1979,p. 186.
(200) Sánchez Calero. Ob. cit., p. 228.
(192) Rodríguez. Ob. cit. Tomo JI, pp. 4-5.
(201) Garrigues-Uria. Ob. cit., p. 595.
(193) Mantilla Malina. Ob. cit., p. 386.
(202) Velasco Alonso. Ob. cit., p. 258.
(194) Brunetti. Ob. cit. Tomo JI, p. 366. .
(203) Sánchez Calero. Ob. cit., p. 228.
(195) Verón. Ob. cit. Tomo III, p. 694.
(204) Rubio. Ob. cit., pp. 226-227.
(196) Messineo. Ob. cit. Tomo V, p. 431.
(205) Girón Tena. Ob. cit., p. 276.
(197) Brunetti. Ob. cit. Tomo 11,p. 366.
(206) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 584.

440 ----------------------- __________________________ 441

 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
No existía diferencia alguna en cuanto a la competencia de las dos jun-
tas. El inciso 5 del artículo 122 facultaba a la ordinaria a tratar todos los
asuntos de su competencia, los que además señalara el estatuto y todos
los que correspondían a la junta extraordinaria, sin excepción alguna. Por
su parte, el artículo 123 permitía en su inciso 7 que la junta extraordinaria
tratase los temas previstos en la ley, en el estatuto y "cualquier otro que
requiera el interés social".
Para !ajunta ordinaria el artículo 122 fijaba criterios de obligatoriedad y de
periodicidad: esta junta debía reunirse necesariamente una vez al año, den-
tro de los primeros tres meses de cada ejercicio económico, y en las otras
oportunidades que estableciera el estatuto. Es procedente recalcar que cual-
quier junta ordinaria podía tratar todos los asuntos reservados a la extraor-
dinaria, por lo que, de acuerdo al inciso 7 del artículo 123, la ordinaria podía
ser convocada para "cualquier otro asunto que requiera el interés social".
El artículo 123 de la Ley anterior añadía un factor adicional de confusión al
establecer que la junta extraordinaria podía realizarse en cualquier tiempo,
"inclusive simultáneamente" con la ordinaria. De allí se generó, no sin
razón, la discutible práctica, cuando esto ocurría, de nombrar a esa junta
"ordinaria y extraordinaria", con lo cual no existían ya dos clases de jun-
tas sino tres. Esto era francamente incoherente en una ley que basaba la
diferencia entre las juntas no en los temas de su competencia sino en el
tiempo y periodicidad de sus reuniones.
En resumen, todo contribuía a una situación cada vez más ambigua y con-
fusa, con interrogantes que admitían perfectamente toda clase de argumentos
contrapuestos: ¿cuál era la verdadera naturaleza de la diferencia?; ¿!ajunta or-
dinaria, si se realizaba fuera de plazo, conservaba su denominación o se con-
vertía en una extraordinaria?; ¿podía existir una junta que era al mismo tiem-
po ordinaria y extraordinaria?
2. EL ABANDONO DE LA CLASIFICACIÓN TRADICIONAL POR
PARTE DE LA NUEVA LGS
El panorama descrito en los puntos anteriores trajo como resultado la bús-
queda de una solución nueva en nuestro ámbito societario, abandonando una
clasificación que fue el origen de no pocos debates con respecto a un tema que
muchos consideran "legislativamente irrelevante", por usar la expresión de Gi-
rón Tena que consignamos anter.iormente. Se optó por regular las juntas en una
forma que se ha colocado en la misma línea de la legislación alemana de 1937
y, hasta cierto punto, de la legislación suiza. Podemos describirla como sigue:
442 _________________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
Si~n~o la ju~ta general de accionistas un órgano unitario de Ja sociedad
~omma, esta en s~ propia esencia el ser una sola. De acuerdo a ese prin-
cip1~,la LGS ha ehmmado cualquier clasificación que pueda llevar a con-
fus1on sobre la unidad de la junta.
Los artículos 114 Y 115 de la nueva LGS establecen una sola diferencia
basa~a exclusivamente en la existencia de una junta obligatoria anual, qu~
se reune ~ua~~o meno_suna_vez al año, dentro de los tres meses siguientes
a la termmac10n del eJerc1c10económico.
La junta obligatoria anual tiene por objeto tratar todos los temas que se
cont~'.11plenen el estatuto o que se consignen en la convocatoria, sin ex-
cepc10n alguna. La Ley señala, adicionalmente y en forma taxativa para
esta reuni_~nde la junta, otros temas a tratar que se refieren a Ja re~isión
de la ges!ion social del año vencido.
"!unta obligatoria anual" no es una denominación de la junta general. Es
simplemente, una reunión obligatoria que ella deb.e realizar para cierto~
efectos. Aquí, el título del artículo 114 puede conducir a una confusión
pero no olvide~os que la Primera Disposición Final de la propia Ley es~
tablece que los !!~los son meramente indicativos y no pueden ser tomados
en cuenta p~ra la mterpretación de la ley. Ahora bien, el texto del artículo
114 no admite duda, al decir que "!ajunta general se reúne obligatoria-
?1ente". En otras pal_abras,la junta es una sola y su nombre es uno solo:
Junt_ageneral ?e acc1?nistas. El artículo 114 señala la obligación de que
esa Junta se_reuna obhgatonamente una vez al año y el artículo 115 señala
otras mater'.as de competencia de esa misma junta general, en cualquiera
de sus reumones, sm descartar la obligatoria.
Del propio '.exto ~omentado, resulta evidente que la sociedad puede esta-
blecer la existencia de otras reuniones obligatorias para la junta. Ello debe
contemplarse en el estatuto, de conformidad con el inciso 7 del artículo
55 de la Ley.
C~ando la j~nta g~neral se reúne en otras oportunidades, que no sean la
se~alada obhgatonamente por el artículo 114, su nombre no cambia y el
art1~ulo 115 deterrn_masus facultades, que son amplísimas y que pueden
ser mclmdas tamb1en, todas ellas, en la reunión obligatoria.
3. ATRIBUCIONES DE LA JUNTA GENERAL
Los a~culos 1_14y 115, bajo comentario, establecen con toda claridad la
competencia de la Junta general, órgano supremo de la sociedad anónima. En
---------------------- 443
,-:1
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
estosartículos se preserva el rnl tradicional de la junta en las sociedades por
accionesmodernas,limitado principalmente a las atribuciones que le concede la
leyy el estatuto. Por su propia naturaleza la junta no es el órgano encargado de
la administraciónde la sociedad, tarea que recae en el directorio y la gerencia.
Las atribuciones que señala la nueva Ley se exponen a continuación:
a) En la reunión obligatoria anual de la junta general, materia del artículo
114,ella debe pronunciarse, ante todo, sobre los asuntos que han sido tra-
dicionalmentede su exclusiva competencia: el análisis y pronunciamiento
sobre la gestión social y los resultados económicos del ejercicio ante-
rior. El pronunciamiento de la junta se hace a través de una aprobación o
desaprobación de la gestión y de los resultados. Lo primero no descarga
en absoluto las responsabilidades de los directores y gerentes, de confor-
midad con el artículo 225 de la Ley. Lo segundo entraña una censura a la
administración de la sociedad.
Al momento de pronunciarse sobre la gestión y sobre los resultados econó-
micos, la junta tiene a la vista la Memoria, el Balance, la cuenta de ganan-
cias y pérdidas y la propuesta de aplicación de las utilidades, si las hubiese,
de acuerdo al artículo 221 de la Ley. Con estos elementos, que reflejan el
universo de la gestión social y de los resultados económicos y financie-
ros de la sociedad, !ajunta general puede aprobar, observar o desaprobar
cualquier aspecto del manejo de la sociedad por los administradores.
b) La segunda función de la junta en dicha reunión es pronunciarse sobre la
aplicación de las utilidades, si las hubiere, lo que es una tarea típica e in-
delegable de las juntas generales.
c) Cuando ello proceda, !ajunta debe elegir al directorio y fijar su retribu-
ción. Cabe recordar que la duración del directorio es de uno a tres años,
por lo que su designación no es anual en las sociedades que han optado
por períodos de dos o tres años. También debe designar a los auditores
externos de la sociedad, cuando ello corresponda. Esta última atribución
puede ser delegada en el directorio.
d) Aquí terminan las atribuciones regulares y obligatorias de la reunión anual.
Facultativamente, la ley permite también que en esta reunión se trate cual-
quier otro asunto que sea de competencia de la junta general, ya sea que
estén o no previstos en el estatuto, sin excepción alguna, lo que evidente-
mente incluye los temas establecidos por el artículo 115.
,¡
SOCIEDADANÓNIMA
e) El artículo 115 señala las demás atribuciones ue det t 1 •
que pueden ser materia también de la reunió~ obl. etn a Judntageneral,
tr bl . iga ona o e cualquier
o· a asam ea. Por cualqmer otra entendemos·· (")
1 1as que contemple adi•
1
c10na
rtumente
'd d e1 estatuto
1
como sesiones obligatorias·, y ("º)
11 t d
o as 1as otras-
opo m a es en as que se reúna la junta.
f) ~n prime~ lugar, e! artículo 115 contempla una de las facultades ue han
sido propias de la Junta general desde sus albores, que es la que 1; otor a
el poder de remover en cualquier momento a los miembros del director~o
Y no?1?rar a sus reemplazantes. Este es el límite natural al poder de los
admm1stradores en las sociedades anónimas.
g) A continuación,. el ª.rtículo 115 se refiere a los actos societarios de ma-
yo~ trascendenc1~ e impacto en la vida social, que son los que requieren
quorum Y.mayon~s calificados, temas sobre los que volveremos en otros
comentanos a art1culosposteriores de la Ley. Se trata de la modificación
del. esta.tuto, el aumento o la reducción del capital social, la emisión de
?bhgac10n_es,la aprobación de la enajenación de activos societarios de
1mportanc1a
· ·ó Yd'las operaciones
., de transformación , fusión , esc1·s1•0·n , reor-
gamzaci n, y 1soluc10ny liquidación de la sociedad.
h) Párrafo e~pecial merece, P?r ser una novedad de la LGS, el requlsito de
~probac10npor parte de la Junta de enajenaciones, en un solo acto de ac-
tivos ~e la sociedad cuyo valor contable exceda del 50 % del ca~ital de
la sociedad. ~ste caso, por su trascendencia económica, ha sido correc-
tamente. ?ons1derado como uno de los que merecen ser sometidos a esa
aprobac10n, suJeta a quórum y mayorías calificados.
Un acto de esta naturaleza puede tener mayor significación económica
que muchas operaciones incluidas en los demás supuestos mencionados
en el párrafo anterior.
E~tenden:ios que se ha escogido la fórmula del "valor contable" por ser
~as ~,enc1llode establecer con prontitud. También creemos que por "ac-
~1vos p~ede entende.rse todos aquellos que por su naturaleza sean "ena-
Jenab!es . En lo relativo al concepto genérico de "capital de la sociedad",
mencionado por la norma, consideramos que se refiere al capital suscri-
to total, representado por cualquier clase de acciones que según la LGS
ten~an la condici~n de tales (no estando comprendidas, por ejemplo, las
acc10.nesdel trabaJo, a las cuales la Ley no considera acciones a tenor de
la qumta disposición final de la misma). '
______________________ 445

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Adviértase que Ja Ley ha optado por medir la importanc!a de la e~ajena-
ción en un porcentaje ascendente al 50 % del capital social. Est~ form_ula
no es la más adecuada para sociedades que no re~meren de capitales im-
portantes por Ja propia naturaleza de sus operaciones. Creemos ~ue ha-
bría sido mejor establecer un porcentaje del activo total de la sociedad Y.
no referirlo al capital social.
El inciso 6 del artículo J 15 faculta expresamente a la junta a disponer in-
i)
vestigaciones y auditorías especiales, tema sobre. e!, que ~olveremos al
tratar el artículo 226 de Ja Ley. Esta no es una dec1s10nsuJeta por la Ley
a quórum y mayorías calificados.
Terminados los casos específicos, el inciso 8 faculta a la junta a resol':'er
j)
todos los casos adicionales que la ley o _eles~atuto~ontemplen Ycualqmer
otro que se requiera por el interés social, sm hmi!ac1ones.
JURISPRUDENCIA DEL ARTÍCULO 114
Del artículo 114 de la Ley General de Sociedades se colige ?ue !ª junta gen;ral deb_e
realizarse cuando menos una vez al año, por lo que resultan~ z~og~c?preten er ex1g1r
,.doconciliatorio alguno para demandar una convocatona 1ud1czal,toda vez ~ue .la
acue " · d • ' ' ·al menos de 1os accwms-
decisión de convocar no es potesta/Jva e nmgun ';;g(a;o 2707-2006 20/01/2007).
tas, sino un acto imperativo que debe llevarse a ca o xp. , do excluirse de la competencia de /ajunta ninguna de las atribuciones señaladas en el
Que el artículo ciento catorce de la antes acotada le!, ~stabl~ce lo~ supuestos ¡u~ d~-
ben ventilarse en /a junta obligatoria anual y en su mczso quinto d~spone,jiquea1~n a
tiene or ob ·eto resolver sobre los demás asuntos que le sean propws con or":e a es-
tatut:y sob~e cualquier otro consignado en la convocatoria efect~~da por el Juez, que
en este último resupuesto están inmersos el tema de la adecuacwn de los ~statutos a
la nueva Ley Óeneral de Sociedades, la(Cque
la convocatorza efectuada por el Juez as.
~~;~~~(;~;{:{:~7;::;1;:1:;:::
no, 1/09/2003).
Al haberse establecido en los est~tutos de la soc~e_da¡jue el ~~e~to;~~:i;::e~i~;~;~
es facultades para nombrar los organos de gestzon e a socze a ' . l
~a demanda que pretende convocar a la junta general de ~cci~nistas 1:ara elegir
órganos de administración de la sociedad; sin embargo, sz es z~peratzvo que se ;o la
voque ajunta general de accionistas para adecuar el pa~~;o~~/ós;f;;;ttutos e
sociedad a /a Ley General de Sociedades (Exp. Nº 381O - , •
JURISPRUDENCIA DEL ARTÍCULO 115 . a-
jª
No es materia de calificación la atribución de !ajunta gene:al de acord~r Jne~::n-
ción de activos de va/o~ : ntable superi~,ª~lf-~t;:;;;1~~
0
j~~t;,e~edente
to se trata de una relaczon interna (Res.
observancia obligatoria, 15/05/2009).
446 -------------------
SOCIEDAD ~NÓNIMA
La Ley General de Sociedades ha previsto que la administración de la sociedad anónima
está a cargo del directorio y de la gerencia, pero(. ..) 'administración de la sociedad'
no es equivalente a 'actos de administración', puesto que de ser así los actos de dis-
posición habrían de ser atribuidos a la junta general; sin embargo, la Ley únicamente
asigna a !ajunta general facultades de disposición enforma excepcional: enajenación
de activos de valor contable al 50 % del capital y adquisiciones dentro de los seis me-
ses siguientes a la constitución de bienes cuyo tráfico no es propio del objeto social de
valor superior al 1O% del capital; además, la Ley expresamente atribuye al directorio
la facultad de otorgar préstamos, créditos y garantías, los que no constituyen actos de
administración (Res. N' 021-2002-ORLC-TR-L, 19/01/2002).
Que en los términos en que está redactado el artículo 114 de la Ley General de Socie-
dades se concluirá que se está ante una norma imperati'Va;en cambio el artículo 115
no está redactado en términos mandatarios; sin embargo conforme al artículo 111 de
la Ley los accionistas constituidos en junta general, debidamente convocada, y con el
quórum correspondiente, deciden por la mayoría que establece esta ley los asuntos pro-
pios de su competencia; al respecto, la Ley asigna a /ajunta general atribuciones que
inciden directamente en los derechos esenciales de los accionistas; concretamente, en
lo atinente a las atribuciones enumeradas en el artículo 115, se contempla a la remo-
ción de los directores, correlativa al derecho a designar al órgano de administración
de la sociedad; asimismo las atribuciones respecto a la reorganización de la sociedad,
modificación del estatuto, aumento o reducción del capital modifican la estructura de
la sociedad y por tanto afectan directamente a los titulares de las acciones; en el mismo
sentido, la decisión respecto a la disolución de la sociedad llevará a la extinción y por
ende pondrá.fin a la calidad de accionistas./ Que, en consecuencia, se concluye que
el artículo 115 de la Ley General de Sociedades es una norma imperativa, no pudien-
mismo./ Que corresponde definir si las atribuciones del artículo 115 deben ser ejercidas
exclusivamente por la junta general o si, por el contrario, podría admitirse que en el
estatuto, en el ejercicio de la libertad contractual, se estableciera que además pueden
ser ejercidas por otro u otros órganos. I Que, por lo tanto, si los accionistas, reunidos
enjunta general, establecen en el estatuto que el directorio decidirá la enajenación sin
señalar límite alguno al valor de los bienes a ser enajenados, debe entenderse que, en
uso del derecho a la libertad contractual, han decidido que la facultad de acordar la
enajenación de activos de valor contable superior al cincuenta por ciento del capital
social no sea exclusivo de /ajunta general (Res. Nº 067-2001-ORLC/fR, 13/02/2001).
de
'ií
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 A!!'l'il,ii.i!,,QiiiJ
Requisitos de la convocatoria
El aviso de convocatoriade lajunta general oblig_atoria anual Y de
demásjuntas previstas en el estatutodebeserpublicado con una ant!~1-
pación no menor de diez días al de lafecha fijada para su cel~bracwn.
En los demáscasos,salvo aquellosen que la ley o el estatutofi¡en pla;os
mayores,fa anticipaciónde lapublicación será no menor de tres dias.
El avisode convocatoriaespecificael lugar,díay hora de celebra~i~nde
lajunta general, así como los asuntos a tratar.Puede_constaras1m_1s':'o
en el aviso el fugar, día y hora en que, si así procediera, se re~_mrala
junta general en segunda convocatoria.Dicha segun~a reumo~ debe
celebrarseno menos de tres ni más de diez días despues de la primera.
La junta general no puede tratar asuntos distinto_s_a los señalados en
el aviso de convocatoria,salvo en los casospermitidospor la Ley.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 181 párr. 1, 183.
LGS. arts. 38, 43, 45, 48párr. 3, 1/2, 1/8, 130,131,135,180,205,224,435.
RRS. arts. 38, 43, 44, 76, 80, 130 inc. a).
R. CONASEV 111-2003-EF/94.J0. art. 7, 8, 9, 10 párr. 1, ll.
1 ~iific;i.i~Qif:i]
Convocatoria a solicitud de accionistas
Cuando uno O más accionistas que representen no menos del vei?t~
por ciento (20 %) de las acciones suscritas con derecho.ª voto _solici-
ten notarialmente fa celebración de [ajunta general, el directorio debe
indicar los asuntos que los solicitantes propongan tratar.
Lajuntageneral debe ser convocada para celebrarse dentro de unP_la-
zo de quince (15) días de [a fecha de publicación de la convocatoria.
Si fa solicitud a que se refiere el acápite anterior fuese_ denegada 0
transcurriesen más de quince (15) días de presentada si~ efectuarse
la convocatoria, el O los accionistas, acreditando que_reunen ~[por-
centaje exigido de acciones, pueden solicitar al notario y/o al ¡uez de
domicilio de fa sociedad que ordene la convocator!a, que se~ale.~ugar,
día y hora de [a reunión, su objeto, quién la p~e~tde;~on c1~acwn~el
órgano encargado, y, en caso de hacerse por via ¡ud1c1al,el ¡uez sena-
la al notario que dafe de los acuerdos''°').
1
1'
(207) Textode este artículosegu'n modifi~aciónefectuadapor el artículo3 de la Ley Nº ~95~0pu~!Cicadadeol
l• • ta • era el s1gu1ente· uan
16/07/2010El textoanterior-en baseal cualel autorrea izo su comen no-
uno O más ~ccionistasque representenno menosdel veinte por ciento de las accionessuscritascon
\,
'I
448 ---------------------
'
,11
1
SOCIEDAD ANÓNIMA
CONCORDANCIAS
CPC. art. '749. inc. 13).
LGS. arts. 38, 43, 48 párr. 3,118,255, 414 párr. 2, 435.
RRS. arts. 43, 44, 76, 80.
1.- Consideraciones generales. 2.- El aviso de convocatoria y la segurida fecha.
3.-Asuntos no contemplados en la convocatoria. 4.- El derech,o de los accionis-
tas· de solicitar la convocatoria de la junta y el procedimiento a seguir.
1, CONSIDERACIONES GENERALES
Los artículos 116 y 117 de la LGS tratan sobre los requisitos de la convo-
catoria a la junta general de accionistas, contemplando los casos de convoca-
toria regular o común. En nuestro comentario al artículo 113 concluimos qué
siempre es el directorio quien está legitimado para convocar a la junta general,
ya sea por acuerdo del propio órgano social o a solicitud de accionistas que
representen al menos el 20 % de las acciones suscritas con derecho a voto. En
las sociedades que se organicen sin directorio (solamente sociedades anóni-
mas cerradas), la convocatoria queda a cargo del gerente gem¡ral. Los casos
de convocatoria excepcional son aquellos en los que, por no haberse cumpli-
do con los requisitos legales o estatutarios, se debe recurrir al juez para que se
realice la convocatoria. Uno de ellos es materia del artículo 117.
El artículo 116 se refiere al aviso de convocatoria y a los requisitos de pu-
blicidad que deben rodearlo. Recuérdese que el mecanismo de 1~convocatoria
debe permitir la posibilidad de que todos los accionistas o sus representantes pue-
dan tomar conocimiento de ella. De otra forma no se cumpliría con hacer viable
el derecho fundamental de todo accionista, consistente en intervenir y votar en
las juntas generales de accionistas. No olvidemos que cualquier omisión o de-
fecto en las formalidades de publicidad prescritas por la Ley entraña la nulidad
de los acuerdos de !ajunta, a tenor de lo dispuesto por el artículo 38 de la LGS.
derechoa voto solicitennotarialmentela celebraciónde la junta general,el directoriodebe publicar
el avisode convocatoriadentrode los quincedías siguientesa la recepciónde la solicitudrespectiva,
la que deberá.indicarlos asuntos que los solicitantespropongantratar. / La junta general debe ser
convocadapara celebrarsedentrode un plazo de quincedías de la fecha de la publicaciónde la con-
vocatoria./ Cuando la solicituda que se refiere el acápite anterior fuese denegadao transcurriesen
más de quincedías de presentadasin efectuarsela convocatoria,el o los accionistas,acreditandoque
reúnenel porcentajeexigidode acciones,podránsolicitaraljuez de la sede de la sociedadque ordene
la convocatoriapor el procesono contencioso./Si el juez amparala solicitud,ordenala convocatoria,
señala lugar, día y hora de la reunión, su objeto, quién la presidiráy el notario que dará fe de los
• .
acuerdos"(NOTADEL EDITOR/ RE&M).
____________________________ 449

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
El artículo 117 se refiere a la convocatoria que debe realizar obligatoria-
mente el directorio a solicitud de accionistas que representen un número mí-
nimo de acciones de la sociedad con derecho a voto. Se señalan los requisitos
el procedimiento para lograr la convocatoria, así como la intervención del
Y .
juez para realizarla s1· el directono
• • no cumple con esta o.bl"1gac1on •
2. EL AVISO DE CONVOCATORIA Y LA SEGUNDA FECHA
El artículo 116 señala con toda claridad los plazos y requisitos para el avi-
so de convocatoria:
a) Si !ajunta convocada es para la reunión anual obligatoria o para cualquier
otra reunión que ordene el estatuto, el aviso debe ser publicado co~ ~n
mínimo de diez días de anticipación a la fecha señalada para la reumon.
Luego, para una junta convocada, por _ejemplo'.para un _día 16, el .ª:iso
debe publicarse a más tardar el día 6. S1se publicase el d1a 7 la ~nt1C1pa-
ción sería de solo nueve días. Nótese que la norma adopta el sistema de
fijar la anticipación del aviso y no la forma de establecer cuántos días
después de la publicación se debe realizar la junta.
El cómputo de los días se realiza por días naturales, de confor~id_ad con
el artículo 45 de la LGS, concordado con el artículo 183 del Cod1go Ci-
vil. Al respecto, ver nuestro comentario al artículo 45 de la Ley.
b) Para cualquier otra reunión de la junta la anticipación debe ser s~lamente
de tres días, salvo en los casos en que la ley o el estatuto determmen pla-
zos mayores.
En cuanto al contenido del aviso, este debe señalar el lugar de reunión de
c)
la junta, de acuerdo a los requisitos que hemos comentado con anteriori-
dad , al tratar el artículo 112 de la LGS.
d) Igualmente, el aviso debe especificar claramente el día y la hora de ~ele-
bración de la junta. Día significa una fecha concreta, perfecta:11e~teiden-
tificable, siendo recomendable que aluda no solamente al dia smo tam-
bién al mes y al año. La hora debe ser precisa y única, sin señalar horas
alternativas ni utilizar otras fórmulas que puedan originar confusión.
Conforme a la modificación del ~rtículo 117 de la LGS, efectuada ~or el .artículo_3 de la. Ley
(208)
Nº 29560 publicada el 16/07/2010, la convocatoria, de no hacerla el directorio, podra ser realizada
por el notario o el juez a solicitud de los accionistas (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
450 ____________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
e) Los asuntos a tratar también deben ser especificados en el aviso de con-
vocatoria. Se trata de lo que comúnmente se conoce como la "agenda" u
"orden del día" de la reunión. La doctrina coincide en que no se puede
exigir una agenda sumamente específica, sobre todo teniendo en cuenta
··= que el accionista que lo desee puede ejercer el derecho de información a
que alude el artículo 130, que comentamos más adelante. Pero también
consideramos que no se puede caer en el extremo opuesto, o sea consig-
nar materias de la convocatoria que sean tan genéricas como "asuntos de
interés de la sociedad", "otros temas que se planteen durante la sesión" o
"asuntos varios", lo que puede ser tachado de nulidad.
Leamos, al respecto, a Alfredo de Gregorio:
"El aviso debe contener la orden del día, esto es, la indicación de los
argumentos sobre los cuales la asamblea está llamada a deliberar.
Basta que esta indicación sea sintética, pero debe ser clara y precisa
de modo que los accionistas se puedan dar cuenta de la importancia
y de la naturaleza de las deliberaciones y puedan, por consiguiente, a
tiempo, si quieren, prepararse para la discusión"<209J.
t) Puede igualmente aprovecharse el aviso de convocatoria para consignar
el lugar, día y hora en que, si así procediera, se debe reunir la junta ge-
neral en segunda convocatoria. Ello es para el caso en que no se obtenga
el quórum requerido por la ley o por el estatuto para la celebración de la
junta en primera convocatoria. De esta manera se evita tener que reiniciar
todo el procedimiento para la segunda convocatoria, a tenor de lo dispues-
to por el artículo 118 de la LGS, que comentamos más adelante.
g) De acuerdo al artículo 116, bajo comentario, si el aviso original de con-
vocatoria contempla la segunda reunión, esta última debe fijarse en una
fecha que sea no menor de tres días ui mayor de diez días después de
la primera. Esto significa que si la primera fecha de la convocatoria fue
fijada en un día 16, la segunda no puede ser antes del día 19 ni después
del 26, de acuerdo a los artículos 45 de la LGS y 183 del Código Civil.
Este último aclara que el plazo excluye el día inicial e incluye el día del
vencimiento.
En resumen, el contenido de la convocatoria y sus requisitos de publici-
dad son sumamente claros y no difieren mayormente de los que contemplaba
(209) De Gregario. Ob. cit. Tomo 6. Volumen I, p. 588.
_ ------------------------- 451

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
nuestra Le anterior. Deben ser cumplidos en forma completa y pr?lij~, sin va-
riantes ni ¡:formaciones oscuras que puedan ind~cir a errore_sal acc10msta,pues
·cación la causal de nulidad del articulo 38 de la Ley.
en esos casos es de apll
3. ASUNTOS NO CONTEMPLADOS EN LA CONVOCATORIA
El último acápite del artículo 116 establece que la junta no puede tratar
asuntos distintos a los señalados en el aviso de convocatoria, salvo en los ca-
sos permitidos por la Ley.
Con ello sanciona uno de los principios fundamentales ~e las asam~leas
de accionistas reconocido por la doctrina, según el cual la Junta es un orga-
. , e pronunciarse necesariamente sobre asuntos preestablecidos,
no que t1enequ . • ,, dos No se concibe
sobre los cuales los socios han sido previamente m1orm_a • . .
. .t uedan debatir y resolver un tema senalado de improviso,
que 1os acc1oms as p .
poco antes o después de reumda la asamblea.
!ª
Recuérdese también que uno de los caracteres esenciales de junta g:-
neral es no ser un órgano permanente de la sociedad. Ella se reu~e espora-
dicamente y previa convocatoria. Es por ello que no se puede p~d1~a sus !~-
te rantes estar perfectamente informados de todos los aspectos e a marc a
so~ial única forma en que estarían, todos, capacitados para resolv~r asuntos
que n; han sido expresamente advertidos a través de la convocatoria.
El rt'1culo 116 establece que pueden resolverse asuntos que no figuran_:n
ª .• d ¡ L y" La primera conclus1on
la convocatoria "en los casos perm1ti os por a e • 1 había convocatoria válida.
es que se trate de casos en cualquier forma permitidos. Podemos, en a nueva
LGS, señalar los siguientes:
1) La autorización, expresa e indubitable, del artículo_~81 de la Ley,
se trata de promover ante la junta general una acc1on de responsa 1 1 a
. 1 tr uno o más directores de la sociedad. El acuerdo puede to-
socia con a .
ruarse aunque no haya sido materia de la convocatoria.
U do caso no expreso pero igualmente indubitable, es el del ar-
2
) tí:u~~~ de la Ley. Cuando por mandato de la l_eydebe modificarse 1~
cifra del capital esta y el valor nominal de las acc10nesquedan m;~1fica
dos de leno d;recho apenas la junta aprueba el balance que re eJe e~a
.fi p . , n LaJ·unta puede además, decidir la emisión o la cancelac1on
d
mo1cac10. ' ., ¡- 'dis-
de las acciones necesarias para que la modi~cac1on se rea_ice por v!\cri-
tinta al cambio del valor nominal de las acciones. Tamb1en_puede,:.
bir el acuerdo en el Registro, sin otorgar para ello una escritura pu ica.
452 -------------------
SOCIEDADANÓNIMA
En el caso expuesto,_que puede ocurrir, por ejemplo, en las oportunidades
en que se realiza la revalorización automática por inflación de las distin-
tas cuentas del balance, es obvio.que-basta.que la convocatoria haya sido
redactada incluyendo solamente la aprobación del balance dela sociedad. -
La modificación que de allí deriva se produce de pleno derecho y puede·
ser aprobada en forma automática por la junta, sin necesidad de_que ese
tema específico hubiese figurado en la convocatoria.
3) Ocurre también cuando ello es aprobado por unanimidad en juntas en las
cuales el quórum es del 100 % de las acciones suscritas con derecho a voto.
Técnicamente, aunque es una situación similar, no se trata, precisamen-
te, de las ''.juntas universales" previstas en el artículo 120 de la LGS, que
comentamos más adelante. Las juntas universales presuponen que no ha
habido convocatoria ("la junta general se entiende convocada"; artículo
120). Si no ha existido la convocatoria mal puede la junta universal tratar
asuntos "distintos a los señalados en el aviso", como señala el artículo 116.
Sin embargo, la junta que fue convocada como cualquier otra y en la que
se encuentran representadas todas las acciones con derecho a voto pue-
de perfectamente: (i) pronunciarse sobre asuntos adicionales que no esta-
ban en la convocatoria, si así lo deciden por unanimidad y, con respecto
a esos nuevos temas, pasan a ser una junta universal; y (ii) también por
unanimidad pueden, por ejemplo, llevar adelante la junta a pesar de ha-
ber constatado defectos sustanciales en la convocatoria que la vician de
nulidad, con lo cual se produce también una junta universal, desde que no
Hay otros casos en que _ladoctrina considera que existen razones legales,
aunque no expresas, para que la junta pueda tratar asuntos no consignados en
la convocatoria: por ejemplo, la remoción de los directores y el nombraniiena._-
to de sus reemplazantes, apenas la asamblea constata la necesidad de hacerlo,
sin esperar los plazos necesarios para una nueva junta, durante los cuales la
sociedad puede sufrir menoscabo.
La jurisprudencia española así lo ha admitido al interpretar la Ley de So-
ciedades Anónimas de España de 1951, cuyo artículo 75 establecía que la se-
paración de los administradores (directores) podía ser acordada en cualquier
momento por !ajunta general. Nótese que es un texto igual al del artículo 154
de nuestra nueva LGS, por lo que este último podría ser interpretado en la mis-
ma forma. Esta excepción es plenamente admitida por Joaquín Garrigues y Ro-
drigo Uría, quienes citan la jurisprudencia del Tribunal Supremo y concuerdan
__________________________ 453
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELiAS LAROZA
con ambas conclusiones: el acuerdo, sin convocatoria expresa, puede com-
prender tanto la remoción como el nombramiento de los reemplazantesC210l.
Nosotros discrepamos con esta interpretación, en el contexto de la nueva
LGS. Creemos que para la remoción de los directores la Ley no permite ex-
presamente, ni es indubitable, que el acuerdo se pueda tomar sin convocato-
ria previa. Cuando la Ley se refiere a que el acuerdo puede ser "en cualquier
momento", alude a que no es necesario esperar la finalización del plazo del
mandato de los directores removidos. La remoción y el reemplazo son temas
expresamente comprendidos en el artículo 115 de la Ley, a los que se refiere
claramente la obligación de la convocatoria. En el caso del nombramiento de
los reemplazantes el efecto es aún más grave, ya que dicho nombramiento se
realizaría quizás sin la presencia de accionistas que, no advertidos del moti-
vo de la sesión, podrían así perder su representación en el directorio. No ha-
llamos pues en la Ley ningún texto que permita encontrar la autorización, ni
siquiera indirecta, que exige el último párrafo del artículo 116. Finalmente, es
interesante destacar que si la Ley hubiese querido autorizarlo, lo habría hecho
en la misma forma empleada por el artículo 181.
Coincidimos, entonces, con respecto a este tema, con la interpretación
de Alfredo de Gregorio, que rechaza este tipo de acuerdos sin convocatoria
previa, objetando, al igual que la jurisprudencia italiana, que cuestiones tan
graves puedan ser resueltas con una apresurada y rencorosa deliberación, sin
que todos los accionistas hubiesen sido previamente advertidos del tema de
la reuniónC211
J.
4. EL DERECHO DE LOS ACCIONISTAS DE SOLICITAR LA CON-
VOCATORIA DE LA JUNTA Y EL PROCEDIMIENTO A SEGUIR
Al igual que en la Ley anterior, la nueva LGS consagra en el artículo 117
el derecho de los accionistas a solicitar y obtener del directorio la convoca-
toria de cualquier junta de accionistas que consideren necesaria. Como se ha
manifestado anteriormente, recae siempre en el directorio la función de reali-
zar la convocatoria, salvo el caso de las sociedades anónimas cerradas sin di-
rectorio, en las que lo hace el gerente general.
Es universalmente admitido que este derecho debe ser ejercitado por un
cierto porcentaje mínimo de acciones con derecho a voto, para evitar el abuso
( 13) ~~~forme a la_modificacióndel artículo117 de la LOS, efectuadapor el artículo3 de la Ley
(210) Garrigues-Uria.Ob. cit, p. 559.
( ) NO°rvia notan~iconformea lamodificación
(211) De Gregorio. Ob. cit Tomo 6. VolumenI, pp. 589-590.
----------------------
SOCIEDADANÓNIMA
por parte de muy p_equeñosaccionistas. Por otra parte, si el órgano social no
cumple con el pedido de los accionistas, la convocatoria es realizada
Juezc212¡_ por e 1
Veamos el procedimiento que establece la nueva Ley:
La solicitud debe ser notarial y se presenta por uno o más accionistas que
representen,_ al i_nenos,el 20 % de las acciones suscritas con derecho a
e!
vot_o.~~da 1mp1deque _estatuto señale un porcentaje menor, pero no
sena valida la determmac10n de un mínimo superior, que atentaría contra
un derei:ho expresamente concedido a la minoría, por la vía de una norma
imperativa de la Ley.
La solicitud debe indicar los asuntos que los accionistas solicitantes de-
sean tratar en la junta.
El a-;iso de ~onvocatoria debe ser publicado a más tardar dentro de los quin-
~e d1as s'.gu1entesal de la recepción de la solicitud por la sociedad('t'J. El
mcumphm1ento de este requisito da derecho a la convocatoria judicial('t•>.
La f7cha_pa~ala cual la junta es convocada debe fijarse dentro de los quin-
ce dias s1gll;1e~tesal de la publicación del aviso de convocatoria ..Este es
un plazo max1mo que no puede ser extendido por los administradores.
S! la solicitud de lo_saccionistas es denegada o si pasan más de quince
d'.as de presentada sm q~e se hubiese publicado la convocatoria, los soli-
citante_spueden pedir al Juez de la sede social que ordene la convocatoria.
El pedid? se ~r~senta con la constancia que acredita la representación del
porcentaJe mm1mo de acciones exigido por la ley O el estatuto.
El_pr~ce_d(mientoes no contencioso, lo que asegura la celeridad del trá-
mite Jud1c1al.
2
( 12) C~nformea 1~modificacióndel artículo117 de la LOS, efectuadapor el artículo3 de Ja Ley
N 29560pubhcadael 16/07/201O,la convocatoriapodríatambiénserrealizadaporel notario(NOTA
DEL EDITOR/ RE&M).
2
9560
publica~ el 16/07/2010,se ha eliminadoel plazo de quincedíasque tenía el directorio
. -comp~tacloa partir_dela r~cepciónde la solicitudde los accionistas-parapublicarel aviso de con-
~o~atona,pues el pnmerparr~fodel nuevotextode dichoartículosolo señalaqueel directoriodebe
mdicar_Ios
asu_ntos quelos accionistassolicitantespropongantratar(NOTADELEDITOR/RE&M).
214
f delartículo117delaLOS,efectuada porel artículo
3dela Ley
2956Opubhcada el 16/07/2010(NOTADEL EDITOR/ RE&M).
455
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
Si el juez ampara la solicitud procede a ordenar la convocatoria, para su
publicación. Debe establecer el lugar, el día y la hora de la reunión, los
asuntos a tratar, la persona encargada de presidir la junta y un notario que
tiene por función dar fe de los acuerdos que se adopten en la sesión. Nó-
tese que la actuación del jue~ no es automática, pues está implícito que
puede amparar o no la solicitud.
Adviértase que en ningún momento del procedimiento la Ley faculta a los
propios accionistas para que puedan realizar la convocatoria. Es principio ge-
neral en las sociedades anónimas que la convocatoria de la junta general que-
da siempre en manos de los administradores, y, cuando hay que prevenir omi-
siones o incumplimientos, la única alternativa es la convocatoriajudicia1<215i_
En suma, la junta no puede autoconvocarse, pues ello representaría un instru-
mento de peligrosa interferencia con la administración de la sociedad. Con-
vocar no es una de las atribuciones de la junta general. La única excepción a
este principio son las juntas universales.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 116
Conformea lo señaladopor el articulo lJ 6 de la Ley Generalde Sociedades,a efectos
de determinarla anticipaciónde la convocatoriaajunta general, debe diferenciarsesi
estamosante /ajunta obligatoriaanual o unajunta general. En elprimer caso, la anti-
cipaciónde la convocatoriaserá de 1Odías, en el segundoserá de 3 días (Res. Nº 424-
2014-SUNARP-TR-L, 4/03/2014).
El objeto de la indicacióndel lugar de la celebración(dirección)de unajunta gene-
ral de accionistases verificar que este sea el mismo que aparece en la convocatoria
efectuada a los socios de la empresay de esta maneraproteger los intereses de los
mismos. Sin embargo,en el caso de una junta universal no es necesaria dicha indi-
cación, bastando la mención de que la junta se realizó en el domiciliosocial, ello en
vista que todos los sociosparticipacionistasse encuentranreunidosen el mismo lugar
(Res. Nº 289-2010-SUNARP-TR-A, 23/07/2010).
Cuandoel estatutoo la norma legal han previsto que la convocatoriaa sesión se debe
realizar con una determinadaantelación, el cómputo del plazo de antelaciónpodrá
comprenderel día de realizaciónde la convocatoria,debiendoel registradorverificar
que antes del día de celebraciónde la sesión, haya transcurridoel plazo de antelación
previsto. Criterio sustentado en la Res. N° 256-2007-SUNARP-TR-Ldel 27/04/2007
(Res. Nº 072B-2007-SUNARP/PT, El Peruano, 15/06/2007, precedente de observan-
cia obligatoria, segundo precedente).
(...) en elpresentecasoel recurrentepretendela nulidadde los acuerdosadoptadosen la
junta generalextraordinaria,y estandoa que de la revisióndel artículocorrespondiente
(215) Ídem.
456 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
del estatuto social que se recauda en autos se advierte que no se ha establ "d
tld'· eczoex-
presalmelne_asd ed"!asdJ~ntas que req~·erentam~iéno al igual que /ajunta obligatoria
~nua e aviso e zez 1~s.aq~';se re1 ,ere el arhculo 116del mismo cuerpo legal, debe ·1
mterpr~tarseqd~ela anhczpaczoncuando se trata de unajunta general debe ser sola- 1
mente ue tres zas, en ese sentido, a que la nulidad de acuerdospretendida esta'..,,¡; ·
da a unaJ~nta,extraordmana,
• . . por lo que resulta de aplicaciónel plazo de tres·~días y
no_elde diez dzas que correspondea !ajunta obligatoriaanual; consecuentemente,el
aviso de convocatoriano habría inobservadolasformalidades establecidasen el esta-
tuto Y prescritas en la Ley, razonespor las cuales lo peticionado merece desestimarse
(Exp_.Nº 4054-2005, Sala Civil con Subespecialidad Comercial de la Corte Superior
de Ltma, 8/05/2006).
Teniendoen cuenta que laj~nta general no es un órganopermanente,y además,adop-
ta acuerdosde tr~scendenczapara la marchade la sociedad,se necesita que se señale
en la convocatoria los temas a tratar,para que de esta manera los accionistastomen
c~nocimien!oy ~nfunción de dicha informacióndecidan su asistencia O no, depen-
diendo del 1nteresque tengan en el asunto a discutirse (Res. Nº 545-2005-SUNARP-
TR-L, 23/09/2005).
El artículo 116de la Ley Generalde Sociedadesprevé dosplazas para el aviso de con-
v~catoria,tratándose de: 1)la celebraciónde unajunta obligatoriaanual u otrapre-
vista en el estatuto con el mismo carácter;y, ii) cualquierotrajunta general solicitada
conformea ley no comprendidaen el primer supuesto.Para elprimer caso el aviso de
convocatoriadebe ser publicado con una anticipaciónno menor de diez días, mientras
que para e_lsegundo se estableceun plazo no menor de tres días, salvo que la.ley O el
estatutofi.¡enplazos mayores.I Los temasseñalados en la convocatoriano correspon-
den -en este caso concreto- a materias que necesariamentedeban .ser vistas en una
junta obligatoriaanual o que hayan sido previstas como obligatoriasen el respectivo
estatuto de_la empresa ... ~.A.C. (...) En todo caso, resulta necesarioprecisar que el
tema relativoal nombramientode miembrosdel directorioconsignadocomopunto de
la agenda, en buena cuenta se circunscribeal punto uno de la misma relativoa lamo-
dific~c~ónparcial de ~statutosen lo que respectaa la creacióndel directorioy al esta-
blecrmzentode su~ mzembros,toda vez que el directoriono estaba contempladocomo
órgano de la s~czedaddemandada, convocándose-precisamente- dichajunta para
aquelfin, de ah, que no sea de aplicaciónlo dispuesto en el punto tres del artículo 114
de la Ley, sfno más bien, lo seflalado en el punto dos del articulo lJ 5.4. / Siendo así,
no encontr~ndoselos temas objeto de convocatoriadentrodelprimer supuestoprevis-
to en el articulo 116 de la Ley, resulta de aplicación al presente caso el plazo de tres
días (Exp. Nº 234-2005, Primera Sala Civil de la Corte Superior de Lima, 4/07/2005).
No resultaprocedente cuestionarla convocatoriajudicial ajunta general de accionis-
tas, aun cuando no cumpla con el requisitode mediar 3 días entre la primera y segun-
da convocatoria,previsto en el artículo JI 6 de la Ley Generalde Sociedades,dado que
de _confo~mzdad con lo dispuesto en el articulo 117 de la norma referida,corresponde
al1uez/1,jar,entre otros aspectos,el día y hora de la reunión. Criteriosustentado en fa
Res. N" 297-2003-SUNARP-TR-L-del 16/05/2003(Res. Nº 054-2004-SUNARP/SA,
El Peruano, 5/01/2005, precedente de observancia obligatoria, primer precedente).
La Ley General de Sociedadesha previsto que en las sociedades anónimas -ordina-
rias-, la publicación de la convocatoriase realicepor periódico, conformeal articulo
116 concordantecon el articulo 43. Sin embargo,la sociedadpuede establecer otras
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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

El aviso de convocatoria inserto en la escritura adolece de defi • •

formas de convocatoria adiciona/es a la publicación, como cuando /ajunta general es que la segunda convocatoria es para el día 28 de marzo de 199~ctolcu~n;; se md1ca
convocada por el directorio mediante esquela con cargo de recepción.facsímil, correo
electrónico u otro medio de comunicación que permita obtener constancia de recep- ;~1~f1~;;;;'"signa que /ajunta se instaló: 1:: s."oo
:.-:::.· rR::
ción, pero señalando que es un medio de convocatoria adicional a la publicación (Res.
Nº 571-2001-ORLCfTR,6/12/2001).
Si la junta general trata asuntos que no estaban consignados en el aviso de convoca- JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 117
toria se afecta el derecho a la debida convocatoria del que gozan los accionistas con-
En el aviso ~e convocatoria debe indicarse el nombre y dirección de la Notar'
forme a los artículos 116 y 198 de la LGS (Res. Nº 484-2001-ORLC/TR, 8/11/2001). que se tramita_el procedimiento de convocatoria; y qu; tal omisión invalida,a ante la
La solicitud de convocatoria judicial a que se refiere el articulo 119 de la Ley General ~R~~:;~~;~~z~ )~ahzada Y los acuerdos adoptados (Res. Nº 1826-2013-S:t,:;;:;,~
de Sociedades tiene por objeto que el juez del domicilio social de la persona jurídica 3
(si la declara.fundada) ordene la convocatoria a asamblea, la misma que deberá con-
tener los requisitos a que hace referencia el articulo 116 de la misma Ley, en ese sen- ~~:;::~:tq::ªd~:;::;~;º;!:::li~a una junta general de accionistas, si /a resolu-
tido, el aviso debe especificar el lugar, día y hora de celebración de la junta general asisten a !ajunta la totalidad de c~ o,:zano se encuentra.firme. Sin embargo, cuando
así como los asuntos a tratar, debiendo ser publicado con las antelaciones que prevé la invalidez de la sesión (Res. ;aci;'i~{:~~/;:s';tf~':Fi~{,º{';:0~~~;:;t generan
el citado artículo (Res. Nº 448-2001-ORLC/TR, 17/10/2001).
El cuarto párrafo del articulo 117 de la norma societari dº,
[E]n las publicaciones de las convocatorias ajunta general( ...) se indica como lugar blece expresamente que "Si e/juez ampara la solicitud o~d::a ~áfana en cua~to es!a-
de reunión de /ajunta general la sede social de la empresa; al respecto el articulo 116
de la Ley General de Sociedades establece que el aviso de convocatoria "especifica el
1
~lf;/;c~:/:to~~~ªv!fe ~;;;n!~;~:::::~id::~t l:::::;::~ia ~"ii~:l~l:
tª
lugar" de celebración de [ajunta entendiéndose que debe señalarse el lugar exacto,
a misma, mas no la efectúa. Se incide en un error de an '/' • d l
esto es, la dirección en que se celebrará /ajunta; a dicho efecto debe considerarse que al quererse entender que ella alcanza a la realizació d 1s1s e a n~rma precitada
solo si se consigna el lugar exacto en que se realizará /ajunta los socios podrán diri- juzgador cua d ¡ • • ., n e convocatoria por parte del
girse al mismo; en ese sentido, señalar en el aviso que la junta se celebrará en la sede Nº 2707-200~ ; .ª partlc1pac1_0~ de es~ese encuentra delimitada a lo antedicho (Exp.
, nmera Sala C1V1I de Lima con Subespe • l"d I dC •
social de la empresa no es especificar el lugar pues pueden entenderse como sede dis- Superior de Lima, 20/01/ ). cia a omercial de la Corte
2007
tintos lugares, ya sea donde se desarrollen algunas actividades principales o donde se
instale la administración (Res. Nº 257-2001-ORLCfTR, 18/06/2001).
Se aprecia de los avisos de convocatoria que aparecen como sede social dos direcciones
~;,~;::;:~: !~:::c:;:ra ~:;:;:~:: :::!~!77: ;:o~;~nel de~e~hode los accionistas a

diferentes, una para cada junta general; sin embargo, se debe tener en cuenta que am- :::_::;e;:~::al~sv~~;~;~;::i:~:f:'fsi::: :::i:i:i;:~:f:q::;~o;;:;:i:~
bas direcciones están ubicadas en la misma sede, esto es, Lima, pudiendo la sociedad
tener uno o más locales dentro del ámbito territorial de su domicilio social y variarlos ::=~~é; ;c~~ºC: que naLdaobsta para que en el estatuio ~=!~::i~~
a lo largo del tiempo (Res. N' 322-2000-ORLC/TR, 11/10/2000).
La obligación establecida por el artículo 116 de la LGS de especificar en la convoca-
~:; U::o ;~:°;;
lad~ en la L
. 1 ena a o en 1a ey, ya que la misma sociedad puede decidir
:;rc:;t~Je de a~cionistas minoritarios pueden fiscalizar la gestión so-
p na ocurnr es q,ueen el estatuto se aumentara el porcentaje seña-
toria a junta general el lugar en que se celebrará, debe entenderse como una exigen- N' 094 2ooi'i/UNªqAuRPe el derecho de los accionistas minoritarios (Res
esTtoRvulnerar,a
cia de señalar de manera precisa el lugar de celebración de [ajunta general a efectos - - - -L, 18/02/2005). •
de que los accionistas puedan intervenir y ejercer sus derechos en ella. Tal exigen-
cia se cumple si se indica la avenida o calle, numeración, distrito y otras referencias ;ft:~i::;~~::fo 1~f·¡j
-/r!~:
ªj;n~~tJ:u~:r~~ I:;~:::r:~ ~:n;{~;:;:;,~o~~~::,!s~ue¡io en
(Res. Nº 191-2000-ORLCfTR,15/06/2000). se ca zge q_uela finalidad del proceso de convocatoria judicial es ;ue el jue:
Para acreditar que una junta general ha sido debidamente convocada basta presentar a 1a negah~a ex?resa u omisión del órgano directivo obligado a hacerlo- ordene la
el respectivo aviso de convocatoria que cumpla con todos los requisitos establecidos convoca tona.ª ¡unta g~neral a solicitud de uno o más accionistas que re resenten no
en el artículo 116 de la LGS (Res. Nº 045-2000-ORLCfTR,21/02/2000). menos del ve1~tepor ciento de las acciones suscritas con derecho a vot: señalando
en co~secuencza el lugar, el día y hora de la reunión, su objeto uien la ~esi ·r ,
Si en el aviso de convocatoria se indicó expresamente el acuerdo de aumento de capi- no/ano que dará fe de los acuerdos (Res. Nº 297-2003-SUNARÍ'-TR-L,~6/0:; 2~t3)/
tal, no era necesario incluir expresamente la delegación de facultades en el directo-
rio para que fije exactamente cuál seria el nuevo monto del capital puesto que dicha Los accionistas que repr~s~ntencuando menos el veinte por ciento de acciones suscri-
delegación fue una consecuencia del acuerdo de aumento de capital (Res. Nº 158-98- tas con derecho a voto umcamente están legitimados para solicitar convocatoria de
ORLC/TR, 14/04/1998).

____________________ 459
458 --------------------------
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

. (C Nº 3577 2001-LORETO El Perna- 1 ~ijft_j::;jij:..ºjf1f

j Segunda convocatoria
junta generalmas no para efectuarla misma as. - '
no, 2/01/2003). Si la junta general debidamente convocada no se celebra en primera
convocatoria y no se hubiese previsto en el aviso la fecha para una
En losrocesos d~~o;:~~a::;!~!la~i~J::!::~~~~;J;~s~:~~:;~~e::1~;-::::r;~; segunda convocatoria, esta debe ser anunciada con los mismos requi-
bre la etermm:~i:~osus resolucionessolo están encaminadasa ordenarla convoca- sitos de publicidad que la primera, y con la indicación que se trata de
ªt adoptarse y p 1 ¡·
·a·porloque acaificacwn,c.
. , ..,,g,·st-aldeberá eiercersede acuerdo a los alcances
,. segunda convocatoria, dentro de los diez días siguientes a la fecha de
, .r. d I t' 1O 20/1 del Código Civily en el caso que se incorporea1
:i •
ar, ' .
del primer parra;o e ar icu • d reso de inscripciónde la junta no celebraday,por lo menos, con tres días de antelación a la
parte judicial el_actaddela jundtalfed:e;:~fo::,;~:J::~~e~!';,~do párrafo del artículo fecha de la segunda reunión.
acuerdos el registra orproce era !I' )
20/1 del 'código Civil (Res. Nº 448-2001-ORLC/TR, 17/10/2001 • CONCORDANCIAS
LGS. arts. 48párr. 3,116, 126párr. 2,135.
LGSR arts. 74, 75.
RRS. arts. 43, 44, 80.

1:ARTÍCULO_ 119··1Convocatoria judicial

Si la junta obligatoria anual o cualquier otra ordenada por el estatuto
no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas no se tratan
los asuntos que corresponden, es convocada a pedido del titular de una
sola acción suscrita con derecho a voto, ante el notario o el juez del
domicilio social, mediante trámite o proceso no contencioso.
La convocatoria judicial o notarial debe reunir los requisitos previstos
en el artículo JJ 6( 216l.
CONCORDANCIAS
CPC. arts. 749yss.
LGS. arts. 407 inc. 3), 426.
LC. art. 9 inc. e).
RRS. arts. 43, 76, 80.

(216) Textode este artículosegúnmodificaciónefectuadapor el artículo3 de la Ley Nº 29560 publicada

el 16/07/2010.El texto anterior-en base al cual el autor realizó su comentario-era el siguiente:"Si
la junta obligatoriaanual o cualquierotra ordenadapor el estatutono se convocadentro del plazo y
para sus fines,o en ellas no se trata los asuntosque corresponde,será convocada,a pedido del titular
de una sola acción suscrita con derecho a voto, por el juez del domiciliosocial, por el proceso no
contencioso./ La convocatoriajudicial debe reunir los requisitosprevistosen el artículo 116(NOTA
DEL EDITOR/ RE&M).

__________________________ 461

460 -------------------
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
f:Jéffi_?id
1.- Consideraciones generales. 2.- La segunda convocatoria. 3.- La convocato-
ria judicial.
l. CONSIDERACIONES GENERALES
Los casos previstos en los artículos 118 y 119, bajo comentario, tienen por
objeto contemplar situaciones excepcionales y adicionales de segunda con-
vocatoria y de convocatoria judicial que son complementarias a las que_,so-
bre esos mismos temas, se encuentran en los artículos 116 y 117, matena de
nuestro comentario anterior.
En efecto, el artículo 118 establece los requisitos para la segunda convoca-
toria de una junta general de accionistas que no pudo realizarse y para la cual
el aviso de convocatoria original no previó expresamente la posibilidad de ce-
lebración de la asamblea en segunda convocatoria, de acuerdo al artículo 116.
Por su parte, el artículo 119 norma casos de convocatoria judicial distintos
a los del artículo 117. Este último se refiere a la convocatoria judicial cuando
la administración de la sociedad deniega o no cumple con efectuar una con-
vocatoria solicitada por accionistas que representan al menos el 20 % de las
acciones suscritas con derecho a voto. En cambio, el artículo 119 contempla
casos en que la convocatoria judicial procede a pedido de cualquier accionista
que represente cuando menos una acción con derecho a voto<217 )_
2. LA SEGUNDA CONVOCATORIA
La Ley incorpora nuevamente el principio existente en la LGS anterior,
según el cual la segunda convocatoria se convierte en obligatoria cuando la
junta general no se llevó a cabo en primera convocatoria, sin que se hubiese
previsto oportunamente, en el aviso de esta última, la posibilidad de la segun-
da convocatoria.
Este principio tiene por objeto establecer requisitos, de carácter ~bli?ato-
rio, que ayudan a la celebración efectiva de las juntas generales de acc10mstas.
En primer lugar, al dar una nueva oportunidad para que puedan presentarse
los accionistas que no asistieron a la primera convocatoria. En segundo lugar,
al disponer requisitos de quórum y de mayorías para las votaciones que son
menos exigentes que los que se aplican en la primera junta.
(217) Conformea la modificacióndel artículo119 de la LGS, efectuadapor el artículo3 de la Ley
Nº 29560 publicadael 16/07/201O,la convocatoriaa quese refieredichoartículopodráserrealizada
por el notario o el juez (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
462 ______________________
SOCIEDADANÓNIMA
La norma del artículo 118, en lo relativo a la convocatoria misma estable-
.. ' . '
ce req~1s1tosmas estnctos que los aplicables cuando la segunda junta se con-
voca d1rectamente en el aviso original de la primera convocatoria. En efecto:
La segunda c~nvocatoria debe realizarse cuando no se celebró en prime-
ra convocatona y no se contempló en el aviso original la fecha para la
segunda. Es el caso típico de una junta que no se pudo llevar a cabo por
falta de quórum.
En e_s~caso, la convocatoria debe cumplir con los mismos requisitos de
pubhc1dad que la primera, comprendiendo entonces el lugar, el día, la hora,
los asuntos a tratar y, adicionalmente, la indicación expresa de que se tra-
ta de una segunda_~onvocatoria. Los requisitos de la publicación propia-
mente dicha tamb1en son los mismos.
En lo relativo a los plazos, el aviso de convocatoria debe aparecer a más
tardar diez días después de la fecha de la junta que no se celebró. Este
av(so debe publicarse por lo menos tres días antes de la fecha fijada para
la JU~'.ª en s~gunda convocatoria. Nótese que aquí la Ley incurre en la
om1s10nde fiJar solamente el mínimo y no el máximo, que en el artículo
116 sí se estableció en diez días.
3. LA CONVOCATORIAJUDICIAL
Al igual que la Ley anterior, la nueva LGS establece la forma de convo-
car a la junta general cuando por cualquier causa los administradores no han
cu1:1?lido?ºn la_convocatoria a la reunión obligatoria anual o a cualquier otra
ses10nobhgatona que se establezca en el estatuto, o cuando !ajunta se ha lle-
vado a cabo sin tratar los asuntos que correspondan.
En el Derecho comparado se ha expandido notoriamente el sistema que
nuestra ley emplea para ello. Cuidando el principio de no permitir la autocon-
vocatoria de la junta, que solo se autoriza en las juntas universales, la Ley es-
t~bl~ce que esa co~vocatoria debe ser judiciaJ<21 '). Se legitima a todos los ac-
'.ª
c10mstas de sociedad para solicitar la intervención del juez, aun aquellos
que son prop1etanos de una sola acción.
El artículo 119, bajo comentario, determina:
(218) C~nfonne a la_modificacióndel artículo119 de la LOS, efectuadapor el artículo3 de la Ley
N 29560 pubhcadael 16/07/2010,esta convocatoriatambiénpodráser realizadapor el notario
(NOTADEL EDITOR/ RE&M).
_

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
La primera causal para la convocatoria judicial es si la reunión obligato-
ria anual, 0 cualquier otra ordenada por el estatuto, no son convocad~s
por los administradores dentro del plazo respectivo, o son convocadas sm
incluir los fines que les correspondan. Se entiende, lógicamen~e, que. la
convocatoria, de realizarse, debe incluir todos los fines que están previs-
tos para la reunión respectiva.
La segunda causal se produce cuando la junta se re~nió, debi?amente con-
vocada, pero no trató los asuntos q~e le c~rrespondian. Consideramos que
aquí también procede la misma atmgencia: todos los fines.
Las personas legitimadas para pedir la convocatoria de la j~nta son todos
los accionistas de la sociedad que sean propietarios de acc10~es suscnt~s
con derecho a voto, aun aquellos que detenten un_asola acc1on. ~.s obv1_0
que la redacción de la norma es defectuosa, al disponer que es a pedi-
do del titular de una sola acción", lo que puede interpret~rse literalmente
como que los que tienen más de una acción no pueden eJ~rcer este dere-
cho. Dicho razonamiento conduce a un absurdo, pues es 1~p~nsable que
el derecho que tiene el titular de una acció~ n? ~uede _ser~Jercita?? por el
que tiene dos O más, en aplicación del pnnc1p10 soc1et_ar10 admitido por
la doctrina de "a más acciones más derechos". En tal virtud, el~o-no pasa
de ser un error evidente de redacción, resultando claro el espmtu d~ la
norma de legitimar a todos los accionistas con derecho a voto, cualqmera
que sea su tenencia de acciones.
El juez señalado por la Ley es el del domicilio social y el procedimiento
es no contencioso.
La convocatoria judicial debe cumplir con todos los requisitos d_econte-
nido, publicidad y plazos previstos en el artículo 116. En lo rt:,lativoa los
asuntos a tratar, se entiende que solo puede~ ser aquellos senalados por
la Ley o por el estatuto para la junta respectiva.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 118 . No resultaprocedente cuestionarla convocatoriajudicial ajunta general aun cuando
La Ley societariaha previsto como uno de los requisitosde la convocatoriaque_l~ '!1'sd
ma indiqueel lugar,día y hora de celebraciónde /ajunta, pero no acoge lapo~1b1hda
de que la hora de la reuniónse desdoble en varias citacionescomo ha ocurridoen _e1
caso analizado.Lo que si se permite es una segunda convocatoriapero enfecha dis-
tinta (Res.Nº 354-2008-SUNARP-TR-A,24/11/2008).
La junta gene;al se realiza en·primera o en segunda con~ocatoria,resulta~doexclu-
yentes entresi. Así, si /ajunta se instalóválidamenteenprimera con~ocatorzaya no 7a
necesariala realizaciónde /ajunta general en segunda convocatoria,toda vez que
____________________________
1
464 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
primera ya se llevó a cabo,y además, !ajunta general efectuadaen segunda convoca-
toria solo se realiza en defecto de la primera, es decir,cuando esta,por algún motivo,
no se instaló válidamente,y en consecuencia,no se desarrolló.En tal sentido, no es
posible que obrando inscrita en la partida registra/ unajunta generalproveniente de
una segunda convocatoria,acceda al Registro la celebradaen primera convocatoria,
o viceversa,pues ambas resultanexcluyentesentresí en tantoprovienen de una misma
convocatoria.Así, se concluye que no pueden coexistir acuerdosadoptados en prime-
ra y segunda convocatoriade unajunta general,pues [ella] es una sola que se realiza
en primera o segunda convocatoria(Res. Nº 450-2004-SUNARP-TR-L,23/07/2004).
Tratándosede unajunta general, es requisitoque el aviso de convocatoriaseapublica-
do con una anticipaciónno menora diez días desde lafecha.fijadapara su celebración.
Si la segunda convocatóriacumple con el plazo de ley, no puede convalidarsecon ella
el vicio acarreadopor la primera convocatoria./ (...) la segunda convocatoriaque si
cumple con los diez días señaladospor la Ley, no puede convalidarsecon el defecto
acarreadoen laprimera convocatoria,por imperiode lapropia leyy el estatuto,y ade-
máspor no con.figurarselas disposicionesprevistasen el artículo118de la Ley General
de Sociedades,que señala,si /ajunta general debidamenteconvocadano se celebra en
primera convocatoriay no hubieseprevisto en el aviso lafecha para la segunda con-
vocatoria,esta debe ser anunciadacon los mínimos requisitosde publicidad de la pri-
mera (Exp. Nº 125-2001,Primera Sala Civil de la Corte Superiorde Lima, 3/09/2001).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 119
En el caso de convocatoriasjudiciales de cualquierpersonajurídica si bien el man-
datojudicial no es el acto a ins_cribir,
la validez del mismo incide en la validez de los
acuerdos tomados en /ajunta general de accionistas(Res. Nº 972-2-2013-SUNARP-
TR-L, 12/06/2013).
( ...) el llamadoprocedimiento de regularizaciónprevisto por los artículos 119y 426
de la Ley Generalde SociedadesNº 26887 tiene comofinalidad convocatoriajudicial
a unajunta de accionistasen la cual se acordarálo necesariopara lograr la normali-
zación de las actividadesde la empresa (...). / En el casopertinente, sin embargo,tal
junta de accionistasya se ha realizadoacordándoseen la misma, según se aprecia de
la copia certificadaobrante a fojas ciento cinco a ciento siete, ampliar el plazo de vi-
gencia de la empresa (...). Por tanto, correspondeque la empresademandanterealice
los trámitesadministrativoscorrespondientespara inscribirla regularizaciónrealizada
y, de ser el caso, interpongalos recursosque correspondena.fin de hacer valer su de-
recho (Exp. Nº 65-2005,Primera Sala Civil de la Corte Superiorde Lima,23/05/2005).
no cumpla con los requisitosde mediar 3 días entre la primera y segunda convocato-
•ria,previsto en el artículo 116de la Ley Generalde Sociedades,dado que, de acuerdo
con lo dispuestopor el articulo 117 de la norma referida, correspondeal juez, entre
otros aspectos,.fijarel día y hora de la reunión./( ...) de los avisos de convocatoriase
advierte que entre la primera y segunda convocatoriano transcurreel plazo mínimo
establecidoen la Ley Generalde Sociedades.Asimismo,se deja constanciaque de con-
formidad con el últimopárrafo del artículo 119: "La convocatoriajudicial debe reu-
nir los requisitosprevistos en el artículo 116 de la Ley General de Sociedades" de lo
465
1
1
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
quese concluyeque el hecho de realizarseuna convocatoriaen mérito a un man~ato
judicialno exime que esta deba realizarsecumpliendolos requisitosdeforma y p azo
establecidosen la Ley Generalde SociedadesI (...) Cuarto.-No obstante lo expuesto,
1e
debetenerseen cuentaque la determinacióndel díay la hora la asamblea(~a~toen
primeracomo en segunda convocatoria)fue realizadapor el1uez rue conoczo.e pro-
cesoy bajosu responsabilidad./Por/o tanto,si bien el presente htulo no con/len; un
mandatoexpresode inscripciónde acuerdosconformalidades legal~scorrespon ien-
tesy responsabilidadde/juez que así [o dispone-caso en_elcual se!f'~ ha resuelto~sta
instanciaen reiteraday uniformejurisprudencia- el registradorpub~c¡°f':~~ed~t: .fe
conformidad º.
con lo dispuestoen el segundopárrafo del artículo2011 e , igo ,v, Y
elúltimopárrafodel artículo32 del ReglamentoGeneralde Reg,s!rosPubl1cos'.ello no
implicaquepueda desconocerelpronunciamientoem1fldopor el organo1u~1sd!ccdzonall
· con mayor raza'n cuando, como se ha mdzca o, e
competenteen elproceso respectzvo,
artículo117de la Ley Generalde Sociedadesseñala expresamenteque con:espond~al
·uezfi_'ar.
entre otras aspectos, el día y hora de la reunión,facultad que e1.erce~l1uez
Jbajo'ju:es (Res. Nº 297-2003-SUNARP-TR-L, 16/05/2003. ~recedente obhgatono, se-
sión del 9º Pleno del Tribunal Registra! de SUNARP, Res. N 54-2004/SUNARP/SA).
La solicitudde convocatoriajudicial a que se refiereel artícÚlo119 de la Ley [!e~:~al
de Sociedadestienepor objeto que eljuez del domiciliosocial d~ la personaJU~l zca
-si la declarafundada- ordene la convocatoriaa asamblea,la misma que debera con-
tenerlos requisitosa que hace referenciael artículo 116 de la m_~sma Le~; en ese sen-
tido,el avisodebe especificarel lugar,día y hora de la celebraczond~ la1untagene~al
asícomolos asuntosa tratar,debiendoser publicadocon las antelaczone~q~ef:r~veel
citadoartículo.En los procesos de convocatoriajudicial lasfac~ftades1unsd1cczon~-
les no recaensobre la determinaciónde la legalidady adecuac1~nlegal~ estatutarw
de los acuerdosa adoptarsey por ello sus res~lucio~essolo est~n.encammadasa or-
denarla convocatoria;por lo que la calificacionregistra!~e~erae!e:cersede acuerdo
a los alcancesdel primer párrafo del artículo 2011 del Cod1goC,v1/Y en el caso q~e
se incorporeal parte judicial el acta de lajunta generaly exista mandato expreso ,e
inscripciónde acuerdos,el re!'istrador_procederfde confio;ii;tcc;;~ e;
rrafodel artículo2011 del Cod1goCIVIi(Res. N 448-20 0 - ,
;~ra/;~~ft
466 ____________________ _
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 AR.TíCULO1~0 • Junta universal
Sin perjuicio de lo prescrito por los artículos precedentes, la junta ge-
neral se entiende convocada y válidamente constituida para tratar so-
bre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre
que se encuentren presentes accionistas que representen la totalidad
de las acciones suscritas con derecho a voto y acepten por unanimidad
la celebración de [ajunta y los asuntos que en ella se proponga tratar.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 21-A, 79, 95 inc. 2), 112, 121, 135 párr. 7.
RRS. arts. 43 a 46, 67, 117, 130 inc. a).
r:,:r;m_ftS·:·¡
1.- La junta universal de accionistas. 2.- Las normas de la Ley. 3.- El lugar de
la reunión.
t. LA JUNTA UNIVERSAL DE ACCIONISTAS
Se denomina junta universal de accionistas a la reunión que se celebra
con la asistencia o representación de accionistas titulares del 100 % de las
acciones suscritas con derecho a voto, los cuales aprueban por unanimidad la
realización de la junta y los temas a tratar. Para estas juntas no es exigible el
requisito de la convocatoria y los temas son todos aquellos que corresponden
a la junta general, .sin excepción alguna, siempre que su inclusión en la agen-
da sea por unanimidad. Un sector de la doctrina las denomina también asam-
bleas totalitarias.
En la práctica, la celebración de una junta universal está restringida a so-
ciedades anónimas de pocos accionistas. En las de accionariado difundido,
aunque teóricamente factibles y válidas, su realización es prácticamente im-
posible en los hechos. Estas asambleas son la única excepción al principio de
que las juntas generales no pueden ni deben autoconvocarse, desde que linda
en lo absurdo la exigencia de una convocatoria formal para una reunión de
esas características. Las juntas universales estaban contempladas también por
el artículo 129 de la LGS anterior.
Mucho se ha discutido en doctrina sobre la validez y la naturaleza jurídica
de las juntas universales. En lo relativo a su validez, Alfredo de Gregorio ma-
nifiesta que se sostuvo en el pasado su ilegitimidad y, posteriormente, diversos
autores sujetaron su aceptación a diferentes requisitos: unos, a que participaran
en la junta no solamente todos los accionistas sino también todos los directores
y síndicos de la sociedad; otros, a la asistencia de todos los socios, pero siem-
pre y cuando ellos hubiesen sido personalmente advertidos con anterioridad

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
sobre la reunión; y un tercer grupo a la asistencia de todos los accionistas y a
que hubiese unanimidad en las deliberaciones. El mismo de Gregario admite
que si el valor que se quiere preservar es la protección del accionista, la junta
universal lo cautela suficientemente pues todos los socios están informados de
su existencia y basta la oposición de uno para que la asamblea no se realice;
aceptando acto seguido que, desde ese punto de vista, entre una asamblea de-
bidamente convocada pero con asistencia de pocos accionistas y una de tipo
universal, es preferible la segunda. Pero termina pronunciándose en contra de
la validez de las juntas universales debido a que, en su opinión, el valor que
debe preservarse por encima de todo son las reglas de la organización inter-
219
na de la sociedad, que exigen la formalidad de la convocatoria< l.
A esta posición, hoy superada por el Derecho comparado, se suma el de-
bate, no menos interesante, sobre la naturaleza jurídica de las juntas universa-
les o totalitarias. Jesús Rubio cita a Goldschmidt y Wieland, que sostuvieron,
con otros autores, que la junta universal dejaba de ser un órgano de la socie-
dad para ser en esencia la sociedad en su conjunto, actuando por sí misma. A
continuación Rubio se suma a la doctrina moderna opinando que, aun en este
caso, no es posible confundir la voluntad de los accionistas con la voluntad
social, expresada por su órgano supremo, que es siempre la junta general de
accionistas<220 l.
2. LAS NORMAS DE LA LEY
El artículo 120, que estamos comentando, ratifica la posición de nuestra
Ley societaria en favor de la existencia de las juntas universales, sujetas a las
siguientes condiciones:
Deben encontrarse presentes accionistas que representen la totalidad de
las acciones suscritas con derecho a voto y que acepten por unanimidad
la celebración de la junta y los asuntos a tratar.
Cumplidos estos requisitos, la junta se entiende convocada y válidamente
constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos corres-
pondientes. Nótese que la Ley elimina la exigencia de la convocatoria y
que no establece limitación alguna sobre el ámbito de competencia de la
junta universal, el que alcanza todas las atribuciones que la ley y el esta-
tuto de la sociedad conceden a la junta general.
(219) De Gregorio. Ob. cit. Tomo 6. Volumen!, pp. 591-594.
(220) Rubio. Ob. cit., p. 225.
468 _________________________
SOCIEDADANÓNIMA
Aunque la L:~ no lo d!ce expresamente, la unanimidad que exige se limita
a la celebrac10n de la Junta y al contenido de la agenda. En tal virtud los
acuerdos se toman p~r las mayorías exigidas por la ley y el estatuto ;ues
para ellos no se reqmere unanimidad. '
3. EL LUGAR DE LA REUNIÓN
El artíc~lo bajo ~omentario no establece disposición alguna sobre el lu-
gar de reun~ón de la JUn~a_umversal. Sin embargo, su texto es inequívoco en
cuanto.ª senalar, como umcos requisitos, la representación de la totalidad de
las acc10nes con voto y la unanimidad en cuanto a la realización de la junta
Y a la ~genda. De allí concluimos que, en nuestra opinión, puede reunirse en
cualqmer lugar Y no solamente en la forma que establece el artículo 112.
, ~a gran mayoría de los comentaristas españoles de la ley de sociedades
~?
ano~1mas de 1 1, cuyo texto era muy similar al de nuestra Ley, coinciden en
esa 1~terpre)ac1on.Entre ellos podemos citar a Angel Velasco Alonso<221¡José
M~ia Ma~me~ VaJ< 222
l Y Joaquín Garrigues y Rodrigo Uría<223l. Por su ~arte
Jesus Rub10 opma en contrario a esa posición<"•l. '
JURISPRUDENCIA
Si en el. lestatutoll nodse ha pr ev1•s to que la1unta
• general se celebre en domicilio distinto
a 1so~1a, aque_ a ebe llevarse a cabo necesariamente en el domicilio social corres-
t
po;d1ente, pud1endo llevarse a cabo en cualquier lugar ubicado dentro de dicha ciudad
~a _queen el estatuto se hubiesefijado una dirección específica.Si bien en el cas;
_e ªJ~nta universal se permite que pueda llevarse a cabo en lugar distinto al domici-
ho soc,al (art. 45 del Reglamentodel Registro de Sociedades) ello se debe ¡
c1al_característicade dicha junta, cual es la presencia de acci~nistas que rear::!r:~
el czenP_ºrciento de acciones suscritas con derecho a voto, no requiriéndo:e, or di-
cho mollvo, tampocode convocatoria(Res. Nº 188-2012-SUNARP-TR-L,3/02i2012).
El o_bJeto
de la indicacióndel lugar de celebración(dirección)de unajunta general de
:~c107'stas ~s w;_ificarque este sea el mismo que aparece en la convocatoria efectua-
ina os SOClOS e la empresa Y d~ esta manera proteger los intereses de los mismos.
~as em~ar7o, en e~_caso de una !unta universal no es necesaria dicha indicación,
tan o a menc10~ de que la Junta se realizó en el domicilio social ello en vis-
t~ que~/~f~s los soc10s participacionistas se encuentran reunidos en e/mismo lugar
( es. 9-2 010-SUNARP-TR-A,23/07/2010).
(221) VelascoAlonso. Ob. cit., p. 276.
(222) Martínez Val. Ob. cit., p. 186.
(223) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 627.
(224) Rubio. Ob. cit., p. 225.
_ ____________________ 469
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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

d l ·unta universal no es la presencia de los ac- 1 ARTÍC_U_LC>12_1 'Derecho de concurrencia a la junta general
La característica conformadora e a 1 . te pues ello bien puede suceder
. • de todo el cap1ta1 vo1an , Pueden asistir a la junta general y ejercer sus derechos los titulares
ciomstas repr~senta11vos arre lo a le y los estatutos; la nota confor-
(y sucede) en 1untas convocadas con . g sal es ~ue carece de convocatoria, ca- de acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en
madora de esta modalidad d~ ju:a umvert , eunidos todos los accionistas que la matrícula de acciones, con una anticipación no menor de dos días
rencia que sin embargo no 1mpl e qu~ es ezora voto Son entonces, dos tipos de al de la celebración de la junta general.
detenten el 100 % de las acciones con/' erec en am.bas;articipan los accionis-
juntas universales las que pueden rea dzzarseh, y to. ,) la convocada observando Los directores y el gerente general que no sean accionistas pueden
·ones con erec o a vo .
tas titulares de todas 1as accz tor,·a¡ La suscripción del acta por asistir a la junta general con voz pero sin voto.
·) 1 que no tuvo convoca
el estatuto y 1a 1ey, Y ll ª . ·t a formalidad exigible solo cuando El estatuto, la propia junta general o el directorio pueden disponer la
todos los participantes en !~junta constz uy~ un sto es cuando estamos ante la hi-
di~ha!unta un~vers~l ~a~ec;o
potes1s del artzcu o 1 2
f;~
e a
0

: .
;::::;;~~•c:nvoc~toria O siendo esta dejicien-
. lares de todas las acciones con dere-
asistencia, con voz pero sin voto, de funcionarios, profesionales y téc-
nicos al servicio de la sociedad o de otras personas que tengan interés
te o parcial, se re.u~ieronlos acc;~~s:~: f~'~eunión y tratar los temas discutidos. en la buena marcha de los asuntos sociales.
cho a voto y decidieron l~evar e d . uando hayan sido convocadas regu-
Para las demás juntas universa es, es eczr, e b o no en la misma sesión- que la CONCORDANCIAS
larme~te, es suficiente -se1ún el.~;~~esee7~:~:et:rioy un accionista designado al LGS. arts. 79, 84, 91, 95 inc. 2), 129, 132, 135, 188 incs. 4) y 6), 256, 325.
suscriban cuando menos e presi ' . !amente con el presidente y el secre- RRS. art. 48.
efecto; o no menos de dos_accioni~tas, crn1un tánea no cabe delegar la represen-
tarlo. / En el caso de una 1unta universa e~pon ~e suscriba el acta en señal de !¡-·'i:····-······J•
emas: !.-Asistencia de accionistas. 2.-Asistencia de los directores y del gerente gene-
/ación de todos los participantes en un s°Jzo/ara ~-cipantes (Res. Nº 1390-2009- ral. 3.~ Asistencia de funcionarios y de terceros.
aprobación, esta debe ser firmada por to os os par z
SUNARP-TR-L,4/09/2009).
d l articipantes en !ajunta constituye unaformali- l. ASISTENCIA DE ACCIONISTAS
La suscripción del acta Pº1: to ?s os p iversal careció de convocatoria,esto es, cuando
dad exigiblesolo cu~ndo d1cha;~ntaun20 de la Le General de Sociedades: sin mediar El artículo bajo comentario establece en forma genérica el derecho de los
estamos ante la h1potes1sdel art~culo1 . ~eunieron los accionistas titulares de titulares de acciones con derecho a voto a asistir a la junta general. Ello con-
1
convocatoriao siendo esta deficiente o pa;c1~d-se n llevar adelante la reunión y tratar
firma que la asistencia a las juntas es un derecho inherente a la calidad de ti-
todas las acciones con derecho: vo!o ( :el te~iersales es decir. cuando hayan sido
los temas discutidos. Para las emas 1un as ~m l eta q~e se ap;ueba o no en la mis- tular de acciones con derecho a voto, tal como se desprende del inciso 2 del
convocadas regularmen~e,es sufic}¡_ente -se~n ees~denteel secretario y un accionista artículo 95 de la nueva Ley.
ma sesión- que la suscriban cuandodmenos_e1:rtascondu'ntamente con el presidente y
. d menos e os accwms , :1 El tratamiento que la LGS ha dado a las acciones sin derecho a voto seña-
designa o a1eJecto, no
,+,
ARP-TR-T 27/06/2007).
el secretario (Res.N 160-2007-SUN ' la que sus titulares no gozan del derecho de asistir a las juntas generales. Este
t referido a que la instalación de !ajunta sistema legislativo es consistente con la naturaleza misma de esos títulos, que
( ...) no es de aplicación al caso el argumen o, . t del 99 60 % que re-
¡- con [a concurrenciay vo os • •
y los acuerdos tomados ~e re~ izaron e asistieron a dicho acto, ya que no asistieron no otorgan el ejercicio de los derechos políticos del accionista.
presenta el paquete accionan~ d; ~slu . . tas ( ) por lo cual la noción dejunta
a lajunta cuestionad~ la to_tahda e os accwms ;~ consecuencÍa}deviene en nula Sin embargo, podría sostenerse que el derecho de información del que
universal deviene en map~ica~lealcas? d~ autos. [y.sociedaddemandada, siendo tam- gozan los titulares de acciones sin derecho a voto daría la facultad de asistir a
lajunta general extraordznana de acczomstas d(e¿:,°Nº 2373-99-LIMA,10/07/2001). las juntas generales con voz pero sin voto. Esta fue la posición adoptada ante-
bién nulos los acuerdos adoptadas en la misma as.
riormente (según el régimen de la Ley Nº 26356)< 225), que, además de conceder

(225) La Ley N' 26356 publicada el 20/09/1994 modificó los articulo, 108, l09 y 143 del Texto Único
Concordado de la Ley General de Sociedades aprobado por el Decreto Supremo Nº 003-85-JUS,
este último publicado el 13/05/1985 y posteriormente derogado por la actual Ley General de So-
ciedades N' 26887 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

desprovistas de verdadero interés en la marcha de I

voz y voto a los titulares de acciones sin derecho de voto en las juntas gene- crear así en la junta una oposición interesada"<"•>. a empresa para
rales convocadas para decidir ciertos temas, permitía también su asistencia a
las juntas generales, con voz pero sin voto. 2. ASISTENCIA DE LOS DIRECTORES YDEL GERENTE GENERAL
La nueva LGS garantiza el derecho de información de los titulares de El segundo párrafo del artículo 12¡ t bl
acciones sin derecho de voto, tal como contempla el inciso 2 del artículo 96, tas los directores y el gerente general d:~aª e~edque pueden asi~tir a las jun-
pero ha optado que el ejercicio de ese derecho se realice mediante formas dis- asistencia de los administradores sacie ad. Resulta evidente que la
tintas a la asistencia a la junta general. Todo ello sin perjuicio de las juntas la sociedad, es de suma utilidad , por su co~tacto rutinar(o co? la gestión de
sobre los temas de la agenda L para qu~ la ~unta pueda d1scut1re informarse
especiales de accionistas sin derecho a voto, que se llevan a cabo para auto-
rizar medidas que afecten los derechos particulares de sus titulares, tal como general pueden brindar y sus a.prª ~xp~nencia que los directores y el gerente
eciac10nes sobre los tema t • d
vocatoria son de significativa importancia. s ma ena e la con-
dispone el artículo 132.
Con respecto al accionista con derecho a voto, la LGS no limita en forma Debe tenerse en cuenta que d f¡ •
alguna su asistencia a la junta. Como veremos al comentar el artículo siguien- LGS, salvo disposición diversa del =s~:n torm1dad ~on el artículo 129 de la
te, el titular de acciones con derecho a voto puede optar por hacerse represen- º¡
pa el cargo de presidente de la .unta tu el presidente del directorio ocu-
ocupa el de secretario. J genera , mientras que el gerente general
tar en la junta general, pero ello en ningún caso es una obligación. Nuestro
ordenamiento societario no ha adoptado posiciones como las del español, que
permiten que el estatuto social obligue a los accionistas cuya tenencia accio- nen !!r::~~~~\~~op:~:~:t:r~o testaDblece q~e los directores y el gerente tie-
naria sea inferior a un determinado número de acciones a actuar en las juntas ' o o. e esta ,arma pueden ha 1 ••
nes que estimen convenientes y ab 1 1 cer as prec1s10-
generales por representación. Resulta importante anotar tal comoso a; preguntas que se les formulen.
El único requisito para que un accionista tenga derecho a asistir a una jun- d)rectores y el gerente ge~eral tiene:~:~e::o :rt:ct~t 135 de la L<?S,que los
ta general es que figure inscrito como titular en la matrícula de acciones, con c1aen acta de sus intervenciones. o 1c1ar que se deJe constan-
una anticipación no menor de dos días al de la celebración de la junta. Esto
tiene un evidente sentido práctico, al permitir que se pueda establecer con una Flinalmente, es _pr~cisotener en cuenta que el artículo 325 de la LGS
! emp a en su tercer mc1sola • t • 1 • con-
anticipación razonable quiénes son las personas que tienen derecho a asistir. gacionistas con derecho a vaosz1sye~ciadaa Jhuntadel Representante de los Obli-
De no establecerse una "fecha de corte" se podría pretender acreditar frente a ' sm erec o a voto.
la sociedad transferencias de acciones hasta el momento mismo de la realiza-
ción de la junta, lo que dificultaría el cómputo de las personas con derecho a 3. ASISTENCIA DE FUNCIONARIOS y DE TERCEROS
asistir a la misma. Leamos, al respecto, a Rodrigo Uría: El artículo bajo comentario no d • • •
ros no accionistas en las .u esea r~strmg1r.la mtervención de terce- \
"La exigencia de un tiempo mínimo de posesión de los títulos como beneficio de la sociedad Jp:!ª;¡fenertalbels,s1 se considera que ello redunda en
. · o, es a ece en forma amplia q 1
requisito indispensable para asistir a las juntas no es ninguna nove- e1d1rectorio O la junta general pueden dis on • • ue e _esta~to,
dad, pues la mayor parte de los estatutos de nuestras sociedades ha- profesionales y técnicos al servicio de 1tso er ~a;s1stenc1a de func10nanos,
bía adoptado ya la misma medida de garantía, dirigida, de una parte que tenga interés en la marcha de 1 c1e. a o cualqmer otra persona
a permitir a los administradores disponer de tiempo suficiente para información para adoptar un acuer~s asuntos s~c_1~les. E~to permite contar con
examinar la verdadera condición de los accionistas, y por otra, a evi- hallen vinculadas a la sociedad o con la opm1ontéc~1cade personas que se
tar en la medida de lo posible las transmisiones de acciones realiza-
das a última hora con el propósito de dar acceso a la junta a personas
cios o hayan sido convocadas fº~
u~ co~trato de ~abaJo, prestación de servi-
a aJun asm tenernmgunarelaciónjurídicacon

(226) Uría y otros. Ob. cit. Tomo V, pp. 157-158.

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

ella Un caso usual es la presencia de asesores, tales como abo~dos o econo-

1 ~R'J"ÍC:IJLO t2l! i Representación en la junta general
mis~as,para brindar informes sobre temas en los que son expe os. Todo accionista con derecho a participar en las juntas generales pue-
. . d t nas no se encuentra de an- de hacerse representar por otra persona. ' El estatuto puede limitar esta
Cabe destacar que la asistencia e es los directores o el gerente facultad, reservando la representación a favor de otro accionista, o de
temano autorizada por la Ley (como en_e . previ·a En caso exista discre- un director o gerente.
~=~:~:
l::~º1
. • de una autonzac16n •
1~;::i:~;::a1_ y el directorio sobre la asistencia de algún terce-
ro, prima el criterio de la pnmera.
La representación debe constar por escrito y con carácter especial
para cada junta general, salvo que se trate de poderes otorgados por
escritura pública.
Los poderes deben ser registrados ante la sociedad con una anticipa-
JURISPRUDENCIA ción no menor de veinticuatro horas a la hora fijada para la celebra-
- ·-- l d S ciedades no contiene un mandato imperativo, ción de /ajunta general.
El artículo 121 de la Ley Genera e o ca-dante con la legislación específica,
. d ¡ -1 d norma de manera con ,, , .
e interpretan o a Cl a a l . , d l derecho a voto de acciones si estaperm1- La representación ante la junta general es revocable. La asistencia
c~ncluyefundamentalmen~e }l~ ~~e:;;; o:jeto de pronunciamiento expresopor el ad personal del representado a la junta general producirá lq_revocación
hda por la ley de la m~t~ria. o l ·t da instancia ha concluido que los contra-
quem, advirtiéndose llmmarm_e~teque ~~:niales no contravienen norma imperativa
del poder conferido tratándose del poder especial y dejarií en suspen-
tos de cesión de derechospohflcos Y pa r, . 90 92 y ¡ 09 de la Ley Gene- so, para esa ocasión, el otorgado por escritura pública. Lo dispuesto
•d samentepor 1os artlcu1os ,
conforme a lo establec, o expre . 1p 2104/2007) en este párrafo no será de aplicación en los casos de poderes irrevoca-
ral de Sociedades (Cas. Nº 4815-2006-Lima,E eruano, •
bles, pactos expresos u otros casos permitidos por la ley.
. .. d, de exclusión de socio, implica la pérdida de
La inmediata e1ec~tab1lldaddel acuer. º. cluido no se encuentra legitimado para CONCORDANCIAS
la calidad del socio y, por tan.to,_el socz_o tro de los derechos de socio, situación
asistir a lasjuntas generales m e1erlcernmgun ·ºtud de medida cautelar se disponga la
ce.arts. 145,149,155, 160.
. h t e eventua mente en vir .. , LGS. arts. 21-A, 135, 243.
que se mantiene as a qu . fi me se declarefundada la opos1c1ona1 LGSR arl. 76.
suspensiod'n del acu~rd(oRoesm~~~~-~~~;~i~~/TR, 29/0212000). RRS. arts. 43, 46, 75.
acuerdo e exc1uszon •
[i!'~fü~~S(:]
1.- Facultad de representación. 2.- Formalidad y registro de los poderes. 3.- Re-
vocación de los poderes.

l. FACULTAD DE REPRESENTACIÓN
El artículo 122 de la LOS establece la facultad general de todo accionista
de hacerse representar por otra persona en la junta general. Consecuentemen-
te, el estatuto no puede eliminar la posibilidad de que los accionistas concu-
rran mediante representación.
Sin embargo, sí puede restringir el conjunto de personas sobre las cuales
ella podría recaer, regulando que la representación de un accionista solo pue-
da ser conferida en favor de otro accionista, un director o un gerente. De esta
forma se evita que tengan acceso a las deliberaciones del órgano supremo de
la sociedad personas ajenas a la administración o al accionariado de la misma.

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Es preciso recordar que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo
90 de la LGS, un accionista no puede hacerse representar por más de una per-
sona. Nos remitimos a nuestro comentario sobre ese dispositivo.
2. FORMALIDADY REGISTRO DE LOS PODERES
La formalidad del poder para ser representado en junta general depende
de la amplitud del mismo. Si el poder es otorgado para una junta determinada,
basta con que sea por escrito. En cambio, la representación general del accio-
nista en más de una junta debe ser otorgada por escritura pública.
Se dispone, además, que los poderes se registran ante la sociedad con una
anticipación no menor de 24 horas a la hora fijada para la celebración de la
junta. Esto significa una precisión necesaria respecto de las normas contem-
pladas en la anterior LGS, que permitían que los poderes fuesen registrados
hasta el día anterior al de la realización de la junta. Teniendo en cuenta que
dicho plazo fue fijado con la finalidad de permitir que los administradores pu-
diesen revisar la legitimidad de los poderes con una anticipación razonable,
consideramos adecuada la precisión realizada en la nueva LGS. En efecto, el
tenor literal del texto del artículo 131 de la antigua LGS permitía que se no-
tifique un poder a la sociedad en cualquier momento del día anterior a aquel
fijado para la realización de la junta, lo que podía significar que los adminis-
tradores tuviesen un tiempo efectivo para la revisión bastante menor que el de
las 24 horas materia de la nueva norma.
En determinados casos especiales de representación legal, consideramos
que el representante debe acreditar su título ante la sociedad dentro del mis-
mo plazo. Tal es el caso, por ejemplo, de los padres de accionistas menores
de edad o de representantes legales de accionistas incapaces. Resulta evidente
que allí no se trata de presentar poderes sino de acreditar la condición de re-
presentante legal del accionista.
3. REVOCACIÓNDE LOS PODERES
El artículo bajo comentario establece como regla general la posibilidad de
revocar la representación conferida, en concordancia con lo señalado por el
artículo 149 del Código Civil. En aplicación del artículo 152 del Código Ci-
vil, la revocación debe ser comunicada al representante y a la sociedad. Si la
revocación no es comunicada a la sociedad, no le será oponible y ella puede
considerar válida la intervención del apoderado, sin perjuicio de las respon-
sabilidades de este último frente al poderdante.
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SOCIEDAD ANÓNIMA
La asistend~ del poderdante a la junta para la cual confirió poderes im-
porta la _r~vocac10nde los poderes especiales otorgados para dicha junta O la
suspension del ~oder_?torgado por escritura pública respecto de la referida
asamblea. Esta si~ac10n no es aplicable para el caso de poderes irrevocables
o P?deres que denven de pactos entre accionistas u otras circunstancias per-
milldas por la Ley.
. Es importante d_estacarque en el caso de los pactos entre accionistas re-
gistrados ante la sociedad que importen conferir poderes para más de una jun-
ta, est?s deben ser elevados a escritura pública, observando así la formalid d
presenta por el artículo \22. ª
. Es i~teresante anotar que la aceptación de poderes irrevocables para asis-
llr a las Juntas g~nerales no es unánime en la doctrina. Al respecto, Miguel
Sas_otBetes Y Mig_uelP. Sasot opinan, luego de anotar la controversia doctri-
nana sobre el particular:
"Nos inclinamos por la improcedencia del mandato irrevocable por
cu~n_toel accionista tiene, en todos los casos, un derecho priorita~io a
asistir a las asambleas, sin que importe la extensión O modalidad del
po~er otorgad~, _derechoprioritario que se deriva de su condición de
socio Y de participar en la formación de la voluntad social"'"'l
Nosotros creem?s que el poder irrevocable es procedente, siempre que
cumpla con los, reqms!los
. del artículo 153 del Co'di'goC 1'vi'l. N o encon tr amos
razones ~n el amb!lo_s_ocietarioque nos hagan pensar que este tipo de poderes
no debena~ ser admitidos fre?~e a la sociedad. Es el poderdante el llamado a
evaluar el tipo de representac10n que le conviene otorgar.
JURISPRUDENCIA
fC?~stituye]violacióndel artículo ciento veintidósde la Ley Generalde Sociedadesal
ex~gi~seque elpoder subjudiceotorgadopor la actora conste inscrito en los Registros
Pubhcospara quepueda participar de /ajunta (Cas. Nº 2152-2005-LIMA, 1/06/2006).
E! registrad~rno verificala capacidado representaciónde los apoderadosque inter-
v1e;enen laJunta general de socios. Es la sociedad quien verificala suficienciade sus
po eres (Res. Nº 075-2005-SUNARP-TR-T, 5/05/2005).
!!artículo 1_22de la Ley societariaestableceque todo accionistacon derechoa parti-
ipar en las1untasgeneralespuede hacerserepresentarpor otrapersona; añade que la
(227) Sasot Y Sasot. "Sociedadesanónimas.Las asambleas". Depalma.BuenosAires, 1978,p. I 80.
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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
re resentación debe constar por escrito y que los poderes deben ser registrados a~t';la
p, d d· orlo tanto la verificación de la representación que se arrogan los as1si_en-
~;;: l:j~:ta igualme~te no es de competencia del Registro, por lo que no se/eqme¡e
presentar. para acceder a la inscripción, los documentos en los que consten os po e-
res confe~idos(Res. Nº 008-2000-ORLC/TR, 4/11/2000).
La simplificación de lasformalidades en la verificación ha sido ex:resam:nte e~:ab~e-
cida ara la representación de los accionistas, debe también exten er!e a os ª!is en es
p • • a la junta general, dado que resultaría contradictorio que mie.ntr~sa
1
7:s ::~;~:~:e~: /ajunta general tienen l~ cali~ad de ;e¡_re:etta;~iz~:a~~~:m::;:
no se les exija que su representac1oncorra mscrita en e eg1: ro : .
esta inserí ción a los asistentes no accionistas, cuando la ~~ildad 1e accwmsta o no
accionista!]Jnomodifica las reglas generales de representacwn,dsegl unz!ª~tcuadl:~:/fi:~
" d sana debe actuarse dentro e os 1m1es
ejercer la representacwn e unape, d (R Nº 121_99-ORLC-TR, 18/05/1999).
cultades conferidasy acreditar susfaculta es es.
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SOCIEDADANÓNIMA
1 _ARTÍCIJ_L_c:>
123 l Lista de asistentes
Antes de la instalación de !ajunta general, se formula la lista de asis-
tentes expresando el carácter o representación de cada uno y el nú-
mero de acciones propias o ajenas con que concurre, agrupándolas
por clases si las hubiere.
Al final de la lista se determina el número de acciones representadas y
su porcentaje respecto del total de las mismas con indicación del por-
centaje de cada una de sus clases, si las hubiere.
C~NCORDANCIAS
LGS. arts. 21-A, 79, 88,94, 135 párrs. 2 y 7, 188 inc. 4).
RRS. arts. 43, 47, 75.
[Té~a~:J1.- Contenido de la lista de asistentes. 2.- Importancia de la lista de asistentes.
l. CONTENIDO DE LA LISTA DE ASISTENTES
El artículo 123 establece la obligación de redactar una lista de asistentes,
con anterioridad a la instalación de la junta general. Ella debe contener la si-
guiente información:
a) El carácter o representación de cada uno de los asistentes, es decir, la ca-
lidad bajo la que concurre: accionista titular, representante, usufructuario
con derecho a ejercer el voto de las acciones dadas en usufructo o cual-
quier otro.
b) Agrupar las acciones representadas según sus respectivas clases, de ser el
caso.
c) El número de acciones representadas y su porcentaje respecto del total de
acciones con derecho de voto emitidas por la sociedad, indicando el por-
centaje correspondiente a cada clase, si las hubiere.
2. IMPORTANCIA DE LA LISTA DE ASISTENTES
Los datos consignados en la lista de asistentes son importantes para po-
der establecer cuáles socios estuvieron presentes o representados en la junta y
determinar si se contó con el quórum necesario para su instalación. Por ello,
debe figurar en la lista de concurrentes la opción ejercida por algún accionista
de hacer uso del derecho de indicar que sus acciones se tomen en cuenta solo
para el cómputo del quórum de asuntos que no requieran mayoría calificada,
tal como permite el artículo 124 de la LGS, que comentaremos a continuación.
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La lista resulta de una evidente utilidad práctica cuando se desea acredi-

1 A~IfC::1,1!,,Q_~~~j
Normas generales sobre el quórum
tar la asistencia o la ausencia de algún accionista a la junta. Esto último puede El quórum se computa y establece al inicio de la ,
ser útil, por ejemplo, para determinar si dicho socio se encuentra legitimado el quórum el presidente la declara instalada. Junta. Comprobado
para impugnar un acuerdo adoptado por haber estado ausente o si, por el con- En las juntas generales convocadas para tratar asunto
trario, al encontrarse presente debió hacer constar su oposición en el acta para me le! o al estatuto, requieren concurrencias distint s que, co;,for-
acciomsta así lo señale expresamente y deje constan ~s, cuan o un
adquirir tal legitimidad.
deformularse la lista de asistentes, sus acciones no se::: :!:::o~e;to
Tal como señala el segundo párrafo del artículo 135 de la LGS, !¡¡ lista
rara establecer el quórum requerido para tratar alguno o al:u::s ;s
de asistentes puede formar parte del acta de la junta general de accionistas.
os asuntos a que se refiere el artículo 126. e
;~s ;cciones de los accionistas que ingresan a lajunta después de ins-
JURISPRUDENCIA ~la a, no se co_mputanpara establecer el quórum, pero respecto de
La lista de asistentes es importanteya que según ella se podrá establecerel quórum e as se puede e1ercerel derecho de voto,
simple o calificado,dependientede los asuntos a tratar en lajunta, y por tanto, la vali-
dez de los acuerdosadoptados.Laformación de la lista es de carácterobligatorioy se CONCORDANCIAS
realizaráantes de entrar a la orden del día, con elfin de decidirsobre la validez de la LGS. arts. 21-A, 79párr. 2, 94,104 injine 105 126 133
constituciónde !ajuntasegún el quórumlegalo estatutario./La listade asistentespuede RRS. art. 43. ' ' ' •
o noformar parte del acta. Cuandoforme parte del acta la mismapor su méritoservirá
para acreditarla;sin embargo,cuandonoforme parte del acta sino que la sociedadpor
la permeabilidadque le permite el segundopárrafo del artículo 135 de la Ley General 1 Al!rJc::iji,.:Q:t~!;J
Quórum simple
de Sociedades,deberá llevar un libro especial cuya apertura haya sido debidamente
certificadopor NotarioPúblico,por ello el artículo147 delReglamentode Inscripciones
del Registrode Sociedadesseñala que "cuandola lista de asistentesnoforme parte del
f:lvo lo previst~ e~ el artículo siguiente, la junta general queda vá-
1 amente constituida en primera convocatoria cuando se encuentre
acta, aquella se insertará en la escriturapública o se presentará en copia certificada repre~entado,cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones
notarialmente",nóteseque se exigeen tal supuestolapresentaciónde copiacertificada
notarialmentey ello será soloposible cuandoexista un libroaperturadonotarialmente suscritas con derecho a voto.
para dichoefecto./ Es necesarioprecisarque siendoque la listade asistentespuede o no E~ segu~da co~vocatoria,~erásuficiente la concurrencia de cualquier
formar parte del acta dejunta general, cuando la sociedadcarezcade libroespecialde numero e acciones suscritas con derecho a voto.
asistentescon laformalidad antesseñalada,siempreexistirá[laposibilidad]de subsa-
nar la omisiónen que se incurramedianteelprocedimientode reaperturade actas(Res. En todo caso podrá llevarse a cabo lajunta, aun cua~do las acciones
N° 289-SUNARP-TR-A,23/07/2010). representadas en ella pertenezcan a un solo titular.
La lista de asistentespuede formularse en documentoqueforme o no parte del acta. CONCORDANCIAS
Cuandoforma parte del acta no es necesarioextenderdocumentoaparte,bastandoque L~~F.·arts. 21-A, 48 párr. 3, 79párr. 2, 94, 104 infine 105 125 126 133
de la mismapueda extraerselos datos necesariosafin de establecerel quórumde asis- L ..,., . arts. 74, 75. • • • , •
tentesy mayoríasde /as votaciones(Res.Nº 187-2008-SUNARP-TR-A,11/07/2008). RRS. art. 43.

126 J Quórum calificado

1::-:_A,ijj'lcuu>
Par~ que /ajunta general adopte válidamente acuerdos relacionados
con os asuntos· mencionados
115 es . en los incisos 2' 3, 4, 5y 7 del art'1culo
' . necesaria e~ primera convocatoria, cuando menos, la concu-
rrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto.

___________________ 481

480 --------------------------
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

Al establecer el momento específico en el que el quórum debe ser

En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres quin-
computado (después de lo cual !ajunta queda válidamente instalada), se acla-
tas partes de las acciones suscritas con derecho a voto. ra la duda surgida durante la vigencia de la antigua LGS, relativa a la posibi-
lidad de continuar con el desarrollo de la junta si se retiran, luego de iniciada
co~;:~:,A2~~'.~:párr.
3, 79, 94, 104 infine, 105, 124, 126, 128, 132, 133 pán: 2,248,257. la misma, accionistas en un número tal que afectan el quórum inicialmente
LGSE arts. 74, 75. computado. La nueva LGS no deja lugar a dudas: computado el quórum al
RRS. art. 43. inicio de la junta, dentro de los límites impuestos para cada caso, se declara
d l órum 3 - Posibilidad de optar por instalada la junta. El retiro posterior de un grupo de accionistas no varía
1.- Definición de quórum. 2.- Cómputo e qu no r~ ~ieran quórum calificado.
el quórum computado, aunque, lógicamente, puede afectar la mayoría nece-
computar las acciones sol? p~ra asunQtosóq:: simpÍe. 6.- Quórum calificado.
4.- Juntas con un solo acc1omsta. 5.- u r saria para adoptar los acuerdos cuya discusión se encuentra pendiente. Res-
pecto del mismo punto, en relación a la actual Ley de Sociedades Anónimas
española, se señala:
t. DEFINICIÓN DE QUÓRUM
"El quórum legal solo se requiere para el momento de la constitución
La judnt~gen~r~ ;:~:e~i:!:~~;;~:~:~:~~l~:t~d de la junta( ...) que es el indicado, según nuestra jurisprudencia, para
tructura e a soc1e a . se encuentra regulado por una sene de hacer constar los defectos que puedan afectar a dicha constitución( ...).
la socieda~ e~:;:;:n~::a~t~~:!~~~:aos los accionistas puedan participar en De ahí que las acciones de los socios que acudan a la reunión al exclu-
~:~:~:::i:es y votaciones y que sus mecanismo~y r~quisitos procuren que sivo efecto de denunciar esos defectos, retirándose a continuación, no
las decisiones se adopten con una representat1v1da mm1ma. puedan ser computadas para efectos del quórum( ...). Supuesto distinto
es el de las retiradas de socios en momento ulterior de la reunión, que
. fi Miguel A Sasot Betes y Miguel P. Sasot:
Sobre el quorum, a rman • ni afectan la validez de esta ni la de los acuerdos que reúnan la mitad
"Es de la naturaleza de los cuerpos colegiados :ue d:l!~:ec!~::: más uno de los votos concurrentes a la constitución de la junta"<22•l.
y acuerdos solo p~edan proye~tar::i~:na~~::ez:n
sus integrantes, s1 al acto_dehber. 1
::u::..:
'de estos que
l t d del cuerpo". "Dentro
El quórum debe calcularse tomando en cuenta las acciones suscritas con
derecho a voto. Se excluyen del cómputo del quórum, por ejemplo, las accio-

. t cia permite defimr a vo un a
::;:~:;r:i:::o:ía ~ro_piade la ~ociedad ::!~!:::e
bra quórum para s1gmficarel numero de . T:
rrir a la asamblea para que esta pueda sesionar va I ame
;:s:;::::::~:=
nes en cartera con derecho a voto que no hayan sido emitidas, las acciones
sin derecho a voto, las acciones sobre las cuales no se ha cancelado oportuna-
nte ( )"''"' mente el dividendo pasivo (artículo 79), las acciones adquiridas por la misma
... • sociedad (artículo 104) y las acciones de una sociedad que es controlada por

la L~; ::~:::i;~: . , d rrollada durante la vigencia de

pe;r:i~:~:~~= !u~::~~~ conte_mpl~una serie de preci-
siones sobre el tema, que mejoran su tratamiento leg1slat1vo.
2 CÓMPUTO DEL QUÓRUM
• El uórum se computa al inicio de !ajunta general. Comprnbada la re:::~
sentaci¿n de acciones suficientes para co?stituir el quórum ex1g1blepara
caso, el presidente de la junta la declara mstalada.
la sociedad emisora de tales acciones (artículo 105).
Es importante notar que, a diferencia de lo dispuesto en el artículo 133 de
la Ley anterior, no se computa el quórum sobre la base del capital pagado, sino
sobre las acciones suscritas con derecho a voto. Ello permite que las acciones
cuyo suscriptor adeude a la sociedad parte del aporte puedan ser computadas
para el quórum, siempre que el titular no se encuentre en mora en el pago de
dividendos pasivos. De esta forma puede ejercer sus derechos políticos el ac-
cionista que está al día con el compromiso de pago acordado con la sociedad.

(229) Uría y otros. Ob. cit. Tomo V, p. 140.

(228) Sasot y Sasot. Ob. cit., pp. 209-210.

482 -------------------------i
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

el tratamiento de temas de interés ara d • •

Otro aspecto destacable es que el cómputo del quórum se hace prescindien- c~sión y aprobación no se necesita~a ni to ?s los ~cc10ms~as,p~ra cuya dis-
eJemplo, el nombramiento de d" t )quorum m mayonas calificadas (por
do de cualquier elemento personalista. En otras palabras, no importa cuántos 1rec ores y otros temas que , ,
accionistas asistan a la junta general sino la proporción de sus acciones con rum y mayorías calificadas para su discusió b •, s1 req~enan quó-
derecho a voto. Esta situación es propia de la naturaleza capitalista de la so- mentos de capital por nuevos a n_Y apro acion (por eJemplo au-
ciedad con dos accionistas p Ortes ). ESt~ :1Pº de convocatoria, en una so-
ciedad anónima. Sin embargo, el debate doctrinal no siempre fue unánime al O
ban, por ejemplo el 55 % ei4f~ ~nt~gomc~s de accionistas) que detenta-
respecto, existiendo legislaciones que introducían algún elemento personalista
alternativas para, el accionista mino:it e .a~ acc10nes, ge~e:aba las siguientes
en el cálculo del quórum. Tenemos por ejemplo la Ley de Sociedades Anóni- 10 t 0
que suponía dar quórum para ~ - asiS lf Y participar en la junta, ¡
mas española de 1951, que en su artículo 51 establecía: tal y se diluya su participaciónqu~ se a opte el acuerdo de aumento de capi-
"La junta general ordinaria quedará válidamente constituida en pri- acciones que le correspondería~~¡ no co~taba con_recursos para suscribir las
mera convocatoria cuando concurran a ella la mayoría de los socios, rectores que le correspondería , o no as1st1ry deJar así de nombrar a los di-
o cualquiera que sea el número de estos, si los concurrentes represen- rum necesario para el acuerdo¿ para que de esta_manera no hubiese el quó-
tan, por lo menos, la mitad del capital desembolsado". eran francamente perjudiciales. e aumento de capital. Ambas posibilidades le
Podemos apreciar allí la presencia de elementos capitalistas y persona-
La norma comentada permite que en el •
listas para computar el quórum. Según esta norma, en una sociedad anónima noritario asista a la junta para dis r '¡ eJemplo planteado, el grupo mi-
1
con 11 accionistas, en la que uno de ellos detente la titularidad del 95 % de las rés, no prestándose para el cóm ~e~s a~untos so_brelos que sí tiene inte-
acciones y los demás, conjuntamente, la titularidad del 5 % restante, se podría adopción del acuerdo de aume tp d ~uorum calificado necesario para [a
. no ecaplta. 1
constituir válidamente una junta con la asistencia de 6 accionistas minoritarios
cuya participación no alcance ni el 5 % del total del capital de la sociedad. 4. JUNTAS CON UN SOLO ACCIONISTA
Una conclusión tal no guarda coherencia alguna con el carácter capitalista de
Otro
llevar aspecto
a cabo correctamente
juntas en las • do en la LGS es el de la posibilidad de
precisa
la sociedad anónima.
Este tema ha generado disc~~i:!:se;~~:tre _represent~doun _soloaccionista.
3, POSIBILIDAD DE OPTAR POR COMPUTAR LAS ACCIONES Uría, al comentar la Ley de Sociedad ~~n~s. Joaqum Gamgues y Rodrigo
SOLO PARA ASUNTOS QUE NO REQUIERAN QUÓRUM CALI- " . . es ommas española de 1951, señalan:
El puro cr1ter10capitalista para el , ,
FICADO llevado a sus últimas consecu . computo ~el quorum de presencia,
La LGS introduce en el artículo 124 una precisión novedosa. Tratándose ción de juntas con la conc enc'.asdconduciría a admitir la celebra-
de juntas en las que se traten tanto temas que requieran de quórum califica- mayoría o de la mitad d urre~cia e un solo accionista titular de la

:t::?:ºt
do como asuntos para los que baste el quórum simple, los accionistas tienen misible no solo por el capital. Pero esa consecuencia sería inad-
1
derecho a solicitar que· sus acciones no se tomen en cuenta para computar el junta o' asamblea q~': ~~?te incompatible con la idea de
quórum respecto de alguno o de algunos de los asuntos para los cuales se re- sino porque la Je; habla en I e mc1~n reunión de varias personas,
1 1
la mitad del capital desemb u~al,de ~oncurren~es que representen
1 quiera el quórum calificado. • 0 sa O Y exige que la Junta tenga cu d
El precepto que comentamos parte de la premisa que todo accionista tie- menos un presidente y un secretario"('30) _ an o
ne derecho a dejar de asistir a las juntas en las que se discutan temas sobre los Hoy en día la doctrina y el Derech d • •
cuales no tiene interés o que, alternativamente, tiene interés en que la situa- que son posibles las juntas generales ~ompara o se mclman por considerar
ción respecto de ellos no se altere (por ejemplo, el aumento del capital social). do un accionista, siempre el t, e as q~e solo se encuentre representa-
, aro es a, que sea titular de un número de acciones
Esta innovación protege a los socios minoritarios de una situación abusiva
que algunas veces impusieron las mayorías bajo la vigencia de la anterior LGS,',
que consistía en convocar juntas con agendas complejas, que contemplaban (230) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 602.

___________________ 485
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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
SOCIEDADANÓNIMA

que le permita contar con el quórum para instalar la junta. Esta conclusión se
apoya en el carácter capitalista de la sociedad anónima. Sostener lo contrario 1 ,ARTÍCULO127 , Adopción de acuerdos
sería permitir que, en las sociedades en las que un accionista concentre casi la
totalidad del capital, la junta no pueda funcionar. De esta forma se otorgaría
capacidad para obstruir la realización de las juntas a quien tiene una partici-
~~::ii
;;;:~:{;¡::: cC::::r::::;::::~;~:::n;~::r;: ~:;:~:
pación ínfima en la sociedad.
ª~;;;::~~;~
::::fa;:::;::7
::;:e~=:~e e;:,í~:::~:1::~
critas con derech/a':;;:s, a mayorfa absoluta de las acciones sus-
5. QUÓRUM SIMPLE
Al igual que en la LGS anterior, se establece que para tratar temas sobre
los que no se requiera una mayoría calificada, deben reunirse en primera con- ::::::~: ~:;~:;:table~er qu~rumy mayoríassuperioresa los señala-
vocatoria accionistas que representen al menos el 50 % de las acciones sus- y en os arflculos 125y 126,pero nunca inferiores.
CONCORDANCIAS
critas con derecho a voto.
LGS. arts. 21-A 79 94 95 • 2) 5 .
133,248. ' ' ' me. 'll mes. 2), 3), 4), 5) Y 7), 133 párr. 2, 150, 177 párr. 2,
En segunda convocatoria, es suficiente cualquier número de accionistas LGSR arts. 74, 75.
titulares de acciones con derecho de voto para formar el quórum. De esta for- RRS. arts. 43, 49, 74.
ma se permite que la junta se reúna, delibere y tome acuerdos válidos en se-
gunda convocatoria, a pesar de encontrarse reunidos un número de accionistas
que puede ser significativamente reducido. Esta disposición tiene por finali- 1 )Urt"íC.l,l~C:ÍJ::i!B
! Acuerdosencumplinúentodenonnasimperativas
dad permitir que la junta de accionistas, como órgano deliberante, no se vea Cuando la adopción d d .
obstruida por la posible inactividad o negligencia de un grupo de accionistas, tículo 126 debe h e acuer os ~el~czonadoscon los asuntos del ar-
por más representativo que este sea.
tiva, no s: requie;:e;/;::r~~;n::u::/:::;i;/:~:~~;: ~gal '.mpe;a-
en los artículosprecedentes. enczona os
6. QUÓRUM CALIFICADO
CONCORDANCIAS
Para tomar acuerdos que requieran de un quórum de asistencia calificado se C art. 62.
requiere, en primera convocatoria, la representación de no menos de dos tercios
LGS. arts. 76, 80,104, l/5 ines. 2), 3), 4), 5)y 7), 200,205,238,239.
de las acciones suscritas con derecho de voto. En segunda convocatoria, la de
al menos las tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto. 1.- Consideraciones generales. 2 _ M . .
3.- Quórum y mayorías más alta¡ . ~yo;ias para la adopción de acuerdos.
Las decisiones que requieren de este quórum son de extrema trascenden- de normas legales imperativas. 5.- m enores. 4.~ Ac~e~dos en cumplimiento
cia para la sociedad: cualquier modificación estatutaria, el aumento y la dis- . oncepto de d1spos1c1ónlegal imperativa.
minución del capital, la emisión de obligaciones, el acuerdo de enajenación de
l. CONSIDERACIONES GENERALES
activos cuyo valor contable exceda el 50 % del capital social, la fusión, esci-
sión, transformación, reorganización, y disolución y liquidación de la sociedad. Los artículos 127 y 128 de la nuevaLGS .
para la culminación del proceso d ad . , contienen las normas necesarias
complementando las reglas del qu~rm':ipc1~n_dde acuerdos en !ajunta general,
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 124 rfüen as en el comentario anterior
A efectos de verificarel quórumde instalaciónno debe exigirse la presentaciónen co·
Así como el quórum tiene por ob. t 1 . •
que pueda llevarse a cabo u a. t 1 ~e o ograr una asistencia mínima para
pia certificadapor notario del libro matrículade accionespara acreditar la calidaef
de accionistasde los asistenies.El quórumdebe determinarsede la confrontacióndel
la adopción de los acuerd n J_una, as reglas de las mayorías necesarias para
os existen para establecer , • d
númerode acciones en que está dividido el capital social inscrito con el númerode mes para la aprobación de las d . . d mmimos e votos confor-
accionesque concurrena /ajunta general que es materiade inscripción(Res. Nº 137~ . ec1s1ones e la asamblea de d .
portancia y trascendencia EII0 l . . , acuer o a su im-
2002-ORLCITR, El Peruano,13/04/2002, precedente de observancia obligatoria). . • es ª matena legislada en el artículo 127.
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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA

minorías, desde que los acuerdos más importantes de la sociedad no pueden

artículo 128 contempla el caso de acuerdos que la junta
P or su parte, el . d dº • • es legales
r1miento de mandatos imperativos e 1Sposicion ' 50 % de los mismos, tras haber completado el quórum, deciden votar en contra.
d:~: ~~:::~:~ reclama quórum y mayorías calificadas. Correctament:~
ia normaqlos libera de esos requisitos, por tratarse simplemente del cumph
miento de disposiciones imperativas de la Ley.
MAYORÍAS PARA LA ADOPCIÓN DE ACUERDOS
2 RATIVAS
• El artículo 127 contiene dos disposiciones sobre las mayorías de voto ne-
cesarias para la adopción de acuerdos válidos: •
El rimer mandato se refiere a todas las reuniones de la junta, en forma
1) p la adopción de acuerdos se requiere el voto favorable de la
genera1: para d h t e se en-
mayoría absoluta de las acciones sus~;"itascon erec o avo o qu
cuentren representadas en la reumon.
Acto se ido establece la norma para los casos de mayorías calific~das
2
) mencio!1das en el artículo anterior, 0 sea los contemplados en los mc1sos
2 3 4 5 7 del artículo 115: modificación del :statu_t?, aumento o re-
, ,. , y . 1 . . , de obligaciones enaJenac1onde activos por
ducción del capila , em1s1on ' ºó fu
. 1 50 '¾O del capital y \os casos de transformaci n, -
montos superiores a • •d •, d 1 ociedad·
sión, escisión, reorganización y disolución y (iqu~ ªt~n d:l :o:al de la~
para ellos debe ser, cuando menos, la mayona a so u a
acciones suscritas con derecho a voto.
Cabe recordar que en ambos casos no se computan para ningú~ efecto las
. de acuerdo con la Ley deben excluirse, como por eJemplo las
:~~:~::: ::: se encuentran en mora en el pago de los dividendos pasivos, de
acuerdo al artículo 79.
Las normas referidas son similares a las de la antigua LGS, habiéndot
añadido los casos de escisión y de reorganización de sociedades, que no es a-
ban legislados anteriormente.
3. QUÓRUM y MAYORÍAS MÁS ALTASO INFERIORES
• • • ·1 la de la
Conclu e el artículo 127 con una disposición, tamb ien s1m1ar a
LGS anteri~r, según la cual el estatuto de la sociedad pu~de ~;~bi;~e~
rum y mayorías más altas que las señaladas por los art1cu os ,
¡;~:
pero nunca inferiores.
Esta disposición aclara debidamente la naturaleza de los dere~~os 1::
tratan de preservar esos artículos de la Ley: se trata de una protecc1on a
adoptarse si más del 40 % de los accionistas se niegan a dar quórum, o si el
Los límites y condiciones de quórum y mayorías son diferentes en las so-
ciedades anónimas abiertas, que comentaremos más adelante.
4. ACUERDOS EN CUMPLIMIENTO DE NORMAS LEGALES IMPE-
El artículo 128, bajo comentario, establece que cuando la adopción de
acuerdos relacionados con el artículo 126 (o sea, los mencionados en los inci-
sos 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 115, que requieren de quórum y mayorías califi-
cados), se originen en el cumplimiento de disposiciones legales imperativas,
no es necesario cumplir con los requisitos de quórum y de mayoría calificados.
En otras palabras, para esos casos es suficiente un acuerdo de la junta sujeto
a los requisitos generales de todas las asambleas.
Esta situación puede producirse en diversos casos previstos en la propia
Ley. Como ejemplos:
a) Cuando se produzca la reducción obligatoria del capital social, de confor-
midad con el artículo 76, si se demuestra que un aporte no dinerario fue
sobrevalorizado y el accionista retira su aporte o acepta el nuevo valor del
mismo.
b) De acuerdo al artículo 80, cuando no se pueden vender las acciones del
socio que ha incumplido el pago de los dividendos pasivos y ellas son
anuladas, con la respectiva reducción de capital.
c) En los casos de ejercicio del derecho de separación por parte del socio,
previstos en el artículo 200, cuando el reembolso se hace con cargo al
capital.
d) En ciertos casos previstos por el artículo 104 de la Ley, cuando la sociedad
adquiere sus propias acciones: (i) si las adquiere y las amortiza sin pago
alguno al accionista, entregándole títulos de participación, debe reajus-
tar el valor nominal de las restantes acciones; (ii) lo mismo debe hacer si
las adquiere con cargo a beneficios y las amortiza sin reducir el capital;
(iii) si las adquiere a título gratuito y las amortiza.
e) Puede darse también, en la sociedad anónima cerrada, de acuerdo a los
artículos 238 y 239 de la Ley, cuando la sociedad adquiere sus propias
acciones y se produce alguno de los casos referidos en el acápite anterior.

488 -------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
En las modificaciones del capital de pleno derecho, previstas en el artículo
f)
205 de la Ley.
5. CONCEPTO DE DISPOSICIÓN LEGALIMPERATIVA
En el ámbito societario, el artículo 6 de la antigua LGS establ~cía q~e "~o
se uede actar contra las normas legales imperativas", _smdefimr e1 s1gm -
Jd "~orma imperativa". Tampoco hubo interpretac10nes al respecto por
~:rt: d: los contados comentaristas de lo que fue inicialmente la Ley de So-
ciedades Mercantiles, luego llamada Ley General de Sociedades.
. d •arse no arroja muchas lu-
El texto de la Ley anterior, como pue e aprec1 ' . . 1
ces La única conclusión objetiva podría ser que la norma imperativa es a
qu~ contiene un mandato contra el cual las partes no pueden pactar,¡ero ella
no resuelve en absoluto el problema de hallar el c~ncepto mJSmo e norm~
7
imperativa Toda otra definición similar no hace mas que ratificar_ 1 conceI
to de la Le; anterior, sin profundizar en lo relativo a la interpretac10n en ca a
caso concreto.
Uno de los criterios rectores de la nueva LGS es otorgar un ca~po de ~c-
.. h más amplio a la autonomía de la voluntad o autonom1a priva a,
c10n mue o • ·¡ ¡ d ¡ artículo 6 de la
1 ue no encontramos en ella una norma s1m1ar a a e . . .
t:r :nierior. Sin embargo, eso no significa que no cont~?ga disposJCJOnes
im~erativas. Además, algunas de sus normas h~cen menc1on expresa a ellas,
como es el caso del artículo 128 bajo comentario.
Son numerosas las disposiciones de la Ley de las que fluye en. forma ·in-
dubitable una norma imperativa que, por su propio te~to, no admite vac1 a-
ción en cuanto a la imposibilidad de pactar en contrario. Cuando la Ley no~
dice que una mayoría puede ser acordada en porcentuales ~uper_1?res a dete;
minado límite pero nunca inferiores, no cabe la menor d1scus1onen c~an
a lo que está v~dado a la autonomía privada. Pero mucho~ c~s~s-~º
mente claros, como no es posible tampoco encontrar la e mc10n exac
son 7;~~
1 puede manifestarse: ordenando a los particulares una conducta determinada
¡0 que es "norma imperativa"•
Para estudiar los principios rectores que permiten dilucidar este tema, de-
bemos recurrir al Código Civil y a la teoría general del Derecho.
El Código Civil vigente en el Perú contiene una disposición en ¡~ q~e
hace referencia expresa a las normas imperativas de la {.e:·
Se tr:tef
1354 que establece que las partes pueden determmar 1 remen , t . pe
del c;ntrato, siempre que no sea contrario norma legal de car~c. er •::s d;
rativo. Esta disposición nos permite recurrir a los conceptos trad1c1ona
490 -------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
autonomía privada (o autonomía de la voluntad, como prefiere llamarla Ma-
nuel de la Puente y Lavalle), de orden público y de norma imperativa.
Mario Alzamora Valdez hace un recuento de la evolución del concepto de
norma imperativa. El problema existe desde muy antiguo. Alzamora recuerda
la clasificación histórica de las leyes o normas, formulada por el jurista roma-
no Modestino y contenida en el Digesto. Las leyes mandan, prohíben, permi-
ten y castigan y de allí que se dividan en normas imperativas, prohibitivas,
permisivas y punitorias. A continuación añade:
"Las normas imperativas prescriben una conducta. Las prohibitivas
reconocen un derecho a determinadas personas, Jo niegan a otras o
fijan un impedimento general. Las permisivas 'señalan una esfera de
libertad para la actividad de un sujeto'. Las punitorias indican las
sanciones que corresponden a los infractores de una norma".
"Se ha discutido mucho sobre la existencia de las normas permisivas
propiamente dichas dada la esencia imperativa del derecho. La nor-
ma permisiva, considerada en sí misma, no tiene razón de ser, porque
el permiso por sí mismo no requiere ser expresamente declarado por
el Derecho puesto que es lícito todo lo que no está prohibido"'"'>.
Por su parte, Manuel de la Puente y Lavalle nos conduce a una clasifica-
ción más moderna que, en nuestra opinión, contribuye sobremanera a aclarar
la esencia de la norma imperativa. Sostiene que las normas legales, desde el
punto de vista de su eficacia frente a la voluntad de los particulares, se clasi-
fican en imperativas y dispositivas. Las primeras se imponen a la voluntad
de las partes, descartándose la posibilidad de pacto en contrario. Las segundas
tienen carácter supletorio a la voluntad de las partes.
Siempre en opinión del mismo autor, el carácter imperativo de la norma
(normas preceptivas) o impidiendo su actuación en un sentido determinado
(normas prohibitivas). Cita corno ejemplo de las primeras el artículo 1403
del Código Civil y de las segundas el numeral 312 del mismo cuerpo de leyes.
Concluye De la Puente su enjundioso análisis:
"No es fácil saber cuándo una norma legal tiene carácter imperati-
vo, pues no existe una fórmula sacramental. Giorgi, refiriéndose a las
(231) AlzamoraValdez."Introduccióna la Cienciadel Derecho".Segundaedición. Lima,p. 1OO.
___________________________ 491
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

normas sobre formalidades, dice que son imperativas: cuando acom-

pañen a la disposición las palabras bajo pena de nulidad u otras equi- fim'I
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 127
valentes o conminatorias; cuando la proposición esté redactada con No son inscribi~les los acuerdos de los órganos de una sociedad anónima ue c
fórmula prohibitiva de lo contrario, por ejemplo no podrán; y cuando cen de relevanc1afrentea terceros (Res Nº 490 2010-SUNARP T q are-
• - - R-L, 10/12/2010).
la disposición contenga las expresiones debe, deben, deberán, o cuales-
L~ junta general de accionistas es el órgano máximo deliberante de la sociedad an ,
quiera otras expresiones equivalentes para significar el precepto".
;:t:~:~e coyo~maly expresa la "voluntad social" sustentada en el "principio may~:
"Desde luego, el uso de la expresión debe no significa necesariamente
que la norma sea imperativa, cuando del propio texto de ella resulta
que no lo es. Verbigracia el artículo 1552 dice que el bien debe ser en-
:i:~~~:t:~::·
, es ecir, os acuerdos válidamente adopt d 1 ,
i:;tº c:q;:~r:~;·materialización -~:,s,r::¡z:n::~;:ª oº:~'.!~~v~:::i
(Res N° 1429 2009{UNARP la propia persona Jurzdica como sujeto de Derecho
• - - -TR-L, 18/09/2009).
tregado inmediatamente después de celebrado el contrato, pero hace
la salvedad de la demora resultante de su naturaleza o de pacto dis- :::.~=t~:~~7::n~:;e;,,~:ar:~1:::::;: :~:~e;;:a:i:i:::;~:::::t::i~:e unajunta
tinto, con lo cual se priva a la norma de carácter imperativo". vocatorza,siendo excluyente entre sí (Res. Nº 450-2004-SUNARP-TR-L,2f%i;1fo~º:i:
"Surge la duda respecto a si las normas legales permisivas que, sin
ordenar ni prohibir, simplemente permiten algo, son imperativas. Se fim'I
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 128
dice que estas normas, al permitir a unos (los contratantes) está or-
El artículo 128_de la Ley General de Sociedades señala que "cuando la ado ci ,
denando a los demás (los terceros) que no obstaculicen el permiso, acuerdos relaczonadoscon los asuntos del artículo 126 d b h 'P. ~n de
por lo cual tal clase de normas tiene carácter imperativo. No llego a de disposición legal imperativa,no se re uiere el uónt (!. e acerse_en c~mpilmzento
compartir este punto de vista pues el tema que estamos tratando es la
obligatoriedad de la norma respecto al contenido del contrato, siendo
:;::!~:,::~:: ~~~;;{iy;::::::t~
';,!c;~~:f;~;:::;;e:;~;::~:;1:i
y mayorías simples (Res. N' 516-2001-ORLC/TR, 16/l l/200;)quzere solo de_/quorum
manifiesto que las normas permisivas no obligan a los contratantes
sino que, por el contrario, los facultan para hacer algo. No debe olvi-
darse que los contratos son res inter alios acta. Es por esto que algu-
nos autores, como Hernández Gil, clasifican las normas permisivas
entre las dispositivas"l 232l.
Concordamos en que la imperatividad de la norma es, muchas veces, evi-
dente o fácil de identificar. Otras, en cambio, es sumamente discutible y sujeta
a debate sobre su correcta interpretación jurídica. Sin embargo, los conceptos
anteriormente enunciados constituyen valiosa ayuda para la labor del intér-
prete en cada caso concreto.

(232) De la Puente."El contratoen general".Tomol. FondoEditorialde la PontificiaUniversidadCatólica

del Perú. Lima, 1991,pp. 277-279.

492 ---------------------------
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

. Nada dice la ~ey con respecto a las juntas que se realizan con la •
l _~R"fí~lli:C>j~s
..i Presidencia y secretaría de la junta c1a d~ _unsolo acc10msta, previstas en el artículo 125 Cab as1~ten~
Salvo disposicióndiversadel estatuto,lajuntageneral espresididapor ta~b1en se exi~e la actuación del presidente y del sec~etari::;:1::!ª~!e1 s1alh
el presidente del directorio.El gerente general de la sociedad actúa mon que nada impide que se cumpla el mandato le al cuando a op1-
como secretario.En ausencia o impedimentode estos,desempeñan ta- tuto establecen que sean miembros del directorio l~s que dese~~:~a: e~i~~;-
lesfunciones aquellosde los concurrentesque lapropiajunta designe. ~~~gos,pers?n~s que pueden estar presentes en la reunión, conjuntamente co~
meo acc10msta concurrente o representado L •
CONCORDANCIAS cionista asistente d - • o mismo ocurre cuando el ac-
LGS. arts. 125, 135, 188 inc. 6). establece que la ju:t:e:;~~:i~:~ d:a~:°:~po¡dcargos.tnalmente, s'. el estatuto
bre a . b d 1d. , e que e concurrente umco nom
r;:;:--••"-"'.-;" --~'.] 1.- Importancia de los cargos de presidente y secretario. 2.- Normas para su
¡]'emas:J miem ros e 1rectorioo a terceros para ejercer los cargos en esa junta:
designación. El ejercicio
sabilidad dire t de las Ifunciones de pres1•dente y d e secretano
• origina respon-
cen con la deii~ para as ~~rsonas que desempeñan tales cargos, si no lo ha-
1, IMPORTANCIA DE LOS CARGOS DE PRESIDENTE Y SECRE- . R d . ª coi:recc'.onY veracidad. Refiriéndose al tema Joaquín Ga-
TARIO rr1gues y o ngo Una opman: '
El presidente y el secretario de la junta general son dos personajes de cuya "Por, todo ello' quiz'as sea convemente
• • la responsabilidad d 1
fiJar
existencia y designación se ocupa el artículo bajo comentario. Del texto de la rresid~nte ~entro de los límites del dolo, del abuso de facultades e
norma se infiere que toda asamblea debe tener un presidente y un secretario, d~ n:ghge~¡ia grave, legitimando para el ejercicio de la correspon:
aun cuando resulta claro que no necesariamente debe tratarse de accionistas o ien e acc1 n tanto a la sociedad como a los accionistas que se consi-
representantes de acciones. Ellos dos, cuando menos, constituyen lo que pue-
::~::r::,~~~,f os por su actuación dolosa o negligente en el ejercicio
de llamarse "mesa directiva" de la junta. Decimos cuando menos, porque nada
impide que el estatuto establezca la intervención obligatoria de otras personas,
por ejemplo, para ayudar en los debates o en el escrutinio, o el caso de un no- 2• NORMAS PARA SU DESIGNACIÓN
tario que certifique los acuerdos.
Iaju!: ~~~:~:~tnión, el _mdandato del artículo 129 se limita a establecer que
La Ley no especifica con detalle las funciones del presidente y del secre- r un presi ente Y un secretario.
tario. Es lo correcto, pues no todas las juntas tienen las mismas características,
dimensiones o número de asistentes. En tal virtud, es en el estatuto de cada
sociedad donde se pueden establecer reglas más precisas, en aquellas que lo ~:J:~;!;:1!~~~~; ~~se~:::~ª;a~~eq~:b1:nr~;:~:~:~:af~~~~: :::~s,~;a~~~
e isposiciones para el caso de silencio del estatuto: '
necesiten.
Es evidente que, a pesar del silencio de la Ley, el presidente tiene atri- La pre~idencia de la junta la ejerce el presidente del directorio. El gerente
buciones fundamentales antes, ·durante y después de la asamblea: vigilar el genera es el encargado de la secretaría de Ja junta.
cumplimiento de las reglas de la representación, verificar la corrección de En aulsencia o impedimento de ellos, la propia junta designa a sus
la convocatoria, participar en la redacción adecuada de la lista de asistentes, reemp azantes.
computar el quórum, dirigir los debates, participar en la redacción y corrección
del texto del acta y firmarla conforme lo establece el artículo 135 de la Ley.
· Por su parte, el secretario tiene como funciones principales la redacción
de la lista de asistentes y la preparación y firma del acta, esto último también
de acuerdo al artículo 135.
(233) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 694.

____________________ 495
494 ---------------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARJICÜLO 130 • Derecho de información de los accionistas
Desde el día de la publicación de la convocatoria, los documentos, mo-
ciones y proyectos relacionados con el objeto de l~juntagenera! deben
0
estar a disposición de los accionistas en las oficinas de la socied~d
en el lugar de celebración de la junta general, durante el horario de
oficina de la sociedad.
0
Los accionistas pueden solicitar con anterioridad a ~ajunta gene:al
durante el curso de la misma los informes o aclaraciones que est1m:n
necesarios acerca de los asuntos comprendidos en la convocatoria.
El directorio está obligado a proporcionárselos, salvo :n ~os caso~ en
que juzgue que la difusión de los datos solicitados P:r~ud1que el inte-
rés social. Esta excepción no procede cuando la sohc1tud sea formu-
lada por accionistas presentes en la junta que representen al menos
el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 116, 175, 224.
R. CONASEV 111-2003-EF/94.I0. arts. 3 a 6.
---- ..•--·-~· I t d 'ón 2 Documentos a disposición de los accionistas. 3.- Informes
1LTemas:j1 1.- n ro ucc1 • .- . b) Los documentos, mociones y proyectos deben encontrarse en las oficinas
••_...._-. o aclaraciones adicionales y su denegatoria.
l. INTRODUCCIÓN
En nuestro comentario al artículo 116 hemos destacado que la ~onvoca-
toria a [ajunta general tiene, como uno de sus objetivos principales, mform,ar
adecuadamente a los accionistas sobre la agenda o temas a trat~r en la ses10n.
Para cumplir con esa función la convocatoria debe ser lo suficientemente ex-
plícita. Sin embargo, por su propia naturaleza, el aviso de convoc~tona no pue-
de ser tan extenso como para contener información documentana completa.
Ello se complementa, entonces, con el ejercicio del derech? de
ción que tienen todos los accionistas y q~e se re~ula en el articulo . J
mentario, mediante dos formas independientes: (1) docume~tos, n_iocwnes
proyectos relacionados con el objeto de la junta, que la prop'.a sociedad de~
O
poner a disposición de los accionistas en sus oficin~s: Y (ii) mfo~es ac a-
,1 raciones adicionales que los accionistas pueden solicitar a la sociedad, antes
,i.
de la junta o durante la misma sesión.
496 -------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
2. DOCUMENTOS A DISPOSICIÓN DE LOS ACCIONISTAS
El primer acápite del artículo 130 regula la forma en que la sociedad debe
poner a disposición de los accionistas los documentos relacionados con el ob-
jeto de la junta:
a) Se trata de docnmentos, mociones y proyectos. Por documentos se en-
tiende cualquier clase de escritos explicatorios o aclaratorios de uno o más
puntos de la agenda, de cualquier naturaleza. Mociones son normalmente
los proyectos de acuerdos, resoluciones o declaraciones que el directo-
rio, la sociedad o uno o más accionistas propongan por escrito a la junta.
Por proyectos entendemos memorias descriptivas, planos, explicaciones
o iniciativas de cualquier naturaleza que se deseen explicar con más pro-
fundidad a los accionistas y que pueden provenir también de la sociedad,
del directorio o de los propios accionistas.
En nuestra opinión, la existencia de dichos documentos no impide que
los asistentes a la junta puedan presentar, durante la misma reunión, otras
mociones o proyectos que ellos crean oportunos o mejores. Tampoco im-
pide que durante el debate se puedan presentar mociones rectificatorias o
se modifiquen, con los votos necesarios, los presentados con anter_ioridad.
de la sociedad, o en el lugar en que se va a celebrar la junta, en su caso, a
disposición de los accionistas que deseen estudiarlos. Consideramos que en
cualquier caso de duda, el lugar debe hacerse conocer en la convocatoria.
La Ley no establece obligación para la sociedad de proporcionar copias
de esos documentos a los accionistas que lo pidan. Evidentemente pue-
de hacerlo, pero también puede negarse o exigir al accionista el pago del
costo de las copias, salvo el caso señalado en el artículo 224 de la LGS,
que se refiere al balance, la memoria y la cuenta de ganancias y pérdidas.
c) Los documentos referidos deben estar allí desde el día de la publicación
de la convocatoria hasta el día mismo señalado para la junta general.
d) El artículo bajo comentario añade una innovación que nos parece correc-
ta: los documentos están a disposición "durante el horario de oficina de la
sociedad" (que en opinión nuestra también debe indicarse en la convoca-
toria). Esto tiene por objeto evitar la maniobra que se empleó muchas ve-
ces en el pasado, consistente en presentarse en las oficinas de la sociedad,
con un notario, en horas de almuerzo, tardías o de ausencia del gerente y,
al no encontrar los documentos, demandar la nulidad de la junta. Con la
____________________________ 497
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

nueva disposición todos los accionistas pueden conocer de antemano las

horas exactas en que se puede ejercer el derecho de información. Por su
parte, la sociedad está obligada a tener permanentemente a personas en-
cargadas de atender a los accionistas durante la integridad de ese horario.
El derecho de información referido en los párrafos anteriores se repite,
con distintas características, para el caso de la junta obligatoria anual, en el
artículo 224 de la Ley, que oportunamente comentaremos.
3. INFORMES O ACLARACIONES ADICIONALES Y SU DENEGA-
TORIA
En sus dos acápites finales, el artículo 130 amplía el derecho de informa-
ción de los accionistas facultándolos, independientemente de los documentos
referidos en el punto anterior, a solicitar los informes o aclaraciones que ellos
estimen necesarios acerca de los asuntos comprendidos en la convocatoria. Este
derecho se puede ejercer antes de la junta general o durante la propia sesión.
También se establece que el directorio no puede negarse a proporcionar
dicha información adicional, salvo el caso que juzgue que la difusión de los
datos solicitados puede perjudicar el interés social.
La excepción anteriom1ente referida no procede cuando, en la propia jun-
ta, la solicitud sea respaldada por el voto de al menos el 25 % de las accio-
nes suscritas con derecho a voto. Nótese que la Ley determina expresamente
que esa votación debe realizarse en la sesión misma (y no antes) al emplear
la fórmula indubitable de "accionistas presentes en la junta". Es obvio que si
la solicitud-e inclusive la denegatoria- fueron formuladas antes de la sesión,
la Ley ordena que la votación definitiva sobre el asunto se realice durante la
misma junta, previo el debate aclaratorio, indispensable ante un tema de tan-
ta importancia.
1 4RTiCÍ.11.Q1jj •Aplazamiento de la junta
A solicitud de accionistas que representen al menos el veinticinco por
ciento d~ las acciones suscritas con derecho a voto lajunta general se
ª/!lazara 1;or una sola vez,por no menos de tres ni más de cinco días y
sm necesidad de nueva convocatoria, para deliberar y votar los asun-
tos sobre los que no se consideren suficientemente informados.
Cua~q.uieraq~e sea el número de reuniones en que eventualmente
se dzv!d~ una ¡unta, se la considera como una sola, y se levantará un
acta umca.
En los cas~s cont~mplados en este artículo es de aplicación lo dispues-
to en el pnmer parra/o del artículo 124.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 116, 126,138,209.
1 !!~Tf<:ij1.q:j;¡;iJ
Juntas especiales
Cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la junta
general que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas
deb~n ~er aprobados en sesión separada por la junta especial de
accionistas de la clase afectada.
La junta especial se _regiráp~r las disposiciones de la junta general,
en t~nto ~esean aphcables, inclusive en cuanto al quórum y lama-
yorza calificada cuando se trate de los casos previstos en el artículo
126.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 21-A, 88, l//, 153.
RRS. art. 49.

Oft~aj-~~'.d
1.-Aplazamiento de la junta general. 2.- Unicidad de la junta y determinación
del quórum. 3.- Juntas especiales de accionistas.

l. APLAZAMIENTO DE LA JUNTA GENERAL

El artículo 131 de 1~Ley contempla el derecho al aplazamiento de la junta,
el que es :omplementar10 al derecho de información de los accionistas previsto
en los art1culos 116, sobre convocatoria, y 130, sobre información adicional
que hemos comentado anteriormente. '

_____________________ 499
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

se reinicia con
cuand . el mismo .quorum
• que fue computado en la sesión original aun
Este derecho constituye una sana excepción a los principios de unicidad, o medie la ausencia de cualquier accionista allí considerado. '
continuidad e inmediatez que la doctrina reconoce para las sesiones de los
órganos sociales, tales como !ajunta general de accionistas y el directorio. Lo 3. JUNTAS ESPECIALES DE ACCIONISTAS
normal es, en efecto, que el debate y resolución sobre los temas materia de la
convocatoria se realicen en un solo acto y se concluyan en el mismo día y lugar. El artículo 132 de la Ley es el complemento natural del artículo 88 en
part~ q~e eStablece que, cuando existen distintas clases de acciones la ~liml_a
La excepción consiste, de acuerdo al artículo 131 de la nueva Ley, simi-
~easc;~~i:r:n:e~~:::i:! modificación~~ sus de:echos u obligacione~ especi~:
lar al 136 de la Ley anterior, en que si uno o más accionistas, que represen-
ten no menos del 25 % de las acciones suscritas con 'derecho a voto, solicitan titulares de las accionese~!e1~ª
:i~:~bqa;10nprl~v1~,en una junta especial, de los
e se e 1mme o modifique.
el aplazamiento de la junta por no considerarse suficientemente informados,
la prórroga se concede obligatoriamente. Ello es por una sola vez y la Esta es una regla básica de la •d d , •
los artículos 138 y 209 de la L sotc1~a danomma moderna, similar a la de
junta se reanuda en una nueva fecha, sin necesidad de otra convocatoria. ey an enor, e acuerdo a la cual e •
La prórroga no puede ser por menos de tres días ni más de cinco y tiene por lla la_~reación de clases distintas de acciones, pues basta para el;o ::~:-
objeto deliberar y votar, solamente, aquellos asuntos que fueron materia del ::~i~:a~~¿:~:~~º¡ ~tro ~o es i~ualmente fácil el acuerdo de eliminación
aplazamiento, sobre los cuales los solicitantes no se consideraban suficiente- , . ase e acc10nes, donde se requiere una doble (
mente informados.
Aunque la Ley no lo establece expresamente, consideramos que si se pro-
ces mult!ple) aprobación: en efecto en este 'lf 1
?ro~ación de la junta general de ac~ionistas ~e ::~:~:~=~
:;:;~: 1• y a ve-
~;~:~:!ª
a o Juntas especiales de los tenedores de la clase o de las clases interesadas.-
duce un aplazamiento el acta debe redactarse con las deliberaciones y acuer-

fa~:r~::~
dos tomados en la primera oportunidad y la constancia de la prórroga. En la . . ,Eldartículo 132 oblig a a que 1a Junta
• • se realice en sesión separada
especial
nueva reunión el acta se reabre.
;::~!fs\ºo~::;j~~t~;:~:;:i'.11:;~:a~t~e~u~;~:::i:c:~~::~~nª e~;e~::i
2. UNICIDAD DE LA JUNTA Y DETERMINACIÓN DEL QUÓRUM quorum y mayona cahficada, en los casos del artículo 126.
El segundo acápite del artículo que comentamos confirma la naturaleza
excepcional de los aplazamientos de la junta general y ratifica el principio de JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 131
unicidad de la junta, al señalar que cualquiera que sea el número de reuniones
en que eventualmente se divida una junta, ella es considerada como una sola
i:
;";:~;t~:u;:n~:l ~n~e:a~e;eral de Sociedades contempla el derecho de aplazamien-
de los accioni:ias a solicitu:~/!!c~: e~tomplementario al derecho de información
y con acta única. acciones suscrita; con derecho a va: n; as ¡ue rep~esentenal menos el 25 %de las
mínimo de acciones con derecho a v:·to ;::a e c~:o Lf ha previsto un porcentaje
Este dispositivo, además, nos hace ver que una junta puede tener más de ro muypequeño de accionistas ero t . , evz ar e a uso por parte de un núme-
una prórroga. Es claro que en este caso no se trata del aplazamiento obliga- el estatuto habida cuenta que •1: ambzenp~ede pactarse unporcentaje menor en
torio del artículo 131, que solo puede darse una vez. Pero en casos en que la la sociedad decida a través de su neostrmtatnoJ
e~ imperativa,y por lo tanto permite que
. . a u o ue1aren manos de unpo t • J
junta llegue a tener una duración desmesurada, o habiendo otra razón de peso, acc10mstasel ejercicio del derecho de l . d . rcen aJe menor ue
SUNARP-TR-L, 18/02/2005). ap azam1ento e la;unta (Res. Nº 094-2005-
nada impide que los accionistas se pongan de acuerdo en uno o más aplaza-
mientos voluntarios. Lajunta g~neralde accionistas se prorroga obligatoriamente o ••

dee~[':;r;;:e mejorsobr: lo: ::~:i::s;;:~"J::::

tud de acc10nistasque representenel 25 % d . P runa sola vez a sohcz-
Por último, es muy importante la norma contenida en la última parte del
artículo 131, según la cual es de aplicación el primer párrafo del artículo 124 :;o¡,:~:Ji~~ fa~~:;:.c;:} ;;:::~
a los casos previstos en el 131. El aplazamiento de la junta implica suspender de una vez, sin !ue se trate c¡:¡°;~st~sfued~ apl~zarse de manera voluntariapor más
para intervenir en la;·unta\. nOorpbutes º1 anles citado (necesidad de informarsemejor
una reunión que había sido válÍdamente convocada y que contaba con el quó- 1, san e, os casos o circunstancias • ,
• • ¡; • ,
rum necesario. En tal virtud, transcurrido el lapso del aplazamiento, la junta 1a prorroga no ha sido precisados por el leg1s •. lauor,
J
mJ,nendose que amerztarzan
quefrente a razones

500 --------------------------
- DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

1 AR.Ti<:ULO133 ; Suspensión del derecho de voto

debidamentejustificadas,Y previo
segundopárrafo del articul~ 131
.
a:: erdo de lo junta, la misma puede aplazarse. '. El
la Le General de Sociedades no aclara cuales
ar :za [azamiento;sin embargo,de la lectura
El derecho de voto no puede ser ejercido por quien tenga, por cuenta
propia o de tercero, interés en conflicto con el de la sociedad.
del primer párrafo del numeral ac~t~ :e
son las situaciones que podrwn dar !uf d ~uce que se ha otorgado el derecho a la
:emas debatidos en /ajunta, por lo ~ue si
minoría con elfin de enterarslemejod de accionistas que representan la mayorw ah-
En este caso, las acciones respecto de las cuales no puede ejercitarse el
derecho de voto son computables para establecer el quórum de !ajunta
la prorroga se produce por e acuer, o . . , dejuerza mayor como es la irrup-
. atención a una s1tuaczon d ter general e incomputables para establecer las mayorías en las votaciones.
soluta de las accz~nes en ll l . ta de personas con el propósito e come
ción en el recintodond~se_desar:e~c~f ~: garantíaspara la continuaciónde la reu- El acuerdo adoptado sin observar lo dispuesto en el primer párrafo de
desmanes, con la consiguiente a l . rplazamientoestuvo enmarcado en la Ley este artículo es impugnable a tenor del artículo 139 y los accionistas
nión, este colegiado estima qu;{_/',r~~¡"(¡¡fzo04).
(Res. N° 461-2004-SUNARP- ' que votaron no obstante dicha prohibición responden solidariamente
por los daños y perjuicios cuando no se hubiera logrado la mayoría
sin su voto.
CONCORDANCIAS
LGS. art. 79

,·-········1
i Te1t]3:s:
___¡ 1.- Suspensión del derecho de voto. 2.- Concepto de interés en conflicto. 3.-Inte-
rés en conflicto en el caso de grupos de sociedades. 4.- Influencia en el cómputo
del quórum y mayorías. 5.- Responsabilidad del que incumple la prohibición.

l. SUSPENSIÓN DEL DERECHO DE VOTO

El artículo 133 de la Ley establece un principio que no siempre ha sido
común ni frecuente en el Derecho comparado: el voto no puede ser ejercido
por quien tenga, por cuenta propia o de tercero, interés en conflicto con el de
la sociedad.
En nuestro país no es novedad, desde que el artículo 139 de la LGS ante-
rior contenía una disposición similar.
Nótese que la norma no distingue con respecto al accionista titular de la
acción o su representante. Por el contrario, la disposición es general, aplicable
a todo aquel que tenga que votar. En nuestro concepto, incluye a ambos, lo que
no ocurría claramente de acuerdo al texto de la Ley anterior, que se refería úni-
camente al "socio", quedando el representante sujeto a interpretación. Por ello,
aun cuando el nuevo texto es más explícito, habría sido más adecuado el de la
ley argentina, que se refiere expresamente "al accionista o su representante".

2. CONCEPTO DE INTERÉS EN CONFLICTO

El concepto fundamental de la norma es el de interés en conflicto. Si
bien existen al respecto muchas opiniones, no es fácil establecer una defini-
ción precisa que permita interpretar los casos concretos que se presentan. Por

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502 --------------------------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

ello, muchas legislaciones guardan silencio, otras lo dejan a criterio de la doc- de 1interés social y ex I d
trina o de la jurisprudencia y otras, como la nuestra, establecen el principio al de un c uyen o 1os casos en que el interés social sea diferente
sin definirlo. Leamos, al respecto, a Francisco J. Garo, comentarista de la ley grupo de empresas al que pertenece la sociedad("').
argentina anterior a la Ley Nº 19550, que es la actual Ley de Sociedades Co-
en c!:u;i:~: ~;:, en el artículo ?~j? comentario, utiliza la expresión de interés
merciales de ese país:
contrario. Lo se'g::~~~:etrnaeoup1mon, es clara y explícita que la de interés
"Una cuestión que se relaciona directamente con el punto que veni- na connotac10n menos gr 1 •
necesario que haya verdadero conflicto entre I d ave que o pnmero. Es
mos tratando es la de decidir si un accionista que tiene intereses pro- una leve contra · ·, as os partes Y no simplemente
pios en una determinada cuestión que también interesa a la sociedad, ciedad o de no!~:::~:~~::º ae: l~s_c:sodsde ausencia de perjuicio para la so-
o en otros términos, cuando entre ambos haya intereses encontrados, vote r , . m1ms ra ores o el hecho de que el accionista
puede votar en la asamblea en la que esta trate dicha cuestión. Nues- está/e:;~~::~~ª:: ~np~:!~i:~~:,tario. Estos últimos, evidentemente, no
tro Código nada prevé al respecto, al igual que el Código de Comer-
cio italiano, pero a diferencia de otras leyes extranjeras. En cuanto a 3
la doctrina, en verdad no puede afirmarse que haya uniformidad de • EN CONFLICTO EN EL CASO DE GRUPOS DE socm.
pareceres, sino lo contrario. Así, los autores franceses, ante el silencio
de la ley sobre el particular se pronuncian por la no prohibición". Es sumamente interesante el e tudi d 1 . .
de sociedades vinculadas o imbric:das oEs~o~:1;;11gcio de i~tereses en el ~aso
Más adelante, expresando su propia opinión, Garo señala: de distintas maneras· d • n omera os se denomman
nes de sociedades • grupos e emprnsas, gru~os económicos, grupos o unio-
"Empero, de legislarse, parece recomendable sancionar la prohibición , grupos o agrupac10nes soc1etanas, conjuntos económicos.
siempre y cuando haya intereses encontrados entre el socio y la socie-
En estas agrupaciones ocurre con frecuencia . .
dad; esto es, cuando cualquier decisión de la asamblea que favorezca dientes a conseguir la realización de los fi qu~ se tomen d~c1S1oµesten-
los intereses del socio, perjudique al mismo tiempo, o de rechazo, los detrimento del interés d . nes supenores del conjunto, aun en
de la sociedad; o también cuando el accionista intencionalmente por si el accionista que vota :~::::e:t~;oc:ed~deJ del grup~. Es dificil dilucidar
medio del ejercicio de ese derecho, trate de obtener para sí o terceros po más que en el específico de la soc~~:men o un mteres especial en el gru-
ventajas especiales ajenas a la sociedad y perjudiciales para la misma en situación de conflicto d • t d d en la que vota, se encuentra o no
. e m ereses. •
y que la resolución sirva para ese fin"C234 l.
La doctrina moderna • · •
Posteriormente, la nueva ley argentina 19550 cambió de criterio y esta- caso un conflicto de intere~~;~a mayontanamente que no se produce en este
bleció expresamente la prohibición al accionista o a su representante de votar
en asuntos en los que tuviesen interés contrario al de la sociedad. Lo mismo Rodrigo Uría:
ocurrió en el artículo 2373 del Código Civil italiano.
Alberto Víctor Verón, comentarista de la nueva ley argentina, en opinión
que compartimos, trata de analizar el concepto de conflicto de intereses, llegan-
::! 1
!:~~::;í::::~:~ncentraci~n de capitales y de fuerzas industria-
íntima y total fusión d: ;~::::::ai:::ern~, conduce unas veces a la
do a la conclusión que muchas veces es obvio el antagonismo entre el interés ción se manifiesta . . (...), pero otras, la concentra-
en s1mp1es umones más o menos fuert d 1. d
de la sociedad y el del socio o su representante. Otras, en cambio, el conflicto 1
se encuentra "desdibujado y encubierto". Sin embargo, el interés contrario se :i:j;;~si:::::!~::d;:e:~=~ : menos formalmente, laei~d:;:: :e:~
económica (...)". n mayor o menor grado la autonomía
presenta, en su opinión, solo si el accionista vota por su interés en perjuicio

(234) Garo. Ob. cit. Tomo Il, pp. 33 a 37.

(235) Verón. Ob. cit. Tomo III, pp. 877-878.

504 ---------------------------
------------------- 505
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
"Los grupos de sociedades así constituidos forman a~té~tí~;~ u~i-
dades económicas, e incluso es normal que la autonomia J~,n ,ca e
las sociedades así unidas sea más aparente que real" (...) Fren~~ a
esta situación, al buscar el camino de solución, tº de~e:aº:e:º: ~~ :;
rar obstáculo invencible el argumento de que as soc,e_ 1. 1
tienen personalidad jurídica y son sujetos de derecho mdepend~en-
tes or ue el jurista ni puede detenerse ante meras barreras or-
m;li~ta:1o esquemas puramente aparentes ni puede dar por bue?ª•
sin más meditación, la existencia de una pluralidad de pers~n~s Ju-
rídicas cuando la personalidad solo esté basada en el cumphm¡"¡to
de meros requisitos de forma; habrá que lleg~r en cada c_asoa on-
do de las cosas para ver si el grupo, constitmdo por sociedades en
apariencia distintas, constituye o no una unidad bajo el manto de la
variedad"l'"l.
Isaac Halperin:
"La agrupación de sociedades se realiza a través de múlt~ples f';mas
medios ·urídicos (...)" "El grupo económico es un conJu~to e so-
!iedades ~nidas por vínculos jurídicos muy diversos, y sus •~~eg~an)
tes están coordinados y a veces jerarquizados (esto es, subor ma os
a quienes tienen un poder d omman• t e"(237) .
David Baigún y Salvador Bergel:
"En una sociedad controlada, los órganos de adminis_traciónexpre~an
de común la voluntad del grupo de control, cuyos mte~eses pue
o no coincidir con los de la sociedad" (...) "Las opera_c10nese~on -
micas que median entre las sociedades del grupo no siempre tienen
un sentido direccional, porque puede darse el cas~•J mu~:~a:e~e:
se da, de una compensación de ventajas hin e et hin e ~ec, ' .
tal situación, no cabría aislar artificialmente las operac10nes ~esve::
tajosas sino que se deberá tener en cuenta el cuadro genera , : Pt
sar de ~ue en concreto esta confrontación pudiera resultar un an o
difícil"l'"l.
(236) Uria. Ob. cit., pp. 443 a 448.
• "M ¡ " Ob cit. pp 663-664.
(237)
(238) Halpenn. anua"El
Baigún y Bergel. •••fraude
• • en' la adm1mstrac1on
• . . . , societaria". Depalma. Buenos Aires, 1 • PP·
68 y 82.
506 __________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
J. M. Verdier:
"No es posible aislar una operación determinada del complejo de re-
laciones en las cuales se integra, debiéndose tener en cuenta que cada
una de las sociedades está interesada en sostener a la otra, de la cual
a su vez mañana recibirá un servicio semejante"l239 l.
Como puede apreciarse, las decisiones tomadas en el interior de un con-
junto de sociedades no pueden ser consideradas aisladamente para analizar un
caso de conflicto de intereses. La unidad total se oculta muchas veces "bajo
el manto de la variedad". En consecuencia, el voto del accionista puede en-
contrarse perfectamente adecuado al interés primario del grupo, aunque pue-
da parecer conflictivo con el interés de solamente una o más de las socieda-
des del conjunto.
4. INFLUENCIA EN EL CÓMPUTO DEL QUÓRUM Y MAYORÍAS
El artículo 133, bajo comentario, establece que, en el caso de suspensión
del voto por conflicto de intereses, las acciones correspondientes son compu-
tables para la determinación del quórum de la junta general, pero no pueden
ser consideradas en el cómputo para la mayoría en las decisiones.
La disposición es lógica y práctica. Nada impide que estas acciones se
computen para el quórum, por dos motivos: (i) no tienen obstáculo legal para
encontrarse en la junta, desde que la prohibición alcanza solamente al voto,
circunscrito a aquel o aquellos asuntos materia del conflicto de intereses,
e;: mientras que tienen plena libertad, inclusive de voto, con respecto a los de-
más temas señalados en la convocatoria; y (ii) por las mismas razones, es de
utilidad práctica que sean computadas para el quórum, facilitando la reunión
de la junta general.
Por otro lado, no se computan para la determinación de la mayoría en
las votaciones. Esto es evidente, desde que no pueden votar, disminuyéndo-
se entonces el universo de acciones sobre el que se calculan los porcentajes
respectivos. Eso sí, nos parece también obvio que esta disposición solo rige
para los temas concretos en que se presenta el conflicto y no para los demás
asuntos convocados.
991
(239) Verdier.Citado por Baigúny Bergel. Ob. cit, p. 81.
_

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
5. RESPONSABILIDAD DEL QUE INCUMPLE LA PROHIBICIÓN
Concluye el artículo 133 señalando que el acuerdo adoptado en contra-
vención con la prohibición de voto es impugnable a tenor del artículo 139 y
los accionistas que votaron violando la norma responden solidariamente por
los daños y perjuicios que con ello originen, salvo que su voto no hubiese sido
indispensable para lograr la mayoría necesaria para el acuerdo.
La norma contiene dos sanciones: el acuerdo es impugnable y los accionis-
tas que votaron indebidamente asumen responsabilidad solidaria por los daños
y perjuicios respectivos. Pero la segunda sanción no es de aplicación si el voto
irregular emitido no era indispensable para obtener la mayoría necesaria para
el acuerdo. Esta excepción está contenida en diversas legislaciones, entre ellas
el artículo 248 de la ley argentina y el artículo 2373 del Código Civil italiano.
Nótese que el texto del último párrafo del artículo 133 se refiere única-
mente a la exención de la segunda sanción, mas no de la primera, o sea la im-
pugnación del acuerdo. Creemos que nuestra Ley peca aquí de excesivo for-
malismo, pues no hay razón alguna para impugnar un acuerdo que, sin contar
el voto expedido irregularmente, alcanzaría igualmente la mayoría necesaria.
Además, la impugnación no tendría efectos en la práctica, desde que la socie-
dad podría rápidamente subsanar la irregularidad, a tenor del segundo párrafo
del artículo 139 de la Ley.
Así lo considera el Código italiano, que no legitima la impugnación del
acuerdo cuando el voto irregular del o de los accionistas no fue decisivo para
la adopción de la resolución.
JURISPRUDENCIA
No correspondeacreditarante el Registrola existencia,magnitudy pormenoresdel con-
flicto de interesesquejustifica la suspensióndel derechode voto de unaccionista,pues
esto es competenciade otras instancias.I La suspensióndel derecho de voto compete
a /ajunta general (que adopta el acuerdosin computarlas acciones o participaciones
del socio en cuestión),o al presidente de dichajunto general./ El deber de abstención
del derechoa voto o el control de este, es un acto relacional,enfunción al acuerdode
que se trote,por lo que no esfactible lo suspensiónindefinidade dicho derechopolíti-
co, debiendo analizarse,por parte de la personajurídica, la aplicación del mismoen
función con el acuerdode que se trate (Res.Nº 123-2010-SUNARP-TR-L,14/04/2010).
sos _________________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
1 ~r(fiiji,i~Qf;j4] Actas. Formalidades
La junta general y los acuerdos adoptados en ella constan en acta que
expresa un resumen de lo acontecido en la reunión. Las actas pueden
asentarse en un libro especialmente abierto a dicho efecto en hojas
suel~as o en cualquier otra forma que permita la ley. Cuando consten
en lzbros o documentos, ellos serán legalizados conforme a ley.
CONCORDANCIAS
CT. art. 62 inc. 16).
LGS. arls. 136, 190 inc. 7).
RRS. arts. 6, 48 párr. 2.
R. 234-2006-SUNAT. art. 14 inc. b).
1................................
ARTlcua.ó 1····, Contenido,
····-··ªª--J • • , y validez de las actas
aprobac10n
;.t
En ~eta ~e c~dajunta debe constar el lugar,fecha y hora en que se
rea izo; la i_ndicaciónde si se celebra en primera, segunda o tercera
convocatoria; el nombre de los accionistas presentes o de quienes los
representen; el número y clase de acciones de las que son titulares· el
n~~b:e lde quienes actuaron como presidente y secretario· la indica-
;wn e as fe~has y los periódicos en que se publicaron l;s a~isos de
ª,,Convocatoria;la forma y resultado de las votaciones y los acuerdos
a.,,optados.
Lo~ requisitos anteriormente mencionados que figuren en la lista de
asistentes pueden ser obviados si esta forma parte del acta.
Cualquier accionista concurrente o su representante y las personas
con derecho a asistir a la junta general están facultados para solicitar
que quede constancia en el acta del senti~o de sus intervenciones y de
[os votos que hayan emitido. •
El acta, incfuido u~ resumen de las intervenciones referidas en el pá-
r~af~anterior, sera redactada por el secretario dentro de los cinco días
siguientes a la celebración de la junta general.
Cuando ~lacta _es aprobada en la misma junta, ella debe contener
cons~ancia de dicha aprobación y ser firmada, cuando menos, por el
presidente, el secretario y un accionista designado al efecto.
Cuando el acta no se aprueba en la misma junta, se designará a no
menos de dos ~ccionistas para que, conjuntamente con el presiden-
te y el secretario, la revisen y aprueben. El acta debe quedar aproba-
da y firmada dentro de los diez días siguientes a la celebración de la
_ ___________________ 509
 SOCIEDADANÓNIMA
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA

Por tanto, cualquiera que sea la naturaleza del medio que se utilice, lo im-
. . . , de los accionistas concurrentes o sus re-
junta y puesta a ~1spos1c:~ deiar constancia de sus observaciones o portante es que exista prueba fehaciente de los acuerdos y que esté sujeta a las
presentantes, q111enes
po ran , . formalidades legales. Solo así habrá certeza y seguridad sobre el sentido y la
desacuerdos mediante carta notarial. . ., validez de los acuerdos.

~:7~;:;:r~:t:: 7!:~:a~::;:i!i::
!:;;:~:::t}:::::::;:e:~~ 2. REQUISITOS FORMALES QUE DEBE CONTENER EL ACTA Y
firmado 1~lista:e ~~~:::;;:;:::::
ro de accw~es e1
e:::::::;:s
0
;:~~:::bjeto de la
basta ue seafirmada por el presidente, el
OTROS MEDIOS DE SOPORTE ALTERNATIVO
El artículo 135 establece los requisitos formales que debe contener el
convocatoria. En e~te~asod, . ~o al efecto y la lista de asistentes se acta. Sin embargo, nótese que la omisión de cualquiera de esos requisitos no
secretarioy un accionista es1gna está sancionada con nulidad, por lo que debe concluirse que los que dispone
considera parte integrante e inseparable del acta. . el artículo bajo comentario y el acta misma no constituyen una formalidad ad
Cualquier accionista concurrente a la junta general tiene derecho a solemnitatem, para dotar de eficacia jurídica a los acuerdos adoptados por la
firmar el acta. junta, sino simplemente un medio de prueba de su existencia.
El acta tiene fuerza legal desde su aprobación. En efecto, debe distinguirse entre los requisitos de convocatoria, quórum
CONCORDANCIAS y votaciones, cuya inobservancia determina la nulidad de los acuerdos, de
LGS. arts. 43, 120, 123, 129, 139, 140,141,245,435. aquellos establecidos por el artículo 135 para que el acta cumpla la función
RRS. arts. 43, 48 párr. 2. de ser un medio fehaciente de prueba. La omisión de estos últimos no acarrea
R. 234-2006-SUNAT. art. 14 inc. b).
la invalidez de los acuerdos, pero puede ser objeto de observación por par-
, ...•.. ,............. ~"1
. lizar acuerdos. 2.- Requisitos formales que te de los accionistas, quienes tienen el derecho de exigir las rectificaciones y
1.-Actas y otros medios para for:.ª de soporte alternativo. 3.- Elaboración y
L!t:.~-~~.U
debe contener el acta y otros me tos precisiones que estimen convenientes para asegurar que el acta sea un medio
aprobación del acta. 4.- Validez del acta. adecuado de prueba y también para que refleje el cumplimiento de las forma-
lidades referidas para la adopción válida de los acuerdos, las cuales sí resultan
RMALIZARACUERDOS esenciales para la eficacia de estos.
1 ACTASy OTROS MEDIOS PARAFO .
• d 1 • tas y las ses10nes de
LGS anterior el desarrol 1o e as JUn , Debe tenerse presente que la lista de asistentes puede formar parte integran-
CoU1orme 1a
e
, os acuerdos adoptados por estos, debian con- te del acta, en cuyo caso no es necesario reiterar los requisitos formales que se
los órganos s~ciales, as1 cor:;o 1 de el año 1980 la ley ha permitido que con
hubiesen cumplido antes de.la instalación de !ajunta, conforme al artículo 123.
servarse en "libros de actas : Des h . !tas numeradas correlativamente
este propósito también se utilicen oJaS sue . d d s Cabe destacar que tratándose de sociedades anónimas cerradas, en las que
y legalizadas por notario, que luego deben ser encua ema a •
conforme al artículo 245 de la LGS puede obviarse la publicación de avisos
d •d d el artículo 134 de la nueva
de convocatoria, siempre que esta se realice a través de cualquier medio de
Atendiendo a los ~v_a~cesde la :i~s :::s ::an llevadas no solo en libros
LGS contempla la posibilidad de_qut, e ermita la ley. De esta manera, comunicación que permita obtener constancia de recepción, debe indicarse
en hojas sueltas sino en cualquier ormt ~i:ur~ para asegurar que las delibe- adicionalmente en el acta la forma como se efectuó la convocatoria. Asimis-
0
observando las reglas ~ue se dicten en de d tados por los órganos sociales mo, no obstante que en esta modalidad de sociedad anónima está permitida la
. t ciones y los acuer os a op ,. . celebración de juntas no presenciales, es necesario que allí también se elabore
raciones, 1as m erven . . . , de socios y terceros con leg1t1mo
se mantengan inalterables y a d1spos1c10n . d las sesiones de los órganos un acta que recoja las deliberaciones y los acuerdos adoptados.
. . 'bl ervar una constancia e . .
interes, sera pos1 e cons d' néticos y electrónicos que ehmmen De otro lado, el artículo 135 bajo comentario reconoce el derecho de
sociales inclusive a través de me !OS mag . cualquier accionista, su representante, o persona con derecho a asistir, de
la necesidad de un soporte material o documentano.
dejar constancia del sentido de sus intervenciones y sus votos. Es importante

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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

todos los accionistas deben suscribir el acta E • • •,

destacar que este derecho se convierte en un requisito indispensable para que, s1todos firmaron la lista de asiste t . • sta d1spos1c10nno es aplicable
conforme al artículo 140 de la LGS, exista legitimación para la impugnación de cada uno y los asuntos mate . ndesly s1e~ ;lla se consignaron las acciones
. na e a reumon En es •
a hsta de asistentes se ·ncorp • e caso es suficiente que
de acuerdos cuando se ha asistido a la junta. 1 1 ore a1 acta y que e t fi
dente, el secretario y un accionista des1gna
. do para s ªello.
sea rmada por el presi-
3, ELABORACIÓN Y APROBACIÓN DEL ACTA
El artículo 135 concede un plazo máximo de 5 días, desde la celebración 4. VALIDEZ DEL ACTA
de la junta, para que el secretario confeccione el acta. Es posible que el acta Según se ha señalado, los acuerdos de 1 • , •
sea aprobada en la misma junta, en cuyo caso debe ser firmada por el presi- haya cumplido con los requis1·tosd a J~nta son validos en tanto se
• , . e convocatona quó •,
dente, el secretario y un accionista, sin perjuicio de que sea también revisada tlmo parrafo del artículo establee , . rum Y votac1on. El úl-
135
y firmada por cualquier accionista que así lo solicite, en especial por aquellos aprobación, lo cual quiere decir qu e que el ac~a!lene fuerza legal desde su
d t d ,. e como med10 de prueba d 1
que deseen dejar constancia de su intervención y el sentido de su voto. a op a os vahdamente por la junta 1 t d • e os acuerdos
observados los procedimientos est, :, a~da ev1ene legalmente eficaz una vez
Asimismo, puede ocurrir que el acta no sea aprobada en la misma junta, guna razón el acta no se aprobara :n e~1 ~s en el refer!do artículo. Si por al-
en cuyo caso son aplicables el plazo máximo de 5 días para que sea redactada ción de las personas indicadas p 1 e p azo establecido o con la participa-
por el secretario y de 1O días para que sea revisada y aprobada por el presi- la omisión sea subsanada con po~:e~:i.~~:~ o el estatuto, ello no impide que
dente, el propio secretario, y dos accionistas designados al efecto.
Puede suceder que el acta no contenga los acuerdos adoptados por la junta
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 134
ni el sentido particular de las intervenciones de las cuales se desea dejar expre-
sa constancia o, peor aún, que lo que refleja no sea lo que en realidad ocurrió El ordenamientoregula dosformas ordina •
cionistas (en un libro o en hojas suelt rzas de_documentarelacta de reunión de ac-
en la junta. En cualquiera de estos casos, dado que el acta constituye un medio Mientras que los dos primeros debe:ss~~r;c;f;;wnalmente en un documento especial.
de prueba del acuerdo y no propiamente el acuerdo, entendido este como el re- cwl no requiere ta/formalidad· s. b g. ados p_ornotario, el documento espe-
sultado de la manifestación de la voluntad de los accionistas concurrentes a la hojas sueltas cuando las circu~s::n:"! a~o, sd~~ontemdodebe incorporarse al libro u
d b d' ras ,mpe 1flvas desaparezc •
junta, no cabría la impugnación judicial prevista en el artículo 139. La norma e en acre
. 1/arseante el Registro (Res. Nº 123-20 l0-SUNARP-TR-L,
an, circunstancias que
14/04/2010).
señala que luego de aprobada y firmada el acta, esta debe ser puesta a dispo- Es posible rectificar el contenido de las acta d •
sición de los accionistas concurrentes o de sus representantes, quienes podrán corrigiendo un dato que se cons,·gn, s e ~esiones de las personas jurídicas
· •, 0 en forma erronea O • d '
omitw -pudiendo consistir la amis., consignan o un dato que se
dejar constancia de sus observaciones o desacuerdos mediante carta notarial. ¡ , wn en un acuerdo que habi d "d d
a personajuridica no se hizo con 1 1 en o si o a optado por
de la/echa de la reapertura del a:1:yrelne ~cta-d.Pbaraello deberá dejarse constancia
Eventualmente, si cualquier inexactitud en el acta no es rectificada por el ron / ¡ · ª misma e erá ser suscrita por qwenes
e ac a_pnm(geniao rectificada(Res. Nº 521-2004-SUN
• ji
rma-
secretario o la persona encargada, ellos responden civil y penalmente por los
observancia obligatoria, El Peruano, 9/06/2005). ARP-TR-L, precedente de
daños y perjuicios que puedan generar. La inexactitud puede ser acreditada
con las cartas notariales que expresen las observaciones y desacuerdos con el Resulta procedente rectificar los errores materia/e •
mento (queformará parte del acta an . . s de u_nacta mediante nuevo docu-
contenido del acta y mediante otras pruebas que resulten pertinentes. (Res. Nº 579-2001-ORLC/TR, 10/12/2~;;)~), sm necesidad de celebrar nueva junta
Conforme al artículo 120 de la LGS, \ajunta se entiende convocada y vá-
La persona jurídica debe acreditar ant l •
lidamente constituida cuando se encuentren presentes accionistas que repre- • o pérdida del libro anterior para que ;r;c;:;.ta{'~ y no ant~,el Registro la conclusión
senten la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto y acepten por gwentes libros.A efectos de verifica l a a e[!ahzacwn de un segundo y subsi-
dica obran/e en el título cuya inscr;c~~::cor;a~cia entre el libro de la personajurí-
unanimidad la celebración de la junta y los asuntos que en ella se proponga tomar en cuenta el libro corres ond' t so icitay el antecedente registra/, se debe
tratar. Esta es la junta universal, para la cual no es necesario el requisito de· diato (Res. Nº 055-2001-0RLCh-R ,en e ¡ontenido en el antecedente registra/ inme-
' prece ente de observancia obligatoria, 6/02/2001).
convocatoria. Por tal razón, para asegurar que no se ha vulnerado el derecho,
de ningún accionista, el artículo 135 exige que en los casos de junta universal

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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

Resulta procedente rectificar los errores materiales de un acta mediante nuevo docu-
. eneral debe asentarse en el libro de actas co- mento (que formará parte del acta anterior), sin necesidad de celebrar nueva junta
Todo acuerdo adoptado en una 1unta g d, extenderse en un documento especial,
rrespondientes, y en caso defuerza mj'.or pue ~e este ( ) Entonces necesariamente (Res. Nº 579-2001-ORLC/TR, 10/12/2001).
debiendo pasarse al libro cuando se zspong~ do los a;~-e~dosde [ajunta general de- Todo acuerdo adoptado en una junta general, debe asentarse en el libro de actas co-
las hojas sueltas en las cuales se hayan asen a 1·, de orden pues las hojas sueltas rrespondientes, y en el caso de fuerza mayor puede extenderse en un documento espe-
. l l"b d tas por· a) una cues wn , , .
ben adherirse a I ro e ac • d b t r ordenadas en forma cronologzca, Y cial, debiendo pasarse al libro cuando se disponga de este. Necesariamente las hojas.
no pueden estar dispersas y las ac~as e _en~ ad dicha acta· además que, un socio sueltas en las cuales se hayan asentado los acuerdos de /ajunta general, deben adhe-
b) los socios podrán solici!ar copia ce;tific: ,ª .e cer su der~cho de impugnación al rirse al libro de actas por una cuestión de orden para que los socios puedan solicitar
que no haya asistido a la1unta ge~era ~:s~:sete0as sueltas estarán adheridas al li- copia certificada de dicha acta; además de a los socios que no haya asistido a /ajunta
informarse de los acuerdos ªJºP:
i º~•/ e el acta conteniendo una junta general y
bro de actas. No se debe per, e~ vis a q~rlasformalidades para su validez, señala-
/os acuerdos adoptados en ella Geen re~; Sociedades (Cas. Nº 860-2000-LIMA, El
general ejercer su derecho de impugnación al informarse de los acuerdos adoptados,
pues las hojas sueltas estarán adheridas al libro de actas (Cas. Nº 860-2000-LIMA,
El Peruano, 30/10/2000).
das en el artículo 135 de la Ley enera e
Peruano, 30/12/2000). El artículo 135 de la Ley societaria que regula sobre el contenido de las actas de las
. d cual uiera fuese su causal, implica que el juntas resulta ser más permisivo [que el artículo 116 que regula el contenido del aviso
La apertura de un nuevo lzbro e actat' t 1!s acuerdos que se adopten con fecha de convocatoria], ya que en el acta se deja constancia del lugar, siendo este documento
libro anterior queda sin efecto por an o t d en él sino en el nuevo libro (Res. una expresión escrit~ tanto de los acuerdos a que arriba /ajunta, como de las circuns-
posterior a la apertura no podran ser asen a os ' tancias de tiempo y lugar en que se adopten; en consecuencia, no se requiere que en
Nº 223-2000-ORLC-TR, 10/07/2000). . el acta se consigne el lugar con la misma rigurosidad que en el aviso de convocatoria,
., 1 ¡- . ,n del nuevo libro de actas se de;e aunque necesariamente las referencias al lugar que consten en el acta, deben permi-
No es exigible que con º';aswn .dJ-lª J1~it:::nterior (Res. Nº 461-98-ORLC/TR,
constancia de la concluswn o per, l a e tir la verificación de que coincide con el señalado en la convocatoria. / (. ..) al haber-
11/12/1998). se consignado en las actas de las juntas generales del 14 de diciembre de 1999 y 3 de
abril del 2000 como lugar de reunión el local social de Penta Tours S.A. se cumplió
con lo dispuesto por el artículo 135 de la Ley societaria, no siendo necesario señalar
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 135 la dirección por cuanto esta se indicó en el aviso de convocatoria y se le dio la publi-
. .b "bl debe decirse que salvo los acuerdos vincu- cidad debida, por lo que todos los accionistas tenían conocimiento en qué lugar se iba
En cuanto a lo~ doc~1;1entosmscrz z ·a?-incluido el estat;to-, que requi~renformali- . a realizar la junta; prueba de ello es que asisten a ambas juntas el 80 % del capital
lados a la modificaczon del pacto soez , la ,·nscr1'pciónse e'e·ctuará en mérito a suscrito, siendo además que el referido criterio ha sido establecido por esta instancia
. 'bl" en los demas casos 1• •
zarse en escritura pu ica, . tifi das notarialmente del acta de la 1unta en la Resolución Nº 191-2000-0RLCITR del 15 de junio del 2000 (Res. Nº 322-2000-
documentos pr~va1os, es decir, copias ~:;i~li:: la voluntad social y cuya fuerza legal ORLC/TR, 11/10/2000).
general de acczomstas en el se maeta de una ·unta general de accionistas que no Si se ha señalado en el acta como lugar de celebración de !ajunta general a las ofici-
se produce desde su aprobacwn-/ El a ,fi me dalo por el presidente del directorio, no nas de la sociedad, se cumple con lo dispuesto por el artículo 135 de la LGS, aunque
contiene acuerdo algun_o,smo ;;;~ 009_SlJNARP-TR-L, J 8/09/2009). no se señale la dirección de aquellas, siempre que esta se haya consignado en el aviso
constituye acto mscnbzble (Res.
. l s de sesiones de las personas jurídicas, de convocatoria (Res. Nº 191-2000-ORLC/TR, 15/06/2000).
Es posible rectificar el contenido d~ as acta rrónea o consignando un dato que se
Se cumple con el requisito de dejar constancia del resultado de la votación estable-
corrigiendo un dato qu~ ~e consi~~~ enf°:nm:c:erdo ue habiendo sido adoptado p~r cido en el artículo 135 de la LGS, si en el acta se consigna que el acuerdo se adoptó
omitió -pudiendo cons1st1r.la omiszon en l t - p r: ello deberá dejarse constancza
por mayoría absoluta. I El artículo 135 de la Ley General de Sociedades señala que
la persona jurídica no se hizo constaren e a~ a • d~berá ser suscrita por quienesfir-
de la fecha de la reapertura del_acta Y 1(':i_m,s~~ _2005_SlJNARP-SA, 9/06/2005, en el acta debe constar el resultado de las votaciones y los acuerdos adoptados, mas
maron el acta primigenia a rectifica;se .es. 032 no exige que se consigne el número de acciones que votaron a favor o en contra de la
sexto precedente de observancia obhgatona). propuesta, y puesto que en el presente caso se cumplió con consignar que el acuerdo
. ., d l r todos los accionistas concurrentes, con- . sf! adoptó por mayoría absoluta, se cumplió con dejar constancia del resultado de la
La obligatoriedad de suscnpcwn f%
~et~ d la Ley General de Sociedades, solo es votación (Res. Nº I 08-2000-ORLC/TR, 19/04/2000).
tenida en el sétimo párrafo del artlcu o . e ue se conformen espontáneamente,
No pueden ser inscritos los acuerdos adoptados en una junta general universal cuya
aplicable a aqueUasjuntas generales un~:r{~t!260?-SUNARP-TR-T, precedente de
es decir, sin prevw convocatorza (Res. : acta no recoge /afirma de todos los asistentes, en base al acta de otra junta en la que
observancia obligatoria, El Peruano, 1/03/2008). .' se acordó convalidar tales acuerdos, ya que para ser procedente la inscripción de

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

erdo se requiere la previa o simultánea inscripción del primero (Res.

1 ARTICULO 136 i Acta fuera del libro o de las hojas sueltas
este segundo acu Excepcionalmente, c11andopor c11alq11ier circ11nstanciano se p1teda
Nº 045-2000-ORLC/TR, 21/02/2000). .
., . i ersonas no accionistas si el estatuto, la1un- asentar el acta en la forma establecidaen el artíc1tlo134, ella se ex-
A /ajunta general pueden tamb1enas1st: ~forme al artículo 121 de la Ley General de tenderá y firmará por todos los accionistas conc11rrentesen 11ndoc11-
ta general o el directorw lo d1sponenÍ· ? quede constancia en el acta del senil- mento especial, el q11ese adherirá o transcribiráal libro o a las hojas
Sociedades, teniendo el derecho a slo zczta~¡ue el artículo 135 de la mencionada Ley
do de sus intervenciones, tal como o esta ece s11eltasno bien estos se enc11entrendisponibles, o en c11alq11ier otra
(Res. Nº 121-99-ORLC-TR, 18/05/1999). forma q11epermita la ley. El doc11mentoespecial deberá ser entrega-
do al gerente general q11ienserá responsablede c11mplircon lo antes
prescrito en el más breveplazo.
CONCORDANCIAS
R. 234-2006-SUNAT. arts. 6 in.fine, 14 inc. b).

1 A1t:ríc::UL,<>1:Ji' ¡ Copia certificada del acta

C11alq11ier accionista, a11nq11e
no h1tbieseasistido a la junta general,
tiene derecho de obtener, a su propiiJcosto, copia certificadadel acta
correspondienteo de la parte especifica que señale. El gerente gene-
ral de la sociedad está obligado a extenderla, bajo Sil firma y respon-
sabilidad, en 11nplazo no mayor de cinco días contados a partir de la
fecha de recepción de la respectivasolicit11d.
En caso de incumplimiento, el interesadopuede rec11rriral j11ezdel
domiciliopor la vía del proceso no contencioso a fin q11ela sociedad
exhiba el acta respectivay el secretario del J11rgadoexpida la copia
certificada correspondientepara Sil entrega al solicitante. Los costos
y costas del proceso son de cargo de la sociedad.
CONCORDANCIAS
CPC. arts. 749 inc. 12), y ss.
LGS. arls. 46, 140, 188 inc. 5), 190 inc. 7).
RRS. art. 7.

1 J.\RTICULO 13.B , Presencia de notario

Por ac11erdodel directorio o a solicit11d
presentada no menos de c11a-
renta y ocho horas antes de celebrarselaj11ntageneral, por accionis-
tas q11erepresenten c11andomenos el veintepor ciento de las acciones
s11scritascon derecho a voto, la j11ntase llevará a cabo en presencia
' de notario, q11iencertificarála a11tenticidadde los ac11erdosadopta-
dospor laj11nta.

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
,, 246 y 169, sobre sesiones no presenciales. Pues bien, cuando por alguna cir-
Corresponde al gerente general la designación del notario y en ca~o cunstancia no fuese posible la utilización de ninguno de los métodos legales,
de que la solicitud sea formulada por los accionistas estos correran el acta puede extenderse en un documento especial. Es obvio que la redacción
con los gastos respectivos. en documento aparte no libera a la sociedad y a los responsables de cumplir
con los requisitos de los artículos 134 y 135.
CONCORDANCIAS
LN, art. 94 inc. d). Para el caso previsto en el artículo bajo comentario es requisito que el
documento sea firmado por todos los accionistas concurrentes a la reunión.
['r~j;,~s_;] ~-~~:1•:=~:c!~;·:,¡¡c~~•;:;.~~:~:.~~~~;:~::~~~
!·~
~:~:1::~t';.~'!:u~:~::!: El documento así firmado debe adherirse o transcribirse al libro o a las hojas
sueltas, o cumplir con las formalidades de los otros sistemas que puedan ser
del notario.
permitidos por la ley, apenas ello sea posible.

l. INTRODUCCIÓN . Finalmente, el documento especial debe ser entregado al gerente gene-

. 1 136 137 y 138 de la nueva LGS contemplan tres casos em1-
Los art 1cu os , 'd d • dad El primero
nentemente rácticos y muy comunes en la v1 a e 1a soc1e •
norma la po~bilidad de extender el acta de !ajunta general_en docu~ento ~s-
pecial cuando debido a cualquier circunstancia no sea p~s1ble_h_acero en ~s
, ·t la Ley El segundo se refiere a las d1spos1c10nespara a
formas que perm1 e • . El t gula las
ex edición de copias certificadas de las actas de la Junta. . ercero r~ ..
ju:tas en las que debe intervenir obligatoriament~ un notario, por dec1s1ondel
directorio o a pedido de los accionistas de la sociedad.
Las dos primeras disposiciones bajo comentario se encontraban tarr:ibién
GS anterior la primera en el inciso 3 del artículo 140 y la segun a en
en 1a L ' b' • ·t' a los casos de los ar-
el artículo 142. En cuanto a la tercera, si ien ex1s ia par . r ·tud de
tículos 125 y 126 de la antigua Ley (las form~s de c?nvoc~toria .ª~ot1 de sus
accionistas) no se encontraba normada como 1mc1at1vade a sofrc1ea n la
, . 1 d • t nque ocurría con ecuencia e
accionistas para cualquier c ase e JUn a, _au . . . . sin derecho a voto. La única obligación del accionista interesado es presentar
práctica y era común encontrarla como d1spos1c10nestatutaria.
En todo caso, debemos destacar que en los temas ~ue nos oc~pan la n~e-
va Ley regula con mucho mayor precisión y con d1spos1c1onesmas adecua as
a las tres instituciones.
2. ACTASEN DOCUMENTO ESPECIAL . pia se hace de conformidad con el artículo 46 de la Ley.
El artículo 136 señala, como norma general, q~e este caso se autoriza:~:
lamente en forma excepcional. No puede ser practicado en forma perman_
te usual o frecuente por la sociedad. Es solamente para resolver emergencias.
, Las actas de conformidad con el artículo 134 que hemos ?ºmentado an~
teriormente, ;olo pueden extenderse en un libro de acta~, en ~oJaSi5uel:tc~l~s
otras formas que son permitidas por la Ley, como por eJemp o en os a
ral, quien tiene la responsabilidad de cumplir con los requisitos señalados en
el párrafo anterior. Esta es una responsabilidad concordante con la norma del
inciso 1 del artículo 190 de la Ley, que establece las responsabilidades del ge-
rente general en la sociedad anónima.
3. COPIA CERTIFICADA DEL ACTA Y CASO DE SU EXPEDICIÓN
POR EL JUEZ
El artículo 137 comienza señalando el derecho de todo accionista, aun
aquellos que no hubiesen asistido a la sesión, de obtener copia certificada del
acta de la junta general o de la parte pertinente de la misma que él indique.
Nótese que se trata de un derecho que se extiende a la condición misma de ac-
cionista y que, por ende, se ejerce con cualquier número de acciones. La Ley
tampoco hace distinción sobre la clase de acciones, por lo que el derecho se
extiende a todas las acciones que la Ley considera como tales, inclusive las
una solicitud y asumir el costo de las copias certificadas.
El gerente general es la persona llamada por la Ley para expedir la co-
pia, certificándola con su firma y bajo su responsabilidad personal. También
es responsable de hacerlo en un plazo máximo de cinco días, contado a partir
del día de la recepción de la solicitud. Se entiende que la expedición de la co-
Cualquier incumplimiento otorga al accionista el derecho a recurrir al juez
para la obtención de la copia. Se trata de un proceso no contencioso y ante el
juez del domicilio de la sociedad, lo que asegura su celeridad. El juez debe
ordenar la exhibición del acta ante la solicitud del accionista, el que debe pro-
bar su condición de tal y el incumplimiento de la sociedad. Una vez exhibida

--------------------------- 519
518 -------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
el acta por la sociedad, el secretario del juzgado expide la copia certificada y
Ja entrega al solicitante.
La Ley señala correctamente, que en caso de expedición por el juez las
costas y costos del'proceso son de cargo de la sociedad. Ello se debe a que es
la responsable del incumplimiento.
4. PRESENCIA DE UN NOTARIO
De conformidadcon el artículo 138 de la nueva Ley, la iniciativa para que
en cualquier junta general se cuente con la presencia de un notario correspon-
de al directorio de la sociedad o a accionistas que representen cuando menos
el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
. . d d ¡ d" t rio por una solicitud pre-
Ello se matenaltza por un acuer o e 1rec o O .,
sentada por lo menos cuarenta y ocho horas antes de la ~ele_brac10nde la
junta, p~r accionistas que cumplan con ese requi~it?. Esto s1gmfica, ~n nu~s-
tra opinión, que la hora de presentación de la solicitud debe ser a mas ta~ ar
cuarenta y ocho horas completas antes de la hora en que se haya convoca o a
!ajunta.
. . ¡ t • e se convoca para la reu-
Es el gerente general qmen designa a no ar:o qu
nión. Si la solicitud es formulada por los acc1omstas, son de cargo de ellos los
gastos respectivos.
5. FUNCIONES DEL NOTARIO
Las funciones específicas del notario están señaladas por la L:Y en forma
dr\
clara e indubitable: certificar la autenticidad de los acuerdos de la Junta Y
senciar la reunión. No es su función redactar el acta, pues ello corresron a
secretario de !ajunta. No es tampoco intervenir en los debates m certificar os.
La presencia misma del notario en una junta general es u~ elemen~
en Ja práctica contribuye sobremanera a su formalidad Y s_eri~dad,da a t
;~=~
calidades leg~les del personaje y de su función de dar fe p~bhca de l~s ac o~
en que interviene. En otras palabras, la presencia_d:l notario se ~o_nvierte.:_
un factor de suma importancia en las juntas conflictivas o de pos1c10nese; d
tereses sumamente encontrados o en las que se toman acuerdos de grave ~a
o trascendencia. Por ello la Ley destaca que la junta se celebra en presenc
!, 1
'' del notario.
520 ___________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
No menos importante es su segunda y última función: certificar la auten-
ticidad de los acuerdos adoptados. En otros términos, certificar que la expre-
sión de la voluntad social ha sido correctamente recogida en el acta.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 136
Un documento especial no adheridoo transcritoal libro de actasy que no ha sidofir-
madopor todos los intervinientesen !ajunta general correspondienteconstituyedocu-
mento inscribiblesi la utilizaciónde esta deriva de un contextorazonablementejustifi-
cado,y si en dichajunta intervinoun notariodandofe de la existenciay circunstancias
de la misma. I Cierto es que,frente al extravío del libro de actas, podía abrirse uno
nuevo. Pero esta, por imperio del últimopárrafo del articulo 136 de la LGS, es una
obligacióndel gerente cuyo incumplimientose resuelveen la responsabilidadde aquel,
y por lo mismo no puede ser susceptiblede examen registra!.Por lo demás, en el caso
concreto,resulta además irrazonabletal exigencia,dado que el gerente tenía incenti-
vospara no cumplir con dicha obligación,por cuanto había sido removidodel cargo.
Por ende, (...) estuvo suficientementejustificada la utilizacióndel documentoespecial
para plasmar el acta de /ajunta del(. ..), por lo que cabe calificary, eventualmente,
inscribir el mismo (Res. N° 123-2010-SUNARP-TR-T, 14/04/2010).
Si bien la regla general es que la inscripciónde acuerdosadoptadospor junta gene-
ral proceda en mérito a actas asentadasen libros u hojas sueltas debidamentelegali-
zadas de la sociedad; sin embargo,excepcionalmente,procede inscribir acu.erdosso-
ciales contenidosen documentosespeciales,siemprey cuando se acredite de manera
fehaciente tal imposibilidad,lo que exige un análisiscasuísticodel tema (Res. Nº 579-
2001-ORLC/TR, 10/12/2001).
Podrán acceder al Registro las actas extendidasen documentoespecialsiempre que la
sesión se celebre sin la participación del órgano encargadode llevar los libros (Res.
Nº 344-2001-ORLC/TR, 7/08/2001).
Todoacuerdoadoptadoen unajunta general,debe asentarseen el librode actascorres-
pondientes,y en el caso defuerza mayorpuede extenderseen un documento especial,
debiendopasarse al libro cuandose disponga de este. Necesariamentelas hojas suel-
tas en las cuales se hayan asentado los acuerdosde /ajunta general, deben adherirse
al libro de actaspor una cuestión de ordenpara que los sociospuedan solicitar copia
certificadade dicha acta; ademásde a los socios que no haya asistido a !ajunta gene-
ral ejercersu derechode impugnaciónal informarsede los acuerdosadoptados,pues
las hojas sueltas estaránadheridasal librode actas./ Noprocede demandarel otorga-
miento de escriturapública ni la inscripcióncorrespondiente,respecto de un acuerdo
dejunta general qu'éconsta en acta extendidaen hojas sueltas que no están adheridas
al libro de actas (Cas. N° 860-2000-LIMA, El Peruano, 30/10/2000).
Excepcionalmenteprocede la inscripciónde un acuerdo de junta general convocada
judicialmente, en méritoal originaldel acta extendidapor notario,en documentoespe-
cial no adheridoni trascritoal librode actas (Res. Nº 171-99-ORLC/TR, l 6/07/1999).
_
 SOCIEDAD ANÓNIMA
~ERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA

1 ARTÍCULO 139 • Acuerdos impugnables

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 137
Procede exhibir el acta de junta general de accionistas, pues no ~uede am_p~~a_rse el
a mento que el actor carece de legitimidad activa para requerir su exh1b1cwnpor
h!,r transferido la integridad de sus acciones sociales que tenía en su representada
(Exp. N° 31039-98, 22//04/1999).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 138 .
La presencia del notario en la junta tiene carácter excepcional dado que co~:1:ye
Úncosto económico y burocrático que no puede ser asumido por todas las sacie a es,
más cuando la actividad empresarial se desarrolla bajo los principios ~e _buenafe Y ho-
nestidad en los negocios. De allí que su intervención esté reserva_dabas1c~m_ente para
aquellos supuestos donde existan conftiCtosseveros entre lo~ SO~lOS afidmz~;rado¡e~
en otras hipótesis que aconsejen la presencia de un depositario de a e fU zca. Sl,
0
e ·em lo en el caso de la convocatoria judicial a junta general prevista en el ar-
~í~:1¾11j d~ la Ley General de Sociedades, e/juez debe~á1;recisarademás del ;fiug';:
el dia y la hora de la reunión, su objeto y quien la pres1dzra, el notari_oque da,:a e le
los acuérdos. Los demás casos que, de acuerdo con las circunstan~zas, requz~ra_na
resencia del notario, son establecidos por el directorio o por _losmismos acczomstas
pque represenIen cuando menos el 20 % de las acciones suscritas con derecho a voto
(Res. N° 123-2010-SUNARP-TR-L, 14/04/2010).
Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de !ajunta gene-
ral cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al
pacto social o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios
accionistas, los intereses de la sociedad. Los acuerdos que incurran en
causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Código Civil, también
serán impugnables en los plazos y formas que señala la ley.
No procede la impugnación cuando el acuerdo haya sido revocado, o
sustituido por otro adoptado conforme a ley, alpacto social o al estatuto.
El juez mandará tener por concluido el proceso y dispondrá el archi-
vo de los autos, cualquiera que sea su estado, si la sociedad acredita
que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito
en el párrafo precedente.
En los casos previstos en los dos párrafos anteriores, no se perjudica
el derecho adquirido por el tercero de buena fe.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 221, 222.
CPC. art. 321.
LGS. arts. 12 párr. 2, 38, 39, 98, 133, 140, 142 a 151.
LC. ar/. 9 inc. j).
RRS. art. 9 inc. b).

'."Tenta"s:··¡
¡ _.,__ , ·····-"""'' 1.- Introducción. 2.-Naturaleza
de la impugnación. 3.-Los procesos de impug-
nación. 4.- Revocación o sustitución de acuerdos. 5.- El tercero de buena fe.

l. INTRODUCCIÓN
Al comentar el artículo 38 de la LOS indicamos que el proceso de forma-
ción y manifestación de la voluntad de las sociedades reviste particularidades
ajenas al de las personas naturales, debido a las obvias diferencias entre am-
bos y a los distintos intereses en juego en uno y otro caso.
En la sociedad anónima es la junta general de accionistas el órgano su-
premo donde se forma la voluntad social, en relación a los aspectos más rele-
vantes de la vida societaria.
Las reglas generales establecidas en nuestro ordenamiento jurídico para
velar que las manifestaciones de voluntad se ajusten al mismo -nulidad y
anulabilidad del acto jurídico- resultan por sí solas insuficientes para el caso
de las sociedades, debido a que la formación de la voluntad en estas perso-
nas jurídicas se produce a través de un mecanismo complejo que opera con

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
reglas muy concretas, así como por los múltiples intereses en jm:gº. cuando
se discute la nulidad de acuerdos societarios: intereses de los acc1_omstas,de
los terceros relacionados con la sociedad y el interés general de brmdar segu-
ridad al tráfico mercantil.
Es por ello que la LGS anterior contemplaba exp:esame?te la posibilidad
de impugnar los acuerdos societarios nulos, estableciendo d1fere~t~sreglas Y
mecanismos en relación con los procesos judiciales de 1mpugnac10n.Ello no
significa en modo alguno que antes de la vigencia de la L_GSde 1966 _n?era
posible impugnar acuerdos. Sin embargo, la falta de mecamsmos Yprec1sione~
generaba problemas prácticos. Al respecto, Oswaldo Hundskopf Exeb10afirma.
"El hecho de que dentro del Código de Comercio no se ~ubiere con-
templado el derecho de impugnación de acuerdos de las Juntas gene-
rales, no impidió que en la práctica, entre 1902 y _19~6,se de?1an~e
judicialmente la impugnación a través del proced1m1ento ordma~i~,
pero por to dilatado del trámite, el accionista se desalent~b-~ d~ m'.-
ciarlo O tan solo lograba ver los resultados cuando la dec1s10nJudi-
' d h • • "(240)
cial resultaba ineficaz, siendo por tanto un erec o I 1usono • en la formación de la voluntad de la sociedad mediante la emisión del voto,
El artículo 38 de la LGS establece en forma genérica la nulidad de l~s
acuerdos societarios adoptados con la omisión de las formalidades de p~bl'.-
cidad prescritas, los que atentan contra las leyes que inte~esan al orden publi-
co y a las buenas costumbres, los contrarios al pacto. social o.al estatuto y los
que lesionen el interés de la sociedad en benefic10 d1recto o md1recto de uno
o varios socios.
Los artículos 139 al 151 de la nueva LGS desarrollan aspectos conceptua-
les y procesales relacionados con la impugnación de los acuerdos adoptados
en las juntas de accionistas de las sociedades anónimas.
2. NATURALEZADE LA IMPUGNACIÓN
En la doctrina no existe unanimidad sobre la naturaleza del derecho de
impugnación. Las distintas posiciones de este,debat: han sido sinteti~adas po~
Rodrigo Uría, Aurelio Menéndez y José Mana Munoz, en la forma s1gmente.
a) Una primera posición sostiene que la impugnación de los acuerdos de la
junta general se promueve por un accionista que "actúa como órgano de
(240) Hundskopf."El derechode impugnaciónde acuerdos dejuntas generales".En: lus et Veritas.Lima,
1995, p. 66.
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SOCIEDAD ANÓNIMA
defensa social para remediar la deficiente actuación de la junta gene-
ral". Esta posición se acerca a la que expresa que el accionista, al impug-
nar el acuerdo, representa intereses más amplios que los individuales.
b) También se dice,-que la facultad impugnadora tiene su fundamento en la
tutela amplia del ordenamiento jurídico, impidiendo que subsistan acuer-
dos que violen lo dispuesto por este.
c) Por último, también se dice que la naturaleza del derecho de impugnación
se relaciona con los derechos subjetivos del accionista como tal, y que
"en el fondo de toda impugnación se encuentra siempre un interés del
socio que es constante propulsor de la acción independientemente de
que satisfaga al propio tiempo el interés de los demás socios o el de la
sociedad"l 241J.
Consideramos que el derecho de impugnación del accionista es un dere-
cho subjetivo, propio del accionista en su calidad de tal y no vinculado a la
protección de otros accionistas, la sociedad o terceros. Este derecho se vincula
con los derechos políticos del accionista: así como tiene derecho a participar
también tiene derecho a velar porque dichas decisiones se ajusten a lo previs-
to en la ley y el pacto social y no lesionen los intereses de la sociedad en be-
neficio exclusivo de algunos socios.
Esta tesis explica que los titulares de acciones sin derecho a voto solo
pueden impugnar acuerdos cuando estos afecten los derechos especiales de
esa clase de acciones, de acuerdo al artículo 140. Ello porque es precisamente
con respecto a dichos acuerdos que la acción sin derecho a voto puede pro-
nunciarse en la respectiva junta especial.
Todo ello sin perjuicio del derecho de los terceros para solicitar la nuli-
dad de un acuerdo societario que afecte sus intereses, de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 150 de la nueva LGS.
3. LOS PROCESOS DE IMPUGNACIÓN
La LGS contempla tres procesos de impugnación de acuerdos societarios:
el que se tramita como proceso abreviado, el que se lleva a cabo por la vía del
proceso sumarísimo y aquel que utiliza el proceso de conocimiento. El prime-
ro puede ser ejercido en los casos previstos en el artículo 139 de la LGS. El
(241) Uría y otros. Ob. cit. Tomo V, pp. 315-316.
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 SOCIEDADANÓNIMA
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA

segundo corresponde a los defectos en la convocatoria y en el quórum, con-

templados en el artículo 143. El tercero es el de cualquier persona que tenga
legítimo interés, de conformidad con el artículo 150 de la LGS.
El artículo 139 establece las causales para los procesos de impugnación
bajo el proceso abreviado:
a) Acuerdos cuyo contenido es contrario a la LGS. Por ejemplo, entre los
muchos que pueden citarse: el aouerdo de emitir acciones que no se en-
cuentren pagadas al menos en el 25 % de su valor nominal (artículo 84),
o el acuerdo de crear acciones en cartera que representen más del 20 %
del número total de acciones emitidas (artículo 98).
b) Acuerdos que se opongan al estatuto o al pacto social. Por ejemplo, entre
otros muy numerosos, el caso de un acuerdo de capitalizar la totalidad de
las utilidades de un ejercicio, sin tomar en cuenta que el estatuto dispone
la obligación de repartir un porcentaje determinado de estas.
c) Acuerdos que lesionen, en beneficio directo o indirecto de uno o varios
accionistas, los intereses de la sociedad. Este es el tipo de acuerdo a través JURISPRUDENCIA
del cual suele manifestarse el abuso del derecho de las mayorías sobre las
La
choimpugnación
acuerdo hayadesido
unrevoe:~Jos;::t~n~
acu d • • no es procedente en vía judicial Cuandodi-
minorías. Son acuerdos que no lesionan o vulneran directamente ninguna
disposición legal o estatutaria, pero que entrañan un beneficio en favor ta social o al estatuto; es decir, un a~~~::: por J.tro ª~f:taddo c_onformea ley, al pac-
órgano que lo d · s· pue e ser e1a O sm efecto por el mismo
de uno o más accionistas, en detrimento de los intereses sociales. Como 1
que se afectenad:!;os1;:7e~~J;; ~en;;esario recurri~al Poder Judicial en caso de
ejemplo, un caso típico: transferir activos a determinados accionistas (o Peruano, 2/01/2003). enafe (Cas. N 1442-2002-AREQUIPA,El
empresas vinculadas a los mismos) a precios o condiciones menos favo-
Los acuerdos que violenten el pacto social o el estatut ,
rables que los del mercado. con las mayorías requeridaspor la ley . 1 o so~ n_ulos,asz sean adoptados
sociedad modifi u . o me usopor unammzdad;nada impide que la
d) Los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o dades previstos ~a~:r:zr~~;:;:::u;:~; ;:~ia:, si sigue lo~procedimfentosy formali-
en el Código Civil, para lo cual debemos remitimos a las contempladas ción estatutaria si antes no lo ha modificado'.PS~;nZ:::
ª~fer. ~ontrarzoa una disposi-
en el artículo 221 del citado Código y a cualquier otra que pueda ser es- adoptados con las formalidades de p bf .d· d o e o asz, os acuerdos que no son
social son nulos de lena derecho u zcz a prescritas en el estatuto o en el pacto
tablecida por ley. conclusióndel proteso bajo el ;u~no cabe pronunciamientoalgunosobre la
feria de sustitución o de ratificac., te;. o e que el acuerdo en cuestión ha sido ma-
4. REVOCACIÓN O SUSTITUCIÓN DE ACUERDOS social nopuede ser materia de ra:~:a;ó a v7z que el acu7fardo ~ue tr~nsgrede el pacto
Como observaremos al comentar más adelante los artículos relativos a dad debe adecuarse en d na ~na, pues e nc1onam1ento de unsacie-
pues ello es lo ue oto to o mo"!entoa las disposiciones de su estatutoy pacto social
la impugnación de acuerdos, existe un principio societario básico que los in- El Peruano. 3Ji!0/200'fi~ seguridad a los socios y terceros (Cas. Nº 1953-2001-ICA,
forma: se busca dar celeridad y efectividad a las impugnaciones, con miras a
no perjudicar el normal desenvolvimiento de las actividades de la sociedad, Debed"
de que 1; t"1:~;;: • e;;r::;~a;u%7J[e;:c;;:~a~tivamen~e-lo que implica la prf!tensión
pero procurando dar elementos suficientes para que el derecho pueda ser ca- 1
jar sin efecto no retroac . '. a ~amo si nunca hubiera existido- y de-
balmente ejercido. que se adoptó hasta que ~;::::J;•
j;. q~e z":plzcaque el acuerdo surtió efectos desde
efecto no retroactivamente equivalegar o sm efecto,/·comopuede apreciarse, dejar sin
a no revocar e acuerdo, de manera que cuando

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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

. ., d, s de lajunta general en los que se señale que 1 ~R1'1c:u1,c,j4r:,

i Legitimación activa de la impugnación
se P,;;s~nt~nP~ªt~~. c:~~~::~°J1o ªJ;:~;nado, deberá evaluarse si la junta pretende La impugnación prevista en el primer párrafo del artículo anterior
se e;a sm e1ec . . . d l valuación del acuerdo concluye que no se pre-
que ello sea retroactlv~o no, sz e,~ e eniente de inscribir el acuerdo,pues dejar puede ser interpuesta por los accionistas que en la junta general hu-
tende que sea retroac/lvo, no habra mconv l d (Res N' 397-2001-ORLC/ biesen hecho constar en acta su oposición al acuerdo, por los accio-
sin efecto retroactivamenteequivale a revocar e acuer. o •
nistas ausentes y por los que hayan sido ilegítimamente privados de
TR 12/09/2001).
' . , d, l d, ue contiene el balance cuando se ha de- emitir su voto,
Es procedente la imJ:uí!;acwn . ed~~~:\isiracción de las cuentas de las utilidades, En los casos de acciones sin derecho a voto, la impugnación solo pue-
mostrado que ha exzstz o una m e l . s n la em resa siendo que además
además de la existencia de_tr~seStadosfi~~n(~ero~º 144_9[ TRÚJILLO, 3/11/1998). de ser interpuesta respecto de acuerdos que afecten los derechos espe-
se contraviene[una dzsposzcwnestatutarza1 xp. ciales de los titulares de dichas acciones.
. d' . . s legales o estatutarias, o en los cuales se
Los acuerdos que violen las 1s?osd1cwn~ t I Código Civil podrán ser objeto de CONCORDANCIAS
haya incurrido en causal de nullda prevzs a en e , LGS. arts. 88, 90 párr. 3, 94, 96 inc. 3), 135 párr. 3, 142, 143, 144.
.zrnpugnacwn
.. JU
. d'c,·a/
1
(Exp •
N' 739-97-LIMA, 12/06/1997).
[!~~i~_:]
1.- Legitimación activa en los procesos contemplados en el artículo 139. 2.- Le-
gitimación activa de los titulares de acciones sin derecho a voto.

l. LEGITIMACIÓN ACTIVAEN LOS PROCESOS CONTEMPLADOS

EN EL ARTÍCULO 139
La legitimidad para obrar es un concepto procesal que se vincula con la
posibilidad de que una persona pueda intervenir en un proceso, como deman-
dado o como demandante. En el primer caso se denomina legitimidad pasiva,
mientras que en el segundo se llama legitimidad activa.
El artículo bajo comentario limita la legitimidad activa en los procesos de
impugnación a los que hace referencia el artículo 139, que, como ya adelan-
tamos y trataremos más extensamente al comentar el artículo 143, se tramita
por la vía procedimental abreviada.
Las personas legitimadas para demandar la nulidad de acuerdos societa-
rios son aquellos accionistas presentes que hubiesen hecho constar en acta su
oposición al acuerdo y los que hayan sido ilegítimamente privados de emitir
su voto. No basta con abstenerse de emitir un voto a la hora de decidir sobre el
acuerdo impugnado ni con votar en contra: la oposición debe constar en acta.
Si el accionista es ilegítimamente privado de emitir su voto se encuentra
legitimado para impugnar el acuerdo. A contrario sensu, podemos interpre-
tar que, de no encontrarse ilegítimamente privado sino legítimamente priva-
do (por ejemplo, por encontrarse atrasado en el pago del dividendo pasivo),
el accionista no está legitimado.

____________________________ 529

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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

También se encuentran legitimados los accionistas ausentes al momen-

1 A~'ríc.1,1Lc,
141 ¡ Intervención coadyuvante de accionistas en
to de votarse el acuerdo impugnado. Dicha ausencia puede deberse tanto al
el proceso
hecho de no haber asistido a la junta como al de haber abandonado la misma Los acci~nistas ~ue hubiesen votado a favor del acuerdo impu nado
antes de que se adopte el acuerdo. pueden intervenir a su costa en el proceso a fin de coad.,uvar d
fensa de su validez. .r a a e-
2. LEGITIMACIÓNACTIVADE LOS TITULARESDE ACCIONES SIN CONCORDANCIAS
DERECHO A VOTO CPC. art. 97.
Los titulares de acciones sin derecho a voto solo pueden impugnar los
acuerdos que afecten los derechos especiales que les corresponden. Esta dis-
posición guarda relación con el inciso 3 del artículo 96, que dispone que los 1 ~~'rlc:ij,ci1;.i:f]Caducidad de la impugnación
titulares de acciones sin derecho de voto se encuentran facultados para impug- La impugnación a que se refiere el artículo 139 caduca a los dos m -
nar los acuerdos que lesionen sus derechos. ~es de la fecha de adopción del acuerdo si el accionista concurrió a ;a
Siendo las acciones sin derecho a voto una clase especial de acciones, re- ¡u~t~; a los tres meses si no concurrió; y tratándose de acuerdos ins-
cribibles, dentro del mes siguiente a la inscripción.
sulta de aplicación el tercer párrafo del artículo 88, que dispone que la modi-
ficación de los derechos u obligaciones de una clase determinada requiere de CONCORDANCIAS
la aprobación previa de la junta especial correspondiente y de la adopción de LGS. arts. 88, 96 inc. 3), 143.
un acuerdo en junta general con los mismos requisitos para modificar el es-
tatuto. Por ello, solo es válido el acuerdo de la junta general si cuenta con la Tem1ts:' 1.- Intervención de terceros en el pro
1························J
2.- Caducidad de la impugna "ó d ceso d e impugnación
• del arfü;ulo 139.
CI n e acuerdos del artículo 139.
aprobación de la junta especial de titulares de acciones sin derecho a voto y si
se toma con los requisitos exigidos para la modificación del estatuto.
l. INTE~VENCIÓN DE TERCEROS EN EL PROCESO DE IMPUG
NACION DEL ARTÍCULO 139 -
JURISPRUDENCIA
Por la legitimaciónactivade la impugnaciónel accionistasolopuede impugnarcuando tadoE;na~ículodlil de la L?S establece que los accionistas que hubiesen vo-
hizo constarsu oposiciónal acuerdo,con lo que el actorno había cumplido;y, además, avor e acuerdo impugnado pueden intervenir en ¡
el accionistaque impugnejudicialmenteun acuerdodebe mantenersu condiciónde tal coa~Y_Uvar en la defe?sa de la validez del mismo. Esta facult:d ~:º~:~~!~;:
duranteelproceso, mas el actorya no cumple con ello en razón de haber.sidoexcluido genencamente recogida en el artículo 97 del C, d" p • •
de la sociedad(Cas. Nº 3124-2001-JUNÍN,El Peruano,2/02/2002). blece en su primer párrafo: o igo rocesal C1v1l,que esta-
La demandade impugnacióndel acuerdo de la junta general de accionistases inter- "Q • tenga con una de las partes una relación jurídica sustancial a
puestapor el presidentedel directorioen nombrede la sociedady por accionistas,en 1 men
su propio derechoy comodelegadosen representaciónde otros,siendo que la sociedad a que ~o deba extenderse los efectos de la sentencia que resuelva l~s
no puede tener la calidadde demandantesino más bien de demandada.Corresponde,
::e!::;:::::~~:::\ert!d;s :n el proceso, pe~o que pueda ser afecta-
pues a los accionistasimpugnantes el cuestionarla validezde los acuerdosy a la socie- ¡ n e s1 ic a parte es vencida, puede intervenir en
dad el accionaren su defensa./ El derecholegítimopara demandarla impugnaciónde
acuerdosdejunta generalde accionistaslo tienenlossocios;y en verdadprocedimental,
e proceso como coadyuvante de ella".
en esta acciónesa empresacon su nuevo directoriohastaahora vigente,tiene la condi- 141 A~nq~e ello no es nec:sario, podemos apreciar que el caso del artículo
ciónde litis consortenecesariopasivo (Cas.Nº 3070-98-LAMBAYEQUE,2/06/1997).
p comc1de.con los reqmsi!os del primer párrafo del artículo 97 del C , d.
p r~ce~al C1v~l}os accionistas tienen una relación jurídica sustancial cºo~~~
a e eman a a en el proceso de impugnación (la sociedad) y los efectos de

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SOCIEDAD ANÓNIMA

la sentencia no se extenderían a ellos, pero pueden ser afectados desfavora-

blemente si la sociedad es vencida en el proceso. refiere el artículo 142 de la Ley General de f .;1:
que la entidad demandante ha interpuesto la rese .,
accwn dentro del plazo a que se
19 de la Ley de Conciliación número 26872 ocrt~ª1 es2.8cdoncordantes con el articulo
En aplicación del indicado artículo, el accionista coadyuvante de la so- t b", l d yar lCUo esu Reglamento ,
am ien as isposiciones que contiene el libro VIIJd l C,O d" e· ? , asl como
ciedad puede realizar los actos procesales que no estén en oposición a la parte (Cas. Nº 1333-2007-LIMA, 9/08/200?). e 1
igo v1 sobre caducidad
que ayuda, asumiendo el costo de su intervención. No resulta atendible admitir a Ir , •, d d
la validez de los acuerdos de ju:i:: ;:::,.a 1:;~nfia que ti~n~ como.finalidad discutir
Es importante resaltar que existe un requisito de legitimación para dicha ley,por lo que no puede a licarse el e d1str~taa la establecida por
intervención coadyuvante: el haber votado a favor del acuerdo cuya validez artículo 2001 del Códigtc· ·¡ p/a'; de prescnpcwn de diez años contenido en el
se impugna. sión ha caducado al año dei;~Í~:::.tu d~ zue ~aposibilidad de demandar tal preten-
se encuentra col1figuradoel su uestoas !c as ¡untas;_en consecuencia, no solamente
el inciso 3) del articulo 427 d:i Cód"de ';proceden_c,_ade la demanda establecida en
2. CADUCIDAD DE LA IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS DEL AR-
TÍCULO 139 un petrtono ¡urrdicamente im O "bl
J:
tambi~n e~r~gz~ladopor ~l inciso j) 1 c~:c;:~ri;:~~ ;{;nt; a:a ~adu~idad,.sindo
l . • 0 s, a ex1stenc1a e
El artículo 142 establece que la impugnación de acuerdos a laque se refie- formulada (Exp. Nº 692-20of_{{M:,e;:fo:i;~~~)- no resulta amparable la apelación
re el artículo 139 caduca a los dos meses de la fecha de adopción del acuerdo,
~;::~z~:1;¡;:::~a: e~ la Ley General de Sociedades son de caducidad,porque tratán-
si el accionista concurrió a la junta, y a los tres meses si no concurrió.
eS/a se extingue el d:r~;-::,g;:;~;~a:::;ho resulta ínsito a la _acci~n,Y al extinguirse
Es necesario indicar que estos plazos se aplican a los acuerdos que no son el instituto de la caducidad a difi . aJ.uf desapw:ec':_lahtulandad del sujeto. En
de la ley por asegurar una ;itua~r:e~Cl~d"e a prescnpcwn,_ se aprecia el imperativo
inscribibles, pues si se trata de los que son inscribibles el plazo de caducidad ,1~
ción con el interés colectivo l on J~n u:a, que se explzcapor su íntima vincula-
es de un mes, a partir de la inscripción. aplicarla de oficio y a segurzdad¡urrd1ca,por ello eljuez estáfacultado para
CALLAO, 1l/Ol/2;;0)ma verdaderafunción de policía jurídica (Cas. N° 2566-1999-
La brevedad de los plazos fijados por la LGS para la impugnación guar-
da relación con la necesidad de brindar seguridad al tráfico mercantil, permi-
tiendo que los acuerdos societarios no puedan ser contestados por las causales
contempladas en el artículo 139 luego del transcurso de los plazos señalados.
Asimismo, consideramos adecuada la distinción entre el plazo de cadu-
cidad de los acuerdos inscribibles y los no inscribibles. La inscripción es una
forma segura de dar publicidad a un acuerdo, por lo que las impugnaciones
que recaigan sobre acuerdos inscribibles caducan después de transcurrido un
mes a partir de la inscripción.

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 142

Décimo primero: Que, en lo que se refiere a que el artículo 19 de la Ley número 26872
únicamente suspende los plazos de caducidad establecidos en el Código Civil; debe
señalarse también que el artículo 2004 del citado Código Sustantivo determina que los
plazos de caducidad losfija la ley, sin admitir pacto en contrario, por lo que resultan
de aplicación al caso sub-litis los artículo 2003 al 2007 del Código Sustantivo. / Déci-
mo segundo.- Que, a mayor abundamiento, resulta de aplicación al presente proceso
el principio de igualdad ante la Ley que establece el articulo 2, inciso 2 de la Constitu-
ción Política del Perú, que proclama que nadie puede ser discriminado por motivo de
origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquier otra
índole. / Décimo tercero.- Que, siendo esto así, se encuentra debidamente acreditado
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SOCIEDAD ANÓNIMA

1 ~ijTlciíii:>'14-ªJProceso de impugnación. Juez competente c?mo ta_la cualquiera de ellos. Ver, al respecto, nuestro comentario al citado
d1spos1!1vode la Ley.
La impugnación se tramita por el proceso abreviado. Las que se sus-
tenten en defectos de convocatoria o falta de quórum se tramitan por . , ~as normas_comentadas amplían el concepto del domicilio de una persona
el proceso sumarísimo. Jund1ca, contemdo en el artículo 17 del Código Procesal Civil:
Es competente para conocer la impugnación de los acuerdos adopta- "S"1 demanda a °:na persona jurídica, es competente el juez del do-
_
dos por la junta general el juez del domicilio de la sociedad.
m1Ciho~n donde tiene su sede principal, salvo disposición legal en
CONCORDANCIAS contrario".
CPC. arts. 5, 17, 486yss., 546yss.
LGS. arls. 20, 48 párr. 3, 145. En ca~o de contar con sucursales, agencias, establecimientos O represen-
t~~tes debidamente autorizados en otros lugares, puede ser demandada a elec-
[!~!P.!~_;J
1.- Vía procedimental para los procesos de impugnación. 2.- Juez competente. ~10ndel demandante, ª?te el juez del domicilio de la sede principal ; ante el
Juez_de cualqmera de dichos domicilios en donde haya ocurrido el hecho que
l. VÍA PROCEDIMENTAL PARA LOS PROCESOS DE IMPUGNA- motiva la demanda o donde sería ejecutable la pretensión reclamada.
CIÓN
El artículo 143 aclara que la impugnación se tramita como proceso abre-
viado. En este caso la LGS, aunque no explícitamente, se está refiriendo solo
a los acuerdos impugnables descritos en el artículo 139. Como se puede apre-
ciar, el artículo 139 se refiere a la nulidad de los acuerdos adoptados por la
junta general cuyo contenido tiene determinadas características. En tal virtud,
no es aplicable, por ejemplo, a los casos del artículo 150 ni a aquellos acuer-
dos que han sido adoptados en una junta general que se constituyó sin cumplir
con los requisitos de convocatoria y quórum necesarios.
Solo en segunda instancia, el artículo 143 hace mención a este último
tipo de proceso de impugnación, basado en dos puntos concretos: los defec-
tos de convocatoria y del quórum de la junta. Este se tramita como proceso
sumarísimo, debido a que las pretensiones no requieren de una etapa proba-
toria larga y complicada: el juez solo debe analizar la convocatoria a la junta
y el quórum de la misma.

2. JUEZ COMPETENTE
El artículo bajo comentario establece que el juez competente para conocer
los procesos de impugnación es el juez del domicilio de la sociedad.
Ahora bien, para establecer el domicilio de una sociedad es importante
tener presente el artículo 20 de la LGS: el domicilio de la sociedad es el lugar,
señalado en el estatuto, donde desarrolla alguna de sus actividades principales
o donde instala su administración; pero en caso de discordancia entre el domi-
cilio que aparece en el Registro y el efectivamente fijado se puede considerar

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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
1 ARTICULO 144 •.Condición del impugnante
•• Efo;cio~ista que imp11gnej11dicialmentecualquier acuerdo de [ajun-
ta general deberá mantener su condici~n de tal dur~nte el proc~so, a
cuyo efecto se hará la anotación respectiva en la matnc~la de accwn~s.
La transferencia voluntaria, parcial o total, de las accwn~s de propie-
dad del accionista demandante extinguirá, respecto de el, el proceso
de impugnación.
CONCORDANCIAS
LGS. art. 92.
r·-··---~-··--·1 1 - Introducción. 2.- .1ª
Registro de la impugnación en matríc?la de accione;~
l ..!~~?-~!.J 3:- Transferencia de acciones durante el proceso de impugnación. 4.- Transi
rencia parcial de acciones.
1, INTRODUCCIÓN . impugnación de un mismo acuerdo; se establecen multas para el demandante
El artículo 144 que vamos a comentar, contiene disposiciones que se aJUS-
tan a las particularidades propias del Derecho Societario. Aquí enc~nt~~~os
uno de los casos en los que la norma procesal especial debe c?ntemp 1~ as
articularidades. La nueva LGS, en este artículo, toma opc1~nes leg1slat_1,:as
~uy concretas al resolver los problemas que plantea la leglt~m1d~dpara m1~1ar
el proceso y para permanecer en él, por parte de los acc1omstas impugnan es.
Debemos recordar que la impugnación de acuerdos societarios ti~ne h?Y
en día regulaciones expresas y detalladas en la gran mayoría de las leg1s~c;a-
nes societarias. En nuestro país no es ninguna novedad, pues gran_parte e as
~~;:i acepta;ión !
as reco idas or la nueva LGS rigieron durante mas d~ 31 anos, con ge-
los artículos 143 al 152 de la LGS antenor. I:_staLey, a su
. . . , la Ley de Sociedades Anónimas española del ano 1951, que
vez se mspiro en .d detalle aún
est¡bleció un sistema similar, el cual ha sido inclm o, con '.11ayor art '
en la nueva Ley de Sociedades española de 1989, que se aJusta, por su p e,
a los diferentes ordenamientos actuales de la Comumdad Europea.
La regulación societaria sobre impugnación de acuerdos es un_fen1meno
ue se roduce durante el siglo XX, teniendo en cuenta que este tipo e nor-
~as n/existían en las leyes mercantiles y societarias surgidas durante el auge
codificador del siglo XIX.
Dicha falta de regulación no impidió que los socios o terceros ~ue c~n-
sideraban lesionados sus derechos impugnasen los ac~e~d?s contranos . Y:
basándose en normas generales sobre nulidad del acto Jund1co. Lo que ongmo
SOCIEDADANÓNIMA
una regulación especial y más precisa sobre el tema fue la comprobación de
que las particularidades del Derecho Societario y el tráfico mercantil deman-
dan la existencia de reglas propias que contemplen dichas situaciones. Esa es
la única forma de lograr un equilibrio entre el legítimo derecho de los accio-
nistas y la necesidad de dar una adecuada protección a la sociedad contra de-
mandas maliciosas o manifiestamente infundadas.
En efecto, referir la impugnación de acuerdos, exclusivamente, a normas
sobre nulidad del acto jurídico y a disposiciones procesales generales, oca-
sionaba problemas prácticos debido a los mecanismos propios de formación
de la voluntad social y la necesidad de reglas de garantía para la celeridad del
proceso. Para ello nacen las disposiciones procesales especiales para la im-
pugnación de acuerdos, que diferencian las impugnaciones para las cuales se
encuentran legitimados solo los accionistas, con vías procesales rápidas, y las
orientadas a la nulidad el acto, a ser promovidas también por terceros; se es-
tablecen plazos de caducidad reducidos; se obliga a acumular los procesos de
malicioso, en favor de la sociedad; se dispone que la sentencia tiene efectos
frente a la sociedad y todos los accionistas, así no hayan participado en el pro-
ceso; entre otras disposiciones particulares.
Las normas societarias especiales para la impugnación de acuerdos na-
cen, pues, de la necesidad práctica de adecuar algunos aspectos procesales a
las características y al complejo juego de intereses involucrados. Las disposi-
ciones para la impugnación tienen como fundamento las particularidades ano-
tadas y como finalidad lograr que el proceso sea efectivo y que se desaliente
su uso abusivo. Ello no constituye en modo alguno un cuestionamiento de la
indudable importancia y autonomía del Derecho Procesal. Es solo una forma
de tomar en cuenta aspectos especiales de la impugnación de acuerdos de la
sociedad, muy importantes, que son reconocidos por la doctrina.
2. REGISTRO DE LA IMPUGNACIÓN EN LA MATRÍCULA DE
ACCIONES
Al comentar el artículo 140 decíamos que la legitimidad para obrar es un
concepto procesal que reconoce la posibilidad de que una persona pueda in-
tervenir en un proceso, sea como parte demandada o como parte demandante.
Es preciso anotar que la legitimidad para obrar no solo debe darse al comien-
zo del proceso, sino también a lo largo del mismo, para que se pueda emitir
una sentencia válida.
____________________________ 537

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
El artículo 140 precisa los casos en los que existirá legitimidad activa para
obrar en la impugnación de acuerdos, exigiéndose que el demandante sea un
accionista y que reúna ciertas características: haber hecho constar en el acta
su oposición al acuerdo impugnado, haber estado ausente en el momen~o_e~
el que se tomó el acuerdo o haber sido ilegítimamente privado de la pos1b1h-
dad de votar.
El accionista que, estando legitimado para hacerlo, impugne un acue_rdo,
debe mantener la condición de tal durante el proceso, pues ello es el reqms1to
que Je otorga legitimidad para los procesos contemplados en los a_rtículos139
y 143 de la LGS. Perdida esta condición, el proceso debe conclm~, salv? q~e
exista una acumulación de pretensiones impugnatorias y los demas acc1oms-
tas impugnantes continúen con el proceso.
La LGS anterior exigía en su artículo 145 que el accionista impugnante
deposite sus títulos en una institución de crédito, la que quedaba ob(igada a
mantenerlos hasta la conclusión del proceso. Era una forma de garantizar que
el impugnante mantuviese la condición de accionista, empleada por la leg!s-
lación societaria de otros países. El artículo 205 de la Ley General de Socie-
dades Mercantiles mexicana, por ejemplo, así lo establece.
Asimismo, al comentar Francesco Messineo las disposiciones sobre so-
ciedades contenidas en el Código Civil italiano señala:
"La anulación exige como presupuesto de procedibilidad, el depósito
en secretaría-por parte del socio oponente( ...)- de una acción por lo
242
menos; esto, en prueba de la propia cualidad (•••)"C l.
Ahora bien, con respecto al artículo 145 de nuestra anterior LGS, es nece-
sario recordar que ella permitía en su origen la existencia de acciones al por-
tador transferibles mediante la simple tradición. Por ello, la única forma de
acreditar que una persona mantuviese la calidad de accionista a lo largo del
proceso era mediante el depósito aludido. No habiendo ahora acciones _alpor-
tador consideramos acertada la regulación del artículo baJO comentano, que
disp;ne que se anote en la matrícula de acciones la condición de impugr_iante
del titular de las acciones. Ello es una forma práctica de facilitar la venfica-
ción de la legitimidad para obrar del accionista impugnante a lo largo del pro-
ceso, sin depósito de acciones.
(242) Messineo.Ob. cit. TomoV, p. 457.
538 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
3. TRANSFERENCIA DE ACCIONES DURANTE EL PROCESO DE
IMPUGNACIÓN
.La doctrina se ':mcuentra dividida en relación a los efectos que debe pro-
d~.clf la _tran~ferenciade acciones del impugnante durante el proceso. La op-
c10n leg1slallva tomada por la nueva LGS es clara: la transferencia voluntaria
de las accio~es del accionista impugnante extingue el proceso, salvo que se
haya producido una acumulación de pretensiones impugnatorias, supuesto que
puede darse con frecuencia al amparo de lo dispuesto en el artículo 146 de la
LGS. Esta norma solo alcanza a las transferencias voluntarias de acciones es
decir, las reali~adas en virtud de un acto jurídico negocia! entre partes. Las
t~ansferencias mvoluntarias, o sea las mortis causa o las derivadas de ejecu-
c10nes forzosas, sí permiten que el nuevo propietario continúe con el proceso.
Las transferencias de acciones durante el proceso tienen los efectos descri-
tos, así sean transferencias parciales o totales. Analizaremos con detenimiento
este aspecto en el acápite siguiente.
Como señalábamos, las posiciones doctrinarias en relación al tratamien-
to de las transferencias de acciones durante el proceso varían. La discusión
se _refiereal te~a de la legitimidad para impugnar por los accionistas que ad-
qmeren tal calidad después de realizada la junta en la que se adoptó el acuer-
do. La opción legislativa de nuestra LGS guarda coherencia con los requisi-
tos estrictos de legitimidad exigidos para iniciar el proceso de impugnación
de acuerdos,_en_los casos del artículo 139. En efecto, solo pueden impugnar
aquellos acc10mstas que hayan hecho constar en acta su oposición al acuer-
d?, los accionistas ausentes y los que hayan sido ilegítimamente privados de
eiercer el derecho de voto. Resulta claro que, de producirse una transferencia
de_acciones p~s:erior a la _adopcióndel acuerdo, el adquirente no tiene legiti-
midad para m1ciar o contmuar un proceso de impugnación, salvo el caso de
excepción para las transferencias involuntarias.
Al respecto, Antonio Brunetti afirma:
"Algunos estiman que también el que sea endosatario o cesionario
de la acción posteriormente al acuerdo, tiene la facultad de accionar.
Pero ello es un error porque el accionista ha de haber estado ausente
o ser disidente en el acuerdo de que se trata. Por eso, si no era accio-
nista en aquel momento le falta legitimación"C24'l.
(243) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 436.
----------------------~539
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
La legitimidad para iniciar un proceso de impugnación de acuerdos al
amparo del artículo 139 debe ser cabalmente interpretada, en su carácter res-
trictivo. No tienen ese derecho quienes no cumplan con los requisitos de legi-
timidad taxativamente impuestos por el artículo 140. Al respecto resulta ilus-
trativa la sentencia del Tribunal Supremo español del 7 de febrero de 1959,
citada por Ernesto Schop Santos, en la que se establece que la interpretación
de la expresión "accionista ausente" del artículo 69 de la Ley de Sociedades
Anónimas española de 1951, disposición similar al artículo 140 de la LGS,
no puede hacerse extensiva a aquellos accionistas que no tenían la calidad de
tales en el momento en el que se adoptó el acuerdo:
"Que, el tema de la legitimación activa que regula el articulo 69 de la
Ley de Régimen Jurídico de las Sociedades Anónimas, se centra ex-
clusivamente, en el caso que examina la sentencia recurrida y el re-
curso formalizado para impugnarla, en decidir si los demandantes,
hoy recurrentes, se hallan legalmente capacitados como 'accionistas
ausentes' de la junta general extraordinaria celebrada en 11 de ene-
ro de 1955 (...) legitimación activa que hay que referir forzosamente
a la interpretación que merezca y se dé a la frase 'accionistas ausen-
tes', que no puede ser otra que la de que el impugnante tuviera por
sí mismo la calidad de accionista en el momento de celebración de la
junta (...)"<244l_
Ahora bien, la opción legislativa de nuestra LGS guarda también cohe-
rencia con la concepción del derecho de impugnación que describíamos al co-
mentar el artículo 139: es un derecho personal del accionista. No es uno que se
incorpore a las acciones ni es transmisible con ellas. Cada accionista lo podrá
ejercer discrecionalmente mientras tenga la calidad de tal, pero no transfiere
con las acciones la posibilidad de continuar un proceso instaurado por él, ni
la de iniciar un proceso respecto de acuerdos que fueron adoptados antes de
que el adquirente sea accionista. Las acciones son bienes uniformes: no tiene
sentido postular la existencia de acciones con derecho a proseguir o plantear
una impugnación y procesos propios del accionista, como si se tratara de un
derecho real que acompaña a ciertas acciones y a otras no. El nuevo adqui-
rente, en su calidad de accionista, puede impugnar cualquier acuerdo que se
adopte a partir de su incorporación a la sociedad, pero no continuar en el pro-
ceso iniciado por el cedente. La justificación doctrinal de esta posición no es
nueva. Al respecto, Alberto Víctor Verón afirma:
(245) Verón. Ob. cit. Tomo m,p. 921.
(244) Schop Santos. "Legislación y estudio de sociedades anónimas". Tomo l. Bosch. 1967, pp. 345-346.
(246) Garrigues-Uria. Ob. cit., p. 774.
540 ---------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
"( •••) el derecho de impugnación de las decisiones de la asamblea ( )
n_oes un derecho incorporado al título de crédito, sino, por el co~t;~~
no, un derecho que surge en el accionista de la lesión de uno o más
de sus _derechos~ compete al socio sin que tenga influencia el número
de acciones poseidas"<'•'l.
Joaqu{n Garrigues y Rodrigo Uría se pronuncian en el mismo sentido al
comentar a Ley de Sociedades Anónimas española de 1951: ,
"!a~b_ién cabe preguntarse si pueden reputarse legitimados para el
eJerc1c10de la _acción de impugnación los accionistas que hayan en-
trado en la sociedad con posterioridad a la celebración de la junta El
tema se ha discutido ~astante y por lo general la doctrina se ha in~li-
nado en fa_vordel posible ejercicio de la acción. Mas, en los términos
en que esta redactado el artículo 69 de nuestra ley no debe t
legitimado • d . repu arse
ª ~u~en a qmera la condición de socio con posterioridad
a1 acuerdo. !acllmente se desprende de ese precepto legal que cada
;o;creta_ acción de impugnación no es una acción que corresponda a
o o so~•~,por el hecho de serlo y pueda pasar de socio a socio con la
transm1s1on del título. Por el contrario, la acción se concede indivi-
dualmente y personalmente al accionista que reúna las condiciones
que el precepto señala (...)"<'4'l.
Por ello, y reconociendo la existencia de opiniones doctrinarias divergen-
t~s: sumamente_respetables, consideramos adecuadas y sistemáticas las dispo-
~ic'.ones del ~hculo 144 en la medida en que limitan el ejercicio de la acción
e •~pugnac1on del artí~ulo 139, si_npermitir que un proceso sea continuado
por ª persona que adqmera las acciones del accionista que ¡0 inició.
d' La institución_de la sucesión procesal prevista en el artículo ¡ 08 del Có-
1go Procesal C1v1lno ~esulta aplicable, entonces, a los casos en los que se
produzca la transf~rencia ,:oluntaria de acciones del impugnante durante el
proceso. Dicho articulo senala en su primer párrafo que:
"Por la sucesión procesal un sujeto ocupa el Jugar de otro en un pro-
c_eso,al ~~emplazarlo como titular activo o pasivo del derecho discu-
tido. (...) .
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

Resulta claro que el accionista que adquiere las acciones no reemplaza al

accionista que promovió el proceso "en el derecho discutido". Al adquirir las JURISPRUDENCIA
acciones no se adquiere un "derecho litigioso" por el hecho de que su trans-
legitimación acti~a-1e la impugnación el accionista solo puede impugnar cuan-
ferente se encuentre promoviendo un proceso de impugnación de acuerdos. o zz;, consta~ su oposzczon al acuerdo, con lo que el actor no había cumplido· y de
Caso totalmente distinto es el de la transferencia de acciones sobre las que 0
al artzculo 144 de la Ley General de Sociedades el accionista que im' u' ne
existe un proceso de reivindicación. En este caso, qué duda cabe, el adquiren-
rª
J~dzcza/mente un acuerdo debe mantener su condición de tal durante el procest !as
te se encuentra facultado para proseguir la defensa del proceso reemplazando e actor no cum~le con ello en raz1n de haber sido excluido de la sociedad po~jun-
ta anterior (Cas. N 3124-2001-JUNIN,El Peruano, 2/02/2002).
al transferente, operando la sucesión procesal, porque se ha adquirido un de-
recho litigioso, o, en otras palabras, se ha adquirido un derecho de propiedad Los artículos 144 Y 145 de _laLey General de Sociedades no son de aplicación a los
que viene siendo cuestionado en sede judicial. f;ocesos_ en los que se solzcztan la convocatoria a junta general de accionistas por es-
r referidos a los procesos a los que se impugna acuerdos sociales (Cas Nº 329 94
LA LIBERTAD, 15/12/1995). • - -
4. TRANSFERENCIA PARCIAL DE ACCIONES
El artículo bajo comentario dispone no solamente que la transferencia to-
tal de las acciones del impugnante determina la conclusión del proceso de im-
pugnación, sino también si dicha transferencia es parcial. Esta es una opción
legislativa orientada a garantizar que el impugnante mantenga su interés com-
pleto en la sociedad durante todo el proceso de impugnación. Se busca evitar
que el accionista que pierde interés, transfiriendo una parte de sus acciones,
mantenga una participación accionaria menor o mínima para poder continuar
el proceso impugnatorio, ya sin otro interés que el de perjudicar a la sociedad.
Esta disposición se enmarca, al igual que las normas orientadas a disuadir
impugnaciones maliciosas, en las que buscan impedir el ejercicio abusivo del
derecho de impugnación. Hemos señalado que la regulación de la impugnación
debe encontrar un dificil equilibrio entre el legitimo derecho de los accionis-
tas y la necesidad de defender a la sociedad de impugnaciones maliciosas o
carentes de un interés legítimo que puedan afectar seriamente el desarrollo de
sus actividades. La regulación de las transferencias parciales de las acciones
del impugnante se inclina decididamente por la protección de la sociedad. Así
quedó plasmada la opción del legislador en este caso.
Con todo, creemos que no carece de fundamento, también, la posición
contraria. Si la tenencia de una sola acción legitima al titular para iniciar los
procesos de impugnación, la transferencia parcial de acciones podría no ser
causal de pérdida de la legitimidad para obrar. Pero la opción tomada por el
legislador fue la otra.

542 ---------------------------- ________________ __::::::.

_____ 543
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

l. MEDIDAS CAUTELARESEN LOS PROCESOS DE IMPUGNACIÓN

1 ARTICULO _145 • Suspensión del acuerdo DE ACUERDOS SOCIETARIOS
El juez, a pedido de accionistas que representen más del veinte por
~as rnedi~as cautelares buscan garantizar la oportuna ejecución de la pre-
ciento del capital suscrito, podrá dictar medida cautelar de suspensión
tens10? ~atena ~e_lproceso. Están orientadas a asegurar el cumplimiento de
del acuerdo impugnado. la dec1s1ondefim!iva, pues el transcurso del tiempo en un proceso antes de
El juez debe disponer que los solicitantes presten contracautela para llegar a una resolución firme puede determinar que, en la práctica, esta última
resarcir los daños y perjuicios que pueda causar la suspensión.
no pueda hacerse efectiva.
CONCORDANCIAS
El Código Procesal Civil ha introducido una regulación exhaustiva sobre
CPC. arts. 608,610,611,612,613,629.
LGS. arts. 147, 149. el p~oces~ cautelar, ampliando significativamente los alcances que tenía bajo
RRS. art. 9 inc. b). 1~v1genc1adel d~r?gado Código de Procedimientos Civiles y esclareciendo
ciertas norma~ bas1cas, comunes a toda medida cautelar. El juez que la con-
1 ARTICULO 146 Acumulación de pretensiones de impugnación ceda debe venficar la verosimilitud del derecho invocado, el peligro en la de-
Todas las acciones que tengan por objeto la impugnación de un mismo mora Y establecer una contracautela destinada a resarcir al afectado por los
acuerdo se sustanciarán y decidirán en un mismo proceso. eventuales daños y perjuicios que esta le pueda causar.
No puede acumularse a la pretensión de impugnación iniciada por las Antes de pasar a d~sarrollar dos medidas cautelares concretas contempla-
causales previstas en el artículo 139, la de indemnización por daños y das en la LGS, es preciso anotar que nada impide que en un proceso de im-
perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el proceso de cono- pugnación de acuerdos societarios se solicite otro tipo de medidas cautelares
cimiento, ni se admitirá la reconvención que por este concepto formule de conformidad con lo dispuesto en el Código Procesal Civil. . '
la sociedad, quedando sin embargo a salvo el derecho de las partes a
iniciar procesos separados. 2. SUSPENSIÓN DEL ACUERDO IMPUGNADO
CONCORDANCIAS Esta medida cautelar puede ser catalogada corno una medida temporal
CPC. arts. 83 y ss., 475 y ss. sobre el fondo. A este tipo de medidas se refiere el artículo 674 del Código
Procesal Civil:
1 ARTICULO 1_47 Medida cautelar
"Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la pide o
A solicitud de parte, el juez puede dictar medida cautelar, disponiendo
por ~a firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la
la anotación de la demanda en el Registro. medida puede consistir en la ejecución anticipada de lo que el juez va
La suspensión definitiva del acuerdo impugnado se inscribirá cuando a decidir en la sentencia, sea en su integridad o solo en aspectos sus-
quede firme la resolución que así lo disponga. tanciales de esta"<247>.
A solicitud de la sociedad las anotaciones antes referidas se cancelarán
cuando la demanda en que se funden sea desestimada por sentencia
firme, o cuando el demandante se haya desistido, conciliado, transado
o cuando se haya producido el abandono del proceso.
(247) ~l artí~ulo 674 de~Código Procesal Civil fue modificado por el artículo único del Decreto Legisla-
CONCORDANCIAS ~1voN 1069 publicado el 28/06/2008, con el texto siguiente: "Excepcionalmente, por la necesidad
CPC. arts. 322 y SS., 334 y SS., 608 y SS. impostergable del que la pide, por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada la
RRS. art. 9 inc. a). medida puede consistir en la ejecución anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia ;ea
en su integridad o solo en aspectos sustanciales de esta, siempre que los efectos de la decisión p~eda
1.- Medidas cautelares en loSprocesos de impugnación de acuerdos societarios. ser .de posible reversión no afecten el interés público". Puede advertirse que esta modificatoria
2.- Suspensión del acuerdo impugnado. 3.- Anotación de la demanda en el Re- no mfluye en el comentario que el autor realiza al artículo 145 de la LGS (NOTA DEL EDITOR/
RE&M).
gistro. 4.- Acumulación de pretensiones.
_________________________ 545
544 -------------------------

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Este tipo de medidas cautelares se caracterizan porque el juez concede
como medida la pretensión del demandante. Como vemos, tal sería el caso de
la suspensión del acuerdo societario impugnado. Lo que el demandante bus-
ca es dejar sin efecto dicho acuerdo y la mencionada pretensión es concedida
temporalmente como medida cautelar. Interesa resaltar el carácter e~cepcion~l
que el artículo 674 del Código Procesal Civil le imprime a las referidas medi-
das, ya que el artículo 145 participa del mismo principio.
La LGS impone un requisito de legitimidad para solicitar la suspensión
de los acuerdos societarios impugnados, que no se exige para iniciar el proce-
dimiento de impugnación: que sea solicitada por accionistas que representen
al menos el 20 % del capital suscrito. Este requisito se condice con la grave-
dad de la materia, pues al disponer cautelarmente la suspensión del acuerdo
impugnado se puede causar un grave perjuicio a la sociedad, paralizando sus
actividades o afectando sus operaciones.
Asimismo, el artículo 145 establece la obligatoriedad de la contracaute-
la. Si bien este es un requisito propio de toda medida cautelar, la inclusión de
este párrafo enfatiza la evaluación prudente que debe realizar el juez antes de
conceder la medida.
Si se dicta medida cautelar ordenando la suspensión de los efectos de
acuerdos inscritos, dicha suspensión debe ser inscrita en la partida registra! de
la sociedad. Ello, como veremos, no debe llevamos a confundir esta medida
cautelar con la anotación de la demanda.
3. ANOTACIÓN DE LA DEMANDA EN EL REGISTRO
La otra medida cautelar contemplada en la LGS, para los casos de impug-
nación de acuerdos societarios, es la anotación de la demanda en el Registro.
La ejecución de esta medida no importa la suspensión del acuerdo (y por ello
no son necesarios requisitos adicionales de legitimidad para ser solicitada),
pero determina que el tercero que realice algún acto amparado en el acuerdo
no pueda alegar, al declararse nulo el mismo, que el acto por él realiza~o es
firme en virtud de la buena fe registra! con la que actuó. Por ejemplo, s1 una
sociedad nombra a un gerente general, se inscribe el nombramiento y poste-
riormente se impug"'a este acuerdo, la inscripción de la demanda determina
que el tercero que celebre un acto jurídico con la sociedad, estando esta repre-
sentada por dicho gerente, no pueda alegar que actuó de buena f~ y que el ~~to
realizado es firme a pesar de que se haya declarado fundada la 1mpugnac10n.
Es importante diferenciar esta medida cautelar de la suspensión de un
acuerdo inscrito: En ambos casos se in.scribe la medida, pero la anotación de
546 _________________ _:_ ____ _ _ _______________________
SOCIEDADANÓNIMA
la demanda no afecta la vigencia del acuerdo, limitándose a eliminar la buena
fe registra! _decualquiera que celebre algún acto con la sociedad amparado en
el acuerdo impugnado. Por el contrario, la medida de suspensión del acuerdo
sí afecta su vigencia, al menos provisionalmente.
El artículo 147 de la LGS dispone además que la suspensión definitiva del
acuerdo se inscribe cuando queda firme la resolución que así lo determine Jo
que guarda concordancia con el mandato del último párrafo del artículo 148,
que establece que la sentencia firme que declara la nulidad de un acuerdo ins-
crito debe inscribirse en el Registro.
Finalmente, el artículo 147 establece que la sociedad puede solicitar la
cancelación de la anotación cuando la demanda en la que se funde sea deses-
ti~ada por sentencia firme, o cuando el demandante se haya desistido, con-
c1hado, transado, o cuando se haya producido el abandono del proceso. Ello
obedece al carácter instrumental y provisional de las medidas cautelares: su
función es garantizar la ejecutabilidad de un posible fallo futuro. Al concluir
el proceso, sea por desestimarse la pretensión o por alguna forma de conclu-
sión del proceso sin pronunciamiento sobre el fondo, la medida cautelar pier-
de su razón de ser y debe ser levantada.
4. ACUMULACIÓN DE PRETENSIONES
Las normas sobre impugnación de acuerdos buscan brindar celeridad a los
procesos, a fin de evitar daños a la sociedad por la incertidumbre prolongada
que de ellos puede derivar. El artículo 146 de la LGS establece que todas las
p~e)ensiones d_eimpugnación sobre un mismo acuerdo se sustanciarán y deci-
diran en un mismo proceso. Se trata así de evitar que se discuta la nulidad de
un mismo acuerdo ante distintos jueces, con la consiguiente falta de economía
procesal y la posibilidad de fallos contradictorios sobre iguales argumentaciones.
Ahora bien, es preciso hacer una distinción importante: la acumulación
comentada en el párrafo anterior es la denominada acumulación subjetiva que
se produce al existir más de una persona como parte demandante o dem;nda-
da. Existe un segundo tipo de acumulación, llamada objetiva, que se relacio-
na cpn la discusión en un proceso de más de una pretensión. Ella no solo no
favore~e la celeridad buscada, sino que atenta contra ella. El segundo párrafo
del articulo 146 se refiere a la acumulación objetiva.
Al respecto, se establece que no puede acumularse la impugnación iniciada
porlas causales previstas en el artículo 139 con la pretensión de indemnización
de daños y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse por el proceso de
547
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
conocimiento. Esto requiere aclaración. La impugnación prevista en el artículo
139 se tramita bajo la vía procedimental abreviada, Jo que determina que en
principio no sea acumulable ninguna pretensión que se tramite por cualquier
otra vía, incluyendo la de conocimiento, tal como dispone el inciso 3 del ar-
tículo 85 del Código Procesal Civil. A fin de evitar dilaciones, se prohíbe la
posibilidad de acumular pretensiones indemnizatorias a las pretensiones de
nulidad de acuerdos societarios. Las pretensiones indemnizatorias se trami-
tan en diferentes vías, dependiendo de la cuantía solicitada. Sin embargo, la
norma impide de plano que se acumulen pretensiones indemnizatorias a las
de nulidad de acuerdos societarios, sea cual sea la vía procedimental que co-
rresponda a las primeras, incluyendo la abreviada.
Se agrega que no se admite la reconvención que la sociedad pueda plan-
tear solicitando indemnización por daños y perjuicios. Ello es coherente con
lo antes expuesto, porque la reconvención es una de las formas en las que se
produce la acumulación objetiva, tal como señala el inciso 2 del artículo 88
del Código Procesal Civil.
Finalmente, se establece que las pretensiones indemnizatorias pueden ser
tramitadas en procesos separados, lo que guarda relación con lo anotado: la
finalidad de la norma no es limitar el derecho que puedan tener los accionis-
tas o la sociedad para ser indemnizados. Solo se busca establecer reglas que
garanticen la celeridad procesal cuando se discute la nulidad de un acuerdo
societario. Nada impide que en un proceso separado la sociedad o los accio-
nistas hagan valer su derecho a indemnización.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 145
La medidacautelarde suspensión de acuerdossocietarios,reguladaen el artículo 145
de la Ley Generalde Sociedades,implicaque no surten efectoslos acuerdosy el asiento
registra!que los contiene, enforma temporalhasta que se levante la anotacióno cadu-
que la medidaconformea la Ley, no enervandoelprincipio de legitimaciónestablecido
en el artículo2013 del CódigoCivil./ Tratándosede una observaciónrecaídaenpartes
judiciales, la subsanaciónpodrá efectuarlael usuario en tanto no impliquevariación
de lo resueltopor e/juez (Res. Nº 515-2001-ORLC/TR, 16/11/2001).
Los artículos 144 y 145 de la Ley General de Sociedadesno son de aplicación a los
procesos en los que se solicitan la convocatoriaajunta general de accionistaspor es-
tar referidosa los procesos a los que se impugnaacuerdossociales (Cas. Nº 329-94-
LA LIBERTAD, 15/12/1995).
548 ---------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ·ARTICÜL<>_
1_-ia; Ejecución de la sentencia
La sentencia ~ue declare fundada la impugnación producirá efectos
frente a la _s~ciedadY todos los accionistas, pero no afectará los dere-
~hos adqumdos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo
impugnado.
~a se~t~nciafirme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe
mscnbirse en el Registro.
CONCORDANCIAS
CPC arts. 82. 127. 139. 143. 150.
RRS. art. 3 inc. b).
r··-··•·.,..,......
,.....,..._1
L..!~!!!l!~LJ
dl.-lEfectos de. la sentencia que declara la nulidad de un acuerdo. 2.- Inscripción
e a sentencia.
l. EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE DECLARALA NULIDAD DE
UN ACUERDO
La sente~cia que dec!ar~ 1~nulidad de un acuerdo dete1mina que el mismo
~o ha producido efectos Jund1cos. La nulidad, en principio, es la declaración
e que. el acto impug~~do adolece de algún defecto sustancial en cuanto a su
con~emdo o formulac1on. La declaración de nulidad tiene efectos ex tune es
decir se retrotrae a_l~omento en el que se produjo el acto. Ello es así par~ la
sociedad y sus acc10mstas.
Sin embargo, la Ley protege al tercero de buena fe que celebró algún acto
ba~ado en el acuerd? posteriormente declarado nulo. De lo contrario se aten-
ta~ia contra la segundad jurídica, pues el que contrata con Ja sociedad no po-
dna tener segundad acerca de lo que aparece inscrito en el Registro. Al co-
me~tar la _actual Ley de Sociedades Anónimas española Uría Menéndez y
Munoz senalan: '
"( ...) busca ~aley la tutela del tercero que haya adquirido derechos por
consecuencta de la ejecución de uu acuerdo social, tutela que se basa
en el estado de confianza que despierta el acuerdo cuando no revela
e~t~rn~~ente el vicio del que adolezca, o, si se quiere, en su aparien-
cta JUnd1cade acuerdo válido".
Agregando más adelante·
"P~r ~so se habla de derechos adquiridos de buena fe, como requisi-
to mdispensable para que pueda hablarse de apariencia jurídica. El
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

tercero no será de bnena fe cuando conozca la existencia de la causa

1 ARTlc:ui,o 149 ! Sanción para el demandante de mala fe
de la impugnabilidad del acuerdo y la existencia o no de la buena fe Cuando la impugnación se hubiere promovido con mala fe o con noto-
será siempre una cuestl"ón d e h ech o"<'•'> • ria falta de fundamento el juez impondrá al demandante, en beneficio
de la sociedad afectada por la impugnación, una penalidad de acuer-
2. INSCRIPCIÓN DE LA SENTENCIA do con la gravedad del asunto así como la indemnización por daños y
perjuicios que corresponda.
Adicionalmente, la nulidad de un acuerdo societario debe ser ins~~ita en
la respectiva partida registra! de la sociedad, una vez_que su declarac1on sea CONCORDANCIAS
firme. Ello permite dar la adecuada publicidad a la nuhdad del acu,erdo.A par- CPC. arts. 4, 110, 112.
LGS. art. 145.
tir de ese momento ningún tercero puede argumenta~ que se baso en un acto
inscrito para celebrar cualquier otro, ni _quedesconocrn la nuhdad del mismo.
l.téDlas: J 1.- La sanción al litigante malicioso. 2.-Antecedentes y sistematicidad del ar-
Tal como tratamos al comentar los artículos 145 y 147, la inscripción de!ª tículo 149 de la LGS. 3.- Indemnización por daños y perjuicios ocasionados a
la sociedad.
demanda de impugnación O la inscripción de la suspensión del acuerdo tamb1en
dejan sin fundamento cualquier argumento basado en la buena fe del tercero.
l. LA SANCIÓN AL LITIGANTE MALICIOSO
Hemos visto que las normas sobre impugnación de acuerdos societarios
buscan un dificil contrapeso: dar celeridad a la resolución de las pretensiones
de nulidad de los acuerdos societarios, permitiendo al mismo tiempo que los
derechos de quienes tengan legítimo interés en impugnarlos no se vean me-
noscabados. Todo accionista, por más reducida que sea su participación en el
capital de una sociedad, puede iniciar un proceso de impugnación de acuerdos
cuando considere que ellos son nulos. El ejercicio de este derecho, inherente
a la calidad de accionista, puede prestarse al abuso, ocasionando serios per-
juicios y contratiempos a la sociedad.
El artículo 149 de la LGS, que pasamos a comentar, recoge un mecanis-
mo de sanción para quien ejerce su derecho de manera temeraria o con mala
fe. Esta sanción tiene una finalidad disuasiva ante los excesos procesales a los
que está expuesta la sociedad, muchas veces intencionales, los que pueden oca-
sionar problemas al normal desenvolvimiento de la vida societaria. En concor-
dancia con las normas del Código Procesal Civil y recogiendo un aporte de la
anterior LGS, se ha establecido una sanción para aquel que solicite la declara-
ción de nulidad de un acuerdo societario sin motivos razonables o atendibles.
Como se aprecia, el supuesto es que la demanda de impugnación haya
sido promovida de mala fe o temerariamente, es decir, con notoria falta de
fundamento. No olvidemos que en la doctrina y en la práctica Societaria re-
cogemos referencias a muchas actuaciones maliciosas de este tipo, por parte

(248) Uría y otros. Ob. cit. Tomo V, pp. 343-344.

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de accionistas que abusan de su derecho para obtener beneficio, ante la des-
es eración de la sociedad, amenazada por uno o varios largos procesos. En
taÍes casos, el juez que conoció del proceso se encuentra facultado para 1~~od
ner una penalidad O sanción a cargo del demandante y a favor ~e la_socie a
demandada. La norma es concordante con las facultades y obhgac1ones que
tiene el juez, bajo el Código Procesal Civil, de imponer multas al actor teme-
rario o malicioso.
La particularidad de Ja norma consiste en que la sanc!ón o penalidad se
fija a favor del demandado, tal como ha sido desde la anterior Ley Gener~l de
Sociedades de J966, ¡0 que resulta perfectamente coherente con la finahdad
de disuadir actuaciones procesales maliciosas.
Establecida la racionalidad del artículo bajo comentario,_interesa analizar
los antecedentes del mismo y su concordancia con nuestro sistema procesal.
2. ANTECEDENTES y SISTEMATICIDAD DEL ARTÍCULO 149 DE
LALGS
La norma del artículo 149 se inspira directamente en su antecedente le-
gislativo, el artículo J 51 de la antigua LGS, y en las normas concordantes del
Código Procesal Civil.
El artículo 151 de la anterior Ley establecía:
"Cuando a criterio del juez el impugnante hubiese proce?i.docon mala
fe O accionado con notoria falta de fundamento, podr_a1?1ponerlea
b;neficio de la sociedad, una sanción de carácter pecumano de acuer-
do a la importancia del asunto, sin perjuicio del pago de las costas Y
de Jaindemnización que pudiese corresponder".
La norma del artículo 151 rigió en nuestro país, sin ser obje)o d~ con!ro-
versia, durante más de 31 años. Cumplió a cabalidad su func1?n d1suas1v~.
Tiene como antecedente directo el artículo 70 de la Ley de Sociedades Ano-
. - ¡ de ¡95¡ que atendiendo a la gravedad y trascendencia propia
mmas espano a , d · ¡ •deró
de los procesos judiciales dirigidos a impugnar acue~ _ossocia e~, ?onsi
también conveniente sancionar pecuniariamente al h!lgante mahc1oso O . ar-
bitrario, al igual que otras legislaciones. Refiriéndo~e a las de~andas_de im-
pugnación de acuerdos interpuestas bajo tales premisas, Joaqum Garngues Y
Rodrigo Uría opinan:
"La temeridad y la mala fe, el dolo procesal, así como lo~ ~ecu~sos n?-
toriamente faltos de fundamento o con manifiesto proposito ddatono
552 ----------,------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
(v. VELASCO ALONSO, La Ley de Sociedades Anónimas, cit. pág.
335) se castigarán por los tribunales, independientemente de la im-
posición de costas, con una sanción pecuniaria 'acomodada a la im-
portancia cuantitativa del pleito y a la gravedad del fraude"'<249J_
En igual sentido, Angel Velasco Alonso señala la importancia y particu-
laridad de la sanción pecuniaria al litigante malicioso, teniendo en cuenta los
intereses societarios eventualmente afectados. Su opinión es compartida por
la doctrina<250l.
De otro lado, las normas procesales vigentes en nuestro país han previs-
to mecanismos similares de multa para el actor malicioso o temerario, las que
deben ser impuestas por el juez que conoce y resuelve el proceso.
En efecto, el artículo 4 del Código Procesal Civil señala que cuando con-
cluye un proceso iniciado en forma irregular o arbitraria, el demandado puede
iniciar un proceso de indenmización contra el actor malicioso, sin perjuicio
del pago de las costas, costos y multas en el proceso terminado. Evidente-
mente, la pretensión indemnizatoria debe tramitarse en proceso aparte, pero
las multas, costos y costas de cargo del demandante malicioso le son impues-
tas y cobradas en el mismo proceso fenecido.
Asimismo, el artículo 11Odel Código Procesal Civil permite que, en caso
se pruebe la actuación procesal de mala fe o temeraria, el juez podrá, inde-
pendientemente de las costas que correspondan, imponer a la parte responsa-
ble una multa no menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia
Procesal. En el artículo 112 del mismo Código se definen los supuestos que
califican la actuación procesal como temeraria o de mala fe.
Como se aprecia, la sanción para la parte que actúe de mala fe en el pro-
ceso está prevista y regulada en nuestras normas procesales. Toca a la Ley so-
cietaria establecer diferencias en estas normas, adecuándolas a las particula-
ridades de su campo específico de aplicación.
3. INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS OCASIONADOS
A LA SOCIEDAD
La redacción del artículo bajo comentario ha suscitado dudas acerca del
ejercicio de la acción de indenmización por parte de la sociedad. Un apego
(249) Garrigues-Uría. Ob. cit., p. 781.
(250) Velasco Alonso. Ob. cit., p. 335.
-------------------------- 553
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE E LÍAS LAROZA

irreflexivo a la literalidad del texto podría llevarnos a concluir que es al fallar 1 ARl"ICULO_1~0Acción de nulidad, legitimación, proceso y
en el mismo proceso de impugnación de acuerdos donde el juez puede impo- caducidad
ner una indemnización en favor de la sociedad. Ello no es así. Procede acción de nulidad para invalidar los acuerdos de [ajunta con-
El texto original del artículo 149 contenido en el anteproyecto de Nueva trarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad
Ley General de Sociedades, preparado por la Comisión Reformadora, fue el previstas en esta ley oen el Código Civil. •
siguiente: Cualquier persona que tenga legítimo interés puede interponer acción
de nulidad contra los acuerdos mencionados en el párrafo anterior, la
"Cuando la impugnación se hubiera promovido con mala fe o con no-
que se sustanciará en el proceso de conocimiento.
toria falta de fundamento el juez podrá imponer al demandante, en
beneficio de la sociedad afectada por la impugnación, una penalidad La acción de nulidad prevista en este artículo caduca al año de la adop-
de acuerdo con la importancia del asunto, sin perjuicio del pago de ción del acuerdo respectivo. •
las costas y los costos y de la indemnización por daiios y perjuicios CONCORDANCIAS
que pudiera corresponder". CC. arts. 219 a 223.
CPC. arts. 475 y ss.
El texto del artículo 149, como quedó redactado por la Comisión Revisora LGS. arts. 12párr. 2, 38,139,142,151.
LC. art. 9 inc./).
del Congreso de la República, sufrió una innecesaria modificación que lleva a
una cierta confusión en cuanto a su real sentido.
En efecto, en el actual artículo 149 se expresa que el actor malicioso será 1 ARIÍC:lJLOtSt) Otras impugnaciones
sancionado con "una penalidad de acuerdo a la gravedad del asunto así como El juez no admitirá a trámite, bajo responsabilidad, acción destinada
la indemnización de los daiios y perjuicios que corresponda". Evidentemen- a impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de los acuer-
te, la penalidad es impuesta y cobrada en el proceso iniciado maliciosamente, dos de una junta general o de sus efectos, que no sean las menciona-
mientras que la indemnización por los daiios y perjuicios solo puede ser ob- das en los artículos 139 a 150.
tenida por la sociedad afectada en un proceso posterior y distinto. Ese es el
cabal sentido de la norma, conforme se desprende del antecedente legislativo, CONCORDANCIAS
LGS. arts. 139 a 150.
del texto proyectado del artículo 149 contenido en el anteproyecto de la LGS
y de una interpretación sistemática del artículo 146 de la Ley y de las normas r··-.,...•.. :··--1
L.'.J:'ema~} ¡ 1.- Los procesos de impugnación y la acción de nulidad. 2.- Imposibilidad de
procesales vigentes en el Perú. recurrir a otra vía impugnatoria.
En consecuencia, consideramos que debe interpretarse que la indemni-
zación por daños y perjuicios a que se refiere la parte final del artículo 149 l. LOS PROCESOS DE IMPUGNACIÓN Y LA ACCIÓN DE NULIDAD
puede ser solicitada por la sociedad únicamente en un proceso distinto que se Al comentar el artículo 139 de la LGS indicamos que se contemplan tres ••
inicie, con arreglo a lo establecido en el artículo 4 del Código Procesal Civil,
procesos para la declaración de nulidad de un acuerdo societario. El primero, -
cuando concluya el iniciado maliciosamente, toda vez que en este no proce-
tramitado en la vía del proceso abreviado, se encuentra previsto en el artículo
de la acumulación de pretensiones indemnizatorias, de acuerdo con el propio
139 de la LGS, mientras que el segundo es mediante el proceso sumarísimo y
artículo 146 de la Ley. lo regula el artículo 143. El artículo 150 bajo comentario se refiere al tercero.
Sobre los dos primeros procesos podemos decir que tienen una marcada
orientación societaria. Se encuentran estructurados como medios de resolu-
ción de un conflicto "intrasocietario", es decir, vinculado a la sociedad y a sus
accionistas, en los que ningún tercero tiene legítimo interés. Es por ello que

__________________________ 555
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
los legitimados para iniciarlos son los accionistas, los plaz~s _d~caducidad
son muy breves y las nulidades sobre las cuales pueden s_erimciado_sti_enen
una directa relación con la sociedad, la legislación societaria Ylos acc1omstas.
Analicemos las causales contempladas en los artículos 139 Y 142: acuer-
dos cuyo contenido es contrario a la Ley o que se oponga al estatuto o al pac-
to social; acuerdos que lesionen, en beneficio directo o indirecto de un~ o va-
rios accionistas los intereses de la sociedad; defectos en la convocatoria Y en
el quórum para' instalar la junta general. Como podemos apreciar, se tra~a de
supuestos en los que un acuerdo contraviene normas directamente relaciona-
das con la sociedad.
Ahora bien, un acuerdo societario, al margen de los mecanismos q~e. se
emplean para formar la voluntad de la sociedad, no deja de ser un nego?10Ju-
rídico, y como tal se encuentra sujeto a las normas generales sobre nuhdad Y
anulabilidad del mismo.
En relación a la nulidad, el artículo 150 contempla el tercer proceso al que
hacíamos referencia. Este se inicia para impugnar un acuerdo por cualquier
causal de nulidad. La legitimidad para interponer esta acción es mucho °:ás
amplia que la prevista para las de los artículos 139 y 142: ~uede se~promovida
por cualquiera con legítimo interés. Asimismo, se sustancia a traves del proce-
so de conocimiento y la acción caduca un año después de adoptado el acuerdo.
En relación a la anulabilidad de los acuerdos societarios, el artículo 139
establece que serán impugnables en los plazos y formas que señala la _ley.~l
artículo 139, tal como fue redactado por la Comisión Reformadora, no mclma
los acuerdos anulables. Consideramos que la inclusión de las causales de anu-
labilidad en el primer párrafo del artículo 139 es poco sistemática Y lleva a
confusión.
En efecto en relación a la forma como el artículo 139 se refiere a los acuer-
dos anulables 'existen dos posibles interpretaciones. La primera consiste en que
estos acuerdos reciben el mismo tratamiento que los demás menciona~os en
dicho artículo, y, consecuentemente, la impugnación se sujeta a los mismos
plazos y a los mismos requisitos procesales que las otras allí señ~~adas.L~ se-
gunda interpretación nos lleva a pensar que los casos de anulabil~dad reciben
un tratamiento distinto al de las otras causales previstas en el articulo 139.
Es preciso tener en cuenta que las causales de anulabilida_dpueden ser nu-
merosas y tomar distintas formas. Además, el interés de cue~t10narun_a_cuerdo
anulable puede trascender al de los accionistas, que son los umcos legitimados
para impugnar un acuerdo por las causales del artículo 139, tal como señala el
556 _____________________ _ --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
artículo 140. Por ejemplo, si el acuerdo societario constituye una simulación
que afecta el interés de terceros, que es un caso de anulabilidad según el inci-
so 3 del artículo 221 del Código Civil, de acuerdo al artículo 193 del Código
Civil dicho tercero está legitimado para solicitar la nulidad del acto, basado
en la causal de anulabilidad. Luego, en este caso, no hay coherencia lógica al
limitar la legitimidad activa a los accionistas.
Hemos dicho que la inclusión de las causales de anulabilidad en el pri-
mer párrafo del artículo 139 no tiene adecuada sistematicidad. Creemos que
la impugnación por anulabilidad debió incluirse en el artículo 150. Y conside-
ramos que, en base a la interpretación expuesta, está legitimada para ello toda
persona con legítimo interés.
2. IMPOSIBILIDAD DE RECURRIR A OTRA VÍA IMPUGNATORIA
El artículo 151 establece que el juez no podrá admitir a trámite ninguna
otra forma de impugnación o discusión de la validez de los acuerdos societa-
rios o de sus efectos, que no sean las previstas en los artículos relativos a la
impugnación de acuerdos societarios.
Al comentar los artículos 139 al 150 de la Ley hemos enfatizado. ciertos
principios básicos del Derecho Societario que se traducen en normas procesales
también especiales de esta disciplina que, por su propia naturaleza, se apartan
de los cauces generales del Derecho Procesal común. Los hemos visto en el
tema de la impugnación de acuerdos societarios en el que se busca dar celeri-
dad a los procesos y establecer normas para que los accionistas no hagan un
ejercicio abusivo del derecho de impugnación. La incertidumbre derivada de
un prolongado proceso judicial y el abuso del derecho de impugnación pueden
ser sumamente perjudiciales para la sociedad, generando daños y dificultando
su eficiente administración.
Las previsiones y mecanismos establecidos para evitar que los procesos
de impugnación entorpezcan el normal desenvolvimiento de la sociedad no
serían efectivos si se pudiese recurrir a otras vías o procesos para impugnar
o de cualquier manera discutir la vigencia de un acuerdo societario. En tal
sentido, el artículo 151 es claro: toda impugnación debe ajustarse a lo pre-
visto en la LGS. De lo contrario, no será admisible. Los procesos contem-
plados en la LGS son los únicos a los que se puede recurrir para impugnar
acuerdos societarios.
557
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 150 JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 151

El artículo 150 de la Ley General de Sociedades dispone de manera expresa que la ac-
Se aprecia que se pretende declarar la nulidad de los acuerdos adoptados · t
ción de nulidad para la impugnación de acuerdos de junta será procedente cuando in-
generales, de forma distinta a la establecida en el artículo 150 de la L Gen ¡un/ das
cidan las causales de nulidad previstas en el Código Civil, debiendo sustanciarse en la Sociedades t , d ey enera e
vía de conocimiento y dejando establecido, además, que dicha acción de nulidad cadu- , es o es, a traves e la declaración de nulidad del Libro de Act '
cará transcurrido el año del acuerdo adoptado materia de impugnación (Cas. Nº 1082- ro cu~tro; sin emba~o ello no resulta viable, pues conforme a lo antes me:~¡~~:;;
2006-LAMBAYEQUE, El Peruano, 2/04/2007). el arllculo 151 de~ mismo cuer.f~ fegal, ,regula la improcedencia de tales acciones, al
es~ablecer que el Juez n? admitzra a tramite, bajo responsabilidad, acción destinada
En efecto, según es de verse de los artículos 33 (nulidad de pacto social), 38 (nuli- a impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de los acuerdos de una junta
dad de acuerdos societarios), 139 (acuerdos impugnables) y otros de la norma antes 7ene:al O de sus efectos, que no sean las que se regulen en los artículos 139 y 150 de
citada, la figura de la nulidad está expresamente contemplada como una posibilidad, a misma Ley (Exp. N° 692-2005-LIMA, 19/09/2005).
siempre y cuando su finalidad sea cuestionar actos de naturaleza comercial, empero la
nulidad de un acto jurídico como sucede en el caso que nos ocupa (al pretender anu-
lar la legalización de documentos) trasunta la normatividad prevista en la Ley Gene-
ral de Sociedades, siendo de aplicación el Código Civil (Exp. Nº 1414-2005-LIMA,
2/12/2005).
Se configura como un acto irregular la junta general extraordinaria en la que se au-
mentó el número de acciones de la empresa celebrada sin que existiera convocatoria
alguna, sin registrarse !afirma de todos los asistentes y con la intervención de un ge-
rente que no gozaba de tal calidad, contraviniendo así el articulo 19 de los estatutos
de la sociedad, que estipula los requisitos de la convocatoria a las juntas generales de
accionistas (Cas. Nº 188-2002-LIMA, 2/02/2004).
La impugnación de un acuerdo societario no es procedente en víajudicial cuando dicho
acuerdo haya sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social
o al estatuto; es decir, un acuerdo puede ser dejado sin efecto por el mismo órgano que
lo adoptó. Sin embargo, es necesario recurrir al Poder Judicial en caso de que se afecten
derechos de terceros de buena/e./ Una vez que lajunta general adopta un acuerdo, nues-
tro ordenamiento jurídico otorga la posibilidad que se solicite su nulidad, para lo cual
deberá observarse laforma prevista en el artículo 30 de la Ley General de Sociedades,
pudiendo también solicitarse su impugnación, debiendo seguirse laforma prevista en el
articulo 139 del mismo cuerpo legal, siendo que para hacerse efectivos cualquiera de los
supuestos jurídicos antes acotados, es necesario interponer la demanda respectiva ante
el órganojurisdiccional, afin de que mediante sentencia firme y consentida se r?suelva,
sea la nulidad o impugnación del acuerdo (Cas. Nº 1442-2002-AREQUIPA, El Peruano,
2/01/2003).
Los acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto son nulos así sean adoptados
con las mayorías requeridas por ley, o incluso por unanimidad. Sin embargo, nada im-
pide que la sociedad modifique previamente su pacto social, si sigue los procedimien-
tos y formalidades previstos para ello, pero no puede adoptar un acuerdo contrario a
una disposición estatutaria si antes no lo ha modificado (Cas. Nº 1953-2001-ICA, El
Peruano, 31/10/2002).

558 ___________________________ _
 TÍTULO SEGUNDO
ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD

CAPÍTULOI
DISPOSICIÓN GENERAL

1•ARTl~I.J_l,9
1§~] Administradores
La administración de la sociedad está a cargo del directorio y de uno
o más gerentes, salvo por lo dispuesto en el artículo 247.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 54 inc. 5).152, 153, 154, 161,185,247.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
LIR. art. 67 inc. e).
RRS. arts. 3 inc. b), 31, 32, 33.

f};¡fnii1?]
1.- Evolución histórica. 2.- La teoría del mandato. 3.- La teoría del órgano.

l. EVOLUCIÓNHISTÓRICA
La evolución y el avance del capitalismo se realizaron, entre otros fac-
tores, a través de un proceso caracterizado por la disociación entre la propie-
dad sobre los medios de producción y el ejercicio de algunas de las potestades
inherentes a esa propiedad. En palabras de Ángel Cristóbal Montes:
"La propiedad ya n«_J corresponde con el poder en la sociedad, ni este
va ligado al oportuno riesgo empresarial. Se tiene el poder sin ser pro-
pietario, o sin serlo en la medida adecuada, y se ejerce ese poder sin
sometimiento al riesgo"C251l.
De esta forma, en la sociedad no encontramos un reflejo de las potes-
tades jurídicas que cualquier propietario ejerce respecto de un bien o de un

(251) Cristóbal Montes. "La administración delegada de la sociedad anónima". Ediciones Universidad
de Navarra. 1977, p. 56.

---------------------------- 561

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELiAS LAROZA
patrimonio, pues la eficacia de la sociedad como instrumento económico y
empresarial exige dispersión del capital y una concentración del mando, para
permitir eficiencia y profesionalismo en la dirección e inversión de las opera-
ciones y de los recursos de la sociedad. Aparece así una forma de poder que
252
se ejerce sobre la propiedad ajena: la administración societaria< l.
Coincidiendo con el mismo autor, podemos señalar que la administración
societaria es el conjunto de actos y decisiones sobre las operaciones y sobre el
patrimonio de la sociedad que están encaminados a conseguir la realización
del objeto social.
2. LA TEORÍA DEL MANDATO
En los inicios de la sociedad anónima, para los administradores resultaba
necesario un ropaje jurídico que justificara su actuación frente a terceros en
interés de un patrimonio ajeno, y que, al mismo tiempo, resultase garantía su-
ficiente para tales terceros de que toda operación comercial concretada con el
administrador vinculaba también a la sociedad que este decía representar. Como
respuesta a esta cuestión surgió la teoría del mandato o de la representación.
Después, la evolución del capitalismo y la necesidad de competir y admi-
nistrar eficientemente los medios de producción, originaron un desplazamiento
de la administración hacia personas que, sin ser necesariamente los titulares
del capital, tuviesen las condiciones profesionales suficientes. De esta forma,
la teoría del mandato dejó lugar a la teoría del órgano.
3. LA TEORÍA DEL ÓRGANO
Conforme a la teoría del órgano, la sociedad tiene una estructura interna
compleja, en la que las funciones de representación, gestión y actuación empre-
sarial deben ser reguladas por ley y atribuidas a distintos órganos, a través de
los cuales la sociedad se expresa. En tal sentido, los administradores sociales,
a diferencia de los representantes, no expresan su propia voluntad sino que son
253
formadores de la voluntad de la persona jurídica, en opinión de Julio Otaegui< l.
La teoría del órgano social tiene detractores que sostienen que la impu-
tación jurídica a la sociedad de los actos realizados por los administradores
también podría conseguirse a través de los mecanismos de la representación
legal. Además, se ha señalado que la sociedad de capitales no es la única
(252) Cristóbal Montes. Ob. cit., p. 57.
(253) Otaegui."Administración societaria".Depalma.BuenosAires, p. 43.
562 -------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
comunidad de intereses organizada y, como tal, capaz de expresarse a través
de un órgano, citándose, entre otros ejemplos, a la asamblea de obligacionis-
tas y a la junta de acreedores.
En cualquier caso, la administración societaria se expresa en dos formas:
de un lado, por las relaciones que la sociedad debe entablar con otros agentes
económicos y, de otro lado, por la acción de los distintos órganos que la con-
forman. En ambas facetas, la amplitud de los actos de administración está ne-
cesariamente determinada por las atribuciones y potestades que el estatuto y
la ley otorguen a los administradores. Es por ello que se dice que los adminis-
tradores son órganos de representación y de gestión social y que ambas son,
en esencia, las funciones que deben realizar.
La gestión se manifiesta en las operaciones y actos que son decididos para
desarrollar el objeto social y realizar la actividad empresarial.
La función de representación supone la realización de actos y la ejecución
de políticas y programas para lograr el objeto social.
La nueva LGS recoge la teoría del órgano societario. En efecto, la adminis-
tración de la sociedad anónima responde a un diseño orgánico, dotado de funcio-
nes y atribuciones. De allí que la norma del artículo 152 establece que la admi-
nistración queda a cargo del directorio y de los gerentes. Se exceptúa expresa-
mente el caso del directorio facultativo de las sociedades anónimas cerradas, en
las que, a falta de directorio, el gerente general detenta también esas funciones.
JURISPRUDENCIA
La Ley General de Sociedades ha previsto que la administración de la sociedad anó-
nima está a cargo del directorio y de la gerencia, pero conforme a lo expuesto en los
considerando precedentes "administración de la sociedad" no es equivalente a "ac-
tos de administración", puesto que de ser así los actos de disposición habrían de ser
atribuidos a /ajunta general; sin embargo, la Ley únicamente asigna a /ajunta gene-
ral facultades de disposición en forma excepcional: enajenación de activos de valor
contable al 50 % del capital y adquisiciones dentro de los seis meses siguientes a la
constitución de bienes cuyo tráfico no es del objeto social de valor superior al 1O %
del capital; además, la Ley expresamente atribuye al directorio la facultad de otorgar
préstamos, créditos y garantías, los que no constituyen actos de administración (Res.
Nº 021-2002-ORLC/TR, precedente de observancia obligatoria, 19/01/2002).
La inscripción del nombramiento de administradores o de cualquier representante de
la sociedad, así como la revocación, renuncia, modificación o sustitución se realizan
por el mérito de copia certificada de la parte pertinente del acta donde conste el acuer-
do válidamente adoptado por el órgano social competente (Res. Nº 461-98-ORLC/
TR, 11/12/1998).
-------------------------- 563
 CAPÍTULOII
DIRECTORIO

1 AR'ÍJc::ij:i:.<iilii]
Órgano colegiado y elección
El directorio es órgano colegiado elegido por [ajunta general. Cuan-
do una o más clases de acciones tengan derecho a elegir un determi-
nado número de directores, la elección de dichos directores se hará
en junta especial.
CONCORDANCIAS
C. art. 60 párr. l.
ce. arts. 969 y SS., 974 y SS., 983 y SS., 992 y SS.
LGS. arts. 54 ;ne. 5), 88, 115 ;ne. 1), 132, 152, 154, 161, 164, 188 ;ne. 3), 398.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
RRS. arts. 3 inc. e), 31, 32, 33, 52, 53, 59.

Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea

por [ajunta general o por [ajunta especial que los eligió, aun cuando
su designación hubiese sido una de las condiciones del pacto social.
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 14, 15, 115 ;ne. 1), 116, 152, 160, 161, 162, 180, 187 párr. 2.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
RRS. arts: 3 inc. e), 31, 32, 33.

Ft~'ri'hf$:::J
1.- Naturaleza del directorio y su elección. 2.- Remoción de los directores.

l. NATURALEZADEL DIRECTORIO Y SU ELECCIÓN

Como habíamos adelantado en el comentario anterior, el artículo 153, al
definir al directorio, adhiere a la teoría del órgano: el directorio es el órgano
de gestión y representación de la sociedad anónima. También establece que
el directorio es un órgano colegiado. Ello quiere decir que debe estar confor-
mado por una pluralidad de miembros, en número no menor de tres, y que las

____________________________ 565

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
decisiones se adoptan por el directorio en calidad de órgano y no a título per-
sonal por sus integrantes.
Tratándose de un directorio que se designa por distintas clases de acciones,
la elección debe realizarse en juntas especiales en las que votan únicamente los
accionistas de la clase cuyos directores son elegidos pcir ella. Adviértase que
la norma no exige que el número de directores que son elegidos por cada cla-
se sea proporcional al número de votos o al porcentaje del capital que detente
la clase respectiva. Ello es congruente con el artículo 88, que permite que el
contenido de derechos de cada clase sea diferente, con lo cual la cantidad de
directores que puede elegir cada clase de acciones no tiene que ser proporcio-
nal al número de acciones que cada una posea.
Ello no impide que, de conformidad con el artículo 164, que comenta-
remos más adelante, en el caso de distintas clases de acciones con derecho a
elegir determinado número de directores, deben efectuarse votaciones sepa-
radas por cada clase, en las que los accionistas eligen a los directores que co-
rresponda, pero aplicándose a cada votación el sistema de participación de la
minoría a que se refiere el mencionado artículo.
En consecuencia, la fijación de un número no proporcional de directores
por cada clase de acciones y el sistema del voto acumulativo no son meca-
nismos excluyentes sino que se aplican conjuntamente. De esta manera se ha
resuelto el problema que podría generarse si, admitida la elección de directo-
res por clases de acciones, no se hubiese regulado el mecanismo de elección
de tales directores.
2. REMOCIÓN DE LOS DIRECTORES
El artículo 154 de la Ley trata del tema de la remoción de los directores,
asunto que estaba contemplado en forma similar por el artículo 153 de la LGS
anterior.
Bajo el nombre de "principio de libre revocabilidad de los administrad_o-
res" ' la doctrina societaria reconoce la posibilidad de la junta general .de d1s-
.
, requerirá .de la inscripción para surtir efectos, pues la misma norma dispone que el
poner, en cualquier momento, el apartamiento del director. La menc10n, sm
embargo, a la revocabilidad del director trae un inconfundible recuerdo a la
teoría del mandato, con arreglo a la cual el director puede ser apartado del
encargo a través de la revocación de sus facultades de representación. A_ho-
ra bien, nosotros hemos señalado la insuficiencia de esta teoría para explicar
el fenómeno de la administración societaria, al comentar el artículo 152. Por
ello, consideramos que la Ley se refiere con acierto a esta circunstancia, al
llamarla remoción del cargo.
566 ________________________
SOCIEDADANÓNIMA
Coincidimos con la mayoría de la doctrina en que se trata de un caso de
remoción a~ nutum, que puede ser decidido sin expresión de causa por la junta
general. Evidentemente, la Junta general solo puede remover a los directores
por ella elegidos, mientras que solo la junta especial tiene la facultad de hacer
lo propio con los directores correspondientes a su respectiva clase de acciones.
.El ejercicio de la atribución ad nutum ha originado el interrogante de si
el director separado tiene acción indemnizatoria contra la sociedad cuando ha
sido removido sin que exista causa que justifique esa decisión. Tratándose del
ejercicio regular de una facultad, consideramos que el director removido no
tiene der~~ho a i~iciar _accionesindemnizatorias contra la sociedad, salvo que
su remoc10n hubiese sido acompañada de actos paralelos destinados a perju-
dicar al director removido en su prestigio, reputación o imagen pública.
. Es pe~inente recordar que la remoción de directores por la junta de accio-
mstas requiere de convocatoria expresa, conforme hemos analizado en nuestro
comentario al artículo 116 de la Ley.
En cuanto al procedimiento para la remoción de los directores, la doctri-
na rechaza la posibilidad de mediatizar esa atribución con las denominadas
"cláusulas de refuerzo", por las que se señalan quórum o mayorías especiales
para adoptar la decisión. La remoción no requiere ser decidida por acuerdo de
mayorías calificadas. Sin embargo, nada impide en nuestra Ley que el estatu-
to pueda establecerlas.
Por último, el acuerdo de remoción debe ser inscrito en el Registro de Per-
sonas Jurídi~as<254 >,con arreglo a lo previsto en el artículo 14 de la Ley. Para
ello, el ex director puede solicitar la inscripción del acta en que se acordó su
remoción, siendo también de aplicación el procedimiento directo contempla-
do en el segundo párrafo del artículo 15.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 153
Si bien conforme al artículo 14 de la Ley General de Sociedades el nombramiento de
administradores o de cualquier representante de la sociedad debe inscribirse, este no
nombramiento surte efecto desde su aceptación expresa o desde que la persona nom-
brada desempeñalafunción (Res. Nº 137-2002-ORLC-TR, 8/04/2002).
(254) La refe:enciadebe entenderseal nuevo Reglamentodel Registrode Sociedades,aprobadopor la
Res. N 200-2001-SUNARP/SN publicada el 27/07/2001 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
_ ______________________ 567
_
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

·d t l sociedad en forma continua,

El directorio es un cuerpo colegw o que represen a a a ld S .
1 _AllTí_CIJ_LO
1.55 •• Número de directores
circunscribiendo su accionar a las facultades previstas por la Ley Gene:a e ocie¡ El estatuto de la sociedad debe establecer un número fijo o un número
dades por el estatuto de la empresa y las que le sean otorgadas por la ]Unta genera
máximo y mínimo de directores.
de ac~ionistas(Res. N' 440-96-ORLCffR, 13/12/1996).
Cuando el número sea variable, la junta general, antes de la elección,
debe resolver sobre el número de directores a elegirse para el período
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 154
correspondiente.
La ·unta eneral de accionistas se encuentra facultada a remover al ~irectorio antes En ningún caso el número de directores es menor de tres.
d./ venci!iento del período para el que fue elegido, conforme al artzculo 154 de la
Ley General de Sociedades que establece q_uelos ~i~ecto~espueden ~er re';¡~v;fo°Jo~; CONCORDANCIAS
cual uier momento; en consecuencia, el directorw inscrito en el ~siento LGS. arts. 33, 34, 164.
no i!pide la inscripciónde ~n nuevo directorio,!iemp:{oó~~J;;:;',i/;'{t~;~:/~~";;). LGSR art. 79.
removerlo, lo que se cumplw en este caso (Res. N 108 ,
No procede inscribir la elección del nuevo directo~io,_si en el acta de la ~es~n del~
junta general extraordinaria de accionistas se omite incorporar el a~uer, o J(;:º
ción del directorio a pesar de que figuraba como uno de los puntos e agen a es.
1 ~11-rí_c:u_L_º_
1_~6. ; Directores suplentes o alternos
El estatuto puede establecer que se elijan directores suplentes fijando
N' 223-96-ORLCffR, 5/07/1996).
el número de estos o bien que se elija para cada director titular uno o
más alternos. Salvo que el estatuto disponga de manera diferente, los
suplentes o alternos sustituyen al director titular que corresponda, de
manera definitiva en caso de vacancia o en forma transitoria en caso
de ausencia o impedimento.
A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por mino-
ría o por clases de acciones, los suplentes o alternos serán elegidos en
igual forma que los titulares.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 157 párr. 2, 159, 161, 162, 163 párr. 2, 164 párr. 6.
LGSR arts. 80, 81, 86, 87.
LGSC. arl. 100.1 inc. b).

rTema·s·:
1 1.- Integrantes del directorio. 2.- Directores suplentes o alternos.

l. INTEGRANTES DEL DIRECTORIO

Con algunas modificaciones, el artículo 155 ha recogido el texto del ar-
tículo 154 de la LGS anterior.
Una diferencia consiste en que la actual norma establece, con carácter obli-
gatorio, que el estatuto debe contemplar los mecanismos de determinación del
número de directores, los que serán o bien un número fijo o bien la cantidad de
miembros a nombrar entre un número máximo y uno mínimo de integrantes.

---------------------------- 569
568 ---------------------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

En la Ley anterior se permitía que el estatuto guardase silencio res~ecto

del número de directores, en cuyo caso era la junta general la llamada a fiJarlo, fijo. Su carácter de suplentes les permite sustituir a cualquier director titular.
Son design_adoscomo suplentes respecto de la totalidad de los directores, por
de manera previa a la elección. Bajo la actual norma, el estatuto debe contener
lo que sustituyen a cualquier director, en caso de necesidad. Es evidente que
el mecanismo de determinación del número de directores.
el estatuto debe contemplar el orden y el método de sustitución.
De no cumplirse con este mandato, son de aplicación los ª1:~culos 33_Y34
Tratándose de directores alternos, estos deben ser elegidos, en número de
de la Ley, según los cuales el pacto social, nulo por haber omitido cons1g?ar
uno o más, para cada director titular. Su incorporación se produce únicamente
estipulaciones que la Ley impone, no sería declarado como tal en la medida
respecto del titular para quien ellos han sido elegidos como alternos.
en que la causal sea subsanada.
Finalmente, la norma establece, como corresponde a un órgano colegia- La norma señala igualmente que los directores suplentes o alternos susti-
tuyen al director titular que corresponda, de manera definitiva en caso de va-
do, que el número de directores no puede ser inferior a tres ?1iembros. La ló-
c~ncia o de manera transitoria en caso de ausencia o impedimento. Esto sig-
gica resulta evidente. El directorio de un miembro no es un organo col~gmdo,
mfica, sm duda, que la Ley permite que tanto los suplentes como los alternos
mientras que un directorio de dos miembros tendría que adoptar sus dec'.s~ones
pueden convertirse en definitivos en caso de vacancia, lo que, en este caso,
por unanimidad, lo que resulta poco recomendable para u~a flmda adrr:m1stra-
salvaría el vacío del segundo párrafo del artículo 157, que comentamos más
ción de la sociedad y contrario a la práctica del proced1m1ento de los organos
adelante. Todo ello, salvo disposición en contrario del estatuto.
colegiados, que adoptan sus decisiones por mayoría.
Por último, la Ley establece que, en caso de elección de directores por mi-
2. DIRECTORES SUPLENTES O ALTERNOS noría o por clases de acciones, los suplentes o alternos son elegidos en igual
El artículo J56 bajo comentario es una innovación de la LGS y recoge una forma que los titulares. Los mecanismos de elección por la minoría serán ma-
práctica societaria usual en nuestro medio, que no es_tabareglamenta~a con an- teria de c?mentario aparte; no obstante, debemos indicar que resulta lógico
terioridad. Si bien los directores suplentes se menc10naban en el articulo 161 que los mismos procedimientos utilizados para la elección del director titular
de la Ley anterior, sus reglas eran insuficientes. resulten exigibles para los directores suplentes o alternos, dado que en ambos
casos lo que se trata de preservar es el derecho de participación de la minoría
La nueva norma contempla la posibilidad de que la junta general elija di- en el nombramiento del directorio.
rectores suplentes o alternos, siempre que ello sea previsto en el estatuto. Así
se regula la práctica adoptada por muchas sociedades en rel~ción a la a~sen-
cia O inhabilitación, temporal o definitiva, de directores elegidos por la Junta
general. En cualquiera de estos supuestos, la ausencia o inhabilitación conlle-
va la necesidad de completar el número estatutario de directores, en forma tal
que el órgano colegiado pueda ser reconstituido. Para resolver estos proble-
mas, la actual Ley permite la designación de directores alternos o suplentes.
Pues bien resulta evidente que la norma considera como directores titu-
lares a los de;ignados como tales por la junta general. Las funciones de los
directores titulares son permanentes y duran todo el tiempo de vigencia del
nombramiento.
La Ley permite que el estatuto fije el mecanismo de recomposición_ que
considere conveniente, sea este el de los directores suplentes o el de los ~rec-
tores alternos. Nada impide, en nuestra opinión, que el estatuto recurra simul-
táneamente a ambos métodos. Los directores suplentes son elegidos en número

570 -----------------------
------------------------- 571

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTi<:ULC>'IS7'\ Vacancia
El cargo de director vaca por fallecimiento, renu~cia, r_emoción por
incurrir el director en alguna de las causales de 1mped1mentosenala-
das por la ley o el estatuto.
Si no hubiera directores suplentes y se produjese la vacancia de uno
0
más directores, el mismo directorio podrá elegir a los reemP_lazant~s
para completar su número por el período que aún resta al directorio,
salvo disposición diversa del estatuto.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 15 párr. 2, 129, 154, 156, 158, 160, 161, 162, 164 párr. 6.
LGSE art. 89.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
RRS. arts. 3 inc. e), 31, 32, 59, 155.
1 ARJ"i<:lJ!,ºtSB j Vacancias múltiples
En caso de que se produzca vacancia de director~s en núme~~ tal que
no pueda reunirse válidamente el directorio, los directo~esh~b1les~su-
mirán provisionalmente la administración y convocaran_~e mmediat~
a /as juntas de accionistas i¡ue corresponda para que elyan nuevo di-
rectorio. De no hacerse esta convocatoria o de haber vacado e~cargo
de todos los directores, corresponderá al gerente gener~l reahzar de
inmediato dicha convocatoria. Si las referidas convocatorias no se pro-
dujesen dentro de /os diez días siguientes, cualquier ~~cionista puede
solicitar a/juez que /a ordene, por el proceso sumaris1mo.
CONCORDANCIAS
CPC. arts. 546 y ss.
LGS. arts. Jll, /13. /14 inc. 3). /15 inc. /), 157, 164, 167.
RRS. arts. 56, 59.
1.- Vacancias y reemplazos. 2.- El principio de la cooptación. 3.- Vacancias
múltiples.
l. VACANCIASY REEMPLAZOS
El artículo 157 regula la situación de vacancia o cesación en las funcio-
nes del director titular. Ello puede obedecer a distintas causas, que comenta-
mos a continuación.
572 ---------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
En primer lugar, la vacancia se produce por razón del fallecimiento del
director. La muerte pone fin a la persona, por lo que ello acaba con un encar-
go de naturaleza personal.
En segundo lugar, la renuncia origina la vacancia del cargo. Se considera
que la posibilidad del director de apartarse del cargo mediante renuncia es la
contrapartida al derecho de la sociedad de removerlo en cualquier momento.
Sin embargo, ello origina la cuestión de si la renuncia debe ser aceptada por
la sociedad o puede ser rechazada por esta. En nuestra Ley societaria, a di-
ferencia de la argentina o la española, no se ha previsto para la eficacia de la
renuncia que esta deba ser aceptada por la sociedad. Por el contrario, siendo
la renuncia un acto unilateral, la única condición para su plena eficacia es que
sea comunicada e inscrita en el Registro de Personas Jurídicas<255>_
A esta conclusión también nos lleva el último párrafo del artículo 15 de la
Ley, en el que se señala que cualquier persona cuyo nombramiento está ins-
crito puede solicitar al Registro la inscripción de su renuncia, bastando para
ello que acredite haber comunicado fehacientemente su dimisión a la sociedad.
En tercer lugar, la remoción, cuyos alcances y efectos hemos explicado
en comentario precedente, también origina la vacancia del cargo de director.
En cuarto y último lugar, los impedimentos previstos en la Ley generan la
vacancia, con arreglo a los mecanismos señalados en el artículo 162, a cuyo
comentario nos remitimos.
2. EL PRINCIPIO DE LA COOPTACIÓN
La Ley regula el supuesto en el cual no se hubiese establecido un meca-
nismo de recomposición del directorio, por no haberse contemplado en el es-
tatuto. En tal caso, el directorio, como órgano colegiado, puede elegir al reem-
plazante del director cesado en el cargo.
De esta manera se recoge el principio de cooptación, previsto también en
el artículo 161 de la anterior LGS, el cual permite la continuidad del órgano
colegiado. No existe en nuestra Ley el requisito, previsto por ejemplo en la Ley
española, de elegir sustitutos únicamente entre los accionistas de la sociedad;
se ratifica de esta forma el principio del artículo 160, según el cual no se re-
quiere ser accionista para ser director. No obstante, la norma referida permite
(255) La referencia debe entenderse al nuevo Reglamento del Registro de Sociedades, aprobado por la
Res. N° 200-2001-SUNARP/SN publicada el 27/07/2001 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
que en el estatuto se establezca la obHgatorie~ad de_que el director sea, ade-
más, accionista, en cuyo caso ello deviene obhgatono.
El director es designado por la mayoría de los directores t!tulares se
incorpora al directorio por todo el término restante para cumplir el penodo
del director titular. No obstante, la Ley permite que en el estatuto se establez-
ca cosa distinta. o sea, por ejemplo, que sea la junta genera~ la encargada de
nombrar al sustituto; o que su designación sea por un per'.od? menor (por
ejemplo, que sea hasta la próxima reunión de laj~nta de acc10mstas). Lo_que
no es procedente es su nombramiento por un penodo mayor, de conformidad
con el artículo 163.
El dispositivo que estamos comentando presenta un v_acíoen relació~ al
ejercicio de la cooptación para sustituir a directores elegidos por l~s mmo-
rías, en base al sistema de voto acumulativo. Nótese que_la sust1tu~10ntiene,
por ¡0 general, un carácter definitivo por el resto del penodo del d1_r~ctorre-
emplazado, por ¡0 que así podría desvirtuarse el sistema de prot~cc10n d_elos
intereses de Ja minoría, desde que son los directores de la mayona (o la ~unta
de accionistas, si así ¡0 dispone el estatuto) los que deciden el nombramiento
del director reemplazante,
En nuestra opinión, si el estatuto no ha previsto un m~canis~o esp~ci~l
para Ja designación del director sustituto, el directono no tiene nmguna limi-
tación en cuanto a su elección,
Problema sumamente dificil es el de establecer el quórum necesario _para
completar el número de miembros del directorio, ¿Sigue vigente el mmno
uórum computado sobre el total de los miembros del directono, mclus1ve
~s plaz;s vacantes, 0 se computa sobre el número de directores hábiles? La
Ley no es clara al respecto,
Autorizadas opiniones consideran que el directorio puede llenar las vacan-
cias, siempre y cuando ello se acuerde por la mayoría absoluta de los m1e~bros
restantes en funciones, aun cuando no se cumpla estrictamente con el quorum
vigente para el caso en que el directorio estuviese completo,
La solución es compleja, ante la multiplicidad de casos que pueden pr~-
sentarse, Por ejemplo, será definitivamente nula la cooptación ~n un directono
de nueve miembros, en el que se producen cinco vacantes, s1 las cuatr~ res-
tantes Jo hacen, considerando que representan en e~e mom~nto el O_O1/ode
los miembros hábiles. En este caso no solo no habna el quorum mmimo del
artículo 168, sino tampoco la mayoría mínima para adoptar acuerdos, desde
574 ---------------------
SOCIEDADANÓNIMA
que los cuatro miembros restantes no alcanzan siquiera la mitad del número
total del directorio.
Pero, en otros casos, nos inclinamos a pensar que pueden existir excep-
ciones válidas. Veamos:
a) Un directorio de ocho miembros con un quórum mínimo estatutario de
siete, Se produce una vacancia, ¿No pueden decidir la cooptación seis di-
rectores por unanimidad, aun cuando no se cumpla el quórum de siete?
Consideramos que aquí sí procede la excepción y la cooptación es váli-
da. Nótese que, en caso contrario, se estaría exigiendo un quórum de la
totalidad de los miembros hábiles restantes (siete), lo que es contrario al
espíritu del segundo párrafo del artículo 168 de la Ley,
b) Un directorio de nueve miembros con un quórum estatutario de siete, Se
produce una vacancia, ¿No pueden decidir la cooptación seis directores
por unanimidad, ante la no concurrencia de los otros dos? Consideramos
que aquí también es válida la excepción, Adviértase que la concurrencia
de los dos directores faltantes no habría cambiado en absoluto la resolu-
ción, que es adoptada por la mayoría absoluta de los directores hábiles y
más de la mitad del total de los miembros del directorio (en realidad, dos
tercios).
c) Un directorio de ocho miembros con un quórum legal o estatutario de
cinco, Se produce una vacancia. ¿No pueden decidir la cooptación cua-
tro directores por unanimidad, ante la no concurrencia de los otros tres?
Opinamos, también, en forma afirmativa, La concurrencia de los tres di-
rectores ausentes no habría variado en nada la resolución del directorio,
Nótese, además, algo muy importante: en los tres ejemplos anteriores el
directorio debe resolver la cuestión por sí mismo, desde que no está obligado
por la Ley a llevar el asunto a !ajunta general. No se da en ninguno de los tres
casos mencionados el supuesto de vacancias múltiples del artículo 158, que
contempla solamente el supuesto en que las vacancias son en número tal que
ya no es posible que se reúna el directorio, En los tres ejemplos, la vacancia
no ha tenido ese efecto, desde que quedan directores suficientes para el quó-
rum: siete para un quórum de siete en el primer ejemplo, ocho para siete en
el segundo y siete para cinco en el tercero, El problema no se produce, enton-
ces, por falta de miembros, sino por el ausentismo de alguno o algunos, Ante
la posibilidad de quedar paralizado, consideramos que es válido que, en esos
casos, el directorio complete su número y pueda seguir operando, La junta

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
general puede, posteriormente, variar esas decisiones pero, mientras tanto, son
plenamente legales y eficaces.
3. VACANCIASMÚLTIPLES
Las disposiciones del artículo 158 resuelven el problema de la vacan~ia ma~i-
•va de directores, 0 en número tal que no pueda reunirse válidamente el drrectono.
Evidentemente, si a consecuencia de la vacancia los dir:c_tores rest~ntes
no llegan a cubrir, ni con el número :ºtal de_lo_sque quedan hab1les, el quo~m
requerido, no pueden adoptar decisiones m eiercer la facultad de cooptac1on.
Para salvar la situación y evitar la paralización de la sociedad pm inope-
rancia de su órgano de administración, la norma establece que los directores
hábiles asumen \a administración provisional y deben convocar de mmediato
a \ajunta general, para la elección de un nuevo directorio.
La administración provisional de los directores resulta limitada a l~s ac-
tos indispensables para las operaciones regulare~ dda empresa,_no pudiendo
adoptar decisiones que impliquen actos_extraor_dman~so excepcionales, cuyo
acuerdo habría requerido la intervenc10n del d1rectono.
Si la administración provisional no cumple con efectuar la convocatoria
0
ello no fuese posible, por haber cesado todos los directores en sus cargos, la
obligación de convocar corresponde al gerente general.
Por último de no producirse la convocatoria por los directores restantes
0
por el gerent~ general, dentro de los diez días ~igui:n:es al momt:nto en_el
cual el directorio resulte afectado por la vacancia ~ult1ple, ~u~lqmer acci_o-
nista puede solicitar al juez que ordene la convocatona. La solicitud se tramita
por la vía del proceso sumarísimo.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 157
En el supuesto de fa renuncia del director,establece el segundopár~afo del ~rtíc_ulo
157 de la Ley Generalde Sociedadesque todapersona cuyo nomb,:amzen!o ha szd~~nsd
crito tiene derechoa que el Registro también inscribasu renunciamediantesol!clfu
confirma notarialmentelegalizadaacompañadade copia de la carta de renun,czacon
constancianotarialde haber sido entregadaa la sociedad.Por su parte, el arttculo 3_1
del Reglamentodel Registrode Sociedadesestableceque, entreotrosactos, la re~un~a
de los gerentes,administradores,liquidadoresy demás repre~entantf;s 1e la soczeda ?
1~
sucursalesse inscribiránen méritoa parte notarialde la escnturapublzcao la copza
certificadanotarialde faparte pertinentedel acta que contengael acuerdovalzda~<:;J.':
adoptadopor el órganosocial competente.En es~anormase reconoceunaform~ z a
distintapara fa inscripciónde la renunciade algun representantede la sociedad.parte
____________________________
576 --------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
notarial de la escriturao copia certificadanotarial del acuerdo del órgano competen-
te. Es decir,se admite que la renuncia tambiénpueda registrarseen mérito al acuer-
do de aceptación adoptadopor el órgano competentede la sociedad. / Esta instancia
considera que si bien de conformidadcon el artículo 15 de la Ley General de Socie-
dades,para la inscripciónde la renunciase requierela presentaciónde dos documen-
tos distintos (unopresentado a la sociedad vía notarialy otro dirigidoal Registro que
contenga!afirma legalizadadel remitente),no existe obstáculoalgunopara que en un
mismo documentose configurenambos requisitosexigidospor lcinorma. Cabepreci-
sar que la norma exige que ademásdel documentoque contiene la renunciadirigida a
la sociedadpresente el escrito confirma legalizadadel renunciantecon la.finalidadde
tener certeza respectode su identidad(Res.Nº 341-2008-SUNARP-TR-L,2/04/2008).
El ortículo 157 de la Ley Generalde Sociedadesprecisa que el cargo de directorvaca,
entre otros casos,por su renuncia.La interpretaciónde esteprecepto legal es que esta
renunciano está sujeta a aceptaciónalgunapor parte de la sociedad, ni el legislador
ha impuestoformalidad algunaal respecto,lo que guarda concordanciacon el artículo
15 de loprecitodaLey( ...) que en la últimaparte prescribe que todapersona cuyo nom-
bramientoha sido inscrito tiene derechoa que el Registro también inscribasu renun-
cia mediantesolicitud confirma notarialmentelegalizadaacompañadade copia de la
carta de renuncia con constancianotarial de haber sido entregadaa la sociedad Del
texto legal antes reseñadono se advierte que la inscripciónde la renunciade un direc-
tor sea constitutivade su separacióny es por esa razón que el a quo concluye que la
inscripciónde la renunciade un cargosocietario no es un requisitode validezy efica-
cia del acto de renunciasino que dicho registrotiene como única.finalidadpublicitar
el mismo acto de renunciafrente a tercerosy de este modo el renunciantesalve respon-
sabilidadpersonalpor los actos quepuedan realizarconposterioridadal habersepro-
ducido su alejamiento(Cas. N' 2477-2004-LALIBERTAD,El Peruano, 30/03/2006).
Si bien el estatuto contemplóun mecanismopara la designaciónde directoressuplen-
tes, como lajunta general no cumplió con elegirlosen su oportunidady no existiendo
norma estatutariaque lo prohíba, correspondeal directorioelegir a los directoresre-
emplazantesde los renunciantes,en virtud del principio de cooptaciónrecogidoen el
artículo 157 de la LGS (Res. Nº 618-2001-ORLCtrR,28/12/2001).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 158
Al haber renunciadodos directores,de los cuatro que lo integraban,y al no ser po-
sible el quórum legal, debió haberseprocedido conforme lo prescribe el artículo 158
de la Ley Generalde Sociedades(Cas. Nº 2477-2004-LALIBERTAD,14/09/2005).
El artículo 158 de la vigente Ley de Sociedadesotorga la administraciónprovisional
a los directoreshábiles, en caso de que se produzca vacanciade directoresen número
tal que no pueda reunirse válidamenteel directorio,pero dicha administraciónprovi-
sional no se otorgapor tiempo indeterminado,ya que dicho dispositivoestableceque
los directoreshábiles deben convocarde inmediatoa lasjuntas de accionistasque co-
rrespondapara que elijan nuevo directorio(Cas. Nº 3784-2001-LIMA,8/05/2002).
Cuandoen una sociedad se configurala vacanciamúltiple de miembrosdel directorio
es aplicable lo dispuesto en el artículo 158 de la Ley General de Sociedades,el cual
577
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

resuelve el problema general ante la vacancia múltiple de los directores que imposi- 1 flRTÍC:U_L_O
t!;i) Cargo personal y representación
bilitaba a los directores restantes alcanzar el quórum que señala la l~y para ad?f~ar
acuerdos válidos, creando u·na administración provision~l con los directores ha es
El cargo de director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo
ara evitar la paralización del referido órgano de la sociedad. D~ntro de las facu ta- que el estatuto autorice la representación.
~es que tiene esa administración provisional está la de convocar a1z:;:;:e;;;;:1~e9~r CONCORDANCIAS
cionistas para elegir a los nuevos directores (Res. Nº 453-98-0RL , •
ce.arts. 145, 1790a 1813.
Si el directorio, ante la renuncia de sus miembros, se.ha ~u~dado sin quórum válido LGS. arts. 12. 13. 14. 154. 156, 157, 158, 174.
ara reunirse, nos revela ello, que en caso de vacancza mu~llple, es el pro~e~o su~~- LGSR art. 83.
~ísimo la vía procedimental adecuada para elección de los organos de admzmstracwn
de la sociedad (Exp. Nº 24943-98, 18/11/1998).
El artículo 158 de la Ley General de Sociedades otorga la administración prov_isionala
1 ~B'Iic:iji:c,tGIJ, Calidad de accionista y persona natural
los directores hábiles en caso de que se produzca vaca~cia de dü:e~tore~7n num~~otal No se requiere ser accionista para ser director, a menos que el estatu-
que no pueda reunirse válidamente el directorio, pero dicha a1mm1s_trac1?~ provisional
to disponga lo contrario.
no se otorga por tiempo indebido O indeterminado, ya que dz~ho dzsposzll~o e~tablece
ue los directores hábiles deben convocar de inmediato a las1untas de acc1omstas que El cargo de director recae solo en personas naturales.
~orresponda para que elijan nuevo directorio (Exp. Nº 1612-1998).
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 95, 153, 154, 156, 157, 158.
RRS. art. 54.

[f~!~i~~':'i_J
1.- Cargo personal. 2.- La representación. 3.- Directores accionistas. 4.- Perso-
nas jurídicas. •

l. CARGOPERSONAL
Se ha aclarado la norma contenida en el artículo 155 de la antigua Ley,
disponiéndose que el cargo de director titular, suplente o alterno, es personal,
de forma tal que el director solo puede otorgar poderes de representación cuan-
do ello estuviese permitido en el estatuto.
El cargo de director debe ser desempeñado personalmente por quien ha
sido elegido. En tal sentido, cuando la Ley se refiere al ejercicio del cargo,
está enfatizando el carácter personalísimo de la designación. No obstante lo
cual el director, sea titular, suplente o alterno, puede otorgar poder de repre-
sentación si el estatuto lo autoriza.

2. LA REPRESENTACIÓN
Cabe preguntarse si mediante poder un director puede facultar a su repre~.
sentante para que actúe permanentemente. En nuestra opinión, la actuación
permanente del representante es contraria a la condición personalísima del
cargo de director, la cual no desaparece por la posibilidad del apoderamiento
prevista en el estatuto.

____________________________ 579
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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
SOCIEDADANÓNIMA

Téngase en cuenta que en los casos de cesación del titular, el director su-
plente o alterno lo sustituye de .manera definitiva. En los casos de ausencia o
impedimento, el suplente o alterno lo sustituye temporalmente. Es decir, la
sustitución es temporal solo en los casos en que el director titular puede rea-
sumir sus funciones. De admitirse que el representante puede sustituir al di-
rector en forma permanente, estaríamos violentando el sentido de las normas
y consiguiendo, por vía indirecta, aquello que está vedado por la Ley, o sea
que una persona sea director de manera permanente sin tener la condición de
director titular.
De otro lado, consideramos que el poder de representación debe ser espe-
cial y expreso, pues resulta de interés para la sociedad que quien se atribuye
la condición de representante acredite que se encuentra plenamente facultado
para actuar. Evidentemente, no se requiere de formalidad alguna para el otor-
gamiento del poder, bastando cualquier medio escrito para acreditarlo.
3. DIRECTORES ACCIONISTAS
La perspectiva moderna de la administración societaria ha consagrado la
: disociación entre la titularidad del capital invertido y el control sobre la socie-
dad. En esa línea, la gestión y administración debe estar en manos de quienes
resulten profesionalmente capacitados para desarrollar esas funciones. Por eso,
no es requisito ser accionista para ser director.
Sin embargo, la Ley permite que el estatuto contenga la disposición por
la cual la condición de accionista y de director tengan que ir necesariamente
ligadas. Se ha conservado así la norma contenida en el segundo párrafo del
artículo 153 de la LGS anterior.
actuar la pers?na jurídica nombrada como director sino siempre una perso-
na natural des1gn~da nec_esariamentepor la primera. Asimismo, se argumenta
que pu~~en ex1s!lr conflictos de intereses entre la sociedad administrador
la admm1strada. aY
,d. En cualqu;Íer cas_o,la Ley ha prohibido el nombramiento de personas ju-
rd111casen el directorio de la sociedad, a fin de conservar el carácter personal
e cargo.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 159
El ca~dcte;_Personaldel ejercicio del cargo [de director] no puede confundirse con
la obhgacton que asumen losfuncionarios de una sociedad por mandato de la ley, de
reparar l~s daños que hubieran ocasionado como consecu;ncia de dicho ejercicio' El
des;rn:en~ personal del cargo a que se refiere el artículo 159 de la Ley General de So-
c_iea es umc~mente determina que el mismo no podrá ser ejercido por persona dis-
tmta la d:ignada, sal~~ que el estatuto autorice la representación, pero en autos
no se eman a a la sucesion del demandado para que desempeñe el cargo encomen-
:ª1° a su causante o asuma sus funciones, sino para que repare económicamente los
anos presuntamente ocasionados por su causante (Cas. Nº 4124-2006-ICA El p
ruano, 2/01/2008). , e-

4. PERSONAS JURÍDICAS
Finalmente, el artículo bajo comentario ha zanjado la discusión en tomo
a la aptitud de las personas jurídicas para ejercer el cargo de director. Quienes
sostienen la procedencia del desempeño de la persona jurídica arguyen que
esas personas tienen los mismos derechos que las personas fisicas, salvo en
lo que resulte incompatible con su naturaleza.
Sin embargo, la oposición a admitir que las personas jurídicas puedan ac-
ceder al cargo de director plantea argumentos no menos razonables, sustenta-
dos en la necesidad de toda persona jurídica de actuar a través de sus órganos
y en las eventuales incompatibilidades que podrían derivar entre la responsa-
bilidad personal de director y la actuación indirecta de la persona jurídica en
el ejercicio del cargo, teniendo en cuenta que, en el seno del órgano, no va a

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 SOCIEDADANÓNIMA
DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA

de cualquier director o accionista. En tanto se reúna la junta general,

l'':ií'!t(c:i,it:1:>jlif
•;Impedimentos el directorio puede suspender al director incurso en el impedimento.
No pueden ser directores: CONCORDANCIAS
LGS. arts. 115 inc. /), 153,154,156, 157, 161.
]. Los incapaces; RRS. arts. 3 inc, e), 31.
2. Los quebrados; , . .
Los que por razón de su cargo o funciones esten impedidos de [ Te!'1:3s:] 1.-Consideraciones generales.2.-lmpedimentos. 3.- Efectos de los impedimentos.
3.
ejercer el comercio; . .
Los funcionarios y servidores públicos, que p~esten serv1c1~sen l. CONSIDERACIONES GENERALES
4.
entidades públicas cuyas funciones estuvieran directamente vmcu_-
Dada la función trascendente que cumplen los directores en una sociedad
ladas al sector económico en el que la sociedad d~s~rrot~ª su acti-
anónima, resulta indispensable que la ley contemple determinadas prohibicio-
vidad empresarial, salvo que representen la partzc1pacwn del Es-
nes o incompatibilidades para ser director.
tado en dichas sociedades/ 2561
Estas disposiciones, con algunas modificaciones introducidas por la nueva
5. Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en cali~a.dde
mandantes O estén sujetos a acción social de responsab1hdad ini- LGS, también se encontraban en el artículo 156 de la Ley anterior. Igualmente
ciada por la sociedad y los que estén impedidos por man1ato de una se repiten, con algunas diferencias, en la legislación comparada.
medida cautelar dictada por la autoridad judicial o arbitral; Y,
2. IMPEDIMENTOS
6. Los que sean directores, administradores, representantes legales o
apoderados de sociedades o socios de sociedades de personas q~e En concordancia con las normas civiles, el artículo 161 bajo análisis regu-
tuvieran en forma permanente intereses opuest~s-~ los de la socie- la el tema de la capacidad personal para ejercer el cargo de director, indicando
dad o que personalmente tengan con ella opos1cwn permanente. que los incapaces no pueden ocuparlo. Para la correcta aplicación de la norma,
es necesario remitirse a las disposiciones del Código Civil sobre capacidad e
CONCORDANCIAS incapacidad de ejercicio.
C. arts. 92, 146, 156, 158,161,201.
CC. arts. 42 a 46. El inciso 2 del artículo contempla el supuesto de inhabilitación de los que-
LGS, arts. 139, /50, /52, 153, 156, 162, 180, 181, 195.
LGSE arts. 81, 92. brados. El impedimento tiene como fundamento el que una persona natural
LGSC. art. 100.1 inc. b). declarada en quiebra no puede responder efectivamente frente a la sociedad,
R. SBS 10440-2008. art. 59.
sus accionistas y sus acreedores por las responsabilidades en la administra-
ción de los negocios sociales en las que eventualmente incurra. Por lo demás,
1 ARTfüüi.01&2
] Consecuencias del impedimento . la declaración de quiebra de una persona natural por dolo o mala fe acarrea
otras inhabilitaciones que pueden ser impuestas por el juez.
Los directores que estuvieren incursos en cualquiera de los impedi-
mentos señalados en el artículo anterior no pueden acepta~ el cargo y El supuesto contemplado en el inciso 3 es una prohibición absoluta. Quien
deben renunciar inmediatamente si sobreviniese el imped1mento. F:n incurra en dicha causal no puede desempeñarse como director en sociedad
caso contrario responden por los daños y perjuicios que sufra la ~o~ie~ anónima alguna. Los impedidos para ejercer el comercio y la situación que
dad y serán removidos de inmediato por la junta general, a sohc1tu de ello deriva se encuentran regulados en diversas normas de nuestro orde-
namiento legal.
La causal prevista en el inciso 4 obedece al principio constitucional de
(256)
Nº 26931 publicadael 11/03/1998 El comentariodel autorincluye esta mod1ficac1on(N
i;:~:r
Texto del inciso 4) de este artículo según modificación efectuada por el a~ículo.~nico
igualdad de condiciones, que debe existir entre las empresas en las cuales el
Estado tiene participación y las del sector privado que desarrollen la misma
EDITORI RE&M).

-------------------------- 583
582 -------------------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

actividadeconómica. Recordemos, sin embargo, que la redacción original de comentarios que exponemos sobre estos mismos temas, al tratar los artículos
este incisofue modificada por la Ley Nº 26931, publicada en El Peruano el 11 133, 177, 179 y 180 de la Ley.
de marzo de 1998, poco tiempo después de la entrada en vigencia de la LGS.
3. EFECTOS DE LOS IMPEDIMENTOS
Debemosseñalar que la nueva redacción del inciso 4 incurre en un error
conceptualdel que no adolecía la versión original. En efecto, el inciso vigen- El artículo 162 contiene una norma similar al artículo 157 de la LGS an-
te señalaque los funcionarios públicos que laboren en entidades públicas, cu- terior. Esta disposición tiene por objeto, en primer término, encauzar la con-
yas funciones estuviesen directamente vinculadas al sector económico en el ducta de la persona que se encuentra incursa en un impedimento señalado por
que la sociedaddesarrolla su actividad, no pueden ser directores de la misma, la ley, ordenando que no puede aceptar el cargo. La primera parte de la norma
"salvoque representen la participación del Estado en dichas sociedades". regula entonces los impedimentos originarios, que se presentan antes de que
la persona natural asuma el cargo de director.
Al respecto, debemos precisar que los directores de la sociedad anónima
no "representan"a sus accionistas cuando ocupan el cargo. El hecho de haber De otro lado, el artículo contempla los impedimentos sobrevinientes es
sido elegidospor estos no determina que deban actuar conforme a sus intere- decir, aquellos que se presentan luego de que una persona haya sido nombra-
ses;por el contrario, el director está obligado a tomar sus decisiones de ma- da. Aquí el director debe renunciar de inmediato.
nera independientey, en todo caso, puede afirmarse que desempeña su cargo
Si al se~ nombrado con el impedimento aceptó el cargo, o si no renuncia
"representando"únicamente los intereses de la sociedad. al sobrevemr la causal, la Ley ordena su inmediata remoción, sin perjuicio del
El inciso 5 de la norma bajo comentario establece que quienes hayan de- pago de los daños y perjuicios que pueda haber causado.
mandadoa la sociedad no pueden desempeñarse como directores, pues ello En concordancia con lo señalado por los artículos 153 y 154 de la LGS
implicauna evidente contraposición de intereses que eventualmente puede la remoción del director corresponde a la junta de accionistas. . '
' redundaren perjuicio de la sociedad. También contempla los casos de juicios
1
de responsabilidadiniciados por la sociedad y medidas cautelares, que res- Finalmente, el artículo 162 permite al directorio suspender al director in-
pondenal mismo principio. curso en el impedimento en tanto la junta de accionistas se reúna ' a fin de evi-
. . .
tar perJmc1os a la sociedad.
Por último, el inciso 6 aborda el tema de los intereses opuestos que pue-
densurgirentre la sociedad y el director. La redacción de la norma nos permi-
te advertirque existen dos supuestos claramente diferenciables. Uno de ellos
está referido al supuesto de "sociedades competidoras" (podríamos llamarla
incompatibilidad"por cuenta ajena"), mientras que el segundo es una cláusu-
la generalpara cualquier supuesto de incompatibilidad "por cuenta propia".
El primero de los supuestos se configura cuando un director ejerce el mis-
mo cargoen dos sociedades que desarrollan actividades económicas competi-
tivasy de intereses opuestos en forma permanente. Además, la norma amplía
susalcancesa los administradores, representantes legales y apoderados y a los
sociosde sociedades de personas de la misma índole.
El segundo supuesto es aplicable para cualquier otro tipo de conflicto de
interesesque pueda producirse entre la sociedad y el administrador, sin que
existaotra sociedad de por medio. La generalidad de la norma permite abarcar
en sus alcances a cualquier caso de conflicto de intereses, de carácter perso-
nal,por parte del director con la sociedad. Cabe aquí remitimos a los amplios

584__________________________ _ _________________________ 585

1

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTICUI.O163] Duración del directorio
El estatuto señala la duración del directorio por períodos determina-
dos, no mayores de tres años ni menores de uno. Si el estatuto no se-
ñala plazo de duración se entiende que es por un año.
El directorio se renueva totalmente al término de su período, incluyen-
do a aquellos directores que fueron designados para completar perío-
dos. Los directores pueden ser reelegidos, salvo disposición contraria
del estatuto.
El período del directorio termina al resolver lajunta general ~obre l~s
estados financieros de su último ejercicio y elegir al nuevo directorio,
pero el directorio continúa en funciones, aunque hubiese concluido
su período, mientras no se produzca nueva elección.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 55,114 incs. l)y3), 154,157,164, 4"DF.
1-TefflaS:
·1 1.- Duración del directorio. 2.- Renovación, cooptación y reelección. 3.- Conti-
'·"·-·--- ···"·-~
nuación de funciones.
l. DURACIÓN DEL DIRECTORIO
El artículo 163 que nos corresponde comentar, al igual que el 160 de la
Ley anterior, otorga a los accionistas la facultad de determin~r la d?ración del
directorio en el estatuto. Sin embargo, dicha libertad no es mestncta. Como
se aprecia, la Ley impone un período mínimo de un año y máxi~o ~e _tres,
con la finalidad de que el directorio pueda renovarse con cierta penod1c1dad,
en caso los resultados de su gestión no sean satisfactorios.
Si la Ley permitiese los nombramientos "vitalicios" o dejarn en libertad
al estatuto para regular el plazo de duración, los accionistas que mgr~san con
posterioridad a los nombramientos no tendrían la posibilidad de elegir a otras
personas ·para ocupar dichos cargos y estarían sometidos a la voluntad de _l?s
.que en su momento realizaron la elección .. Se propugna, pues, la renovac10n
constante de los miembros del directorio.
Téngase presente, además, que el régimen de temporalidad del directo-
rio es una consecuencia lógica de su libre remoción, recogida por el artículo
154 de la LGS.
De otro lado la norma bajo comentario prescribe que si el estatuto no se-
ñala un plazo de¡erminado para el directorio se entenderá que sus miembros
son elegidos por un año. Como quiera que el directorio se encuentra obligado
SOCIEDAD ANÓNIMA
a exponer a la junta obligatoria anual los resultados económicos del último
ejercicio, esa oportunidad es la más idónea para que los accionistas evalúen
la labor del directorio. Así, el sistema permite los cambios de directores y, a
la vez, una participación más activa de la minoría en las elecciones, de con-
formidad con el artículo 164.
2. RENOVACIÓN, COOPTACIÓN Y REELECCIÓN
Con acierto, el artículo 163 señala que es el directorio el que se renueva
al culminar su período y no los integrantes del mismo. Recuérdese que el di-
rectorio es un órgano colegiado y las decisiones que adopta no responden a la'
voluntad individual de sus integrantes, sino a la voluntad del órgano.
La norma vigente establece que la remoción incluye a los directores que
fueron designados para completar períodos, refiriéndose a la elección por
cooptación de la que nos informa el artículo 157. Nótese que la norma de la
anterior LGS confundía en cierta forma el concepto de duración del directo-
rio con la duración del cargo de director elegido por cooptación. En efecto, el
primer párrafo del artículo 160 disponía:
"El estatuto señalará la duración del directorio por períodos deter-
minados, no mayores de tres años, salvo las designaciones que se rea-
licen para completar períodos (...) ".
Como se aprecia, se confundía el plazo de duración del órgano con el pla-
zo que permanecía un director por haberse producido una vacancia. El primer
párrafo del artículo bajo comentario, con acierto, no incluye esta deficiencia y
lo ratifica en su segundo párrafo, al establecer que la renovación del directorio
alcanza inclusive a los miembros que hayan sido nombr~dos por cooptación.
Finalmente, el plazo máximo de duración del directorio se ve compensa-
do con la posibilidad de reelección. Esta es la norma general. Solo el estatuto
puede regular la reelección en forma diferente o prohibirla.
3. CONTINUACIÓN DE FUNCIONES
El último párrafo del artículo 163 tiene por objeto permitir la continuidad
del directorio en la administración cuando el período para el cual haya sido
elegido hubiese concluido. La norma busca que en todo momento la sociedad
tenga en funcionamiento a su órgano de administración de mayor jerarquía y
así continúen adoptándose las decisiones necesarias para la consecución de
los fines sociales. Se evita así que la sociedad pueda quedar temporalmente
acéfala, por el simple vencimiento de un período.
____________________________ 587
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

1 ~R:Í:!i;'!ii.:Qf&-4]
JURISPRUDENCIA
Si los nuevos directoresaceptan expresa o tácitamentesu nombramientocomo tales,
dicho nuevo directorioconstituyeel actual directoriode la sociedad, aun cuando se
haya incurridoen erroral señalar el períodopara el que se eligió (Res. Nº 045-2000-
• ORLC/TR,21/02/2000).
CONCORDANCIAS
Elección por voto acumulativo
Las sociedades están obligadas a constituir su directorio con repre-
sentación de la minoría.
A ese efecto, cada acción da derecho a tantos votos como directores de-
ban elegirse y cada votante puede acumular sus votos a favor de una
sola persona o dis,tribuirlos entre varias.
Serán proclamados directores quienes obtengan el mayor número de
votos, siguiendo el orden de estos.
Si dos o más personas obtienen igual número de votos y no pueden to-
das formar parte del directorio por no permitirlo el número de direc-
tores fijado en el estatuto, se decide por sorteo cuál o cuáles de ellas
deben ser los directores.
Cuando existan diversas clases de acciones con derecho a elegir un
número determinado de directores se efectúan votaciones separadas
en juntas especiales de los accionistas que representen a cada una de
esas clases de acciones pero cada votación se hará con el sistema de
participación de la minoría.
Salvo que los directores titulares hubiesen sido elegidos conjuntamen-
te con sus respectivos suplentes o alternos, en los casos señalados en
el párrafo final del artículo 157, se requiere el mismo procedimiento
antes indicado para la elección de estos.
El estatuto puede establecer un sistema distinto de elección, siempre
que la representación de la minoría no resulte inferior.
No es aplicable lo dispuesto en el presente artículo cuando los direc-
tores son elegidos por unanimidad.
LGS. arts. 55, 82, 88, 132, 153 a 157.

1.- Participación de las minorías en el directorio. 2.- El sistema del voto acu-
mulativo. 3.- Elección por clases distintas de acciones y la forma de completar
las vacancias en este caso. 4.- Regulación de sistemas diferentes por el estatuto.
5.- Elección por unanimidad.

l. PARTICIPACIÓNDE LAS MINORÍAS EN EL DIRECTORIO

El artículo 164 reproduce, con ligeras variantes, lo establecido por el ar-
tículo 158 de la LGS anterior.

____________________________ 589
588 ------------------'----

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
Mucho se ha discutido en doctrina acerca de la naturaleza dd sistema de
elección por voto acumulativo. Sergio Le Pera afirma qu~ el ong_ende i:s:~
institución se remonta al siglo pasado, en los Estados U~1d?s: mas precis
mente en el Estado de Illinois. El autor afirma que, en prmc1~10,la_srazones
que impulsaron a otorgar incluso carácter constituciqnal a dicho ~1stema_de
votación no obedecieron a la necesidad de dar a los accionistas mmonta~ 10s
una participación en el directorio que protegiera sus intereses. El aut~r est'.ma
que "( ...) la necesidad de asegurar una composición del di~e~t~no mas
0 de la sociedad. Por ello es que la norma permite acumular los votos a favor de
menos proporcional a la real composición accionaria esta mtima1?ente
asociada a la estructura de la corporation estadounidense, que atnb~ye
al directorio facultades apenas impensables para el jurista de formación
continental"<"'1•
En este orden de ideas, el directorio de una corporation estadounidense,
según Le Pera:
"( ...) confecciona y aprueba balances, decide los dividendos a dist~i-
bui~ y en ocasiones modifica la Carta Orgánica o Reglamento Social
del ~ue resultan sus propias facultades, es decir, tiene casi facultades
constituyentes".
En atención a ello, concluye señalando que:
"En la medida que en las regulaciones estadounidenses las "reuniones
generales de accionistas" tienen una función más margi?al, que en lo
fundamental se limita a elegir directores, es comprensible entonces
que resulte vital asegurar una representación más o menos ~ropor:
cional de los grupos de accionistas en el directorio, que funciona asi
como un tipo de Asamblea de delegados, o Asamblea de segundo gra-
do. y el mecanismo que históricamente se articuló para estos fines es
el del voto acumulativo (...)"<2" 1•
Las opiniones en tomo a la finalidad del sistema de voto acumu'.ativo son
variadas. En efecto, señala Eduardo Polo que la inclusión de este sistema de
votación en la ley:
"( ...) apuntaba al objetivo de conseguir una mayor represent~tividad
social de los consejos de administración de las sociedades anómmas, de
tal forma que pudieran acceder al órgano de administración aquellos
(257) Le Pera. "Voto acumulativo". Astrea. Buenos Aires, 1973, p.18.
(258) Le Pera. Ob. cit., pp.18-19.
590 --------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
accionistas -o sus representantes- que ostentaran participaciones re-
lativamente importantes en el capital de la sociedad"<2591_
En nuestra opinión, lo que realmente persigue la norma bajo comentario
es que los accionistas, tanto mayoritarios como minoritarios, reunidos en gru-
pos de votantes, elijan a las personas que administren la empresa con un mí-
nimo nivel de consenso. Se busca, pues, que los intereses de todos los grupos
de accionistas sean considerados para conformar el órgano de administración
una sola persona y abandona el régimen del nombramiento de una lista com-•
pleta votada por la mayoría.
Sin embargo, no podemos dejar de admitir que la Ley tutela así el dere-
cho de la minoría a conformar el directorio de la sociedad. Creemos que la fi-
nalidad de la norma apunta, entre otros objetivos, a proteger los intereses de
los accionistas minoritarios. No obstante, esa tutela no se extiende a todo el
órgano de administración, ni a un poder pleno de decisión, pues como señala
Eduardo Polo:
"La presencia en los consejos de administración de uno o dos vocales
representantes de los accionistas minoritarios no otorga a estos, en
definitiva, ningún poder de decisión en la sociedad, ya que, por defi-
nición, siempre estarán en minoría"<260>.
2. EL SISTEMA DEL VOTO ACUMULATIVO
El artículo 164 bajo comentario reproduce el sistema de elección del di-
rectorio por voto acumulativo que fue instaurado en nuestro país por el artículo
158 de la Ley anterior y que ha demostrado buenos resultados prácticos y ge-
neral aceptación. El sistema consiste en que cada acción representada en la
junta da derecho a tantos votos como directores deban elegirse y cada votante
puede acumular la totalidad de sus votos en favor de una sola persona o dis-
tribuirlos entre varias. Quedan elegidos así los directores que obtengan mayor
número de votos. Si dos o más personas obtienen igual cantidad de votos y
no todos pueden formar parte del directorio, se produce un sorteo entre ellos.
Como se puede apreciar, el sistema permite a las minorías unirse en gru-
pos y acumular sus votos en favor de una, dos o más personas, para alcanzar
así uno o más asientos en el directorio. Esto sería imposible con el método
(259) Polo. Uría y otros. Ob. cit. Tomo VI, p. 396.
(260) Uría y otros. Ob. cit. Tomo VI, p. 397.
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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
SOCIEDADANÓNIMA

antiguo de votación por lista completa, según el cual salen elegidos todos los
directores de la lista por la que vota la mayoría.
Para calcular el número de votos necesarios para asegurar la elección de
un director, basta una operación aritmética sencilla: multiplicar, en primer
lugar, el número de acciones representadas en la junta por la cantidad de di-
rectores que deben elegirse; dividiendo ese número total entre la cantidad de
directores a designarse, tenemos la cifra de votos necesaria para elegir, sin la
menor duda, a un director.
Esta simple operación matemática nos permite concluir también en una
fórmula aproximada y simple para el sistema: si una persona o un grupo de
personas tiene, por ejemplo, el 1O % de los votos de las acciones representa-
das en una junta que va a elegir a un directorio de diez miembros, nadie pue-
de impedirles designar a un director; si tienen el 20 % de los votos serán dos;
y así sucesivamente.
En resumen final, si bien las minorías no pueden alcanzar nunca la mayo-
ría en el directorio, sí les es posible nombrar uno o más miembros de su con-
fianza, quienes realizan en el seno del directorio una labor de información y
fiscalización sumamente importante.
Esta es una excepción sumamente importante y perfectamente compatible
co~ el derecho_de cooptación al que nos hemos referido al comentar diversos
art1culos anteriores de la Ley.
4. REGULACIÓN DE SISTEMAS DIFERENTES POR EL ESTATUTO
. El artículo 1?¿ permite que el estatuto de la sociedad pueda establecer
sistemas de :lecc10n del_dfrectorio distintos al del voto acumulativo. Pero en
este ~a~o senala un reqms1to indispensable: el sistema que se adopte no pue-
de ongmar ~u_ela r~pr~sentación de la minoría resulte inferior, Jo que ratifica
que el_propos1to pn~c1pal de la norma, según el legislador, es precisamente
garantizar la presencia de la minoría en el directorio.
5. ELECCIÓN POR UNANIMIDAD
. _Habiendocon~urrencia total de voluntades, no es aplicable el artículo 164
m nm?uno de l?s sistemas allí mencionados, cuando las designaciones del di-
rectono se realizan por unanimidad.
JURISPRUDENCIA

El ~rtículo 164 d~ l~ Ley ?eneral de Sociedades establece que las socied~des están
3. ELECCIÓN POR CLASES DISTINTAS DE ACCIONES Y LA FOR- 0
~f1gadasa conshtu1rsu directorio con representación de la minoría, dando cada ac-
MA DE COMPLETAR LAS VACANCIASEN ESTE CASO c~onderecho.~ t~ntos votos como directores deban elegirse; en el caso bajo examen si
bien no se uflhzo <;lreferido sistema de votación, la adopción del acuerdo por mayoría
El artículo bajo comentario contempla el caso de la existencia en una so- ~bsoluta no habna alterado el resultado, puesto que fueron elegidos como directores
ciedad de diversas clases de acciones con derecho a elegir, cada una de ellas, fllularestodos los propuestos (Res. N' 108-2000-ORLC/TR, 19/04/2000).
un número determinado de directores. Recuérdese que la cantidad de directo-
res que puede elegir cada clase de acciones no debe ser necesariamente pro-
porcional al porcentaje del capital que detenta cada una.
Para el caso antes referido la Ley señala que se efectuarán votaciones se-
paradas en juntas especiales de accionistas para cada clase de acciones. Y den-
tro de cada junta especial debe observarse el mismo procedimiento de elección
por voto acumulativo.
El sexto párrafo del artículo 164 establece también que si vaca el cargo
de uno o más directores, que es el caso previsto en la última parte del artículo
157, y no se hubiese realizado la elección de directores suplentes o alternos,
conjuntamente con los titulares, las vacancias no son completadas por el mis-
mo directorio, sino por la clase o clases de acciones que eligieron al titular o
titulares cuyos cargos entraron en vacancia.

592 ----------------------------- _____________________ 593


DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTICULO 165 Presidencia
Salvo disposición contraria del estatuto, el directorio, en su primera
sesión, elige entre sus miembros a un presidente.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 55, 129, 153, 164, 167.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
RRS. arts. 52, 55, 58, 76.
1 ARTÍCULO 166 • Retribución
El cargo de director es retribuido. Si el estatuto no prevé el monto de
[a.retribución, corresponde determinarlo a [ajunta obligatoria anual.
La participación de utilidades para el directorio solo puede ser detraí-
da de las utilidades líquidas y, en su caso, después de la detracción de
la reserva legal correspondiente al ejercicio.
CONCORDANCIAS
C. art. 23 párr. 4.
LGS. arts. 40, 114 inc. 3), 221,229,230.
LIR. arts. 33 inc. b), 37 inc. m), 45.
LEY 27028. arts. 1 y ss.
1 ARTÍCULO 167 • Convocatoria
El presidente, o quien haga sus veces, debe convocar al directorio en los
plazas u oportunidades que señale el estatuto y cada vez que lo juzgue
necesario para el interés social, o cuando lo solicite cualquier director
o el gerente general. Si el presidente no efectúa la convocatoria dentro
de los diez días siguientes o en la oportunidad prevista en la solicitud,
la convocatoria la hará cualquiera de los directores.
La convocatoria se efectúa en la forma que señale el estatuto y, en su
defecto, mediante esquelas con cargo de recepción, y con una antici-
pación no menor de tres días a la fecha señalada para la reunión. La
convocatoria debe expresar claramente el lugar, día y hora de la reu-
nión y los asuntos a tratar; empero, cualquier director puede someter
a la consideración del directorio los asuntos que crea de interés para
la sociedad.
Se puede prescindir de la convocatoria cuando se reúnen todos los di-
rectores y acuerdan por unanimidad sesionar y los asuntos a tratar.
594 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 45, 129,169,246,286.
LGSR art. 84.
RRS. arts. 52, 55.
¡"'""'""""" .. -" .......... ,
í...!!.~.~~.:J1.- Presidente del directorio. 2.- Retribución del directorio. 3.- Participación en
las utilidades. 4.- Convocatoria. 5.- Sesiones universales.
l. PRESIDENTE DEL DIRECTORIO
La disposición del artículo 165 de la LGS es novedosa. Su intención es la
de establecer que la sociedad anónima debe contar en todo momento con un
presidente del directorio.
Aun cuando la norma no contiene una relación detallada de las atribucio-
nes del presidente del directorio, concordamos con Miguel A. Sasot Betes y
Miguel P. Sasot, cuando señalan:
"En cuanto cuerpo colegiado, el directorio requiere que alguien ten-
ga la atribución, pero también la obligación, de convocarlo a reunirse
cada vez que las circunstancias lo exijan, o los estatutos lo determi-
nen, así como también quien oriente sus deliberaciones, proclame sus
decisiones y vele porque se deje constancia fidedigna de los acuerdos
tomados en cada reunión"< 261l.
En concordancia con ello, el artículo 167 señala que el presidente es la
persona responsable de realizar las convocatorias del directorio. Del mismo
modo, el artículo 129 establece que, salvo disposición contraria del estatuto,
quien ocupe dicho cargo es el que preside las juntas generales de accionistas.
De suma importancia resulta la función del presidente del directorio atri-
buida por el artículo 169, el cual otorga voto dirimente a quien presida la se-
sión. Como quiera que por lo general es él quien preside las reuniones del di-
rectorio, en la práctica es la persona que cuenta con el voto dirimente.
2. RETRIBUCIÓN DEL DIRECTORIO
Con modificaciones de carácter sustancial, el artículo 166 recoge la nor-
ma del artículo 159 de la anterior LGS. La primera modificación consiste en
que suprime la posibilidad de que el estatuto prohíba la remuneración de los
(261) Sasoty Sasot. "Sociedadesanónimas.El órgano de administración".Depalma.BuenosAires, 1980,
pp. 400-40l.
---------------------------- 595

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
directores.Él cargo es obligatoriamente remunerad~,. criterio con el que c~n-
cordamos.Nótese que si bien en las sociedades fam1hares o con poc_osaccio-
nistas con frecuencia hay personas que son tanto accionistas como duectores,
no ocurre¡0 mismo en las sociedades de grandes capitales, donde el acc~omsta
muchasveces elige a profesionales capacitados para ocupar el cargo de duector.
En todo caso, no es lógico ni recomendable que un director tr~baje s_in
una retribución económica. Como afirman Joaquín Garrigues YRodngo Una,
comentandola Ley española de 1951:
"La concepción francesa de los administradores como mandatarios
traía como consecuencia natural la gratuidad del cargo. ~~ro en la
realidad viva de las sociedades anónimas ningún admm1strador
desempeñaba sus funciones sin obtener, bajo una u otra forma, una
compensac1 ºón econom1ca
, • "(262) .
Atendiendo a la modificación de la norma vigente y dada la clara r~dac-
ción de la misma, consideramos que la retribución de los duectores es !~de-
rogable por el estatuto. No es necesario que el estatuto conte~ple la retnbu-
ción ni su monto, siendo la junta obligatoria anual la que decide en ese caso.
La retribución de los directores puede consistir en un sueldo fijo, dietas
por asistenciaO cualquier otra modalidad prevista por el estatuto o por la Junta.
La norma pues, tiende a enfatizar el carácter netamente profesional Y la-
boral del carg~ de director. No se trata de una función gratuita o de fa~or. El
director se encuentra en la obligación de obtener los ma)'.o:es beneficios -~o-
sibles para la sociedad. Asume, además, graves responsab1hdades d~ funcwn.
En este contexto, es claro que la retribución del director es 1mprescmd1ble.
3. PARTICIPACIÓNEN LAS UTILIDADES
Como se aprecia, la norma vigente, a diferencia del artículo 159 ?~ la ~:Y
anterior, distingue claramente el concepto de retribución del de part1c1pac10n
en las utilidades.
Del texto de la Ley anterior se desprende que la retribución del directori~
podía limitarse solo a la participación en las utilidades. En este c~ntexto, si
se establecía un sueldo fijo como retribución, por ejemplo, era posible que el
estatuto prohibiera la repartición de utilidades a los directores, so pretexto de
(262) Garrigues•Uría.Ob. cit. Tomo II, p. 91.
596 _____________________ _
SOCIEDAD ANÓNIMA
que la retribución ya había sido establecida. No quedaba claro si se encontra-
ba permitida la concurrencia de una retribución con el reparto de utilidades.
La norma vigente, en cambio, permite expresamente que la sociedad brin-
de a los directores la posibilidad de participar en las utilidades, sin perjuicio
de la retribución que se les asigne. No hay, sin embargo, una obligatoriedad
señalada por la Ley para la concurrencia de retribución más utilidades, que-
dando ello a criterio del estatuto.
Finalmente, la Ley obliga a que la participación de los directores en las
utilidades se calcule sobre utilidades líquidas, o sea después de impuestos y
reserva legal. Esta interpretación deriva de la definición misma de la reserva
legal, contenida en el artículo 229 de la Ley, que oportunamente comentaremos.
4. CONVOCATORIA
Con algunas modificaciones, incluso una que ha sido recogida de la prác-
tica societaria, la norma del artículo 167 reproduce lo establecido por el ar-
tículo 165 de la anterior Ley.
El sistema para la convocatoria del directorio es distinto al que se emplea
para la junta general. Están legitimados para realizar la convocatoria las per-
sonas siguientes:
a) El presidente del directorio, o quien haga sus veces, está obligado a con-
vocar en tres casos: en todas las oportunidades que estén señaladas por el
estatuto, cuando él lo considere conveniente para el interés social o cuan-
do lo solicite cualquier director o el gerente general.
b) En cualquiera de los casos anteriormente mencionados, si el presidente no
efectúa la convocatoria, ella podrá ser realizada por cualquier director.
Dado el carácter más dinámico y de menor número de miembros del di-
rectorio, la Ley permite que la convocatoria se haga mediante esquelas con
cargo de recepción y con una anticipación no menor de tres días, salvo que el
estatuto señale otra forma de convocatoria.
Al igual que en el caso de la junta general, la convocatoria debe expresar
claramente el lugar, el día y la hora de la reunión y los asuntos a tratar. Pero
aquí la Ley permite que cualquier director puede someter a la consideración
del directorio los asuntos que crea de interés para la sociedad, aun cuando no
hayan sido señalados en la convocatoria. Esta disposición, que está absolu-
tamente vedada en el caso de la junta general, tiene justificación en el caso
del directorio, por tratarse de un órgano de gestión que está permanentemente
____________________________ 597

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
•d d t 1virtud no es indispensa-
informado de todo lo que ocurre en la soc1e a Y,en a , .,
ble que tenga la información previa de todos los asuntos a tratar en una ses10n.
5. SESIONES UNIVERSALES
La anterior LGS no contemplaba el supuesto prev_istopor el _últimopárra~o
del artículo 167. Sin embargo, por aplicación a_nalóg1?a~el art1c~lo 129 de
antigua Ley, fue posible celebrar sesiones de directorio_sm neces1da~ de ion
vocatoria, siempre que se encontrasen reunidos la totalidad de sus m1em ros.
Con la nueva Ley el directorio puede reunirse sin necesidad de convoc~-
toria ero de conformidad con una norma legal expresa, la cual_desP,eJacua, -
uie; ~uda que se pudiese argumentar sobre la validez de la aphcac1on analo-
q_ " ºd Ex1·getambién la norma que los directores acuerden, por
g1ca antes reien a. .,
unanimidad, la celebración de la ses10n y los asuntos a tratar.
598 __________________ _
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTICULO 168 'Quórum de asistencia
El quórum del directorio es la mitad más uno de sus miembros. Si el
número de directores es impar, el quórum es el número entero inme-
diato superior al de la mitad de aquel.
El estatuto puede señalar un quórum mayor en forma general o para
determinados asuntos, pero no es válida la disposición que exija la
concurrencia de todos los directores.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 124, 126, 167, 169.
LGSF. art. 85.
RRS. arts. 52, 56.
[!~.~-~if]
1.- Quórum legal. 2.- Quórum estatutario.
t. QUÓRUM LEGAL
Como órgano colegiado, el directorio requiere que en sus reuniones se
encuentre presente un número mínimo de personas, a fin de que la voluntad
del órgano sea manifestada por la mayoría de sus integrantes. Se trata, pues,
de un requisito para la validez de la sesión.
En palabras de Eduardo Polo:
"La necesidad de garantizar la asistencia del mayor número posible
de consejeros y de reforzar así la representatividad del órgano impi-
diendo que este se reúna y adopte decisiones con un número exiguo de
sus miembros, ha llevado al artículo 139 de la Léy a introducir, como
regla general en todos los ordenamientos societarios, un requisito mí-
nimo de asistencia a las reuniones que deberá ser respetado por los
estatutos sociales"l263 ).
Nótese que la norma se refiere a "la mitad más uno de sus miembros",
de lo que se infiere que si por alguna razón se produce la vacancia de uno o
más miembros, el quórum no puede computarse sobre el número de directo-
res hábiles o en ejercicio.
De otro lado, es muy importante determinar si es necesario que el quó-
rum se mantenga durante todo el desarrollo de la reunión o si es suficiente la
(263) Uría y otros. Ob. cit. Tomo VI, pp. 434-435.
-------------------------- 599
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

comprobación del quórum solo al momento de iniciarse la sesión. La mayoría

2. QUÓRUM ESTATUTARIO
de la doctrina no aborda este supuesto y la escasa existente es contradictoria.
El segu?do pá~afo del artículo 168 deja en libertad al estatuto para re-
Miguel A. Sasot Betes y Miguel P. Sasot señalan:
gu1~r un quorum mas elevado, para toda clase de acuerdos O para algunos en
"El quórum debe mantenerse durante toda la sesión del directorio, o part1cu1ar.
lo que es igual, carecerían de efecto y validez legal, las decisiones to-
. De otro lado, pro~íbe al estatuto exigir un quórum de la totalidad de los
madas con un quórum inferior al mínimo legal, o mayor, previsto en
~ie~bros de_!direc!on?. Ello no guardaría concordancia con el carácter di-
los estatutos"l264l.
nadmicodel d~rectono, organo que debe sesionar de manera más seguida y en
Por su parte, Eduardo Polo opina que no es necesario mantener el quó- ca a oportumdad que lo requiera el interés social.
rum en cada votación:
JURISPRUDENCIA
"Podría dar lugar a comportamientos poco éticos por parte de mino-
rías descontentas que, con su abandono de la reunión, invalidarían la
adopción de sus acuerdos"l 265l.
~:j:n:~;~
c .
!:re~uncia ;e:~ director,el quórum del directoriose sigue estableciendo
nu~;ro e ,rectoresque conforman ese órgano según el estatuto ins-
¡~Jfófi;i7r funcwn de los que permanecen en el cargo (Res. Nº 419-97-0RLC/TR,
En concordancia con el artículo 169 de la LGS, nosotros consideramos
que el quórum solo se computa al inicio de la sesión. En efecto, como se co-
mentará posteriormente, el mencionado artículo establece que los acuerdos del
directorio requieren la mayoría absoluta de votos de los directores participan-
tes. Debe entenderse por participantes aquellos que intervienen en la sesión.
De lo anterior se desprende que si un director se retira antes de la adopción
de acuerdos, por motivos maliciosos o no, ello no implica que haya dejado de
participar en la reunión. En otras palabras, el que se retire y no participe en la
votación no significa que no estuvo presente. Un ejemplo nos puede ayudar a
entender la intención de las normas comentadas.
Si el estatuto de una sociedad fija en seis el número de sus directores, el
quórum es de cuatro miembros. Si cuatro asisten a una sesión, los acuerdos
pueden adoptarse válidamente con tres votos. Por tanto, si un director se retira
durante la deliberación, el órgano puede adoptar acuerdos válidos.
No sucedería lo mismo, en cambio, si en la misma sesión se retiran dos
directores, pues sería imposible la adopción de acuerdos válidos en aplicación
del artículo 169.
Por lo expuesto, el mantenimiento del quórum durante el transcurso de la
sesión no es necesario, siempre que el directorio pueda adoptar acuerdos vá-
lidos en los términos del artículo 169.

(264) Sasot y Sasot. Ob. cit., p. 388.

(265) Uría y otros. Ob. cit. Tomo VI, p. 438.

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ~RTIC:ÜL<>1~!1 Acuerdos. 1 Sesiones no presenciales
Cada director tiene derecho a un voto. Los acuerdos del directorio se
adoptan por mayoría absoluta de votos de los directores participantes.
El estatuto puede establecer mayorías más altas. Si el estatuto no dis-
pone de otra manera, en caso de empate decide quien preside la sesión.
Las resoluciones tomadas Juera de sesión de directorio, por unani-
midad de sus miembros, tienen la misma validez que si hubieran sido
adoptadas en sesión siempre que se confirmen por escrito.
El estatuto puede prever la realización de sesiones no presenciales, a
través de medios escritos, electrónicos, o de otra naturaleza que permi-
tan la comunicación y garanticen la autenticidad del acuerdo. Cual-
quier director puede oponerse a que se utilice este procedimiento y
exigir la realización de una sesión presencial.
CONCORDANCIAS
CPC. art. 234.
LGS. arls. 167,168,188 inc. 3), 246,286.
RRS. arts. 52, 57, 58.
[ T~_ni8s:J 1.- Acuerdos del directorio. 2.- Mayorías. 3.- Voto dirimente. 4.- Sesiones no
presenciales.
l. ACUERDOS DEL DIRECTORIO
El primer párrafo del artículo bajo comentario recoge, con ligeras modi-
ficaciones, lo establecido por el artículo 167 de la anterior LGS.
Dado el carácter de órgano.colegiado del directorio es necesario que, luego
de producida la deliberación, cada director manifieste su voluntad en relación
al tema, a efectos de que el órgano, como tal, pueda así expresar su voluntad.
La voluntad del directorio se manifiesta a través de los votos de sus miem-
bros es decir el acto mediante el cual cada director se pronuncia a favor o en
'
' de la propuesta
contra sometida a debate.
Nada impide, en nuestra opinión, que un director pueda abstenerse de votar
en uno o más asuntos concretos. Consideramos muy respetables las opiniones
de algún sector de la doctrina que sefí.alaque la abstención debe interpretarse
como un voto que acompaña a la mayoría. Sin embargo, no participamos de
esta posición. Cada director tiene perfecto derecho de abstenerse a votar. Con
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SOCIEDAD ANÓNIMA
e_llo,su voto no puede ser computado para que se alcance la mayoría necesa-
na para tomar un acuerdo.
. Por último: conviene destacar que, contrariamente a lo que ocurre en la
Junta de accwmstas, donde la votación se realiza teniendo en cuenta el núme-
~o de ac,:iones en cada posi_ción,la v?tación en el directorio se produce por
cab~za , ya que to_doslos ?1rectores llenen las mismas atribuciones y respon-
sab1hdades. Ademas, los d1rectores no representan sus intereses ni los de \os
accionistas, sino los de la sociedad.
2. MAYORÍAS
La norma bajo comentario establece que los acuerdos del directorio deben
adoptarse por mayoría absoluta de los directores participantes. Como adelan-
tamos en nuestro comentario al artículo 168, no es necesario que los acuerdos
se adopten_p_orla mayoría absoluta de los integrantes del órgano, sino por la
de los participantes, es decir, quienes hayan concurrido a la sesión.
3. VOTO DIRIMENTE
~a norma_señala que en caso de empate en las votaciones dirime quien
pres'.de la ses'.~n, salv? qu~ el estatuto disponga otra cosa. Por lo general, quien
preside la ses10n y qmen llene el voto dirimente es el presidente del directorio.
prác~ica_nos informa de algunos problemas que se han presentado en
relac10n al_sigmficado del término empate. Nosotros consideramos que debe
ser entendido en sentido amplio. En efecto, la facultad de dirimir no solo debe
emplearse cuando aritméticamente exista un empate en la votación (por ejem-
p_lo,en un_?irectorio de ~uatro miembros, dos votos a favor y dos en contra),
smo tambren para cualqmer otro en el cual exista discordia entre los miembros
del directorio y ?ºse pueda tomar un acuerdo con la mayoría necesaria. Aquí
se mcluye, por eJemplo, el caso en que el empate deriva de votos de abstención.
Debemos tener en cuenta que uno de los significados que para la palabra
empate señala el Diccionario de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas es
el siguiente: "en las resoluciones de tribunal colegiado, el empate se deno-
mina discordia". Por otro lado, el Diccionario de la Lengua Española seña-
la que la palabra empatar también puede referirse al hecho de "suspender y
obstaculizar el término de una reunión".
Co~sideramos, pues, que el término empate referido en el artículo bajo co-
mentano debe entenderse como la imposibilidad de adoptar un acuerdo válido
por existir discordia entre los miembros del directorio o como la imposibilidad
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
de arribar a una resolución. Entendemos por discordia la falta de consenso en-
tre los directores sobre determinado tema propuesto a debate. Dada la varie-
dad de acuerdos que pueden ser tomados por el directorio de una sociedad, es
posible que existan más de dos posiciones en relación a un tema. En tales ca-
sos, el voto dirimente debe ser empleado por el presidente a fin de lograr que
el órgano colegiado adopte una de las posiciones, a pesar de que aritmética-
mente no exista un empate.
4. SESIONES NO PRESENCIALES
Las sesiones no presenciales, o sea aquellas en las cuales no están reuni-
dos fisicamente los directores, no se encontraban reguladas en la anterior LGS.
La necesidad de ellas obedece a la rapidez con la que se adoptan ciertas
decisiones empresariales. Así, en muchas oportunidades puede resultar engo-
rroso exigir la reunión en persona de los miembros del directorio, a efectos de
que se adopte un determinado acuerdo.
De otro lado, el avance de las comunicaciones ocurrido en nuestro tiempo
hace posible la manifestación de voluntad, simultánea y veraz, de los direc-
tores, en un determinado momento. Hoy en día son comunes las sesiones de
directorio por conferencia telefónica, que se desarrollan con miembros que se
encuentran en dos o más ciudades o países diferentes. También es perfecta-
mente factible obtener, vía facsímil, la anuencia de todos los directores a los
acuerdos que se adoptan, inclusive cuando no son simultáneos. Además, el
desarrollo futuro de las comunicaciones permitirá, sin duda, que esto ocurra
igualmente con otros métodos.
En suma, lo único que exige la Ley es que, a través de medios escritos,
electrónicos o de cualquier otra naturaleza, se lleve a cabo la comunicación y
se garantice la autenticidad de los acuerdos.
Finalmente, un requisito indispensable para la realización de las sesiones
no pre·senciales: que todos los directores estén de acuerdo en utilizar el proce-
dimiento. Basta que un director se oponga para que deba realizarse la sesión
en forma presencial.
~ri{3·s·;.:]
604 ----------------------------
-----------------------
SOCIEDADANÓNIMA
l. ARJ"i§i,1..c,17º ; Actas
Las deliber~ciones_y acuerdos del directorio deben ser consignados,
por cualquier medzo, en actas que se recogerán en un libro, en hojas
sueltas o en _otraforma que permita la ley y, excepcionalmente, con-
f~~me al articulo 136. Las actas deben expresar, si hubiera habido se-
swn: la fecha, hora y lugar de celebración y el nombre de los concu-
rrentes; de no haber habido sesión: la forma y circunstancias en que
se adoptaron el o los acuerdos; y, en todo caso, los asuntos tratados,
las resola_cionesadoptadas y el número de votos emitidos, así como las
constancias que quieran dejar los directores.
Si el es!atuto no dispone de manera distinta, las actas serán firmadas
po~ quienes actuaron como presidente y secretario de la sesión O por
quienes fueron expresamente designados para tal efecto. El acta ten-
drá validez legal y los acuerdos a que ella se refiere se podrán llevar
a efec!o desde el ,~omento en que fue firmada, bajo responsabilidad
de qmenes ~a~ubiesen suscrito. Las actas deberán estar firmadas en
un plazo maximo de diez días útiles siguientes a la fecha de la sesión
o del acuerdo, según corresponda.
Cualquier director puede firmar el acta si así lo desea y lo manifiesta
en la sesión.
El director que estimare que un acta adolece de inexactitudes u omi-
siones tiene el derecho de exigir que se consignen sus observaciones
como parte del acta y de firmar la adición correspondiente.
El director que quiera salvar su responsabilidadpor algún acto o acuer-
do del directorio debe pedir que conste en el acta su oposición. Si ella
no se consigna en el acta, solicitará que se adicione al acta según lo
antes indicado. '
El plazo para pedir que se consignen las observaciones o que se in-
cluya la oposición vence a los veinte días útiles de realizada la sesión.
CONCORDANCIAS
CC. art. 183 inc. l ).
CT. ar/. 62 inc. 16).
LGS. arts. 45. 134. 135.136, 169. 177. 178. 183. 184.
RRS. arts. 6, 55, 57, 58.
R. 234-2006/SUNAT. art. 14 inc. e).
1.- Actas y sesiones no presenciales. 2.- Validez de las actas. 3.- Inexactitud de
las actas y responsabilidad de los directores por su contenido.
605

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
l. ACTASY SESIONES NO PRESENCIALES
Las actas del directorio constituyen un medio de prueba de las delibera-
ciones y acuerdos del órgano de administración de la sociedad. Acorde con
los tiempos modernos y existiendo la posibilidad de celebrar sesiones no pre-
senciales -novedad introducida por la nueva LGS a la que nos hemos referi-
do al comentar el artículo 169-, las actas del directorio pueden ser llevadas
no solo en libros o en hojas sueltas certificadas notarialmente, como ocurría
durante la vigencia de la LGS derogada, sino también a través de cualquier
otro medio que permita la ley. Así, observando las formalidades que establez-
can las normas que se dicten, será posible emplear medios de cualquier natu-
raleza que permitan asegurar el contenido y el sentido de las deliberaciones y
acuerdos adoptados.
El artículo bajo comentario señala que en casos excepcionales debe apli-
carse lo dispuesto en el artículo 136 de la LGS, conforme al cual, cuando por
cualquier circunstancia no se pueda asentar el acta en el libro, en las hojas
sueltas o por otro medio que permita la ley, ella se extenderá y firmará en un
documento espe9ial que luego se transcribirá o adherirá al libro, hoja suelta u
otro medio. Aunque tanto el artículo 136 como el 170 prescriben un carácter
excepcional para este supuesto, cabe advertir que la posibilidad de celebrar
juntas no presenciales determina que cada vez con más frecuencia se extien-
dan documentos especiales que, posteriormente, son adheridos al medio que
se utilice para conservar las actas. Asimismo, debemos destacar que, no obs-
tante que la norma se refiere expresamente a la trascripción o adhesión en el
acta de los documentos especiales, debe entenderse que esto comprende tam-
bién la posibilidad de incorporar los documentos especiales en el medio mag-
nético o electrónico que pueda ser permitido.
Nótese que, previendo la realización de sesiones no presenciales, la norma
bajo comentario distingue los casos en los que el directorio se reúne personal-
mente de aquellos en los que ello no se hace. De acuerdo con lo establecido
en el artículo 169, en este último supuesto no se requiere que la comunica-
ción entre los directores sea simultánea, por lo que el acta solo debe expresar
la forma y circunstancias en que se adoptaron los acuerdos, sin necesidad de
los requisitos de fecha, hora y lugar de celebración.
Puede ocurrir que, como consecuencia de sesiones no presenciales, existan
diversos documentos que contengan las opiniones y el sentido de las votaciones
de los directores. El artículo comentado dispone que las deliberaciones y los
acuerdos del directorio deben constar en actas, por cualquier medio que per-
mita la ley. Consecuentemente, aun en los casos de sesiones no presenciales,
606 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
se~á necesari? cont~r con un documento o cualquier otro medio que recoja y
reuna las ~ehberac10nes y acuerdos adoptados. El estatuto puede establecer
los me_ca~1smosque permit~n garantizar la autenticidad de los acuerdos y el
cumph_'.111entode las formalidades específicas que imponga Ja ley. Por ejem-
plo, s~nalando que el gerente general debe acompañar todos los documentos
especiales a una sola acta de resumen, firmada por él.
2 .. VALIDEZ DE LAS ACTAS
No obstan!: que el ~eta constituye únicamente un medio de prueba de los
acuerdos, el articulo baJo comentario establece que estos solo pueden ejecu-
tarse luego que el acta que los contenga haya sido firmada. Como se observa •
aun c~ando 1~norma no sanciona con nulidad la omisión de la expedición dei
acta m cuestiona la validez del acuerdo en estos casos, este será eficaz solo
d~sde que se cumpla con el requisito de la firma del acta. De esta manera a
d'.ferencrn de los acu_erdosadoptados por la junta general, las decisiones del
d1rectono qu~dan SUJ~ta~a la suscripción del documento O medio de prueba
que los acredile, ~?nd1c10nsuspe~~iva que encuentra sustento en las responsa-
b1hdades de gest10n y representac10n que los directores asumen al desempeñar
sus cargos, las que deben ser claramente determinables y exigibles.
Por disposición del estatuto o por acuerdo del directorio se puede designar
ª.las personas que se encargarán de la suscripción del acta, quienes no necesa-
namente deben ser miembros del directorio. A falta de estipulación estatutaria
o acuerdo: las actas deben ser firmadas por los que actuaron como presidente
Y secret~n? en la s~sión. Cuando se produzca un directorio no presencial, el
plazo max1mo de diez días útiles para la firma del acta debe ser contado desde
la fe':ha en que las c?municaciones cursadas entre los directores permitan de-
termmar que se llego a un acuerdo definitivo respecto de los asuntos tratados.
3. INEXACTITUD DE LAS ACTAS Y RESPONSABILIDAD DE LOS
DIRECTORES POR SU CONTENIDO
. Conforme al artículo 177 de la LGS, los directores son ilimitada y solida-
na.'.°ente re~p?~sables frente a la sociedad, los accionistas y terceros, por ]os
danos Y perJmc1os que causen por los actos y acuerdos contrarios a la ley al
estatuto, o los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia gra;e.
~or tal motivo, se concede a los directores disidentes el derecho a que se
c?ns1gne en el acta sus observaciones a las inexactitudes u omisiones que im-
pidan conocer el verdadero alcance del acuerdo adoptado. Asimismo, pueden
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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
firmar el acta y dejar constancia de su oposi?i_óna los acuerdos. De esta ma-
nera, esos directores se liberan de responsabilidad.
El director disidente que presente observaciones o que se opo~ga al acuer-
do tiene un plazo máximo de 20 días hábiles para dejar const~nc1ade_ello en
el acta y, si esto no fuera posible, para hacerlo a través de la via notanal con-
forme a lo dispuesto por el artículo 178.
JURISPRUDENCIA . LGS. arts. 12, 172, 173, 177.
Se debe dejar constancia en el acta, de la votación con la que se adoptaron dz~~os
acuerdos,conformea lo establecidoen el artículo 170 de la Ley General de Soc,e a-
des (Res. Nº 240-2001-ORLCfTR, 12/06/2001).
Por tratarse de acuerdos adoptados sin la realización de la sesión del directorio, ti
acta respectiva debe contener: '... la forma y circunstancias en que se adoptaron e ?
los acuerdos y, en todo caso, los asuntos tratados, las resolucion_esadop~adasY e~nu-
mero de votos emitidos, así como las constancias que quieran de{ar l~s.~zrectore! , ;;-
gún lo disponeel primer párrafo del artículo 170 de la Ley societaria (Res. N O -
2000-ORLCfTR, 15/03/2000).
608 --------------------
SOCIEDADANÓNIMA
1 ARTIC::lll,º 1z1 Ejercicio del cargo y reserva
Los directores desempeñan el cargo con la diligencia de un ordenado
comerciante y de un representante leal.
Están obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la so-
ciedad y de la información social a que tengan acceso, aun después
de cesar en sus funciones.
CONCORDANCIAS
CT. arts'. 16 párr. 1 incs. 2) y 4), 18 inc. 6).
LGSR art. 87.
LMV. arts. 45, 92, 93, 171.
LIR. art. 67 inc. e).
[!~.~~~-=J
1.- Desempeño diligente del cargo de director. 2.- Reserva sobre la información
social.
l. DESEMPEÑO DILIGENTE DEL CARGO DE DIRECTOR
El artículo bajo comentario establece el patrón de conducta que debe ob-
servar todo director en el desempeño de su cargo. Aunque las premisas de "or-
denado comerciante" y "representante leal" no son definidas ni desarrolladas
por la norma, sí se encuentran plenamente aplicadas al desempeño del cargo,
o sea a las funciones de gestión y de representación que, como miembros de
un órgano administrador de la sociedad, los directores deben cumplir diligen-
temente con la finalidad de llevar a cabo el objeto social.
Debemos destacar que el desempeño del cargo con las cualidades de un
ordenado comerciante y de un representante leal, en la nueva LGS, es más
una norma jurídica de conducta que un parámetro para juzgar la responsabili-
dad de los directores. En efecto, estas características han sido eliminadas del
artículo 177, a cuyo comentario nos remitimos, o sea de las causales expresas
de responsabilidad de los directores.
Sin embargo, la calificación persiste en el artículo 171, que obliga a los
directores a cumplir con esa conducta. La doctrina señala que la diligencia
de un ordenado comerciante y de un representante leal tiene como premisa la
aplicación de las cualidades que debe tener un buen hombre de negocios para
tratar de conservar y desarrollar el patrimonio de la sociedad. Pero para in-
gresar al terreno de la responsabilidad de los directores se requiere más que
eso: dolo, abuso de facultades, negligencia grave o incumplimiento de la ley,
-------------------------- 609

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
el estatuto O los acuerdos de la junta general. Estos temas se tratan en nuestro
comentario al artículo 177.
2. RESERVA SOBRE LA INFORMACIÓN SOCIAL
El segundo acápite del precepto que comentamos establece que los direc-
tores deben guardar reserva respecto de los negocios de la ~ociedad Y de la
información social, aun después de haber cesado en s~s func10nes. Evidente-
mente esta disposición está orientada a evitar que los directore~ puedan causar
daños 'a la sociedad por la divulgación de infon:nación p~i_vilegiada.~n conse-
cuencia, no se infringe la norma si se trata de mformac10~ q~e podia estar al
alcance de terceros O que se haya hecho pública con antenondad.
Es evidente que si un director causa daños o perj~icios a la sociedad por
el incumplimiento de la reserva impuesta a su cargo, mcurre en la res~onsa-
bilidad prevista en el artículo 177 de la Ley, por tratarse de un caso evidente
de negligencia grave.
610 ____________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
1 ARTicl.11,º17~] Gestión y representación
El directorio tiene las facultades de gestión y de representación legal
necesarias para la administración de la sociedad dentro de su obje-
to, con excepción de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la
junta general.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 11, 12párr. 2,111,114,115,152,153,174.
LGSR art. 87.
l ",l!Ii~l.lÍ.Q1i~ j Información y funciones
Cada director tiene el derecho a ser informado por la gerencia de todo lo
relacionado con la marcha de la sociedad. Este derecho debe ser ejerci-
do en el seno del directorio y de manera de no afectar la gestión social.
Los directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen· los
mismos deberes para con la sociedad y los demás accionistas que los
directores restantes y su actuación no puede limitarse a defender los
intereses de quienes los eligieron.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 88, 153, 171, 172, 175, 190 ;ne. 3).
LGSR art. 90.
1 ~l!jJi:"1.1i.Qjii i Delegación
El directorio puede nombrar a uno o más directores para resolver o
ejecutar determinados actos. La delegación puede hacerse para que
actúen individualmente o, si son dos o más, también para que actúen
como comité.
La delegación permanente de alguna facultad del directorio y la de-
signación de los directores que hayan de ejercerla, requiere del voto
favorable de las dos terceras partes de los miembros del directorio y
de su inscripción en el Registro. Para la inscripción basta copia certi-
ficada de la parte pertinente del acta.
En ningún caso podrá ser objeto de delegación la rendición de cuen-
tas y la presentación de estados financieros a la junta general, ni las
facultades que esta conceda al directorio, salvo que ello sea expresa-
mente autorizado por la junta general.

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
CONCORDANCIAS •
LGS. arts. 114 inc. 4), 153. 159,169,170,206,221,222, 4ºDF.
RRS. arts. 6, 59.
..-~•::"_11 F
••...,,,-_.:.-'.
Temas: ¡ .- acultad es del directorio. 2.- Informac1"ón Y func1on
• es• 3 •- Delegación y los
1_____ ,.,.____ comités ejecutivos.
l. FACULTADESDEL DIRECTORIO .,
El artículo 172 señala que el directorio goza de las f~c~ltade_s_de gestion
y de representación legal que sean necesarias para la admm1s1:ac10nde!~-s:-
ciedad. Al respecto, es importante destacar que la norm_ano •~pone o. ig -
ciones sino que concede facultades suficientes_de admm1str~c10n,las ~•~:as
que son ejercidas por el directorio en su coniunto, como_or~ano_co egia o,
atendiendo a las disposiciones de la ley y el estatuto. _Nmgun director, co~
exce ción del caso de la delegación regulada en el articulo 174, puede atn
huir! a sí mismo y ejercer individualmente, o en grupo de directores, las fa-
cultades otorgadas al directorio.
Si bien las facultades del directorio deben ser lo suficientemente amplias
como para que pueda administrar la sociedad, la Ley lo excluye _dela toma d~
decisiones sobre asuntos reservados por la ley o el estatuto a la Junta genera •
En tal sentido las atribuciones de !ajunta general contempladas en_losar-
tículos 114y 115 s~n indelegables, salvo algunas excepciones de menor im~or-
tancia de tal manera que todos los accionistas tienen asegurado s~ derec o a
delib¡rar y votar sobre los asuntos previstos en los precept~~ menc10nad_os.dLa
junta solo puede delegar Ja decisión, ejecución o formahzac1onde_determm~ os
actos o acuerdos, observando las disposiciones de la ley que as1 lo perm1 en.
Nótese que, de acuerdo con el artículo 172, ~¡ estatuto puede limitar _l~s
facultades de administración del directono. Por eiemplo, para 1~celebrac10~
de contratos que involucren una inversión muy cuant10sa, se exige a veces e
acuerdo de la junta general.
2. INFORMACIÓN Y FUNCIONES . los directores de responsabilidad ilimitada y solidaria, como integrantes del
El artículo 173 establece el derecho que cada director tiene de ser mforma-
do or el gerente general de todo lo relacionado con la marcha de la socrndad.
Lo; gerentes son los ejecutores de los acuerdos de !ajunta general y del ~r~c-
torio órganos que definen la política general de la sociedad. En tal_v1~ , os
ere~tes están obligados a informar de sus actos y de tod~ ¡?relaciona o con
!1 desarrollo del objeto social; y los directores pueden exigir ser mformados.
612 ---------------
SOCIEDADANÓNIMA
Como es evidente, el derecho de información debe ser ejercido en forma
mesurada, de tal manera que no interrumpa las funciones d~ los gerentes y por
ende la actividad de la sociedad. También se debe llevar a cabo en el seno del
directorio y no fuera de él.
Las reglas del voto acumulativo y las distintas clases de acciones permi-
ten que los grupos de accionistas puedan designar miembros en el directorio.
Sin embargo, una vez elegido el directorio, todos sus miembros actúan como
integrantes de un órgano colegiado que representa a la sociedad y no a los ac-
cionistas que los eligieron. Los directores deben ejercer sus facultades confor-
me al artículo 172, o sea por los intereses de la sociedad y no en favor de los
intereses particulares de quienes los designaron. De allí el evidente error de la
Ley Nº 26931, que hemos analizado al comentar el artículo 161.
3. DELEGACIÓN Y LOS COMITÉS EJECUTIVOS
El artículo 174, bajo comentario, establece que el directorio puede nom-
brar a uno o más directores para que, individualmente o reunidos en comité,
resuelvan o ejecuten determinados actos. Nótese que la norma no permite de-
legar la facultad de decidir sobre los asuntos que correspondan al directorio
sino, concretamente, a resolver o ejecutar determinados actos. Esta delegación
no exime de responsabilidad al directorio por las consecuencias de los actos
que algunos de los directores realicen en virtud de la misma.
El artículo que estamos comentando es el que autoriza la formación de
los comités ejecutivos que, en la práctica, son utilizados por muchas empre-
sas. Tal como establece la norma, los comités ejecutivos reciben facultades y
atribuciones del directorio para actuar como tales y se limitan a resolver o eje-
cutar determinados actos o decisiones. Lo usual es que informen al directorio
de las resoluciones y actos que realicen, pues es el directorio en pleno quien
asume responsabilidad sobre ellos.
Si la delegación se realiza con carácter permanente, debe contar con el
voto aprobatorio de las dos terceras partes de los miembros del directorio e
inscribirse en el Registro. La inscripción de la delegación tampoco exime a
órgano social.
Finalmente, la norma excluye como actos delegables la rendición de cuen-
tas, la presentación del balance y de la cuenta de ganancias y pérdidas a la junta
general y las facultades que la junta conceda al directorio, salvo autorización
expresa de la junta para ello.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE.ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 172 JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 174

7. (...) 'administraciónde la sociedad'no es equivalentea 'actos de administración', El artículo 174 de la ~ey Generalde Sociedadesenumeralas materiasque no pueden
puestoquede ser así los actosde disposiciónhabríansido atribuidosa lajunta gene- ~erdelega~~spor el directorioal comité, enumeraciónque no podría ser ampliadavía
ral;sin embargo,la ley únicamenteasignaa lajunta generalfacultades de disposición mterpretaciona otros supuestos,por tratarse de una norma restrictiva(Res Nº 155-
enforma excepcional:enajenaciónde activos de valor contablesuperior al cincuenta 99-ORLCffR, 24/06/1999). •
por cientodel capitaly adquisiciones-dentro de los seis meses siguientes a la consti-
tución- de bienescuyo tráficono espropio del objeto social, de valor superior al diez No_procedeel,otorg~mientodeJ_a~ulta~es po~1:artedel directoriode una empresa,cuyo
por cientodel capital,además,la ley expresamenteatribuye al directoriola facultad ~b¡etono esta refendo a la actzv1dadmmobzlzaria,respectoa la disposiciónde bienes
deotorgarpréstamos,créditosy garantías,los que no constituyenactos de administra- z~muebles,cuando ~n el estatutocorrespondienteconsta que el aludidodirectoriosolo
ción./ 8. Por lo tanto,con excepciónde los asuntosque la ley o el estatutoatribuyena llene la representaciónlegaly gestión necesariapara la administraciónde la sociedad
!ajuntageneralu otroórganoo excluyanexpresamentede la competenciadel directo- dentro de su objeto (Res. Nº 414-96-ORLCffR, 25/11/1996).
rio,dichoórganosocialse encuentrafacultadopara realizaractos de administración
y actosde disposicióny, por lo tanto, celebrarcontratosde arrendamientofinanciero,
comoocurreen este caso,y otorgarpoder para ello. 9. (...) correspondeexaminar el
artículo172de la Ley en laparte que señala que el directoriotienefacultades para la
administración de la sociedaddentrode su objeto(. ..), entendiéndoseincluidos en el
objetosocial los actosrelacionadoscon el mismo que coadyuvena la realizaciónde
susfines, aunqueno estén expresamenteindicados./ JI. Los actos relacionadoscon el
objetosocialque coadyuvana la realizaciónde susfines son innumerables;dado que
no se requiereque se encuentrenexpresamenteindicados,no será posible que el re-
gistradorpúblicocalifiquesi estos actos efectivamentecoadyuvarána la realización
de losfines de la sociedadpuesto que ello implicaríaevaluar si las decisionesdel di-
rectorioson adecuadaspara la gestión de la sociedad, evaluaciónque no sólo no le
compete,sinoque ademásno cuentacon la informaciónnecesariapara poder pronun-
ciarseal respecto./12. Por lo tanto, los registradorespúblicos no podrán observar la
inscripciónde acuerdosdel directorioreferidosa actos de disposiciónargumentando
que no se encuentranexpresamenteprevistos dentro del objeto social; tal evaluación
corresponderá a lapropiajunta general, a los accionistasy en última instanciaal Po-
derJudicial./ 13. En cambio,como queda dicho,sí procederá observarla inscripción
del acuerdodel directoriocuandose refieraa materias que expresamenteel estatuto
atribuyaa lajunta generaly otro órgano o excluya expresamenteel.ela competencia
del directorio,o cuandose trate de los casosprevistos en la ley, como en el inciso 5)
delartículo115ye/ artícula77 de la Ley (Res. Nº 021-2002-ORLCffR, precedente de
observanciaobligatoria, El Peruano,4/02/2002).
Si bientratándosede sociedadesanónimas,quien ejerce su representaciónsegún dis-
posiciónlegal es el gerentegeneral, ello no excluye la posibilidad de que se confiera
facultadesde representaciónal presidente del directorioen caso de ausencia del pri-
mero(Cas. Nº 1974-2001-MOQUEGUA, El Peruano, 2/02/2002).
Conexcepciónde los asuntosque la ley o el estatutoatribuyena lajunta general o ex-
cluyande la competenciadel directorio,dicho órganocolegiadose encuentrafaculta-
do para realizaractos de disposición,y entre estos, gravar los bienes de la sociedad
(Res. N' 240-2001-ORLCffR, 12/06/2001).
El directorioestáplenamentefacultadopara adoptaracuerdosreferidosa actos de ad-
ministración"ordinarios"(dentrodel objeto social)y "extraordinarios",salvo limita-
ciónestatutariaexpresao legal (Res. Nº 041-99-ORLCffR, 15/02/1999).

______________________ 615
 SOCIEDADANÓNIMA
DERECHOSOCIETARIOPERUANOI ENRIQUEELÍAS LAROZA

2. INFORMACIÓN SUFICIENTE, FIDEDIGNA y OPORTUNA

1.~Ri(ifli_L.oiiiiJ
Información fidedigna bt En tal trtud, _s!nperju_iciodel derecho de los accionistas y de terceros para
El directorio debe proporcionar a los accionistas y al público las in- o ener_m ~rmac10n, el directorio debe evaluar en cada caso la necesida
formaciones suficientes,fidedignas y oportunas que la ley determine ~~t~eme~cia de la di:,-ulgaciónde información, cuidando los intereses so~:
respecto de la situación legal, económica y financiera de la sociedad. . ero norma baJo comentano pone el acento en que la información que
se proporc10na debe ser fidedigna, suficiente y o ortuna De 1 •
CONCORDANCIAS directores
• . fi son responsables por los daños YperJmc1os .º contrano,
• •P_ que•ocas10nen los •
al propor
CP. arts. 198, 199.
LGS. arts. 71 inc. 3), 114,115,130, 171, 173. 177, 190 inc. 3), 221 a 225. ~10narm ormes que carezcan de esos atributos, lo que puede alcanzar inclusi:.
R. CONASEV 111-2003-EF/94.J0. arts. 3 a 6. e al campo del dehto, de acuerdo a los artículos 198 y 199 del Código Penal.
R. 13-98-EF/93.0I. arl. 4.
. , D~be ad".ert!rse que _laresponsabilidad de los directores por la divulga-
L!f!.~~-~:
: 1.- Introducción. 2.- Información suficiente, fidedigna y oportuna. cw~ a os acc10mstas de mformación que pueda ser considerada reservada es
d1stmta
1 de aquella
fi prevista en el artículo 171 de la LGS • En eseu
t , 1t·1mocaso
l. INTRODUCCIÓN _noi;n~se r~ ~re a supuestos en que los directores aprovechan la informa~
c10n e a soc1e ad que han conocido y la divulgan sin que exista un derecho
Este artículo 175 responde a la importancia de garantizar el derecho de
o mandato legal que así lo exija, defraudando la confianza propia de\ cargo.
los accionistas y de terceros a estar informados sobre la marcha de la socie-
dad, por quienes son responsables directos de su administración. Sin embargo,
debe tenerse presente que este derecho no es irrestricto.
En efecto, si bien la ley puede ordenar la presentación o exhibición de de-
terminada información o documentación, como ocurre por ejemplo en el caso
de la información que la CONASEVC'lpuede exigir a las sociedades anónimas
abiertas, conforme al artículo 253 de la LGS, existe cierta información cuya
divulgación, inclusive entre los propios accionistas, puede resultar perjudicial
para los intereses de la sociedad, en cuyo caso el directorio debe mantener la
reserva necesaria.
Cabe destacar que la protección a la información reservada de la sociedad
ha sido contemplada expresamente en el artículo 261 de la LGS, que señala
que la sociedad anónima abierta debe proporcionar la información que solici-
ten los accionistas fuera de junta, siempre que no se trate de hechos reserva-
dos o de asuntos cuya divulgación pueda ocasionar daño a la sociedad. Si la
norma cautela los derechos de una sociedad abierta, constituida con aportes
del público, con igual razón debe protegerse también el derecho de las socie-
dades anónimas regulares y cerradas, cuando las circunstancias lo ameriten.

(*) Medianteel artículo1 de la Ley de Fortalecimiento

de la Supervisióndel Mercadode Valores,Ley
Nº 29782 publicadael 28/07/2011,se sustituyela denominaciónde la ComisiónNacionalSuper-
visorade Empresasy Valores(CONASEV)por la de Superintendencia del Mercadode Valores
(SMV) (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).

616 ----------------------------

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTÍCULO 176 Obligaciones por pérdidas
Si al formular los estadosfinancieros correspondientes al ,ejercicio
a un eríodo menor se aprecia la pérdida de la mitad o mas del capi-
tal, /si debiera presumirse la pérdida, el directorio ~ebe ~~nvocar de
inmediato a la junta general para informarla de la situacwn. . la que se refiere la Ley, la sociedad ha agotado previamente lás demás cuen-
Si el activo de la sociedad no fuese suficiente para !atisfa~er los pasi-
vos o si tal insuficiencia debiera presumirse, el directorio d~be ~~n-
vo:ar de inmediato a la junta general para informar de la situ~cw;;
y dentro de los quince días siguientes a la fecha de convocatoria a a
junta, debe llamar a los acreedore! y, solicitar, si fuera el caso, la de-
claración de insolvencia de la sociedad.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 31, 39 párrs. 2 y 3, 114 inc. 4), 115 inc. 8), 153, 167,177,220, 221, 229 parr. 2,
407 inc, 4), 4"DF,8"DT.
• . al entre las pérdidas y el capital de una sociedad anónima.
f'Te·~as:
. . ........ 1 ~-- ~:
'. .,, .,.,., , ,,,
~~~aact: ~e¿del 50 % del capital. 3.- Pérdida de los dos tercios.del ca~i-
t~~-4.~ ;érdida del 100 % o más del capital. 5.- Responsabilidad del directorm.
6.- Prórrogas legales de los artículos 176,220 y 407.
l. LA RELACIÓN LEGAL ENTRE LAS PÉRDIDAS y EL CAPITALDE
UNA SOCIEDAD ANÓNIMA
Materia sumamente importante en la vida de una sociedad ~nónima es
el monto máximo al que pueden llegar sus pérdidas acumulada~ s1~P;;;e e~
eli ro la subsistencia misma de la sociedad, Al comentar el art1cu o , los accionistas reintegren directamente las pérdidas a la sociedad o cualquier
te/analizamos las razones por las cuales el capital representa¡ una .7ª(:~t~~
ara los acreedores y terceros que contratan con la sociedad: e ~ap1a
~asivo que la sociedad solo puede pa~ar después de h~ber ct~J'~1t:
ventar los pasivos frente a terceros, Sm embargo, s1 e ~ap1,a ,
o más ropiamente el patrimonio neto) se encuentra d1smm~1docomo con-
~e~uencfa de pérdid~s acumuladas, esa garantía se va carcomiendo y desapa-
reciendo poco a poco.
En suma, una sociedad que ha perdido una cantidad igu~l a su patrimonio
eto incluyendo el monto del capital social, no tiene garantla alguna frente a
~os;creedores y terceros. Sus activos apenas alcanzan, ~n teoría, para pagar :s
deudas sociales y no devolver ni un centavo a s~s acc'.omstas. Por otra P:v:~
si el monto de la pérdida supera la cifra del capital, s1gmfica que los act
que le restan no alcanzan ni siquiera para pagar las deudas frente a terceros.
618 -------------------
'I
1
SOCIEDAD ANÓNIMA
Cabe destacar que cuando nos referimos a las pérdidas acumuladas frente
al capital partimos del supuesto que esas pérdidas han agotado ya, previamen-
te, las utilidades y reservas que pueda haber tenido la sociedad. Es claro que
mientras existen estas últimas todavía no podemos hablar de una merma del
capital. Por ello, damos por sentado que, para llegar a la situación aflictiva a
tas de su patrimonio neto.
Es evidente que la sociedad no puede esperar pasivamente que se-llegue a
perder una cifra igual al capital, pues sería aguardar la caída al abismo antes de
tomar acciones efectivas. Por ello, la nueva Ley, al igual que la anterior, obli-
gan al directorio a tomar acciones muy drásticas, bajo responsabilid_ad,apenas
las pérdidas empiezan a llegar a significar una cifra mayor al 50 % del capital
social. A continuación vamos a analizar los distintos casos que contempla la
,
Ley para que se guarde siempre una determinada relación máxima entre las
pérdidas acumuladas de la sociedad y el monto de su capital.
2. PÉRDIDA DE MÁS DEL 50 % DEL CAPITAL •
Esta primera causal está prevista en el artículo 220 de la nueva LGS y tam-
bién en el primer párrafo del artículo 176 que estamos comentando.
El artículo 220 señala que la reducción de capital de una sociedad anónima
tiene carácter obligatorio cuartdo las pérdidas acumuladas hayan disminuido el
capital en más del 50 % y hubiese transcurrido un ejercicio completo sin que
la situación hubiese sido superada. Las acciones que la junta general puede to-
mar en esos casos son las de reducir el capital social, aumentarlo, acordar que
otra solución en cuantía que compense el desmedro. Más adelante, al cotnentar
el artículo 220, analizaremos en detalle cada una de las distintas soluciones.
Si bien la solución debe ser tomada por los accionistas, el artículo 176
bajo comentario obliga al directorio, bajo responsabilidad, a tomar acción en
este caso concreto: si al formalizarse cualquier balance, anual o parcial, se
apreciara la pérdida de la mitad o más del capital, o si esa pérdida debiese
presumirse, el directorio debe convocar de inmediato a la junta general para
informarla de la situación.
Nótese que la obligación del directorio no es solamente tomar acción cuan-
do las pérdidas han llegado al 50 % del capital social, ni mucho menos espe-
rar un año adicional. Por el contrario, la Ley lo obliga a tomar acción desde el
momento mismo en que la pérdida debiera presumirse.
_____________________________ 619
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
SOCIEDADANÓNIMA

Claro que estamos en un caso en que todavía la situación no es angustio-

sa, por lo que la acción que debe tomar el directorio es simplemente de lla- 5. RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO
mar a la junta e informarle la situación. Esta última puede aún esperar un año Las causales que hemos analizado a t . •
más, si ello se asevera posible, antes de tomar acciones económicas concretas. supuestos de extrema gravedad en la .d n ;n;rme~te nos colocan ante tres
directorio no actúa con la ma vi ª e ª sociedad. En tal virtud, si el
.. yor presteza se expone a •
3. PÉRDIDA DE LOS DOS TERCIOS DEL CAPITAL sab1hdades, tanto civiles como ev tu 1 asumir graves respon-
en a mente penales, por negligencia grave.
Si las pérdidas se siguen acumulando, la Ley considera de extrema gra- En nuestro comentario al artículo 177
vedad que lleguen a representar una cifra igual a los dos tercios del monto del tema de las responsabilidades del dire t . vam?s a tratar extensamente el
capital social. Respecto de esta segunda causal, el inciso 4 del artículo 407 de una sociedad tenga pérdidas no es s fic. ono. Alh verem?s que el hecho que
la Ley establece que la sociedad se disuelve y liquida si se acumulan pérdidas del directorio. No es la pérdida en u ciete para que ~x1staresponsabilidad.
que reduzcan el patrimonio neto a una cantidad inferior a la tercera parte del de los directores, pues existen ~oci:~::~ ~¡~~eadet~~ma la responsabi~i~ad
capital pagado, salvo que sean resarcidas por los accionistas o que el capital tas razones, tienen resultados negati o . dm1m_s~adasque, por d1stm-
sea aumentado o reducido en cuantía suficiente para restablecer una propor- ministradores. La responsabilidad v s; sm responsabilidad alguna de los ad-
ción adecuada entre pérdidas y capital.
d~:::~ii~~::,d:ef;i-!:f ::;::: seo:~:~~i;i~:!º~;~:~::,º:1
El artículo 176, que estamos comentando, no se refiere a dicha causal. Ello
directorio en los casos de los a~ículo!~ 7e¡a21.2La0
m4acc10no la negligencia del
es debido a que el mandato del artículo 407 es suficientemente grave y pe- ¡ fu , Y 07 de la Ley son si d d
rentorio. En este caso es evidente, sin necesidad de disposición legal expresa, a guna, ente de grave responsabilidad para ellos. , ' n u a
que el directorio tiene que actuar de inmediato para que se disuelva y liquide
la sociedad, salvo que los accionistas tomen alguna de las medidas correctivas 6. PRÓRROGAS LEGALES DE LOS ARTÍCULOS 176, 220 y 407
previstas en el inciso 4 del artículo 407.
m~l~::~~;~~:~::::e~~::~~::1~~~:~~~~str;!g~l~~~~~ que ~1Es1;!Ídopro-
art1culos que hemos comentado t . 1 ap 11cac1onde los

=~
4. PÉRDIDA DEL 100 % O MÁS DEL CAPITAL an enormente La • t • , b
Esta tercera causal está prevista solamente en el segundo párrafo del ar-
tículo 176, bajo comentario. Si el activo de la sociedad no fuese suficiente para
;:i:~:J:;:e~~~gr:s~!~~r~:.adicionales para que Ías si:::ló~u;:

pagar los pasivos (caso que ocurre solamente si se ha perdido una suma mayor
al 100 % del capital), o si esa pérdida debiese presumirse, el directorio debe
convocar de inmediato a la junta general e informarle de la situación. Y dentro
de los quince días siguientes a la fecha de la convocatoria, el directorio debe
llamar a los acreedores y solicitar la declaración de insolvencia de la sociedad.
Adviértase que aquí toda la responsabilidad pesa sobre los hombros del
directorio, haga lo que haga la junta general. En efecto, el directorio debe ac-
tuar no solamente si el desastre ocurre, sino desde el momento mismo en que
ello debiera presumirse. Posteriormente, lo que el directorio debe hacer es
independiente de lo que decida o no la junta general. En efecto, el directorio
tiene que convocarla solamente para efectos de información. Luego, dentro
de un plazo que se cuenta desde la fecha de la convocatoria, e independien-
temente de si la junta se reúne o no, el directorio debe llamar a los acreedores
y declarar la insolvencia de la sociedad.
1 i
mam~i:s;:1f :r~~l~,{:nsideramos que se trata de una política artificial y su-
los terceros que ha~ cont~~:~~ lcograles ponderen grave peligro los créditos de
de retardar la declaración de ins on a soc1e ad mediante el s· ¡ d.
. d ' imp e expe 1ente
o 1venc1a e 1a empresa<'">.
(266) El textooriginalde la 8ª disposicióntransitoriade la LG .
lo dispuestoen el segundopárrafodel art' 1 176 S est~blec16la suspensiónde los efectosde
407 de dichaLey,hastael 31 de diciembr;~u~999 ';n el ~rt1culo220 Yen el inciso 4) del artículo
en diversasoportunidadesorla Le Nº e • ostenormenteesta suspensiónfue prorrogada
31/12/2001), por la LeyNf 27610 (Lsta2:12:i1\;~;~o;\31/J2/2?0_0), porla LeyNº27388 (hasta el
el 31/12/2004), luego de lo cual no s d. t , , y, porultimo,por la Ley Nº 28233 (hasta
e te aronmasprorrogas(NOTADELEDITOR/RE&M).

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
1 ARTICULO _1_77 Responsabilidad
• Los directores responden, ilimitada y solidariam_e~t~,ante la sociedad,
los accionistas y los terceros por los daños y per1u1ciosque caus~n por
los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realzzados
con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
Es responsabilidad del directorio el cumplimient~ ~e los acuerdos d~
la junta genei-al, salvo que esta disponga algo distinto para determ1
nados casos particulares. .
Los directores son asimismo solidariamente responsables con los di-
rectores que los hayan precedido por las irregulari~ades que estos.hu-
bieran cometido si, conociéndolas, no las denunciaren por escrito a
/aj1111tageneral.
CONCORDANCIAS
ce.arts. 55, 1183.
CT. ar!. J6pán, 1 in~-4). 8 19 40 76 77 80 84 98 100,110,116,117,171,175 a 184,
LGS. arts. 7, 8, 12 parr. 2, 1 , , , , , , , •
/90, 191, 206 a 209, 218, 220, 221, 225.
LGSF. art. 87.
LMV. art. 92.
LIR. art. 67 inc. e).
1 ARTIClJL_Q__17 a . Exención de responsabilidad
No es responsable el director que habiendo participad~ en el acuer. o
que habiendo tomado conocimiento de él, haya manifest~~o ~u dis-
0
tº
conformidad en el momento del acuerdo o cuando conocio, siempre
que haya cuidado que tal disconformidad se ~ons1gne en acta o haya
hecho constar su desacuerdo por carta notanal.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 15, 170 párrs. 5 y 6, 177.
1 - La responsabilidad del directorio. 2.- Naturaleza jurídica_ ~e la respo~sa-
!"""···-···"'--~
..-...,
Liema~: J b'.l.d d 3 Caracteres de la responsabilidad. 3.1.- Responsab1bdad por cu pal.
11 a • .- . 3 3 R onsabilidad persona ,
3 2 - Responsabilidad por daños y perjuicios. • .- esp . más precisas al señalar los casos, las formas y las causales que determinan
s~lidaria e ilimitada. 3.4.- Responsabilidad civil y penal. 3-~:-Extens1ónd~e:~::
• b"l"d d 4 _ Las causales de responsab1bdad de los tre
ción de la responsa 1 1 a • • b so
res 4 1 -Acuerdos o actos contrarios a la ley o al estatuto. 4.2.- Do1ody ad u 1
de fa;uitades. 4.3.- Negligencia grave. 4.4.- Incumplimiento de acuer os_ e a
junta general. 5.- Responsabilidad por los resultados adversos del negocio.
622 -------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
l. LA RESPONSABILIDAD DEL DIRECTORIO
Uno de los temas societarios que ha evolucionado notablemente en el de-
venir histórico de las sociedades por acciones ha sido, sin duda, el de la res-·
ponsabilidad de los administradores o directores. En diversos comentarios
anteriores hemos recordado el concepto original de la sociedad por acciones,
en los primeros siglos, consistente en un ente bajo el dominio casi todopode-
roso de los administradores, nombrados por el príncipe o por el gobernante,
quien era el único capaz de pedirles cuentas o reemplazarlos. Posteriormente,
las primeras asambleas de accionistas limitaron su injerencia al nombramiento
y remoción de los administradores y a la fiscalización, bastante teórica, de su
gestión. En estas etapas el concepto de responsabilidad de los administradores
era sumamente difuso, legislado en forma insuficiente y muy vinculado al de
la responsabilidad contractual del mandatario o del apoderado.
En el siglo XX la tendencia de las legislaciones ha variado sustancialmen-
te y procura, cada vez con mayor precisión, señalarlos como los miembros del
órgano administrador que son los verdaderos responsables, conjuntamente con
los gerentes, pero en mayor medida, de las irregularidades que ocurren en las
sociedades y de los daños y perjuicios que se originan, tanto en el campo civil
como en el penal. Así como el directorio es el órgano que expresa la voluntad
social en las decisiones propias de la administración, campo vedado a la junta
general, así también los directores deben asumir la responsabilidad derivada
de su actuación dentro del órgano.
d
Por ello, la doctrina coincide en que la responsabilidad de los directores
debe ser legislada con el máximo rigor, desde que conforman un órgano depo-
sitario de la confianza del conjunto de los socios, cuya única actuación como
tales en el ámbito social es en una junta que se reúne esporádicamente y que,
por su propia naturaleza, no tiene mecanismos ágiles para una fiscalización
efectiva de los administradores.
Felipe de Solá Cañizares, refiriéndose al tema, hace notar que el Derecho
comparado se inclina fuertemente a agravar la responsabilidad de los admi-
nistradores. En Alemania, en la Ley de 1937, se establece inclusive la presun-
ción de culpa en contra de ellos y, en general, las legislaciones son cada día
la responsabilidad de los administradores, tanto en el campo civil como en el
crimina1c2• 7)_
(267) Solá Cañizares. Ob. cit. Tomo 3, pp. 409-410.
~--------------------------- 623

DERECHO SOCIETARIO PERUANO I ENRIQUE ELÍAS LAROZA
En nuestra opinión, se trata de encontrar un adecuado balance entre las
dos posiciones. Es necesario evitar el abuso de poder por parte de directores o
administradores, que puede agravarse si la ley no establece claramente normas
rigurosas sobre responsabilidad. Pero tampoco se puede propugnar disposi-
ciones que permitan una amplitud excesiva de exigencias de responsabilidad
que generen incertidumbre e injusticia al propiciar un juzgamiento apresura-
do, reiterativo y a veces malicioso de la conducta de los administradores, en
su siempre difícil y muchas veces arriesgada labor administrativa.
A esta tendencia se ha unido, acertadamente, la legislación societaria pe-
ruana, desde la Ley de 1966 y, ahora con mayor detalle y precisión, en la nue-
va LGS. No se trata de propiciar el abuso en las demandas de responsabilidad
a los administradores, haciéndolas viables por causales de poca importancia
o intrascendentes, pero sí exigirles su responsabilidad cuando originan daños
y perjuicios por causales concretas de conducta culpable.
2. NATURALEZAJURÍDICA DE LA RESPONSABILIDAD
Inicialmente la responsabilidad de los administradores, siguiendo la teo-
ría clásica de la sociedad-contrato, se enfocó dentro de las reglas del manda-
to, desde que los administradores eran considerados como mandatarios de los
socios. Esta concepción ha sido reemplazada en la doctrina moderna y en el
Derecho comparado por la calificación de la responsabilidad de los adminis-
tradores como una derivada de su actuación al interior de un órgano social
encargado de la administración de la persona jurídica, que en tal condición
expresa la voluntad social en ese terreno, que le es propio.
De esta manera, la responsabilidad de los administradores ha abandonado
el ámbito contractual para colocarse dentro de lo que Antonio Brunetti deno-
26
mina como la responsabilidad legal o responsabilidad orgánica< '' •
Al respecto, Joaquín Garrigues expresa un criterio que compartimos
plenamente:
· "Carece de importancia práctica la cuestión acerca de la naturaleza
jurídica de la responsabilidad de los administradores, es decir si se
trata de una responsabilidad por culpa contractual o por culpa ex-
tracontractual. Los límites que la doctrina clásica había establecido
entre una y otra clase de culpa se han esfumado casi por completo en
(268) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 484.
624 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
la actualidad" (...) "De acuerdo con estas premisas habrá que califi-
car la responsabilidad de los administradores de la sociedad anónima
como responsabilidad contractual, no porque nazca de un contrato
entre ellos y la sociedad, sino porque tiene su base en una obligación
preconstituída. En cambio, será extracontractual la responsabilidad
por_los hechos ilícitos que causen daño al patrimonio de los terceros.
La irrelevancia de la distinción entre la culpa contractual y la extra-
contractual se comprueba en nuestro caso en lo que se refiere a la ex-
tensió_ndel daño indemnizable que se mide en ambos supuestos por
el articulo 1107 del Código Civil; y, sobre todo, en lo que afecta a la
carga de la prueba que incumbe al demandante"<269l,
. Igual evolución han seguido las disposiciones de nuestras leyes societa-
nas, lo cual no causa asombro si tenemos en cuenta la influencia del Derecho
e~p.añolen nuestra Ley del año 1966. Hemos dejado de lado la distinción tra-
d1cwnal entre_resp?~sabilidad contractual y extracontractual, para limitamos
a aphcar las d1spos1c10nessobre responsabilidad señaladas por la ley (respon-
sab1hdad legal), que convierten en irrelevante tal diferencia. Abandonando al
mismo tiem_pola teoría clásica de la responsabilidad derivada del mandato por
la ~ue proviene d_e.la actuación de los administradores al interior del órgano
social (responsab1hdad orgánica).
3. CARACTERES DE LA RESPONSABILIDAD
. Los artículo~ 177 al 184 de la nueva LGS se refieren al tema de la respon-
?e
sab1hdad !os drrectores. El análisis de estos dispositivos nos permite estable-
cer las pnnc1pales características que nuestra Ley adopta en su normatividad:
3.1. Responsabilidad por culpa
N~es:ra Ley est~blece un sistema que no está basado en la responsabili-
dad obJellva de los d1rectores. Por el contrario, en la misma tónica de la LGS
anterior, establece que la responsabilidad se origina en diversos supuestos de
culpa: la toma de acuerdos o la realización de actos contrarios a la ley o al es-
tatuto; los toma~os o ll~va?os a cabo con dolo, abuso de facultades o negli-
gencia grave; el mcumphm1ento de acuerdos de la junta general; la celebración
de actos o contratos violatorios del artículo 179; la violación de las normas del
artículo 180; los actos que lesionen los intereses de la sociedad y aquellos que
vulneren, en forma d1recta, a los accionistas y a los terceros.
(269) Garrigues-Uría. Ob. cit. Tomo II, pp. 157-158.
_________________________ 625
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
En el mismo sentido, encontramos una importante modificación de la
nueva Ley con respecto a la anterior: en la definición misma de la responsa-
bilidad del artículo 177 se ha suprimido la fórmula tradicional de la premisa
de responsabilidad de los directores como "desempeño del cargo con la dili-
gencia de un ordenado comerciante y de un representante leal". Esta premisa
llevaba a debate sobre si la responsabilidad alcanzaba no solamente a la ne-
gligencia grave sino también a la negligencia leve, que es impropia de un "or-
denado comerciante", tema sobre el que volveremos más adelante. En todo
caso, no cabe duda que la actual Ley es sumamente precisa en el señalamien-
to de la responsabilidad subjetiva, o sea condicionada a la existencia de una
conducta culpable, aun cuando se mantenga en el artículo 171, dentro de las
obligaciones genéricas del director, el actuar como ordenado comerciante y
representante leal.
Sobre este tema, leamos a Ngé\ Ba Thánh, comentando la Ley española
de 1951, modelo de nuestra LGS de 1966:
Abandonando la referencia al contrato de mandato como módulo de
la responsabilidad de los administradores, del artículo 156 del Código
de Comercio, la nueva Ley ya no Jiga la responsabilidad del adminis-
trador a la cualidad de mandatario sino a la del órgano encargado de
cumplir la Ley, los estatutos y los acuerdos legítimos de la junta gene-
ral. O sea, que en su nueva concepción, la responsabilidad de los admi-
nistradores deriva, no ya del contrato de mandato, sino de una doble
fuente extracontractual, por una parte de las culpas en la gestión, y
por otra de la inobservancia de las normas legales y estatutarias''<270>.
Esto nos conduce a que, dentro de las causales señaladas por la Ley y ana-
lizando en forma integral las obligaciones que ella y el estatuto establecen para
los directores, estos pueden incurrir en distintas clases de culpa, dependiendo
del tipo de obligación que sea transgredida por ellos o por gerentes o funciona-
rios de la sociedad bajo su mando. Tal como señala Francisco J. Garo, la culpa
de los directores puede ser "in commitendo" (por ejemplo cuando toman un
acuerdo contrario a la ley), "in negligendo" (casos de negligencia grave), "in
vigilando" (al permitir que otros bajo su mando causen daño a la sociedad o a
terceros) o "in eligendo" (en el caso de gerentes o funcionarios nombrados por
ellos, aunque aquí se trata de una responsabilidad sumamente atenuada)C211 >.
(270) Ngo Bá Thánh. Ob. cit., pp. 131-132.
(271) Garo. Ob. cit. Tomo 11,pp. 452-454.
626 ---------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
3.2. Responsabilidad por daños y perjuicios
. Es indubitable que el artículo 177, bajo comentario, condiciona el naci-
miento mismo_de la responsabilidad de los administradores a la existencia
efe~t1va de danos o perJmc10s. En el primer párrafo del artículo se estable-
ce literalmente que ellos responden por los daños y perJ"uiciosque ca
Solo f •• d . usen.
a con muac10n e esa premisa se señalan las causales de responsabilidad.
Queda así determinado el nexo causal que necesariamente debe existir en-
tre los actos acuerdos de los administradores, que originan responsabilidad
Y la ex1stenc1ade daños o perjuicios, para que se pueda demandar la respon~
sab1hdad d~ es~os. Es así como nuestra Ley adopta una posición intermedia
~nt~eu?~ fiJac10nextrema de la responsabilidad de los administradores una
hm1tac10na los casos de daño o perjuicio efectivo. y
I~ualmente, nuestra especifica, a diferencia del artículo 172 de la LGS
anterior, que 1~_responsab1hdadse extiende al resarcimiento tanto de daños
como de perJmc10s_.La ausencia de esta distinción originó no pocas polémicas
entre los comentaristas de la Ley española de 1951.
3.3. Responsabilidad personal, solidaria e ilimitada
El artículo 177 establece que los directores responden. En otras palabras,
no se trata de responsab1hdad del directorio sino de los directores. Es, enton-
ces, una responsab1hdad personal, imputable a uno o más directores que con
sus actos o a través de acuerdos en el seno del directorio, incurren en las'cau-
sale_scontempladas p~r la Ley. No se trata, pues, de una responsabilidad co-
lectiva, de todos los miembros del órgano social, sino solo de aquel O aquellos
que resulten responsables.
El texto del _a~ículo bajo comentario no deja lugar a dudas en cuanto a
que la_responsab1hdad de los directores tiene también el carácter de solidaria
e 1hmüada.
3.4. Responsabilidad civil y penal
Lo~ artículos 177 al 184 regulan con todo detalle la responsabilidad civil
de los dir_ectores,las causales de esa responsabilidad y los procedimientos co-
rrespondientes. _También señalan a las personas legitimadas para reclamarla,
que son la propia sociedad, los accionistas y los terceros.
Ello _nosignifica que se encuentren libres de responsabilidad penal, en su
caso. As1_lo establece expresamente el artículo 183 de la Ley que comenta-
remos mas adelante. '
______________________ 627

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
3.5. Extensión y exención de la responsabilidad
El último párrafo del artículo 177 señala la extensión de la responsabili-
dad de los directores a aquellos que los sucedan en el cargo. En efecto, cual-
quier director es responsable solidariamente con los di~ectores ~ue lo haya~
precedido, por las irregularidades cometidas por estos, s1las hubiesen_co~oci-
do y no las hubiesen denunciado por escrito a la junta general de acc10mstas.
Por otra parte, cualquier director puede eximirse de responsabilidad en l_a
fonna prevista por el artículo 178, que establece que no es resp~nsable el ~!-
rector que, habiendo participado en el acuerdo o tomado conoc1m1entode el,
haya manifestado su disconformidad al momento del acuerdo o cuando lo co-
noció. Pero no basta estar en desacuerdo o inclusive votar en c?~tra. La Ley
añade un requisito ineludible para la exención de la responsab1hdad: que la
disconformidad se consigne en el acta, si participó en el acuerdo, o -~ue se c?-
munique a la sociedad por carta notarial, si la resolución se conocio despues
o se omitió la constancia en el acta.
4. LAS CAUSALESDE RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES
El artículo bajo comentario establece las siguientes c_ausalespara la res-
ponsabilidad de los directores: (i) acuerdos o actos contranos a la ley o al _esta-
tuto; (ii) acuerdos o actos realizados con dolo, abuso de facultad:s o negligen-
cia grave; (iii) incumplimiento de los acuerdos adoptados por la Junta general.
Es conveniente recordar que, rechazado por nuestra Ley el principio de l_a
responsabilidad objetiva, todos los acuerdos y actos que entrañan responsabi-
lidad de los directores se encuentran comprendidos en el concept~ de culpa Y
e!
ninguno de ellos escapa a las causales referidas en párrafo antenor que, por
su amplitud, engloban cualquier tema de responsab1hdad culposa.
Es indicado, por lo tanto, analizar detalladamente cada una de las causa-
les que establece la Ley.
4.1. Acuerdos o actos contrarios a la ley o al estatuto
Los directores son personalmente responsables por los daños Yperjuicios
q causen por no cumplir con las obligaciones que señalan
ue la ley O el eSt ª-
• 't Estas
tuto en los acuerdos que adopten o en los actos que rea licen u ami an.
res~onsabilidades, tomando en cuenta solamente el texto de la LGS, son muy
numerosas y tanto expresas como tácitas.
La nueva Ley señala responsabilidad en fonna expresa, por ~jemplo, en
el artículo 7, referido a actos realizados por la sociedad con antenondad su ª
628 ----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
inscripción; en el artículo 12, sobre actos ultra vires; en el artículo 18, sobre
incumplimientos en las inscripciones; en el artículo 24, sobre gastos para cul-
minar el proceso de constitución social; en el artículo 40, sobre reparto indebi-
do de utilidades; en el artículo 162, por ejercer el cargo teniendo impedimen-
tos; en el artículo 179, por contratos celebrados por ellos con la sociedad; en
el artículo 180, sobre conflicto de intereses; y en el artículo 218, con respecto
a reducciones de capital.
Hemos citado solamente algunos ejemplos de responsabilidad expresa-
mente señalada por la LGS, independientemente de las que puedan ·detenni-
nar otras disposiciones legales. Ellos pueden originar, en diferentes modali-
dades, daños o perjuicios en contra de la sociedad, los accionistas o terceros.
Más numerosos y no menos importantes son las responsabilidades que
pueden surgir en fonna tácita, por incumplimiento de la ley o de las disposi-
ciones del estatuto. Por citar solamente algunos ejemplos, el artículo 8 de la
Ley, sobre cautela y ejecución de contratos registrados ante la sociedad; el ar-
tículo 19, por no convocar a !ajunta oportunamente para la prórroga del pla-
zo de duración de la sociedad; el artículo 76, en el proceso de revisión de los
valores de los aportes no dinerarios; el artículo 77, sobre adquisiciones one-
rosas; el artículo 80, sobre cobro de dividendos pasivos; el artículo 84, sobre
emisión de acciones; el artículo 98, sobre acciones en cartera; el artículo 100,
sobre emisión de certificados; los artículos 104 y 105, sobre adquisición y
control indirecto de acciones propias; el artículo 11O, sobre medidas cautela-
res; los artículos 116 y 117, sobre convocatoria a !ajunta general; el artículo
171, sobre reserva; el artículo 175 sobre información fidedigna; los artículos
176, 220 y 407, sobre relación de las pérdidas acumuladas con el capital; el
artículo 206, sobre aumentos de capital delegados; los artículos 207 al 209,
sobre derecho de preferencia de los accionistas; el artículo 221, sobre balan-
ces, memoria e infonnaciones de la gestión anual; y los artículos 347 y 372,
sobre los proyectos de fusión y de escisión de la sociedad. En todos estos ca-
sos, y muchos otros, encontramos la posibilidad de que los actos y acuerdos
de los directores, por acción u omisión, generen daños en contra de la socie-
dad, los accionistas o terceros.
4.2. Dolo y abuso de facultades
Teniendo en cuenta que la responsabilidad imputable a los directores pue-
de ser tanto de tipo civil como penal, el concepto de dolo debe ser considerado
en su más amplia acepción, o sea la de cualquier acto, artificio, engaño, astu-
cia o maquinación que se emplee con malicia para causar un daño previsto y
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
querido por el autor. Incluye el dolo por acción y por omisión, el dolo princi-
pal y el dolo incidente, el dolo directo y el dolo eventual, por citar solamente
algunas de sus clasificaciones. En resumen, cualquier acción u omisión_e? !ºs
actos o acuerdos del directorio que entrañen dolo y causen daños y perJmc1os
a la sociedad, a los accionistas o a los terceros.
El abuso de facultades que causa daño es también causal de responsabili-
dad. Son también múltiples los posibles ejemplos de abuso del directorio, los
que algunas veces se confunden con las infracciones a la ley, al est~tuto o. a
los acuerdos de la junta general, cuando estos otorgan facultades al duectono
y son ejercitadas con abuso. Los casos típicos de abuso son la !oma de acuer-
dos que exceden el objeto social, el uso de recursos de la sociedad en ben~-
ficio propio, directo o indirecto, y la utilización indebida del cargo en detri-
mento de la sociedad y en provecho de los directores. En todo caso, el abuso
de facultades es generalmente de fácil determinación en los casos concretos.
4.3. Negligencia grave
Al comentar el artículo 171 hemos señalado que la Ley establece que los
directores deben desempeñar el cargo con la diligencia de un ordenado comer-
ciante y de un representante leal. Decíamos también que esa definición imp)ica
que el director debe actuar con las cualidades de un buen hombre de negoc10s,
para conservar y desarrollar el patrimonio de la sociedad.
Sin embargo, al llegar al terreno de la responsabilidad de los direct?r~s
por negligencia, el artículo 177 no emplea esa fórmula. La nueva LGS ehm1-
na allí la definición referida en el párrafo anterior y, con ello, acentúa que la
responsabilidad de los directores se circunscribe a los casos de "negligencia
grave". Esto es mucho más que la simple infracción a la "diligencia de un or-
denado comerciante", pues negligencia grave implica, en opinión de la doc-
trina, una falta de diligencia que llegue a los extremos del descuido grave. ~n
otras palabras, la Ley exime al director de responsabilidad por neghge~crn
leve o por simple negligencia, requiriendo que se produzcan daños Y perJm-
cios por negligencia grave.
Veamos la opinión de Joaquín Garrigues, comentando el artículo 79 de_la
Ley española de 1951, cuyo texto, coincidente con el nuestro en su esencia,
no era tan categórico como el artículo 177 de la nueva LGS, pues aún conte-
nía la fórmula del "ordenado comerciante":
"En este punto hay que observar que la ley no ha querido imputar res-
ponsabilidad a los administradores en todo caso en que se demuestre
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SOCIEDAD ANÓNIMA
que estos no prestaron la diligencia, que la ley les impone, del comer-
ciante ordenado y del representante leal"( ...) "Y, sin embargo, la me-
cánica del precepto legal tiene, a nuestro juicio, un claro fundamento
de equidad. Los redactores de la ley se hicieron cargo de la dificultad
de determinar cuándo una operación dañosa se debe al simple error
de apreciación no culpable y cuándo este error es debido a una falta
de atención o de vigilancia del administrador. Por esta razón la ley
ha querido conceder una especie de franquicia a los administradores
pasando por alto la culpa leve para fijarse tan solo en la culpa lata.
Sería difícil que alguien aceptase el cargo de administrador si tuviese
que responder de las faltas leves de diligencia. La ley ha querido, en
una palabra, poner freno a las interminables discusiones, desencade-
nadas a veces con propósitos inconfesables, que pusieran en tela de
juicio todos los actos de gestión de los administradores"''">.
Por su parte, Jesús Rubio, coincidiendo con Garrigues, afirma:
"La falta de diligencia que provoca la responsabilidad debe ser grave.
El legislador pretende -siguiendo una tradición en esta materia que
se remonta a través del artículo 144 del Código de Comercio vigente
al 320 del de 1829- evitar las perturbaciones que el ejercicio expedi-
tivo y dudosamente fundado de la acción de responsabilidad pudiera
producir sobre la gestión de la compañía" (...) "De todas maneras la
gravedad de la negligencia o de la deslealtad habrá que medirla de
acuerdo con la naturaleza particular de cada empresa y las circuns-
tancias de cada caso"<273>.
Es claro entonces, en nuestra opinión, que la negligencia, además de pro-
ducir daño, debe revestir gravedad. La actual redacción de nuestro artículo
177 es indubitable. Y la gravedad debe ser apreciada en cada caso concreto y
en cada oportunidad, pues lo que a veces puede no ser tan grave llega a serlo
con respecto a otra empresa y en otras situaciones.
4.4. Incumplimiento de acuerdos de !ajunta general
El artículo 177, bajo comentario, establece que es responsabilidad del di-
rectorio el cumplimiento de los acuerdos de la junta general, salvo que esta
disponga algo distinto para determinados casos particulares.
(272) Garrigues-Uría.Ob. cit. Tomo II, p. 164.
(273) Rubio. Ob. cit., pp. 293-294.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Es importante, en nuestra opinión, que la Ley haya señalado expresamen-
te esta causal de responsabilidad. Es propio de la función de los directores la
ejecución y cumplimiento de los acuerdos del órgano jerárquicamente supe-
rior, o sea la junta. Cualquier daño o perjuicio que se cause a la sociedad, a
los accionistas o a terceros por tal incumplimiento, origina responsabilidad
del directorio.
5. RESPONSABILIDAD POR LOS RESULTADOS ADVERSOS DEL
NEGOCIO
En el tema de la responsabilidad de los directores es de suma importancia
dilucidar si los resultados económicos adversos de un negocio, e inclusive su
falencia, son determinantes de responsabilidad para los directores. En otras
palabras, si las pérdidas sufridas por la sociedad son, por sí solas, suficientes
para que se les impute responsabilidad por el daño o menoscabo sufrido, so-
bre la base de la causal de negligencia grave.
La doctrina, mayoritariamente, en opinión que compartimos, señala que la
negligencia no queda configurada por el resultado de la gestión de los direc-
tores, sino por la conducta razonable del director al momento de tomar una
decisión. Ello es perfectamente justo y lógico: el éxito o el fracaso no son los
factores determinantes de responsabilidad. Admitir lo contrario sería estable-
cer que la obtención de utilidades, en una empresa en la que el riesgo siempre
está presente, es una obligación ineludible de los directores, sujeta a sanción
en caso de malos resultados.
José María Garreta Such sostiene:
"Una gestión y administración tan prudente que suponga inactividad
no es la propia de un administrador; no quiere decirse que se trate
de obligaciones de resultado pero sí que se precisa la realización de
una actividad diligente, poniendo los medios para la consecución del
objeto social y que cuando se actúa con la iutencióu de conservar un
patrimonio sin asumir riesgo alguuo (ubi lucrum ibi est periculum) no
se está administrando en la forma propia de un comerciante mercan-
til".( ...) "El administrador debe actuar como actúa un ordenado em-
presario, es decir como una persona que no arriesga su propio patri-
monio en operaciones descabelladas, sino que mediante un 'adecuado
cálculo de probabilidades actúa en busca de un resultado previsto';
no es que deba actuar conservadoramente sin incurrir en riesgo al-
guno, sino que no puede hacerlo con desprecio del cálculo de proba-
bilidades y del razonable riesgo"( ...) "En definitiva, el administrador
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SOCIEDAD ANÓNIMA
no es necesariamente un socio de la compañía, sino cualquier persona
desi~n~da por la junta general de accionistas a quien se le exige que
admm1stre la sociedad con la diligencia de un ordenado empresario·
la exigencia no va más allá; tal vez se le reclame éxito en su gestión'
pero jurídicamente el éxito o el fracaso no es ningún módulo de con~
docta; tan solo se le demanda coordinar los factores de la producción
en forma ordenada; si tras ello se produce beneficio o pérdida no es
relevante para el derecho"<274 >.
Alberto Víctor Verón:
"( ...) la conducta de los empresarios muchas veces está subordinada
a factores que en ocasiones no obedecen a motivaciones lógicas sino a
elementos esporádicos y hasta aleatorios y especulativos que fundan
una medida comercial financiera de buenas perspectivas aparentes
pero de desastrosos resultados finales"<275 >.
Halperin, citando a Colombres y Gower:
"Además, y como pauta interpretativa, la referencia no es a un co-
merciante sabio, sino a un hombre de negocios normal, susceptible de
cometer los errores propios e inevitables de una correcta actuación
empresarial (...)"<"'l.
~n iguales conceptos abundan David Baigún y Salvador Bergel, Joaquín
Gamgues, Fernando Mascheroni, Georges Ripert, Joaquín Rodríguez y Ro-
drigo Uría.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 177
Del artíc~lo 15 de l~ Ley General de Sociedades, no se advierte que la inscripción de
~arenu,nc1ade un d1rect~rse~ c~~stitutiva de su separación, y es por esa razón, que el
a quo ~oncluye que la mscnpczon de la renuncia a un cargo societario en el Registro
resP_ectzv~no es un requisito de validez y eficacia del acto de renuncia, sino que dicho
registro llene como única finalidad publicitar el mismo acto de renuncia frente a ter-
ceros Y de e~te modo el re~un~iante salve responsabilidad personal por los actos que
puedan realzzarcon posterwrzdad al haberse producido su alejamiento (Cas. Nº 2477-
2004-LA LIBERTAD, El Peruano 30/03/2006).
(274) Garreta Such. "La responsabilidad civil, fiscal y penal de los administradores de las sociedades".
Marcial Pons. Madrid, 1991, pp. 72 a 81.
(275) Verón. Ob. cit. Tomo 1, p. 454.
(276) Halperin. "Sociedades anónimas". Depalma. Buenos Aires, 1975, p. 453.
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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA_

1 ARTiCUL0 1..7.9 Contratos, créditos, préstamos o garantías

No resulta amparable la solicitud de indemnización por responsabilidad civil de ~os El director solo puede celebrar con la sociedad contratos que versen
directores de la sociedad, en un proceso en el que la materia versa sob~e pago d~ l;- sobre aquellas operaciones que normalmente realice la sociedad con
tereses producto de una retención de beneficios sociales por un determmado peno o terceros y siempre que se concerten en las condiciones del mercado.
(Cas. N" 3010-2003-LA LIBERTAD, El Peruano 31/03/2005). La sociedad solo puede conceder crédito o préstamos a los directores
Los artículos 175 y ]86 de la Ley General de Sociedades (Decreto Supremo 003-85- u otorgar garantías a su favor cuando se trate de aquellas operaciones
1~
JUS) disponía que la responsabilidad civil de los directores y los gerentes_Presc~1be que normalmente celebre con terceros.
a los'dos años de la comisión del acto, exigiéndose como requisito por ~l artlculo cien-
to setentitrés el acuerdo de junta general; que, este requisito tie~~sentldo e~ tanto q~e Los contratos, créditos, préstamos o garantías que no reúnan los re-
la junta general es el órgano máximo y como tal puede superv1gtlar a sus .º'?ªnos e quisitos del párrafo anterior podrán ser celebrados u otorgados con
administración, como son los miembros del directorio y los gerentes, y ~esh~uzrlo~ant~ el acuerdo previo del directorio, tomado con el voto de al menos dos
eventuales irregularidades y decidir sobre asuntos de la sociedad en el amb1toprivado, tercios de sus miembros.
situación que no se presenta en el caso de empresas del estado, en el que se encuentra
involucrado dineros del estado, y en el cual las acciones de control corresponden a la Lo dispuesto en los párrafos anteriores es aplicable tratándose de di-
. Contraloría General de la República (Cas. N" 206-2002-LIMA). rectores de empresas vinculadas y de los cónyuges, descendientes, as-
cendientes y parientes dentro del tercer grado de consanguinidad o
segundo de afinidad de los directores de la sociedad y de los directores
de empresas vinculadas.
Los directores son solidariamente responsables ante la sociedad y los
terceros acreedores por los contratos, créditos, préstamos o garantías
celebrados u otorgados con infracción de lo establecido en este artículo.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 236 y ss.
LGS. ar/s, 177, 178, 191, 192.
LGSR arts. 81, 87.
LIR. art. 26.

[:f~:~°!Ú~i;,J
1.- Introducción. 2.- Condiciones para la celebración de contratos, créditos,
préstamos o garantías con directores de la sociedad. 3.- Extensión a empresas
vinculadas y a los parientes. 4.- Responsabilidad de los directores ante estos
actos.

l. INTRODUCCIÓN
El artículo 179 de la LGS contiene disposiciones especiales para un caso
extremadamente delicado en el actuar del directorio de la sociedad: la apro-
bación de contratos, créditos o préstamos en favor de uno o más directores y
el otorgamiento de garantías en respaldo de ellos. El problema se extiende no
solamente a los directores mismos, sino también a sus parientes cercanos, a
los directores de empresas vinculadas a la sociedad y a los parientes cercanos
de estos últimos.

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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA SOCIEDADANÓNIMA

Encontramos tres posiciones frente al caso que nos ocupa. La primera sos-
tiene que la ley no debe contener normas especiales sobre la materia, dejando
la solución a criterio del directorio eh cada caso concreto y a las disposiciones
generales sobre la responsabilidad de los directores. Esta solución entraña el
peligro de una ambigüedad que favorece una proliferación de procesos y con-
de la sociedad, o claramente beneficioso para el director en comparación
con otras operaciones similares de la empresa.
¡ 3. EXTENSIÓN A EMPRESAS VINCULADAS Y A LOS PARIENTES

troversias sobre la actuación de los administradores. La segunda se orienta a El tercer párrafo del artículo 179 hace extensivas esas disposiciones a los
prohibir de plano estas operaciones, solución sencilla pero que no toma en casos en que los actos?º se celebren con el propio director de la sociedad sino,
cuenta debidamente los intereses en juego y la justicia que debe primar en las mdJrectamente, con directores de empresas vinculadas y parientes cercanos.
relaciones entre los directores y la sociedad. La tercera, que es la adoptada por En efecto, la Ley establece que las normas que hemos reseñado anterior-
la nueva LGS, al igual que nuestra Ley anterior, considera que ni a la socie- mente son aplicables: (i) a los directores de la propia sociedad; (ii) a los di-
dad le conviene eliminar la posibilidad de estos contratos, sobre todo cuando • recto_resde emprnsas vinculadas a ella; (iii) a los cónyuges, descendientes, as-
se trata de directores serios y solventes, ni es justo para estos estar sujetos a ce~d_1entesY pan~ntes hasta el tercer grado de afinidad y segundo de consan-
prohibiciones que no en todos los casos son justificadas. Por ello, lo correcto gmmdad de los dJrectores de la sociedad; (iv) a los mismos parientes de los
es normar los requisitos y condiciones especiales que deben cumplirse en es- dJrectores de empresas vinculadas a la sociedad.
tos actos, bajo la estricta responsabilidad del directorio.
4. RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES ANTE ESTOS
2. CONDICIONES PARALA CELEBRACIÓNDE CONTRATOS, CRÉ- ACTOS
DITOS, PRÉSTAMOS O GARANTÍAS CON DIRECTORES DE LA
. El _artículo 1_79concluye señalando, en forma expresa, responsabilidad
SOCIEDAD sohdana de los ~Jrectores; ante la sociedad y ante los terceros acreedores, por
El artículo bajo comentario establece que los actos allí referidos deben los contratos, creditos, prestamos o garantías otorgados en contravención con
realizarse bajo las condiciones y requisitos siguientes: las normas de este dispositivo.
a) Todo contrato que la sociedad celebre con un director debe necesariamen- Este es uno de los casos de grave y expresa responsabilidad, por acuer-
te versar sobre operaciones que normalmente ella realice. dos tomados en contra de las normas de la Ley, a los que nos hemos referido
al comentar el artículo 177.
b) Las condiciones de los contratos deben ser las que se concerten usualmen-
te en el mercado.
c) La sociedad solo puede conceder créditos o préstamos a los directores u
otorgar garantías a su favor cuando se trate de operaciones que normal-
mente celebre con terceros. Si bien la norma no lo menciona expresamen-
te, es claro que esos préstamos, créditos o garantías deben otorgarse en las
mismas condiciones, o muy similares, a las que se pactan con terceros.
d) Las operaciones que no se ajusten a lo expresado en los acápites anterio-
res también pueden celebrarse, siempre que el acuerdo sea tomado con
el voto favorable de por lo menos dos tercios de los miembros del direc-
torio. Esta es una condición que debe manejarse con cautela, en nuestra
opinión, desde que el simple requisito de los dos tercios de los votos no
basta, por sí solo, para liberar de objeciones a cualquier clase de acuerdo,
como por ejemplo uno que fuese visiblemente dañino para los intereses

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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTICULO 1so Conflicto de intereses
Los directores no pueden adoptar acuerdos que no ca~telen el i~terés
social sino sus propios intereses o los de terceros relacw~ados, ni usar
en beneficio propio o de terceros relaciona~o~las oportun!dades comer-
ciales O de negocios de que tuvieren conocimiento en razon des~ ~argo.
No pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades
que compitan con ta sociedad, sin el consentimiento expres~ de esta.
El director que en cualquier asunto tenga interés en contrario a~de la
sociedad debe manifestarlo y abstenerse de participar en la delibera-
ción y resolución concerniente a dicho asunto. ,
El director que contravenga las disposiciones de est~ articulo es res-
ponsable de tos daños y perjuicios que cause a la sociedad Y puede ser
removido por el directorio o por [ajunta general a propuesta de cual-
quier accionista o director.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 133, 154, 169, 171, 179, 191.
LIR. art. 26.
LPI. art. 3 inc. e).
!.'.f~~-ªs;:·1
1.- Conflicto de intereses e intereses en c~ntrario. 2.- Prohibiciones establecidas
·-•• • ••• • por la Ley. 3.- Responsabilidad de los directores.
t. CONFLICTO DE INTERESES E INTERESES EN CONTRARIO
Al igual que en el caso del artículo 179, la Ley ha o_ptadopor contempl~r
expresamente los casos de ~onflicto de in~ereses y de mtereses en contrario
entre los directores y la sociedad, en el articulo 180.
Estos dos conceptos legales, el de conflicto de intereses y de_interes~s en
contrario, han sido objeto de amplio análisis en nuestro comentario al articulo
133 de la LGS, al que nos remitimos.
2. PROIDBICIONES ESTABLECIDAS POR LA LEY
El artículo 180, bajo comentario, se refiere en primer lugar a dos casos
claros de conflicto de intereses:
a) Prohíbe que los directores puedan adoptar acuerdos que no cautelen ~l in-
terés social sino sus propios intereses o los de terceras p~rsonas r7}ac1ona-
das a ellos. Nótese que la Ley emplea el término _amphs1m?de te_r~ero~
relacionados", sin limitarlo a parientes. En tal virtud, la vmculacwn n
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SOCIEDAD ANÓNIMA
es necesariamente de parentesco y comprende cualquier tipo de relación
comercial, de amistad o de intereses que pueda considerarse como moti-
vación de un acuerdo que beneficie directa o indirectamente a los direc-
tores o los incite a preferir otros intereses sobre los de la sociedad.
b) Los directores no pueden usar en beneficio propio o de terceros relaciona-
dos las oportunidades comerciales o de negocios de las que tienen conoci-
miento en razón de su cargo. Esto, además de constituir un caso grave de
conflicto de intereses, viola el principio de confidencialidad establecido
por el artículo 171.
Adviértase que en el artículo 180 la Ley ha optado por definir expresa-
mente los casos de conflicto de intereses, a diferencia de lo que ocurre en el
artículo 133, donde no lo hace. Ahora bien, las definiciones del artículo bajo
comentario coinciden con lo que opina la doctrina sobre conflicto de intereses,
conforme hemos comentado al tratar el artículo 133. Sin embargo, en nuestra
opinión el conflicto de intereses no puede limitarse a definiciones restrictivas,
pues se trata de un concepto de extrema gravedad. Luego, estas definiciones
deben interpretarse en sentido amplio y comprenden cualquier situación en la
cual el director trate de lograr beneficios para sí o para terceros relacionados,
en detrimento del interés social.
Por otra parte, el artículo 180 señala que el director que en cualquier asun-
to tenga interés contrario al de la sociedad debe manifestarlo y abstenerse de
participar en la deliberación y resolución concerniente a dicho asunto.
Es obvio que, para este caso, la Ley llega más lejos que en los dos ante-
riores, pues utiliza el concepto de "interés en contrario" y no el de conflicto de
intereses. En nuestro comentario al artículo 133 hemos destacado que el interés
contrario tiene una connotación menos grave que la del conflicto de intereses.
En consecuencia, aun en casos más leves de simple interés contrario, en cual-
quiera de sus formas, la Ley obliga al director a comunicarlo a la sociedad y
abstenerse de intervenir en las deliberaciones y votaciones.
3. RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES
Concluye el artículo bajo comentario señalando, también en forma expre-
sa, que el director que contravenga las disposiciones de la norma es respon-
sable de los daños y perjuicios que cause a la sociedad. Además, puede ser
removido de su cargo por el propio directorio o por la junta general, a pedido
de cualquier accionista o director.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Puede apreciarse que la Ley es especialmente ~rástica en la aplic~ción de
sanciones al director que comete cualquiera de las mfra_cc1onesmate~ia del ar-
tículo 180. No solamente en Jo relativo a su responsabilidad por danos Y per-
juicios sino también por la celeridad de la forma en que puede ser removido.
640 ----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTicUL,O1131 i Pretensión social de responsabilidad
La pretensión social de responsabilidad contra cualquier director se
promueve en virtud de acuerdo de /ajunta general, aun cuando la so-
ciedad esté en liquidación. El acuerdo puede ser adoptado aunque no
haya sido materia de la convocatoria.
Los accionistas que representen por lo menos un tercio del capital so-
cial pueden ejercer directamente la pretensión social de responsabilidad
contra los directores, siempre que se satisfaga los requisitos siguientes:
J. Que la demanda comprenda las responsabilidades a favor de la
sociedad y no el interés particular de los demandantes;
2. Que, en su caso, los actores no hayan aprobado la resolución to-
mada por /ajunta general sobre no haber lugar a proceder contra
los directores.
Cualquier accionista puede entablar directamente pretensión social de
responsabilidad contra los directores, si transcurridos tres meses desde
que la junta general resolvió la iniciación de la pretensión no se hu-
biese interpuesto la demanda. Es aplicable a este caso lo dispuesto en
los apartados 1 y 2 de este artículo.
Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda entablada por los
accionistas son percibidos por la sociedad, y los accionistas tienen de-
recho a que se les reembolse los gastos del proceso.
Los acreedores de la sociedad solo pueden dirigirse contra losidirec-
tores cuando su pretensión tienda a reconstituir el patrimonio neto,
no haya fido ejercitada por la sociedad o sus accionistas y, además,
se trate de acto que amenace gravemente la garantía de los créditos.
CONCORDANCIAS
LGS. ar/s. 31, 95,116,135,161 inc. 5), 182,191,195, 413yss.
1.NConcepto de pretensión social de responsabilidad. 2.NPersonas legitimadas
para ejercer la pretensión social. 2.1.NLa propia sociedad. 2.2.NLos accionistas,
bajo determinados requisitos. 2.3.NCaso excepcional de ejercicio por cualquier
accionista. 2.4.NLos acreedores de la sociedad.
l. CONCEPTO DE PRETENSIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD
Nuevamente la Ley societaria debe encontrar un sano equilibrio entre
la demanda de las responsabilidades en que hayan incurrido los directores
y la forma de hacerlo resguardando a la vez el interés social y las personas
de sus directores o administradores. Este tema ha sido recurrente en nuestro
____________________________ 641

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
comentario a los procesos de nulidad, de impugnación de los acuerdos socie-
tarios y de responsabilidad de los administradores. Ahora se presenta otra vez
al enfocar las vías adecuadas por las que la sociedad, los accionistas y los ter-
ceros puedan exigir debidamente la responsabilidad de los directores, evitan-
do al mismo tiempo la proliferación de procesos que sería sumamente dañina
para la sociedad y los administradores.
El tema no es nuevo y ha sido resuelto desde tiempo atrás, teniendo en
cuenta las circunstancias especiales de los entes societarios y del ejercicio de
los cargos por parte de sus administradores. Desde nuestra Ley de 1966, en
sus artículos 173 y 174, inspirados directamente en los artículos 80 y 81 de la
Ley española de 1951, se estableció en el Derecho Societario peruano la clara
diferencia entre la pretensión social de responsabilidad y la pretensión indi-
vidual de responsabilidad, llamadas antes acción social y acción individual.
Con precisiones más adecuadas, producto de la experiencia en la aplicación
práctica de los anteriores dispositivos, la nueva LGS mantiene la diferencia
terminante entre la pretensión social de responsabilidad, materia del artículo
181 bajo comentario, y la pretensión individual de responsabilidad, prevista
en el artículo 182.
La pretensión social tiene como caracteres esenciales el que su ejercicio
corresponde, única y exclusivamente, a la sociedad y el que tiene por objeto
lograr el resarcimiento de los daños causados por los directores a la sociedad.
Aún en los casos en que, excepcionalmente, se permite el ejercicio de la pre-
tensión social a los accionistas o a los acreedores, estos no pueden hacer otra
cosa que lograr resultados en favor de la sociedad y no en beneficio de su in-
terés personal.
De esta premisa fundamental concluimos que jamás pueden confundir-
se la pretensión social con la pretensión individual, como muchas veces ocu-
rrió durante la vigencia de la Ley anterior, felizmente sin resultados positivos.
Joaquín Garrigues:
"Si la acción de responsabilidad requiere la existencia de un daño y
este daño afecta al patrimonio social, es lógico que la sociedad sea el
único titular de la acción de responsabilidad. Es cierto que en defini-
tiva todo daño al patrimonio social repercute sobre los socios. Pero
entre estos y los administradores se interpone la figura jurídica de la
persona social como único titular posible de la acción. Esta tesis era
ya válida bajo la concepción contractualista del Código de Comercio
y sigue siendo válida dentro del sistema de la ley de 1951. Ello quiere
642 ----------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
decir que solo 1~ junta general como órgano de expresión de la vo-
lunt~d- corporativa puede decidir la iniciación del pleito contra los
admm1stradores"<277 ).
Antonio Brunetti:
"L a acc10~,
• , ~or consig~iente, compete a la sociedad y no a la mayoría
de lo_sacc1omstas y es Justo que sea así si la responsabilidad afecta al
patrimonio social y la acción solo tiende a su reintegración"(m)_
Fernando Sánchez Calero:
"Esta_acción tiene como presupuesto el que el daño se haya causado a •
la sociedad y tiende, por tanto, a la defensa de los intereses sociales"<"•)
Allí está el meollo de la cuestión, mencionado por la casi unanimidad de
los autores:_(ª pretensi?n soda! de responsabilidad tiene como único objeto la
reconsl!tuc10n del patnmomo de la sociedad dañado por los ad • • t d
culpables . L. u e go, ¡a socie
· da d es la única titular.
' y cuando, excepcionalmente
mm1s ra ores
la 1y pe~_lle que 1?hagan un grupo importante de accionistas o los acreedo'.
re\ a acc1on tendra también, como única finalidad, obtener un resarcimiento
e?, avor_de la s_oc1edad.En tal virtud, no puede enmascararse con la· reten-
s10n social los mtereses particulares de accionistas o terceros en una ~cción
contra los directores, ni aún bajo el alegato del daño indirecto pues para ello
sol? puede emplearse la pretensión individual de responsabilidad materia del
arti culo 182, -~ue comentamos más adelante, y de la cual también está excluí-
da 1a pretens1on por daño indirecto.
2. PERSONAS LEGITIMADAS PARA EJERCER LA PRETENSIÓN
SOCIAL
He~os visto que es propio de la pretensión social de re~ponsabilidad con-
t~a directores e_lque_sea ejercitada por la sociedad misma, para la recons-
t1l:1~10nde su patnmo_mo que ha sufrido menoscabo por la acción de los ad-
mml!S~adores. La sociedad es, en consecuencia, el titular nato por decisión
de a Junta general. '
Sin embargo la Ley legitima también, en ciertos casos y bajo requisitos
sumamente claros, a los accionistas y a los acreedores de la sociedad.
(277) Garrigues-Uría. Ob. cit. Tomo II, p. l ?4.
(278) Brunetti. Ob. cit. Tomo u, p. 494.
(279) Sánchez Calero. Ob. cit., p. 249.
~-----------------~~643

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
2.1. La propia sociedad
El artículo 181 establece que la pretensión social de responsabilidad con-
tra cualquier director se promueve en virtud de un acuerdo de la junta gene-
ral de accionistas. Dada la gravedad de la decisión, no se desea que la junta
pierda el tiempo en ser nuevamente convocada, por lo que este acuerdo puede
ser tomado aún cuando no hubiese sido objeto señalado en la convocatoria.
Por otra parte, el acuerdo puede ser tomado por la sociedad aún si se en-
cuentra en proceso de liquidación. Se trata de una norma adecuada pues, aun-
que durante la liquidación no funciona ya el directorio, los daños pueden haber
sido causados antes del acuerdo de disolución. En esta forma, corresponde a
la junta general y no a los liquidadores decidir si se inicia proceso a los direc-
tores por daños al patrimonio social.
2.2. Los accionistas, bajo determinados requisitos
La norma legitima también a los accionistas de la sociedad para que pue-
dan llevar adelante la pretensión social de responsabilidad. Esta disposición,
de carácter excepcional, tiene por objeto evitar que la mayoría pueda encubrir
con su voto a los directores culpables, cerrando así el camino a la reconstitu-
ción del patrimonio social dañado.
Sin embargo, en esta hipótesis la Ley establece requisitos y condiciones
muy concretos, para evitar que cualquier accionista pueda iniciar procesos de
este tipo, en una política de acoso indebido a los directores:
a) Para ejercer directamente la pretensión social, debe tratarse de accionistas
que representen cuando menos un tercio del capital.
b) La demanda debe comprender, únicamente, las responsabilidades que ori-
ginan resarcimiento en favor de la sociedad y no las que sean de interés
particular de los accionistas.
c) Que los accionistas que ejerciten la acción no hayan aprobado ninguna
resolución de la junta general por la que se hubiese decidido no interpo-
ner la pretensión social de responsabilidad contra los directores.
d) Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda solo podrán ser per-
cibidos por la sociedad. Los demandantes tienen derecho únicamente al
resarcimiento de los gastos realizados para el proceso.
644 ---~---------------------
SOCIEDADANÓNIMA
2.3. Caso excepcional de ejercicio por cualquier accionista
El artículo 181, con toda lógica, legitima a cualquier accionista de la so-
ciedad para que pueda iniciar el proceso si, transcurridos tres meses desde
que la junta decidió interponerlo, no se hubiese cumplido todavía con la ini-
ciación del mismo.
_ _Para este caso son aplicables las condiciones y requisitos señalados en los
mc1sos b ), c) y d) del acápite 2.2 anterior.
2.4. Los acreedores de la sociedad
Finalmente, el artículo 181, bajo comentario, legitima también a los acree-
dore~ de la sociedad para iniciar la pretensión social de responsabilidad, cuando
consideren que el daño causado por los directores afecta al patrimonio social
y constituye un peligro para sus créditos. /
_ _Aquí tambi~~ la Ley, tratándose de otro caso de excepción, establece con-
d1c10nesy reqmsltos precisos:
a) Qu~ e!
proceso no hubiese sido iniciado por la sociedad ni por los
acc1omstas.
b) Que la pretensión tienda, únicamente, a reconstituir el patrimonio neto de
la sociedad.
c) Que los actos materia de la pretensión amenacen gravemente la garantía
de sus créditos.
Aunque la Ley no lo establece expresamente, nos parece obvio que los
acreedores no pueden tampoco obtener nada para sí como resultado de este
proceso, salvo la recuperación de los gastos realizados para el mismo.
JURISPRUDENCIA
9. En relación con el acuerdo tomado enjunta general respecto al inicio de uno o más
procesos judiciales, a.fin de determinar la responsabilidad del demandante, así como
otras personas, y, respecto a la interposición de denuncias penales contra los mismos,
s~ trata de unafacultad que tienen los ac,cionistas conforme a lo establecido en el ar-
llcu:~ 181 de la Ley Gen~ral ~e Sociedades, el cual señala que la pretensión de respon-
s~bd1dad contra cualqmer director se promueve en virtud de un acuerdo general, y que
dicho acuerdo puede ser adoptado aun cuando no haya sido materia de convocatoria;
estos he~hos,,también tienen carácter societario y no afectan derecho fundamental al-
guno, mas aun cuando el demandante está facultado para ejercer su derecho de defen-
sa ante e/juez competente( ...) (STC Exp. Nº 328-2001-AA/TC).
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTIC::UL,Q
1t12 i Pretensión individual de responsabilidad
No obstante lo dispuesto en los artículos precedentes, quedan a salvo
las pretensiones de indemnización que puedan corresp~nder a ~osso-
cios y a los terceros por actos de los directores que lesionen directa-
mente los intereses de aquellos. No se considera lesión directa la que
se refiere a daños causados a la sociedad, aunque ello entrañe como
consecuencia daño al accionista.
CONCORDANCIAS
ce.art. 1321.
LGS. arts. 181, 191.
t.- Pretensión individual de responsabilidad. 2.- El daño directo como objeto
de la pretensión. 3.- Exclusión del daño inferido a la sociedad.
l. PRETENSIÓN INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD
Es evidente que los directores pueden también originar daños en perjui-
cio directo de los accionistas de la sociedad o de cualqmer tercero. No se trata
de confundir tales daños con los que se causan a la sociedad misma sino, muy
por el contrario, diferenciarlos claramente.
La precisión de una clara diferencia y total separación de _l~pretensión
individual frente a la pretensión social se expresa en el texto m1cial del ar-
tículo 182 que estamos comentando: "No obstante lo dispuesto en_~os ar-
tículos precedentes (...)". No hay relación alguna entre esta pretens1on Y la
del artículo 181.
A continuación, el artículo 182 precisa las personas legitimadas para ?brar
y el objeto de \a pretensión, al establecer que quedan a salvo las pretenswnes
de indemnización que correspondan a los socios y a los terceros por actos de
cualquier director que lesionen directamente sus intereses.
2. EL DAÑO DIRECTO COMO OBJETO DE LA PRETENSIÓN
La norma del artículo bajo comentario no admite duda en lo relativo a los
daños que son objeto de la misma: se trata de los que lesionen directame~-
te los intereses de los accionistas y terceros. Es importante, en consecuencia,
determinar lo que puede considerarse como daño directo.
Hay que excluir, en primer lugar, los daños que s_onim~utables a la socie-
dad misma aun cuando se originen en acuerdos del d!fectono. En efecto, no es
daño direc;o de uno O más directores, en contra de accionistas o terceros, que
646 ----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
el directorio decida, por ejemplo, no cumplir con una obligación contraída por
la sociedad frente a esas personas, cualquiera que sea la razón o fundamento de
esa decisión del directorio. Allí la responsable es la sociedad frente a los per-
judicados y no los directores a título personal. Al ser tomada la resolución en
el seno del directorio, ella es un acuerdo social, por el que la empresa respon-
de. Si la decisión del directorio fue tomada con notoria falta de fundamento o
violando la ley o configura negligencia grave, la sociedad tomará cuentas por
la responsabilidad que corresponda a los directores, sin perjuicio de cumplir
primero con la obligación y la eventual indemnización frente a los afectados.
En segundo lugar, deben ser excluídos todos los daños que no sean di-
rectos sobre el patrimonio de los socios o de cualquier tercero. La doctrina es
muy clara en cuanto al concepto de daño directo de los directores, en perjuicio
de accionistas o terceros. Leamos a José María Garreta Such:
"La acción social es la ejercitada por la sociedad, y en su defecto por
determinados accionistas y acreedores, en defensa del patrimonio so-
cial lesionado por la actnación de sus administradores (aunque indi-
rectamente puedan lesionar el patrimonio del accionista o del acreedor
(...)). La acción individual, por contrario, es la atribuída a cnalquier
persona, sea o no accionista, o acreedor de la sociedad, por actos de
los administradores que lesionan el patrimonio individual de aque-
llos, no el patrimonio sociaI"l280).
Joaquín Garrigues:
"Hasta aquí hemos examinado los supnestos de la acción social de
responsabilidad, esto es, de la acción cnyo titular nato es la sociedad,
porque el daño se ha producido directamente en el patrimonio social,
aunque haya repercutido sobre el patrimonio privado de los accio-
nistas o de los acreedores".( ...) "Pero la hipótesis que ahora vamos a
considerar es distinta: se trata de daños causados por los administra-
dores directamente en el patrimonio de los socios o de los terceros"
(...) "El perjudicado, sea socio, sea tercero, reclama individualmente
la reparación del daño que ha sufrido directamente en sus propios in-
tereses". (...)". La responsabilidad frente a los accionistas se ve clara
en todos aquellos casos en que el administrador, por propia iniciativa,
vulnera algunos de los derechos individuales del accionista (ejemplos:
negándole el acceso a la junta general, impidiéndole el ejercicio del
(280) Garreta Such. Ob. cit., pp. 126-127.
---------------------------- 647
 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

1 ,Aijj',c::ij_j.:ºjiji]
Responsabilidad penal
voto, amortizándole sus acciones en forma no prevista por los estatu-
tos o la ley, negándole el derecho de preferencia en la suscripción de Lab~~;adnda en la vía civil contra los directores no enerva la respon-
nuevas acciones, rehusando el abono de dividendos cuyo pago estu- sa l l a penal que pueda corresponderles.
viese acordado, distrayendo los fondos del accionista destinados a la CONCORDANCIAS
281
liberación de sus acciones, etc.)"( l. CP. arts. 190, 196, 197, 198, 198-A 199
LGS. ar/s. 12, 177, 178,181,18 4, j91. •
Antonio Brunetti:
"Se ha de tratar en este caso de daños directos, ocasionados al socio
o al tercero, pero no de daños indirectos por menoscabo del patrimo- l. A_ijj'fé:ij"j.:~fiij,(j
Caducidad de la responsabilidad
nio social"(282 >. La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos años d l
fecha_de ~dopci?n_~el acuerdo o de la realización del acto que ori ~n:
3. EXCLUSIÓN DEL DAÑO INFERIDO A LA SOCIEDAD el dano, sin per¡ u1c10de la responsabilidadpenal. g
De las citas doctrinarias anteriormente transcritas resulta evidente que los CONCORDANCIAS
autores, en forma casi unánime, descartan que la pretensión individual contra ce arts. 2003 a 2007.
los directores pueda ejercitarse por daños causados a la sociedad, aun cuando LGS. arts. 49, 183.

se utilice el argumento de que tales daños repercuten en perjuicio del socio o

del tercero. Sin embargo, a pesar de ello, no faltaron intentos en ese sentido, [Te:rtl&S::J ti~i~:;~~::1~ción
de la responsabilidad pena]. 2.- La caducidad de la responsa-
durante la vigencia de la LGS anterior, que no tuvieron éxito.
Para evitar toda discusión, la nueva Ley señala, en la parte final del ar- l. LA REGULACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
ticulo 182, que no se considera lesión directa la que se refiere a daños causados
a la sociedad, aunque ello entrañe como consecuencia un daño al accionista. un c!~~:~noaduetnoroes
quedsostie,nenque las leyes societarias deben contemplar
, rmas e caracter penal q e t b.
Como esa consecuencia siempre se presenta, la admisión del argumento ~e~ien!mente la _Proliferaciónde delitos e~on~:::~:: ~l ~s~:::r:::i:i~::
llevaría al despropósito de que los directores estarían permanentemente ex- a es. este conJunto algunos lo denominan Derecho Penal Societario.
puestos a toda clase de procesos judiciales, por parte de cualquier accionista
o tercero, que es lo que precisamente la Ley societaria desea evitar. des !~~:~!~:º:a~:rf;~::;::~:iu::! ~:s::~!lo Y expansión de las_activida-
1 1
En resumen, todo daño que Jos directores infieran al patrimonio de la so- los de_litosd
qu~ puedan cometer los administra~~e:::~~:~i:Ja: ~::/:;~
ciedad, cualquiera sea su efecto, es materia, únicamente, de la pretensión so- no qmere ec1r que ello corresponda al ámbito de una Le ••
cial de responsabilidad prevista en el artículo 181, previo cumplimiento de las trata de materia especializada, que debe ser normada por ~ld~J~cg:tdesl.
ena. Se
condiciones y requisitos que esa norma establece. Siguiendo esa tónica, muy común en el Derecho com d •
~~:si~~;: ªterio;, 1~nu~~a LGS se limita a establece~::
d d
:i
n a en a v1a c1v1lcontra los directores no enerva la responsabili~
ª pena 1que pueda corresponderles.
. La doctrina también acoge esta posición. Leamos a Femando Maschero
m, que es uno de los principales propulsores del Derecho Penal Societario: -

(281) Garrigues-Uria.Ob. cit. Tomo II, pp. 194-196.

(282) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 497.
-------------------- 649
648 ---------------------------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA

"Entendemos, por nuestra parte, que la existencia de un Derecho Pe-

nal Societario -aspiración expresada claramente por el autor- no su-
pone necesariamente la inclusión de normas punitivas en un cuerpo
legislativo societario, sino su tratamiento diferencial y su autonomia
sistemática, ya fuere dentro de una codificación penal, o bien median-
te ley específica"(283>. CAPÍTULO 111
GERENCIA
Nuestro Código Penal contempla los fraudes en la administración de per-
sonas jurídicas en el Capítulo VI del Título V, artículos 198 y 199. Sin perjui-
cio de la condena que puedan sufrir los directores que cometan otros delitos
contemplados por el Código, independientemente de esos dos artículos. 1. .....
ARTtcü1.o 1ss ,1 Des1gnac1on
. . ...... .............. • •-

L_asociedad cuenta con uno o más gerentes designados por el directo-

2. LA CADUCIDAD DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL rio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general.
Las normas de la nueva LGS, sobre responsabilidad civil de los directores, Cuan~o se de~igne un solo gerente este será el gerente general y cuando
concluyen con el artículo 184, que se limita a establecer un plazo de caduci- se designe mas de un gerente, debe indicarse en cuál O cuáles de ellos
dad especial. Señala que la responsabilidad civil caduca a los dos años de la recae el título de gerente general. A falta de tal indicación se conside-
fecha de adopción del acuerdo o de la realización del acto que originó el daño. ra gerente general al designado en primer lugar.
Al igual que el artículo.183, se excluye expresamente del plazo de cadu- CONCORDANCIAS
cidad a las responsabilidades de carácter penal, que son materia de sus pro- LGS. arts. 38, 55 inc. 7), 186, 187.
LGSR arts. 91, 92.
pias normas. LGSC. arts. 100.J inc. b).
LIR. art. 67 inc. e).
RRS. arts. 3 inc. e), 31, 32, 33, 53, 60.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 183

9. En relación con el acuerdo tomado en junta general respecto al inicio de uno o más
procesos judiciales, a fin de determinar la responsabilidad del demandante, asi como IJ(ífi'(~ij~c:fiijif) Duración del cargo
otras personas, y, respecto a la interposición de denuncias penales contra los mismos,
se trata de una facultad que tienen los accionistas conforme a lo establecido en el ar- La ~~~ación del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo dis-
tículo 181 de la Ley General de Sociedades, el cual señala que la pretensión de respon- poSicton en contrario del estatuto o que la designación se haga por un
sabilidad contra cualquier director se promueve en virtud de un acuerdo general, y que plazo determinado.
dicho acuerdo puede ser adoptado aun cuando no haya sido materia de convocatoria;
estos hechos, también tienen carácter societario y no afectan derecho fundamental al- CONCORDANCIAS
guno, más aún cuando el demandante está facultado para ejercer su derecho de defen- LGS. arts. 163. 185. 187.
sa ante e/juez competente( .. .) (STC Exp. N" 328-2001-AAITC). RRS. art. 60 inc. e).

Todo delito acarrea como consecuencia no sólo la imposición de una pena, sino
también puede dar lugar al surgimiento de responsabilidad civil por parte del au-
tor; es así, que en aquellos casos en los que la conducta del agente produce un daño 1.~~!Í!.l,!1,Qj_jz] Remoción
irreparable, corresponde fijar junto a la pena el monto de la reparación civil (...)
(Exp. N" 3362-99-SAN ROMÁN-JULIACA, 21/10/1999).
E_lgerente p_uede ser removido en cualquier momento por el directo-
rio o por la ]Unta genera~ cualquiera que sea el órgano del que haya
emanado su nombramiento.

(283) Mascheroni. Ob. cit., p.304.

________________________ 651

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Es nula la disposicióndel estatuto o el acuerdode lajunta general o del
directorioque establezcala irrevocabilidaddel cargo de ge~enteo que
impongapara su remociónuna mayoríasuperiora la mayoriaabsoluta.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 38, 127, 154, 169, 180, 183,185,194, 195, 197.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
RRS. arts. 3 inc. e), 31, 32, 33.
R. 210-2004/SUNAT. art. 24 inc. f).
[T~-~-S~]
t.- Designación de gerentes. 2.- Gerente general. 3.- Duración del cargo de ge-
rente. 4.- Remoción del gerente.
1, DESIGNACIÓN DE GERENTES
La administración de la sociedad anónima está confiada al directorio Y a
la gerencia. Mientras el primero se ocupa de delin~ar la~políticas_~enerale_sde
administración, la gerencia realiza los actos de eJecuc10n y gest10n cotidiana
de la sociedad. Así, mientras la labor del directorio se relaciona con la adop-
ción de las decisiones políticas y administrativas más importa~tes, el trabaJO
de la gerencia se circunscribe a la ejecución de los actos que exige la correcta
conducción de los negocios.
Al respecto Miguel Sasot Betes y Miguel P. Sasot afirman:
"La cada día mayor complejidad de la conducción societaria, obliga
a separar las funciones de decisión de las de ejecución, _r~servándose
el directorio las primeras -definición de las grandes pohticas de la so-
ciedad en producción comercialización, relaciones industriales, finan-
cieras, etc.- y confia~do las segundas a profesionales en las distintas
actividades que diariamente deben cumplirse para mant~ner el ~un-
cionamiento regular de la sociedad, en relación con el obJeto social Y
dentro de las políticas defim'd as por eI d'irectono
• (284J •
La naturaleza de las decisiones y actos de administración que corresponden
al directorio determinan que este funcione como un órgano colegiado, mien-
tras que la rapidez necesaria para la ejecución de los actos reservados a la ge-
rencia hace que sus miembros actúen individualmente, toman~o c.ada uno las
decisiones que correspondan al ámbito ejecutivo que se les asigno.
(284) Sasot y Sasot. "Sociedades anónimas. El órgano de administración". Abaco. Buenos Aires, 1986,
p. 466.
652 ----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
El artículo 185 de la LGS establece que los gerentes son designados por
el directorio, salvo que el estatuto reserve esta facultad a la junta general. Si el
directorio es el órgano de mayor jerarquía encargado de la administración de la
sociedad, resulta coherente que también tenga la tarea de designar a las perso-
nas que ocupen cargos gerenciales y ejecuten las políticas de administración.
Ahora bien, la LGS establece que el estatuto puede reservar a la junta ge-
neral la facultad de nombrar a los gerentes. De esta forma se otorga flexibili-
dad al precepto, resultando así adecuado para el manejo de sociedades en las
que los accionistas se encuentran directamente involucrados en la administra-
ción. Allí, la junta es la llamada a elegir a los gerentes.
. Queda entonces claro que el directorio no tiene la facultad de nombrar a
los gerentes solamente cuando el estatuto reserve esa facultad a la junta gene-
ral. Con respecto a ello, es necesario analizar si la junta puede nombrar a los
gerentes cuando la facultad no le ha sido expresamente reservada en el esta-
tuto. Durante la vigencia de la LGS anterior fue una práctica común, princi-
palmente en sociedades anónimas de naturaleza familiar, que el nombramien-
to de los gerentes lo decidiese la junta, a pesar de no haberse reservado esta
facultad en el estatuto. Consideramos que ahora es una costumbre contraria a
la ley, que no debe ser aceptada por el Registro, desde que la nueva LGS exi-
ge, como condición, que la junta solo los nombre cuando ello lo dispone el
estatuto. En tal virtud, si una junta general, en ese caso, desea nombrar a un
gerente, debe proceder conforme al artículo 38 de la Ley.
2. GERENTE GENERAL
Los gerentes pueden ser designados en el número que se considere conve-
niente para la correcta administración de los negocios sociales. Toda sociedad
anónima debe tener al menos un gerente, pero no existe limitación en cuan-
to al número total de ellos. La LGS ni siquiera exige que el estatuto consigne
el número exacto de gerentes de la sociedad ni sus cargos. De esta forma son
usuales las disposiciones estatutarias que señalan, por ejemplo, que la socie-
dad tiene un gerente general y los demás gerentes que el directorio designe.
La LGS busca crear un marco flexible para que cada sociedad adapte su
estructura a sus necesidades. Sin embargo, en lo relativo a la gerencia, requiere
que al menos exista un gerente que detente ciertas facultades indispensables
para la administración, el que se denomina gerente general. La norma está orien-
tada a permitir que la gerencia tenga un ámbito mínimo de acción compuesto
por facultades legalmente establecidas, a ser ejercidas por el o los gerentes ge-
nerales, de conformidad con el artículo 188, que comentaremos más adelante.
-------------------------- 653

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Por ello, la Ley establece reglas supletorias a la voluntad social, para de-
terminar el cargo de gerente general cuando ello no se infiera del nombra-
miento de los gerentes. La designación de un único gerente presupone que el
mismo detenta el cargo de gerente general. La designación de más de un ge-
rente, sin especificar cual es el gerente general, determina que sea el primero
de los designados.
Nada impide que se acuerde la designación de más de un gerente general,
si se considera que ello es conveniente para la administración de la sociedad.
Tampoco hay límite en cuanto al número máximo de los gerentes generales.
3, DURACIÓN DEL CARGODE GERENTE
La duración del cargo de gerente puede ser establecida por el estatuto o
en el acto del nombramiento. Si ello no se especifica, el gerente se entiende
. designado por plazo indefinido.
Cabe preguntamos lo que sucede si vence el término por el cual se de-
signó a un gerente sin que se produzca su reemplazo. Creemos que el venci-
miento del plazo produce de pleno derecho que el gerente cese en el cargo,
sin que resulte aplicable analógicamente la disposición del artículo 163, que
establece que el directorio continúa en funciones mientras no se produzca su
reemplazo, a pesar de haberse vencido el término para el cual se le eligió.
Creemos que el carácter excepcional de la norma citada impide su aplicación
analógica, de conformidad con lo señalado en el artículo IV del Título Preli-
minar del Código Civil.
4. REMOCIÓN DEL GERENTE
La remoción de los gerentes puede ser acordada en cualquier momento
por el directorio o por la junta general. Esta disposición prescinde de cualquier
consideración relacionada con el órgano del cual emanó el nombramiento: si
el gerente fue nombrado por la junta general puede ser removido por el direc-
torio y viceversa. Se busca que los accionistas o el directorio puedan decidir
rápidamente el reemplazo de los gerentes, apenas consideren que la persona
designada no debe seguir ocupando el cargo.
En el mismo sentido, es nula la disposición que establezca la irrevocabili-
dad del cargo de gerente o que imponga para su remoción una mayoría supe-
rior a la mayoría absoluta. Como hemos señalado, la remoción de un gerente
puede ser acordada tanto por el directorio como por la junta general. Por ello,
es preciso establecer si la mayoría absoluta a la que hace referencia el artículo
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SOCIEDADANÓNIMA
187 se limita a la mayoría absoluta de acciones con derecho a voto O de direc-
tores presentes en_la correspondiente junta o sesión; o si, por el contrario, se
r~fiere a la mayona absoluta del total de las acciones con derecho a voto emi-
tidas o del total de los miembros del directorio. •
Es preciso te~er en cuenta que tanto para el caso de las decisiones que
corresponden a l~Junta_general como para las del directorio, el estatuto puede
establecermayonas calificadas (artículos 127y 169 de. iaLGS) • Deb een t onces
det · • ,
~rmmarse s1e1art1cu1o 187 establece la prohibición de establecer mayorías
calificadas para remover a un gerente (con lo cual "mayoría absoluta" debe
entenderse _comomayoría absoluta de acciones con derecho a voto represen-
tadas en la Junta o de !ºs
dfrectores presentes, según sea el caso), 0 si permite
establ~cer una mayona _calificadapero limitada (caso en el cual "mayoría ab-
soluta ~~be ser entendida como mayoría absoluta de acciones con derecho a
voto em1t1daso del número total de miembros del directorio, según sea el caso) .
Consideramos que el artículo 187 debe ser interpretado dentro del ámbi-
to de la regla general que permite establecer mayorías calificadas con lo cual
pen~amo_sque en ?1ateria de remoción de directores se puede aco;dar una ma-
yona cahfica~a, siempre que esta no exceda en ningún caso de la mayoría ab-
s~luta de acc'.ones con derecho a voto emitidas o de la mayoría absoluta del
numero de miembros del directorio.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 185
El esta~uto debe ser concordante con la ley de la materia, por lo que válidamente po-
demos interpretar que al señ~lar la_"Gerencia" se está considerando que e/faculta-
do es ~l Gere~te General. Mas aun s1 la sociedad que se pretende constituir no cuenta
con Directorio Y solo ha designado a un gerente, quien asume la condición de Geren-
te General, conforme al estatuto 185 de la Ley General de Sociedades (Res Nº 2009-
2013-SUNARPTR-L, 3/12/2013). •
De la mismafor":a que la socieda(i cuentCIcon amplia libertad para el nombramiento
1e sus ~erentes (organo social), atendiendo a sus necesidades y expectativas, no existe
1mped1mentolegal alguno para que sustentándose también en la confianzapueda desig-
nar apo~er~~os Y que se les otorgue las mismasfacultades que al gerente atendiendo a
:ue el e1erc1czodel cargo no es personal y que no se trata de un supuesto de delegación
e facultades (Res. N° 1842-2011-SUNARP-TR-L,30/11/2011).
( .. .) ". Si bien en algunos pasajes de los artículos 25 y 27 del estatuto se hace mención
sol~ ~el gerente sin precisar si era general, [lo señalado previamente] permitía con-
cluir mex_orablementeque se trataba del gerente general. En este orden, la exigencia
de!ª registradora d~ que se aclare en el título que el gerente es general constituye una
ab1ert~ con~raven~~onal contenido expreso del mismo estatuto y de la ley y lleva a un
paroxismo madm1s1ble: la necesidad de que el contenido del titulo sean un cuerpo de
_____________________ 655
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA SOCI.EDAD ANÓNIMA

expresionesperfectasy que cualquierdisconformidadliteral lleva a su rechazo.La ob-
servación resultamás recriminablesi consideramosque la única manera de levantar-
la, de acuerdo con la sugerenciade la registradora,es con el otorgamientode nueva
escriturapública,previajunta general de socios, sugerenciaque no valora los costos
transaccionalesde todas esas operaciones(Res. Nº 217-SUNARP-TR-L, 10/08/2007).
Al examinar la legitimidadde la persona natural queformula desistimientoen repre-
sentaciónde lapersonajurídica otorgantedel acto o derecho,no bastará con verificar
que se trate efectivamentede un representantede la persona jurídica (Res. Nº 575-
2001-ORLC/fR, 10/12/2001).
Si bien es cierto'que AlejandrinoPuma Quispe tiene la condiciónde gerentede la Em-
presa Promotoray Concesionariade EspectáculosMúltiplesAroma Club S.R.L.Y goza
de lasfacultades generalesy especialesde representac.iónprocesalseñaladaen los~;-
fl'cu/os74y 75 del CódigoProcesal Civil;sin embargo,para ejercertal representaczon
debió de presentar una copia notarialmentecertificadadel documento donde conste
su nombramientodebidamenteinscrito, conformelo establecenel artículo 2 de la Ley
N' 26539 y el artículo 14 de la Ley N' 26887 (STC Exp. Nº 1298-2000-AAITC,
28/03/2001).
Procedeinscribirel nombramientode un gerente aun cuandola revocatoriadel mismo
y la designaciónde otrogerente hayansido inscritasen virtud de títulopresentado con
posterioridadal del nombramientoque se trata de inscribir,enten~~éndoseen_tal c~~o
que dicho nombramientoduró hasta que se produjeronsu revocacwny la deszgnacwn
del nuevo gerente (Res. Nº 105-2000-0RLC/TR, 18/04/2000).
El gerente debe ejercer el cargo enforma personal, a no ser que el estatuto autorice
expresamentea delegarsus atribucionesen una tercera (persona),sin perjuicio de las
responsabilidadesinherentesal cargo (Res. Nº 132-95-ORLC/fR, 15/12/1995).
La inscripcióndel nombramientodel gerente no resultaprocedenteporque carece de
laformalidad debida al no constar en copia notarialmentecertificadadel acta toma-
da del libro de actas de las sesiones del consejo directivo(Res. Nº 146-95-ORLC/TR,
29/12/1995).
En el presente caso,para desestimarla demanda,la citada Sala ha concluidoen que el
actojurídico no está afecto de nulidaden razón de que la remocióndel demandantedel
cargode gerentefinanciero de la empresa... Sociedadde ResponsabilidadLimitada ha
sido adoptadopor los socios de la mencionadaentidadsegúnprevisión contenidaen el
artículo287º de la Ley Generalde Sociedades(Cas. Nº 1319-2002-LIMA, 27/10/2003).
La ~emoci~n del ~erente general puede ser acordada en cualquier momento por
el dzrectorzoo la ]Unta general, cualquier que sea el órgano del que haya emana-
do su nombramiento,según lo señala el artículo 187 de la Ley Genera(de Socieda-
d~s, q,uerecoge el prin~ipio de libre revocabilidadde los administradores,acto que
sz estafacultado a realzzarla junta general o el directorio,lo que a su vez constituye
un título modificatoriodel nombramientodel gerente general de la sociedad inscrito
(Res. Nº 397-2001-ORLC/fR, 12/09/2001).
El nombramientode un nuevo gerente implica la remocióntácita de las personas que
se encontrabanen ejerciciode tales cargos,si ello se desprendede laformulación del
acuerdo correspondiente(Res. Nº 011-99-ORLC/TR, 20/01/1999).
La remocióndel gerente no se encuentrainscrita,y mientras no sea así en base al ar-
tículo 2013 del Código Civil, el contenidode la inscripciónse presume ciertay produ-
ce todos sus efectos mientras no se rectifiqueo se declarejudicialmente su invalidez.
En consecuencia,se considera como gerente a quien aparece inscrito como tal hasta
que no se establezca lo contrario (Exp. Nº 977-98, 18/08/1998).

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 186

Procede inscribir la prórroga del nombramientode un gerente aun cuando haya sido
acordadaluegode vencidoelplazo del mismo,ya que esaprórroga,aunqueen rigor no
es tal, implicaun otorgamientodepoderes (Res. Nº 105-2000-ORLC/fR, 18/04/2000).

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 187

La remocióndel gerente general de una sociedadpuede ser efectuada tantopor el di-

rectoriocomopor lajunta general, sin considerarel órgano que lo haya nombrado,a
fin de agilizar la remociónde una persona que ya no es idóneapara ocupar el cargo
(Res. Nº 1512-2013-SUNARP-TR-L, 17/09/2013).

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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

entre los diferentes gerentes y su extensión se encuentra librada a la decisión

1 ARTICULO 188 ·• Atribuciones del gerente del órgano que las otorgue. En caso sea el directorio quien designe a los ge-
Las atribucionesdel gerente se estableceránen el estatuto,al ser nom- rentes no podrá otorgarles facultades que excedan las que el propio directorio
bradoo por actoposterior. tiene, y en caso sea la junta general no podrá otorgar facultades reservadas por
Salvo disposicióndistinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta el estatuto a la junta misma o al directorio.
general o del directorio,se presume que el gerente general goza de las Las atribuciones de cualquier gerente pueden consignarse en el estatuto
siguientesatribuciones: . o ser establecidas en el acto mismo del nombramiento o en acto posterior. El
J. Celebrary ejecutarlos actosy contratosordinarioscorrespondien- señalamiento de las facultades de determinados gerentes en el estatuto puede
tes al objetosocial; resultar poco flexible, pues modificarlas requerirá un trámite previo de modi-
2. Representara la sociedad,con lasfacultades generalesY esp~cia- ficación estatutaria, conforme al artículo 38 de la Ley. La adaptación de la so-
lesprevistasen el CódigoProcesal Civil;y lasfacultades previstas ciedad al mercado en el que se desenvuelve hace necesario variar la estructura
en la Ley de Arbitraje/ 2851 de la gerencia a lo largo del tiempo, ya sea reduciendo o ampliando el número
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio,salvo de gerentes o las funciones y ámbitos de actuación de los mismos. Por ello,
que este acuerde sesionar de manera reservada; muchas veces se opta por no establecer en forma rígida, en el estatuto, el nú-
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, mero, ámbito de actuación y facultades de los gerentes.
salvo que esta decida en contrario;
5. Expedir constanciasy certificacionesrespectodel contenidode los 2. ATRIBUCIONES MÍNIMAS DEL GERENTE GENERAL
librosy registrosde la sociedad;y, Toda sociedad anónima debe tener al menos un gerente general, quien está
6. Actuar comosecretariode lasjuntas de accionistasy del directorio. investido de facultades mínimas para la correcta administración de los nego-
CONCORDANCIAS cios sociales. El artículo 188 busca solamente ser una norma supletoria de la
CPC. arts. 74, 75. voluntad privada. Nada obsta para que la junta general o el directorio, según
CT. art. 16párr. 1 inc. 2). l85 190 corresponda, otorguen al gerente general facultades más amplias o limiten el
LGS. arts.11 yss., 38. 46, 55 incs. 2)y 7), /ll, 121,129,135,137,158,169, 17,9 ,
ejercicio de algunas de las facultades establecidas en el artículo bajo comen-
incs. /}, 2) y 5).
LIR. art. 67 inc. e). tario. Estas facultades mínimas son las siguientes:
RLC. art. 13. . 6 97 •
RRS. arts. 7, 35 incs. e) y f), 54, 55, 57, 58, 67 párr. 3, 70párr. 2, 72, 75 parr. 2, 7 , parr. a) Celebración y ejecución de actos y contratos ordinarios dentro del obje-
3, 114, 119 inc. a), 124 inc. a). to social. Esta es una facultad indispensable para la marcha de cualquier
,...........
,. ..........,¡ sociedad. El alcance de la disposición debe tomar en cuenta el objeto de
1.-Asignación de atribuciones a los gerentes. 2.-Atribuciones mínimas del ge-
L.I!~.~~-u la sociedad, pues la calificación de los actos y contratos ordinarios de una
rente general.
sociedad depende de su objeto.
l. ASIGNACIÓN DE ATRIBUCIONES A LOS GERENTES b) Representación procesal de la sociedad. El gerente general se encuentra
investido de poderes suficientes para representar a la sociedad en los pro-
La sociedad puede nombrar a uno o más gerentes y determinar la~ f~cul-
cesos que esta instaure o los que sean iniciados contra ella, con las facul-
tades con las que ejercerán sus cargos. Dichas facultades pueden ser d1stmtas
tades generales y especiales previstas en el Código Procesal CiviJ(286l.

(285) Textodel inciso2) de este artículosegún modificaciónefectuadapor el num:ral3 de la 3ª dispo- (286) Conformea la modificacióndel inciso2) del artículo188 de la LGS,efectuadaporel numeral3 de
siciónmodificatoriade la Ley de Arbitraje,DecretoLegislativoNº 1071pubh~adoel 28/?6/~008.
la 3ª disposiciónmodificatoria
de la nuevaLey deArbítraje,DecretoLegislativoNº 1071publicado
El textoanteriorde dicho inciso-en base al cual el autorrealizósu ~omentan': erael sigu~e~te:
el 28/06/2008,lasatribucionesdelgerentegeneraltambiénincluyenlas facultadesde representación
"2. Representara ta sociedad,con las facultadesgeneralesy especialesprevistasen el Codigo
de la sociedad en arbitrajes (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
Procesal Civil" (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
c) Participación en las sesiones de directorio y juntas generales de accionis-
tas. El gerente general se desempeña como secretario en las juntas genera-
les de accionistas y en las sesiones de directorio, en las que participa con
voz y sin voto. Esta es una práctica razonable, ya que la participación de
una persona involucrada en la administración cotidiana de la sociedad es
sumamente útil en las reuniones de la junta y del directorio. Pueden darse
circunstancias en las que se considere conveniente que el gerente general
no participe en la junta o en la sesión de directorio, por lo que la norma
permite limitar, a criterio del órgano correspondiente, lo señalado en este
artículo. Ello siempre que el gerente general no sea a su vez accionista o
director, caso en el cual asiste a la junta o al directorio por derecho propio.
d) Emisión de constancias y certificaciones de libros· y registros. El gerente
general se encuentra facultado para expedir cualquier constancia o cer-
tificación respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad.
Esta facultad se relaciona con la obligación establecida en el inciso I del
artículo 190, según la cual el gerente general debe velar por la existencia,
regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad y de los libros y
registros que la Ley ordena.
JURISPRUDENCIA
La supuestaausenciadefacultades para determinadoacto a cargodel gerente de una
sociedad no puede considerarsecomo un supuesto de nulidad a que se refiereel ar-
tículo 156 del Código Civil, el que rige esencialmentepara actos civiles, y no para
actos societarios que se rigen de manera especialpor la Ley General de Sociedades,
debiendoentenderseen estos casos que existe un supuestode ineficaciade representa-
ción que puede ser ratificadapor /ajunta general de socios o por el directorio,según
sea el caso,puesto que la referidaLey contemplalaposibilidad de que se ratifiquenlos
actos de quien actúa a nombre de ella, conforme al principio recogido en su artículo
77 (Cas. N° 621-2007-PIURA,3/09/2007).
El presidente del directorio,en los términosde la ley, no tiene lasfacultades de repre-
sentaciónprocesal de la sociedad,y para ello requiereque se le otorguepoder expreso.
La recurrenteno ha demostradoen autos que exista tal mandato, con representación
procesal/ No siendo válida la afirmacióndel recurrenteen el sentido que por el solo
hecho de nombrarsea un presidente de directoriotengafacultades de representación
procesal, además que las competenciasy facultades de ambosse encuentrandelimita-
das y no son excluyentesentre sí (Cas. Nº 1008-2006-LAMBAYEQUE, 10/04/2007).
Del análisissistemáticode lasfacultades administrativas,de representación,contrac-
tualesy bancariasotorgadasa sus representantesy, teniendoen consideraciónlosfi-
nes de aquellaasí como lo estipuladoen el estatuto en cuantose señala comofacultad
"todo otro contrato necesariopara el desarrollode las actividadesy el cumplimiento
del objeto de la sociedad" se colige que el señor( ...) sí se encontrabainvestidopara
660 ~-------------------------
~-------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
aceptar letras de cambio o cualquier otro documentocrediticio,pues lo contrariose-
ría negar un acto necesariopara el desarrollode la empresay para la realizaciónde
susfines toda vez que cuandose establecelafacultad bancariade girar( ...) cualquier
documento crediticio dichapotestad se compatibilizacan la aceptación misma en el
entendido que ambos importan la asunción de responsabilidadcambiaria (Exp. Nº
1797-2005,9/03/2006).
Como lo establecenlos artículos 14y 188, incisos 1 y 2, de la Ley Generalde Socieda-
des, el gerentegeneral goza de lasfacultades generalesy especialesde representación
procesal establecidasen el CódigoProcesalCivilpor el solo méritode su nombramien-
to, así como tambiénde lafacultad de celebrary ejecutar los actosy contratosordina-
rios correspondientesal objeto social (Exp. Nº 1754-2005,26/01/2006).
El gerente general pretende dejar sin efecto un acuerdo adoptadopor el directorio,
buscando removerdel cargo a un apoderadojudicial nombradoanteriormentepor el
mencionadoórgano, sustentado en que el estatuto lefaculta nombrarapoderadosju-
dicialesy removerlos;sin embargo,conforme a lajerarquía de órganosy división de
competencias·establecidaen la ley y en'-elpropio estatuto, los acuerdosadoptadospor
un órganosuperior no podrían ser dejados,!ij,:iefectopor uno inferior,salvo en aque-
llos casos en los que la ley o la norma esta?utariaasí lo establezcanpor convenir a
los interesessociales, que no es el éaso.Asimismo, cabe indicar que la disposicióndel
estatuto en que se sustenta la actuación del gerente debe entenderseen el sentido de
que solamentepuede removera los apoderadosque él mismohaya designado(Res.Nº
278-2004-SUNARP~J'R-L, El Peruano, 9/06/2004).
Laformalidad que debe revestirel nombram_~ntode apoderadoy otorgamientodepo-
derespor parte del gerente de una sociedadpara lograrsu inscripciónen el registro-
facultad que debe estarprevista en el estatuto- es medianteescriturapública, toda vez
que las copias certificadasde actas a que se refiere el articulo 14 de la Ley General
de Sociedadesy el artículo 31 del Reglamentodel Registro de Sociedadesson aplica-
bles a los órganos cuyos acuerdos constan en actas, lo que no sucede con el gerente,
quien no plasma sus acuerdospor acta; asimismo, no debe considerarsela voluntad
expresadapor un gerente en la sesión de directoriocomo un acto del directorio(Res.
Nº 011-2002-SUNARO-TR-L,12109/2002).
Si del estatuto social de la empresarecurrenteno se advierte ninguna restricciónres-
pecto a lasfacultades del gerente, las garantías otorgadaspor este son válidas (Cas.
N' 1250-2002-LIMA,5/06/2002).
Tratándosede las sociedades t!!f1ónimas, quien ejerce su representación,según dispo-
sición legal, es el gerente general;pero ello no excluye la posibilidad de que se con-
fiera facultades de representaciónal presidente del directorioen caso de ausencia del
primero. Procediendopor disposiciónexpresa de la escriturapública de constitución
de sociedad, el recurrenteen su calidaddepresidente del directorio,asumía automáti-
camente lasfunciones del gerente de la sociedad, en caso de ausencia,pudiendo ejer-
cer sus atribuciones.facultadesy poderes (Cas. Nº 1974-2001-MOQUEGUA,El Pe-
ruano, 2/0212002).
En lo que se refierea la gerencia,el artículo 188 de la Ley Generalde Sociedadesse-
ñala que es atribución del gerente general celebrary ejecutar los actos y contratos
ordinarioscorrespondientesal objeto social; vale decir,la Ley Generalde Sociedades
661

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
no señala que el gerente sólo podrá celebrar actos de administración, p~r lo 9ue podrá
celebrar también actos de disposición, siempre que se trate de actos ordmarws corres-
pondientes al objeto social (Res. Nº 021-2002-ORLC/TR,18/01/2002).
La Ley General de Sociedades vigente, al igual que la derogada, no ~stablece _quele
correspondan al gerente general las facultades de girar, endosar y rea~1zardemas ~pe-
raciones con títulos valores, solicitar préstamos, celebrar arrendamiento financiero,
adquirir y transferir bajo cualquier título, y otras del estatuto cuya inscripción se so-
licita. Otorgar dichas atribuciones al gerente general en el estatuto no responde por
tanto a un imperativo legal, sino a la decisión de /ajunta general (Res. Nº 484-2001-
ORLC/TR,8/11/2001).
Si bien es cierto que [el demandante] tiene la condición d~ ?erente de la :mpresa Y
goza de las facultades generales y especiales de representac1onproces~l senaladas en
los artículos 74 y 75 del Código Procesal Civil; sin embargo, para e1ercer tal repre-
sentación debió presentar una copia notarial certificada del documento donde conste
su nombramiento debidamente inscrito (STC Exp.Nº 1298-2000-AA/TC,28/03/2001).
La representación de los gerentes es de carácter l,egal, no volunta~i~ como es ,el cas?
de los apoderados judiciales. El artículo 75 del Codigo Procesal CIVIisolo esta referz-
do a los apoderados judiciales ... no se aplica a los gerentes (Cas. Nº 586-97-HUAU-
RA, 6/08/1998).
662 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 ARTICULO 189 ' Impedimentos y acciones de responsabilidad
Son aplicables al gerente, en cuanto hubiere lugar, las disposiciones
sobre impedimentos y acciones de responsabilidad de los directores.
CONCORDANCIAS
CT. art. 16 párr. I inc. 2).
LGS. arts. 161, 162, 177, 178, 181 yss., 195,197,225.
LGSR arts. 92, 93.
LGSC. art. 100.I inc. b).
LMV. ar!. 273.
R. SBS 10440-2008. art. 59.
1 ARTICllLO 1!JI) . Responsabilidad
El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los
daños y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obliga-
ciones, dolo, abuso de facultades y negligencia grave.
El gerente es particularmente responsable por:
J. La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabi-
lidad, los libros que la ley ordena llevar a la sociedad y los demás
libros y registros que debe llevar un ordenado comerciante;
2. El establecimiento y mantenimiento de una estructura de control
interno diseñada para proveer una seguridad razonable de que los
activos de la sociedad estén protegidos contra uso no autorizado
y que todas las operaciones son efectuadas de acuerdo con auto-
rizaciones establecidas y son registradas apropiadamente;
3. La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio
y la junta general;
4. El ocultamiento de las irregularidades que observe en las activi-
dades de la sociedad;
5. La conservación_de los fondos sociales a nombre de la sociedad;
6. El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del objeto
de la sociedad;
7. La veracidad de las constancias y certificaciones que expida res-
pecto del contenido de los libros y registros de la sociedad;
8. Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que señala la ley
a lo dispuesto en los artículos 130 y 224; y,
9. El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta
general y del directorio.
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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
CONCORDANCIAS
CT. art. 16 párr. 1 inc. 2).
LGS. arts. //, 12párr. 2, 24, 40, 55,127,130,134,137,153,169,175,177,188
197,224, 225, 416 inc. 3), 421 párr. 3.
LGSR arts. 93, 94.
LIR. arts. 24-A fnc. e), 67 inc. e), 105 inc. 1), 29ªDTR
RRS. arts. 6, 7.
1 ARTicú1..ó 1 !)1 _ ' Responsabilidad solidaria con los directores
El gerente es responsable, solidariamente con los miembros ~e( direc-
torio, cuando participe en actos que den lugar a respons~bzhdad de
estos O cuando, conociendo la existencia de esos actos, no informe so-
bre ellos al directorio o a la junta general.
CONCORDANCIAS
ce. arts. 1183, 1184.
CT. arts. 16 párr. 1 inc. 2), 18.
LGS. arts. 12 párr. 2, 177, 178, 179 párr. 4, 180 pán: 3, 181 a 184, 195, 197, 225.
1 AR,Ti~IJI,,º192 ¡ Contratos, créditos, préstamos o garantías
Es aplicable a los gerentes y apoderados de la sociedad, en cuanto co-
rresponda, lo dispuesto en el artículo 179.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 177 y ss.
t.- Remisión a las normas sobre impedimentos y responsabilidad de los direc-
tores. 2.- Alcance de la responsabilidad del gerente. 3.- Responsabilidad soli-
daria con los directores. 4.- Contratos con la sociedad Y garantías.
t. REMISIÓN A LAS NORMAS SOBRE IMPEDIMENTOS Y RES-
PONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES
El artículo 189 establece que son aplicables a los gerentes, en cuanto hu- •
biere lugar, las disposiciones sobre impedimentos y acciones de re_sponsabili-
dad establecidos para los directores. A pesar de las diferentes func10nes Y for-
mas de operar señaladas por la ley al directorio y a la gerencia, n~ podem?s
dejar de tomar en cuenta que ambos órganos se ocupan de la adm1mstrac10n
de la sociedad. Las similitudes entre las responsabilidades del directorio Y la
gerencia permiten que las disposiciones sobre responsabilidad funcional e im-
pedimentos sean las mismas, salvo norma legal especial.
664 -----------------------
SOCIEDADANÓNIMA
En cuanto a los impedimentos, debemos señalar que son de aplicación a
los gerentes los descritos en el artículo 161 de la LGS, mientras que la refe-
inc. 5), 195, rencia a "acciones sociales de responsabilidad" debe ser entendida a la pre-
tensión social de responsabilidad prevista en el artículo 181 y a la pretensión
individual de responsabilidad del artículo 182. Es a través de esas reglas que
deben sustanciarse los procesos de responsabilidad contra los gerentes.
2. ALCANCEDE LA RESPONSABILIDAD DEL GERENTE
La responsabilidad del gerente es similar a aquella en la que puede incu-
rrir un director. El gerente responde ante la sociedad, accionistas y terceros por
los daños y perjuicios que su gestión ocasione, siempre que medie negligencia
grave, dolo o abuso de facultades en el cumplimiento de sus obligaciones. Se
han eliminado las referencias a la solidaridad y a la responsabilidad ilimitada
de los directores, porque los gerentes no toman decisiones colegiadamente,
sino individualmente. Ello no obsta para que se pueda exigir resarcimiento de
daños y perjuicios a más de un gerente, cuando un mismo acto u omisión pue-
da ser atribuido a más de uno de ellos.
Ahora bien, conviene detenemos en la descripción de algunas de las obli-
gaciones especiales y propias de los gerentes, contenidas en el artículo 190 de
la LGS, cuya omisión o incumplimiento generan responsabilidad en el caso
de daños a la sociedad, los accionistas o terceros:
a) El gerente es responsable por la existencia, regularidad y veracidad de
los sistemas de contabilidad y de los libros que la ley ordena llevar a la
sociedad. Esta obligación se hace extensiva a los demás libros y registros
que debe llevar un ordenado comerciante. Podemos notar que la LGS no
ha querido limitar la obligación del gerente respecto de los libros y regis-
tros a aquellos taxativamente impuestos por la Ley, sino que se amplía
la obligación a otros que las circunstancias o el negocio concreto exijan
dentro de lo razonable. La medida para determinar si debió llevarse el li-
bro o registro es la de un ordenado comerciante.
b) El gerente debe controlar el uso adecuado de los activos de la sociedad,
la autorización de las operaciones efectuadas y el registro de las mismas.
c) El _gerenteresponde por la veracidad de las informaciones que proporcio-
ne al directorio y a la junta general y por el ocultamiento de las irregula-
ridades que observe en las actividades de la sociedad.
d) El gerente es responsable de la conservación de los fondos sociales a nom-
bre de la sociedad y por el empleo de los recursos sociales en negocios
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
distintos del objeto de la sociedad; obligaciones estas que guardan rela-
ción con la función general de velar por el uso adecuado de sus activos.
El gerente responde por la veracidad de las constancias y certificaciones
e)
que expida respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad.
fJ El gerente debe facilitar a los accionistas, antes de la junta general y en
la forma y oportunidades contempladas en los artículos 130 y 224 de la
Ley, los documentos, mociones, proyectos, informes, balances y demás
documentos previstos en dichos dispositivos.
g) En términos generales, el gerente se encuentra obligado al cumplimiento
de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general y del directorio.
3. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA CON LOS DIRECTORES
La posición de los gerentes y su vinculación con las operaciones cotidianas
de la sociedad hacen presumible que tengan conocimiento de cualquier irregu-
laridad en la administración de la sociedad, inclusive en los casos en que no es-
tán directamente vinculados con el acto u omisión que genera la irregularidad.
Por ello, el artículo 191, bajo comentario, establece que los gerentes no
solo son responsables, con los directores, cuando participan en los actos que
dan lugar a la responsabilidad de estos, sino que extiende esa responsabilidad
a los casos en los que conozcan la existencia de tales actos y no los informen
a la junta o al directorio.
Esta disposición favorece el control entre órganos, al interior de la socie-
dad, y obliga a los gerentes a denunciar cualquier acto que genere responsa-
bilidad, tenga o no relación con sus obligaciones directas.
4. CONTRATOS CON LA SOCIEDAD Y GARANTÍAS
Las disposiciones contenidas en el artículo 179, para limitar y reglamen-
tar la celebración de contratos, créditos, préstamos y garantías en favor de los
directores, son también aplicables en toda su extensión a los gerentes.
De esta forma, las reglas del artículo 179, a cuyo comentario nos remiti-
mos, resultan plenamente aplicables tanto a los directores como a los geren-
tes, ampliando así el marco de protección a los intereses de la sociedad Y de
. los accionistas.
666 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 189
El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daños y per-
juicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facul-
tades y negligencia grave. / La demandante expone como actos que lesionarían su in-
terés la presunta inexistencia de un sistema de contabilidad, la falta de veracidad en
las informaciones, el ocultamiento de irregularidades en la empresa y el no pago de
1 utilidades conforme a lo establecido por la ley. Tales actos -en la eventualidad de su
certeza- constituyen daños a la sociedad y no directamente a la demandante, por lo
que su invocación es impertinente para sustentar la pretensión de la demanda, en or-
den a lo establecido en el 182 de la Ley General de Sociedades (Exp. Nº 593-2005, l'
Sala Civil con Subespecialidad Comercial de la Corte Superior de Lima, 3 l/08/2005).
La regulación legal respecto a los gerentes de sociedades de responsabilidad limitada
establece las formas de separación del cargo y de su responsabilidad civil, cuando ac-
túen con dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Ello implica que la condición
de socio no puede verse afectada por la imputación de actos realizados en ejercicio de
una función directiva, porque la ley prevé status y deberes independientes uno de los
otros y porque, en todo caso, lo que se denuncia son hechos que deben ser rectificados
o regularizados en el propio seno de la sociedad, a través de la iniciativa que tienen
los que no ejercen la/unción directiva (Exp. Nº 1612-98, 3" Sala Civil de la Corte Su-
perior de Lima, 20/07 /l 998).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 190
El carácter personal del ejercicio del cargo no puede confundirse con la obligación
que asumen los funcionarios de una sociedad, por mandato de la ley, de reparar los
daños que hubieran ocasionado como consecuencia de dicho ejercicio. El desempeño
personal del cargo a que se refiere el artículo ciento cincuenta y nueve de la Ley 26887
únicamente determina que el mismo no podrá ser ejercido por persona distinta a de la
designada, salvo que el estatuto autorice la representación; pero en autos no se deman-
da a la sucesión de Jorge Alejandro Panizo Mariátegui para que desempeñe el cargo
encomendado a su causante o asuma sus funciones, sino para que repare económica-
mente los daños presuntamente ocasionados por su causante, daños cuya comisión de-
berá determinar al momento de resolver e/fondo de la cuestión controvertida (Cas. Nº
4124-2006-ICA, El Peruano 2/01/2008).
La supuesta ausencia de facultades para un determinado acto a cargo del gerente de
una sociedad no puede considerarse como un supuesto de nulidad a que se refiere el
artículo 156 del Código Civil, el que rige esencialmente para actos civiles, y no para
actos societarios que se rigen de manera especial por la Ley General de Sociedades,
debiendo entenderse en estos casos que existe un supuesto de ineficacia de la repre-
sentación que puede ser ratificada por la junta general de socios o por el directorio.
En consecuencia, tratándose de un cuestionamiento de las facultades del representan-
te de la sociedad nos encontramos ante un caso de ineficacia según el artículo 161
del Código Civil, pudiendo ser este acto ratificado por el órgano correspondiente, ri-
giendo el artículo 162 del referido Código y no la figura de la confirmación (Cas. Nº
631-2007-PIURA, 3/09/2007).
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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Cuando la Ley General de Sociedades se refiere a la respo~sabi~idad1e los administra-
dores, se centra en los daños causados a la sociedad (patnmonw s~cwl!, propugnan~o
la defensa de los intereses sociales y a los causados con~r~el patnmomo d~ los ~ocws
0
de terceros; en ningún caso se establece su responsabzhdad -y menos sohdana- f!ºr
los accidentes de trabajo que se produzcan. En tal sentido, mal han resuelto las ms-
tancias de mérito al ordenar que doña Luz María, en su calidad de gere~te ~eneral de
la empresa R. Sociedad Comercial de Responsabilidad ~tda. pague soh~anamente la
suma ordenada a pagar, por lo que /a denuncia por la citada causal devtene enfunda-
do (Cas. Nº 1538-2005-LIMA, 10/04/2006).
Cuando un representante se excede en sus facultades al celebrar determinado act~ju-
rídico, dicho acto deviene en ineficaz con relación a su representado_conforme sena/a
el artículo 161 del Código Civil, de lo que se advierte que es la sociedad( •••) Y nod
actor, la legitimada para cuestionar sobre la supuesta falta ~e fa~ultades del "!encw-
nado director gerente para llevar a cabo el acto en referencz~y, sze~_doesto ast, el ex-
tremo referido a la nulidad del actojurídico por falta de manifestacwn de voluntad del
agente no resulta amparable (Cas. Nº 3387-2001, 27/09/2002).
La responsabilidad del gerente deriva de una relación contractual existente e_n~re
este
y la empresa a la que señala representar, en consecuencia, dicha responsabzhdad no
puede basarse en normas referidas a la resp~ns~bili1~d extrac?ntr~ctual, da~a la
naturaleza especialísima de estas, sino en la me;ecucwn de oblz_g~cwn~s,.debzend~
aplicarse concretamente al caso de autos el artículo 1321 del Codzgo Czvtl (Cas. N
139-98-P!URA, 1/11/1998).
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SOCIEDADANÓNIMA
1 ARTÍCULO193 , Designación de nna persona jurídica
Cuando se designe gerente a una persona jurídica esta debe nombrar a
una persona natural que la represente al efecto, la que estará sujeta a
las responsabilidades señaladas en este capítulo, sin perjuicio de las que
correspondan a los directores y gerentes de la entidad gerente y a esta.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 160, 185.
LGSC. art. 100.1 inc. b).
D.S. 003-2002-TR. art. 4.
r:T~-~.-~~:;J
1.- El gerente persona jurídica. 2.- Responsabilidad en el caso del gerente per-
sona jurídica.
l. EL GERENTE PERSONA JURÍDICA
La anterior LGS establecía que el cargo de gerente podía recaer en una
persona jurídica, posibilidad discutida por la doctrina. Al comentar el artículo
160 hicimos un breve recuento de esa polémica doctrinaria e indicamos que
en el caso de los directores se había optado por hacer primar el carácter per-
sonal del cargo, proscribiendo la posibilidad de que una persona jurídica se
desempeñe como director de una sociedad anónima.
Ahora bien, en el caso de la gerencia el enfoque ha sido distinto. Se ha
preferido mantener una disposición muy similar a la del artículo 183 de la an-
tigua LGS, permitiendo a las personas jurídicas desempeñarse como gerentes
de una sociedad anónima. Las razones para ello son de índole práctica. La vi-
gencia del artículo 183 no generó problemas en la administración de las so-
ciedades y otorgó una posibilidad más para encontrar la estructura adecuada
para cada sociedad. Indudablemente, es inusual que el cargo de gerente sea
desempeñado por una persona jurídica, pero existen circunstancias en las que
la especialidad y las calificaciones necesarias para ocupar una gerencia hacen
recomendable nombrarla.
Asimismo, consideramos que las objeciones a que una persona jurídica
se desempeñe como gerente de una sociedad se han basado por lo general en
teorías superadas sobre la naturaleza de las personas jurídicas y su capacidad.
La única objeción práctica atendible es que el desempeño de una persona jurí-
dica en un cargo gerencial puede servir para evadir, a través de la personalidad
jurídica del gerente, la responsabilidad propia del cargo. Pero este aspecto se
encuentra debidamente contemplado y resuelto por el artículo bajo comentario.
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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

2. RESPONSABILIDAD EN EL CASO DEL GERENTE PERSONA

1 ARTICULO 194 Nulidad de la absolución antelada de
responsabilidad
JURÍDICA
El artículo 193 establece que la persona jurídica que sea nombrada como Es nula toda norma estatutaria o acuerdo de junta general o del di-
gerente de una sociedad debe señalar a la persona natural que desempeñará el rectorio tendientes a absolver en forma antelada de responsabilidad
cargo, en nombre de la sociedad gerente. Esta disposición permite que los órga- al gerente.
nos de la sociedad puedan identificar a una persona natural como representante CONCORDANCIAS
de la persona jurídica designada. Además, se establece que la persona natural ce. art. 1328.
nombrada está sujeta a todas las responsabilidades propias del gerente persona LGS. arts. 38. 127. 187. 190. 191.
natural, con lo que dicho representante no puede evadir sus responsabilidades
bajo el argumento de que solo actúa en representación de la persona jurídica.
1 ARTICULO 195 Efectos del acuerdo de responsabilidad
Se establece además que los directores y gerentes de la entidad gerente son
El acuerdo para iniciar pretensión de responsabilidad contra el ge-
responsables por el desempeño de esta en su cargo, en la medida que corres- rente, adoptado por la junta general o el directorio, importa la auto-
ponda. Finalmente, también corresponde responsabilidad a la misma persona mática remoción de este, quien no podrá volver a ser nombrado para
jurídica que se desempeña como gerente. Resulta claro que el único tipo de el cargo ni para cualquier otra función en la sociedad sino en el caso
responsabilidad que puede corresponder directamente a la entidad gerente es
de declararse infundada la demanda o de desistirse la sociedad de la
de índole civil, mientras que el representante de la misma, sus gerentes y sus
pretensión entablada.
directores pueden incurrir tanto en responsabilidad civil como penal.
CONCORDANCIAS
Estas reglas severas sobre la responsabilidad de todas esas personas hacen CPC. arts. 340 a 345.
que el optar por designar como gerente a una persona jurídica no pueda ser una LGS. arts. 127, 161 inc. 5), 181, 187, 197.
forma de evadir las responsabilidades del cargo. Por el contrario, al ser soli- 7····-·""'·" ............. 1

dariamente responsables tanto la persona natural designada como la persona i..I~_r,t,l?~U

jurídica gerente y, además, los directores y gerentes de esta, es evidente que
la garantía en favor de la sociedad se vuelve aún más sólida.
JURISPRUDENCIA
De acuerdoa lo prescritopor el articulo 193 de la Ley Generalde Sociedades,el cargo
de gerentepuede recaeren unapersonajurídica, siendonecesarioque esta nombreinme-
diatamentea unapersona naturalque la representeal efecto, la que estará sujeta a las
responsabilidadesque señala la referidaley (Res. Nº 132-95-0RLC/TR, 15/12/1995).
1.- Absolución antelada de responsabilidad. 2.- Remoción del gerente al acor-
darse el inicio de una acción social de responsabilidad.
l. ABS~LUCIÓN ANTELADADE RESPONSABILIDAD
El artículo 194 establece que es nulo todo acuerdo del directorio de la
junta general o disposición estatutaria que absuelva o limite anteladam~nte la
responsabilidad del gerente establecida en la LGS. Las disposiciones legales
que prohíben o restringen la limitación a la responsabilidad no son extrañas.
Podemos citar como ejemplo el artículo 1328 del Código Civil, que establece
!ª nulidad de toda estipulación que limite la responsabilidad por dolo o culpa
mexcusable del deudor de una prestación.
Ahora bien, es preciso tener en cuenta que el gerente de una sociedad no
solo tiene una relación jurídica contractual con esta, sino que es gerente de una
entidad sobre cuya correcta administración confluyen los intereses legítimos
de muchas personas, incluyendo accionistas, terceros acreedores y el interés
general sobre el correcto desempeño de los agentes del mercado. Por ello, la

_________________________ 671
670 -------------------------
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
SOCIEDADANÓNIMA

legislación societaria se ocupa con profusión de las obligaciones del geren-

te, el alcance de su responsabilidad y las disposiciones de naturaleza procesal
para su exigibilidad.
Sería muy fácil transgredir este marco normativo si el estatuto, la junta
general o el directorio, pudiesen absolver o limitar la responsabilidad del ge-
rente en el desempeño de sus funciones. Por ello existe la prohibición del ar-
tículo 194, que protege los diferentes intereses relacionados con la correcta
administración de la sociedad, obligando a que se realice dentro de un marco
legal claro y eficaz.
Sería sumamente grave si se pudiese estipular la absolución antelada de
responsabilidad de los gerentes. Ello generaría un incentivo para el abuso im-
pune de las mayorías sobre las minorías. Es necesario que los gerentes tengan
presente que respondan plenamente por los actos que realicen en ejercicio de
sus funciones.
Se est~?lece que el gerente contra el cual la sociedad inicie un proceso de
responsabilidad no puede ser restituido en su cargo ni asignado a otro h t
que el pr •, 1 , as a
o~eso en cuest10n cu mine con la declaración que indique que la de-
m~nda es mfundada, o cuando la sociedad se desista. Esta disposición busca
evitar que se eluda la remoción mediante un nuevo nombramiento en el mis-
mo cargo o en otro similar. .
Finalmente, considera1;1osque cualquier forma de conclusión del proce-
so, en la cual no se determme la responsabilidad alegada, permite que el ge-
pueda ser nombrado nuevamente. De esta forma no solo cabría la repo-
sic10n cua??º 1~demanda sea declarada infundada o la sociedad se desista de
su pretens10n, smo también en otros casos como la declaración de abandono
del proceso o su conclusión mediante transacción.
m JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 194

2. REMOCIÓN DEL GERENTE AL ACORDARSE EL INICIO DE UNA Si se establece expresamente en el estatuto un quórum especial para modificar el es-
tatuto, ~sta ~~rrnadebe primar sobre la norma general remisoria según la cual para
ACCIÓN SOCIAL DE RESPONSABILIDAD la modificac1onde los estatutosse aplica la Ley Generalde Sociedades debiendo _
La función de administración que realizan los gerentes es de suma impor- t~nder~~que se aplica la citada ley para todos los demás aspectos reldtivos a la ;:_
dificaczon de estatutos no regulados expresamente en el mismo estatuto Es decir. que
tancia para la correcta marcha de la sociedad. Si bien existen ciertas decisio-
sobre_la base de la ~uton?":íade la voluntad deberán primar las disp~siciones ~sta-
nes que los gerentes no pueden tomar sin el concurso del directorio o la junta tutanas sobre las d1spos1cwnes supletorias de la Ley General de Sociedades (R
general, las relativas a la administración cotidiana y aquellas necesarias para Nº 1594-2009-SUNARP-TR-L,23/10/2009). _ es.
llevar a cabo las políticas diseñadas por el directorio o la junta general, son
La rn_odificación
estatu~ariaconstituye un acto único, que comprende todos los articulas
de cargo de los gerentes. modificados en su con1unto,y no actos independientes entre si, por lo que consecuen-
temente, no !e puede solicitar inscribir solo algunos de los artículos reformados aun
Esta importante labor determina que la designación de alguien para ocu- cuando se diga, corno en el presente caso, que /ajunta general se pronunciará oportu-
par un cargo gerencial se base en la confianza que despierta la persona elegi- namente respectoa su ineficacia(Res. Nº 483-97-ORLC/TR, 27/l l/1997).
da. Por ello, cualquier hecho o circunstancia que contribuya a vulnerar esta
confianza puede dar motivo para que sea removido de su cargo. En este orden
de ideas, el artículo 195 establece que el solo acuerdo de iniciar una acción de
responsabilidad contra un gerente determina su automática remoción del cargo.
El artículo mencionado no constituye una presunción de culpabilidad con- •
tra el gerente, sino que busca resguardar los intereses de la sociedad y evitar
que un gerente cuestionado pueda permanecer en el cargo a pesar de que se le
siga un proceso. Esta situación podría producirse, por ejemplo, si un grupo de
accionistas que representa más de un tercio del capital social considera que
un gerente toma decisiones indebidas que favorecen a la mayoría, e inicia la
pretensión social de responsabilidad, pero sin tener representación suficiente
para remover al gerente de su cargo.

672 ____________________________ _
_ _____________________ 673
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

1 ARTÍCULO 196 Responsabilidad penal En concordancia ~on lo dispuesto por el artículo 196, se establece también
Las pretensiones civiles contra el gerente no enervan la responsabili- e!
que ~laz~ de ca~uc1dad del artículo 197 es aplicable solo a la responsabili-
dad penal que pueda corresponderle. dad c1v1LS1 un mismo acto, además de generar responsabilidad civil confi-
gura un tipo penal, la prescripción de la acción penal se regula por las ~ormas
CONCORDANCIAS
del Derecho Penal, no siendo aplicable el plazo de caducidad del artículo 197. ,
CP. arts. /90, 211, 427.
LGS. arls. !2pcírr. 2,183,185,197.

1 ARYÍC:ULO 197 ' Caducidad de la responsabilidad

La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos años del acto
realizado II omitido por este, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
CONCORDANCIAS
CC. arls. 2003 a 2007.
LGS. art,. 49. 184. 190. 196.
)
Temas: 1.- Responsabilidad penal de los gerentes. 2.- Caducidad de la responsabilidad í
de los gerentes.
1

l. RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS GERENTES

1
El artículo 196 de la LGS precisa que las demandas que puedan plantear
la sociedad, sus accionistas o terceros, contra los gerentes que incurran en res-
ponsabilidad civil en el ejercicio de sus funciones, no limitan en modo alguno
la responsabilidad penal que pueda corresponderles.
Al igual que en el caso de los directores, previsto en el artículo 183, cuan-
do un mismo hecho u omisión haga surgir la obligación de indenmizar y, a
su vez, configure un tipo penal, el inicio de los procesos previstos en la LGS
para hacer efectiva la responsabilidad civil de los gerentes no limita en modo
alguno la exigibilidad de la responsabilidad penal.
Es la legislación penal la que desarrolla las normas orientadas a prevenir
y reprimir los delitos que puedan producirse en la administración de una so-
ciedad, conforme lo hemos comentado al referimos al artículo 183.

2. CADUCIDAD DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS GERENTES

El artículo 197, a su vez, establece un plazo de caducidad de dos años para
la responsabilidad civil de los gerentes, por actos u omisiones en el ejercicio
de sus funciones. Este plazo de caducidad es análogo al previsto para la res-
ponsabilidad civil de los directores, en el artículo 184.

674 ----------------------------- -----------------------675

 SECCIÓN QUINTA
MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO,
AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL CAPITAL
TÍTULOI
MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO

l. A~fl~i,ij,:c:i{ªijJÓrgano competente y requisitos formales

La modificación del estatuto se acuerda por junta general
Para cualquier modificación del estatuto se requiere:
l. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y
precisión, los asuntos cuya modificación se someterá a [ajunta.
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículós 126 y
127, dejando a salvo lo establecido en el artículo 120.
Con los mismos requisitos la junta general puede acordar delegar en
el directorio o la gerencia la facultad de modificar determinados ar-
tículos en términos y circunstancias expresamente señaladas.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 5, 8, 55, 88,103, /JI, IJ5 inc. 2), l/6, 120,126,127,130,131,153,185,200,257.
LGSF. art. 14.
RRS. arts. 43, 61 a 64.
R. 210-2004/SUNAT. art. 24

LÍ~~f~]J1.- Concepto y alcances de la modificación del estatuto. 2.- Cláusulas no modi-

ficables. 3.- Derechos que deben respetarse. 4.- Requisitos formales. 4.1.- El acuer-
do de la junta general y su delegación. 4.2.- La convocatoria. 4.3.- El quórum y la
mayoría.

l. CONCEPTO Y ALCANCES DE LA MODIFICACIÓN DEL ESTA-

TUTO
El artículo 5 de la LGS contempla expresamente la modificación del pac-
to social y del estatuto, para todas las sociedades, mientras que el artículo 115
establece que la modificación del estatuto es una de las facultades de la junta

__________________________ 677

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
general en la sociedad anónima. Tratándose de sociedades de capitales, son
hechos de singular importancia los cambios que se introducen en.el pacto so-
cial y en el estatuto, pues son entes jurídicos en los que los camb'.os persona-
les no afectan a la sociedad, mientras que sí revisten trascendencia los que se
refieren a las bases de su organización.
La nneva LGS, con la innovación introducida por el artículo 8, a cnyo
comentario nos remitimos, ha ampliado las bases de la estructura de las so-
ciedades: ya no son solamente el pacto social y el estatut_o,sino también l_os
convenios entre socios y entre estos y terceros que se registran ante la socie-
dad y que son plenamente exigibles a ella.
En suma, la integridad de la estructura societaria puede ser modificada por
la junta general de accionistas. En un cuerpo legal como la n~eva LGS, en la
que se ha aumentado considerablement~ el rol de la au!onomia de la ".oluntad
privada en la organización y funcionamiento de la s~ciedad y de sus org~nos,
esta facultad de la junta es incuestionable. Como dice Francesco Messmeo,
al tratar las sociedades por acciones, uno de los actos de competencia de l_a
asamblea es modificar el acto constitutivo, previo cumplimiento de los reqm-
sitos señalado~ por la ley; y las minorías deben someterse a la decisi~n así
adoptada por la sociedad (salvo en los contados casos en que puedan eJercer
el derecho de separación):
"Puede ocurrir que, durante la vida de la sociedad, el acto coustit~-
tivo se manifieste en su texto original, inadecuado en cuanto a algun
aspecto, y que, p~r tanto, sea necesario, como suele d~cirse, pone~lo
al día. Esto importa modificaciones (más o menos radicales) del_m,s-
mo, que son, como hemos visto, uno de los actos de competencia ~e
la asamblea extraordinaria, y que exigen el sufragio de una mayona
cualificada".( ...) "El socio de minoría debe, de ordinario, somete~se
a las modificaciones del acto constitutivo (principio de la mayona);
únicamente si la modificación concierne al objeto social, o al tipo de
la sociedad (o sea si se trata de transformación de sociedad), o al tras-
lado de la sede social al extranjero, el disidente o el ausente tiene de-
recho a separarse de la sociedad"(287>.
Resulta evidente, sin embargo, que los alcances de la faculta? modi~ca-
toria de la junta general terminan donde empiezan los mandatos imperativos
de la ley. Ninguna modificación sería válida si pretendiera violar la estructura
(287) Messineo. Ob. cit. Tomo V, p. 507.
678 ____________________ _ ----------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
de la sociedad anónima, intentando, por ejemplo, eliminar la responsabilidad
limitada o la naturaleza de las acciones; o desconocer los derechos fundamen-
tales de los accionistas o de las minorías.
La doctrina analiza también el verdadero alcance de lo que·es una modi-
ficación del estatuto, preguntándose si debe limitarse a las verdaderas modi-
ficaciones de fondo o si también tienen ese carácter los simples cambios del
texto del pacto social o del estatuto. El límite real entre una modificación de
texto y un cambio de fondo es sumamente delicado y muchas veces difícil de
diferenciar.
Joaquín Garrigues, entre otros autores, cuya opinión compartimos, analiza
este problema y llega a la conclusión de que en ambos casos nos encontramos
ante una modificación del estatuto:
"En resumen, toda alteración de.los estatutos, ya afecte su fondo, ya
afecte solamente su redacción, tiene el concepto legal de modificación
estatutaria y queda sometida a la observancia de los requisitos que
impone la ley"(288>.
2. CLÁUSULAS NO MODIFICABLES
Un sector de la doctrina considera que existen cláusulas inmodificables
o cláusulas rígidas que no pueden ser materia de cambio por parte de la junta
general. Jesús Rubio señala las siguientes: (i) las que los socios convinieron
que fuesen inmodificables al momento de la constitución de la sociedad, in-
cluyéndose todas aquellas que tuviesen ese carácter, tanto en forma expresa
como implícita; y (ii) las que representan las bases esenciales de una socie-
dad anónima concreta, entendiéndose como tales, por un lado, las cláusulas
que impulsaron a los socios a ingresar a la sociedad y sin las cuales se hubie-
sen abstenido y, por otro lado, aquellas cuya modificación hace de la sociedad
anónima otra distinta(289>.
Discrepamos con estas afirmaciones del profesor Rubio, pues considera-
mos que todas las estipulaciones del pacto social, del estatuto, e inclusive de
los convenios registrados ante la sociedad son, por su propia naturaleza, modi-
ficables. La nueva Ley, por lo demás, no establece estipulaciones que, a priori,
deben ser permanentes o a perpetuidad.
(288) Garrigues-Uría. Ob. cit. Tomo 11,p. 230.
(289) Rubio. Ob. cit., pp. 182-183.
679

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Si analizamos los ejemplos dados por Jesús Rubio, no es facultad de los
socios establecer cláusulas que sean inmodificables durante toda la vida so-
cial, pues ello limitaría el derecho de la junta a la modificación del estatuto. Lo
adecuado sería, en ese caso, establecer cláusulas con mayorías de votos muy
altas para su modificación, e inclusive la unanimidad. Pero no existe disposi-
ción que no pueda ser modificada por la mayoría requerida o por la voluntad
coincidente de todos los socios.
En lo tocante a las cláusulas que impulsaron a los socios a integrarse a la
sociedad y sin las cuales se hubiesen abstenido, la Ley permite su modifica-
ción. Es el caso, por ejemplo, del cambio de objeto social o de las limitacio-
nes a las transferencias de acciones. Allí la Ley, sin prohibir la modificación,
otorga al accionista disidente la salida mediante el ejercicio del derecho de
separación, al que nos referiremos al comentar el artículo 200, conforme ad-
mite el mismo autor.
Finalmente, las cláusulas cuya modificación hacen de la sociedad anóni-
ma cosa distinta pueden ser de dos clases: las que vulneran las disposiciones
legales básicas sobre la estructura de la sociedad anónima, que son nulas; y
las que representan un cambio de forma societaria a través de la fusión, esci-
sión o transformación, actos para los cuales también está previsto el derecho
de separación, pero que no impide que sean modificadas.
Caso completamente aparte es el de las cláusulas cuya modificación vul-
nere derechos individuales de accionistas o de terceros, que trataremos a
continuación.
3. DERECHOS QUE DEBEN RESPETARSE
Es evidente que ninguna modificación del pacto social, del estatuto o de
los convenios entre socios, puede realizarse vulnerando derechos adquiridos
por accionistas de la sociedad o por terceros. Para ello, es siempre indispen-
sable la aceptación de los interesados.
No nos referimos, en este acápite, a la eliminación de los derechos que
imperativamente la Ley concede a los accionistas, acreedores y terceros en
general, como por ejemplo, en el caso de accionistas, el derecho a intervenir y
votar en las juntas, el derecho a impugnar acuerdos, el derecho a ser convoca-
dos a la junta general o el derecho a elegir los directores que les corresponda;
y, en el caso de terceros o acreedores, por ejemplo, el derecho de oponerse a
una reducción de capital o de ejercitar la pretensión social de responsabilidad
contra los directores. Si la junta general decidiera modificar el estatuto para
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SOCIEDADANÓNIMA
vulnerar o eliminar algún derecho de esta naturaleza nos encontraríamos ante
un acuerdo nulo, por ser contrario a la ley.
Sin embargo, existen derechos de accionistas o de terceros cuya modifi-
cación o eliminación, a través de un cambio del pacto social o del estatuto no
implica necesariamente una violación de normas imperativas de la ley. E~ el
caso de los accionistas, podemos citar como ejemplos los derechos derivados
de las opciones previstas en el artículo 103 de la Ley o los derechos propios
de une clase especial de acciones, de acuerdo al artículo 88. Es evidente que,
en ambos casos, la modificación del estatuto solo puede realizarse válidamente
con el consentimiento previo de la clase especial de acciones o de los accionis-
tas tenedores de opciones, lo primero de conformidad con el mismo artículo
88. En el caso de los terceros, se puede mencionar, por ejemplo, los derechos
económicos atribuídos a los fundadores no accionistas y el mismo caso de las
opciones, cuando el titular de las mismas no es accionista. También aquí es ob-
vio que ningún cambio de estatutos puede afectar sus derechos sin su anuencia.
En resumen, ningún acuerdo de modificación del pacto social o del esta-
tuto puede violar los mandatos imperativos de la ley o ignorar los derechos
individuales de accionistas o de terceros, estén o no, estos últimos, consagra-
dos en el texto de la ley, del pacto social o del estatuto. •
4. REQUISITOS FORMALES
La modificación del estatuto es uno de los actos más importantes de la vida
social, por lo que tanto la doctrina como el Derecho comparado son unánimes
en exigir formalidades especiales para la toma del acuerdo.
Tal como hemos visto en los puntos anteriores, no significa que el
cumplimiento de los requisitos formales sea suficiente para generar un derecho
irrestricto para que la junta general pueda acordar la modificación. Sin em-
bargo, sin la observancia estricta de los requisitos formales no puede decidirse
válidamente una modificación estatutaria.
4.1. El acuerdo de la junta general y su delegación
El artículo 198, bajo comentario, establece que es la junta general de
accionistas el órgano social facultado para acordar la modificación del estatu-
to. Se discute en doctrina si ello puede ser materia de delegación.
Sobre el acuerdo propiamente dicho de modificación del estatuto los au-
tores se inclinan por sostener que es facultad indelegable de la junta ~eneral.
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 SOCIEDAD ANÓNIMA
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

Aunque encontramos algunas excepciones en el Derecho anglosajón, la co-

rriente societaria latina es prácticamente unánime al respecto.
El punto que se debate es si la junta puede delegar en otro órgano social la
decisión de cambios de redacción que no entrañen modificaciones sustancia-
les. Al respecto, es a veces sumamente difícil determinar si una modificación
del texto es o no sustancial. Por otra parte, no debemos olvidar que un cambio
del texto, por más simple que sea, es también una modificación del estatuto,
conforme hemos destacado anteriormente. 4.3. El quórum y la mayoría
Sin embargo, el artículo 198 permite una forma de delegación. Se esta- El acápite 2 del artículo 198 dispone que el acuerdo de modificación del
blece que, cumpliendo con los requisitos formales de convocatoria, quórum y estatuto se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127 de 1 L
mayoría calificada, la junta puede delegar en el directorio o la gerencia la fa- los que establecen la obligatoriedad del quórum y de la ma , a lefiy,odsea
S 1 ¡ d ¡ · yona ca 1 ca os
cultad de modificar determinados artículos, en términos y circunstancias que avo e caso e as Juntas universales, previstas en el artículo 120. •
la resolución de la junta debe señalar expresamente.
b. ~eb; tene~e p~esente también el caso especial de la sociedad anónima
Esto no origina problema alguno cuando se trata de una modificación de la ª ie a, e con orm1dad con el artículo 257 de la Ley.
cifra del capital, o un cambio de denominación señalado u otros casos similares.
Pero en algunos cambios se puede producir una diferencia entre lo aprobado
por la junta y el texto que lo recoge, por lo que la asamblea debe estar atenta
bn1 JuR1sPRuoENc1A

sobre el fiel cumplimiento de lo que fue su intención al otorgar la delegación. J;::~:u~:c;fo~~c:~~(o rectificación)estatutariase traduce en una nueva ;edacción
íntegrodel artíctto m;d~~:ra;~:ac:s::iifin;::. ~ecesartoque le/tídt~l~
;ontenga el texto
unp , ,.r, d ' wn consisteen a a 1c1ono supresiónde
4.2. La convocatoria TR-t;';í~~/io~~~~ o que se ha indicadoconprecisión (Res. Nº 015-2011-SUNARP-
El acápite 1 del artículo 198 establece qúe para la modificación del esta-
tuto se debe expresar en la convocatoria a la junta, con claridad y precisión, Las modificacionesdel estatuto que no im r ¡ d .,
los asuntos cuya modificación se someterá a su decisión.
Al igual que el apartado 1 del artículo 208 de la anterior LGS, el nuevo :¡zf
rr2;;J:{t~~~~=I~ii:~E
en las materiasa tratar si el aviso únicame~/ amP_OC~
se encuentrancomprendidas
dispositivo hace hincapié en que debe expresarse con nitidez, en la convoca-
la nueva LGS (Res. Nº 484-2001-ORLCffR, ~t¡~~;J;:;_comotales a la adecuacióna
toria a una junta modificatoria del estatuto, los asuntos a tratar. La Ley an-
terior decía "con claridad" y la nueva añade "con claridad y precisión"; sin
::/;s~::::~;:~:v~º¡;;d~::~~~ ::t;:~:~~;e ~stabl~ceque el tema 'adecua-
duda, es más enfática.
Es obvio, entonces, que al igual que durante la vigencia de la Ley anterior,
;!:::~/o~~;~a~e;:;aldel 29 de octubrede 1999,resul:; i;;:;~1;;:ºaf:~~:~:
realizarseal no ah;:;:; iaº:g::~~1r:sdtoelas
mtodtifidcacionles
~statutariasquepretendía
no es suficiente una convocatoria de carácter genérico como "modificaciones .. mas ra a os en a¡unta más aún d l
requisitos
d de la convocatoria
d para la modzifi •• de1estatuto son
cacwn cuan oque
' más rigurosos os
al estatuto". Si se trata de una modificación integral, ello se debe consignar en
I
~:1:yo;:nerraatal
de ~ac~ldebdraci~nd1e
cualquierotrajunta, así el artículo 198 inc. 1 de
el aviso. Si es parcial, deben señalarse los artículos respectivos o los capítulos e 0ocze a es m zca que para c ¡ • difi
1 •, 1
o temas cuya modificación se pretende. Es obvio que tampoco se puede, en
un aviso de convocatoria, expresar una versión detallada cuando las modifi-
fi:~~~"J: O O
:p;~::t:ne!ªu: ;;::~: ::~af~; cla~id::/;~::i:~n 1::~::::a~ ::;: ~~:i~
caciones y los nuevos textos son extensos, pero sí una sumilla clara y precisa. ~;tc~~,e :; gi:;~~ftte del primer ::::m~n~~ª1~"::.~c;:::1:(t~f.º~;~f;~ 2~~~~
1

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DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Siendo la modificación del estatuto uno de los actos de vital importanci~para la vi~a-~e
la sociedad la ley exige que en la convocatoria deben constar con clarz~ad YP_r~c1s10n
los asuntos'a tratar, ello significa que no es suficiente una convocato_~wge7erzca p~r
cuanto no permite a los accionistas conocer por anticipado la ext~?swn Y a canees e
la modificación, requisito exigible para los supuestos de adecuacwn a la Ley General
de Sociedades(Exp. N° 250-99-ORLC-TR, 30/09/1999).
684 --------------------
SOCIEDADANÓNIMA
1 ARTicULO199 Extensión de la modificación
Ninguna modificación del estat_utopuede imponer a los accionistas
nuevas obligaciones de carácter económico, salvo para aquellos que
hayan dejado constancia expresa de su aceptación en lajunta general
o que lo hagan posteriormente de manera indubitable.
La junta general puede acordar, aunque el estatuto no lo haya previsto,
la creación de diversas clases de acciones o la conversión de acciones
ordinarias en preferencia/es.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 55, 82, 83, 85. 88. 127, 198.
RRS. art. 49.
l_Temas:J 1.- Introducción. 2.- Imposición de obligaciones económicas a los accionistas.
3.- Creación de clases distintas de acciones.
l. INTRODUCCIÓN
Al comentar el artículo 198, inmediatamente anterior, hemos destacado
que las modificaciones del estatuto, en la sociedad anónima, aún cumpliendo
con los requisitos formales que señala la ley, no pueden vulnerar los derechos
individuales de accionistas o de terceros, estén o no esos derechos estableci-
dos por la ley o el propio estatuto.
El artículo 199, materia de este comentario, toca dos temas que se refieren
ambos a derechos individuales y especiales de los accionistas. El primero, su
derecho a que la junta general, por la vía de un acuerdo de modificación del
estatuto, no pueda imponerles nuevas obligaciones económicas que no hayan
sido expresamente aceptadas por el socio.
El segundo se refiere a la forma de creación de clases distintas de acdones,
previstas en el artículo 88 de la Ley, las que se diferencian entre sí por un dis-
tinto contenido de derechos, de obligaciones o de ambas cosas a la vez. Es, en
suma, la creación de status especiales para los accionistas de una o más clases.
2. IMPOSICIÓN DE OBLIGACIONES ECONÓMICAS A LOS ACCIO-
NISTAS
La sociedad anónima tiene como uno de sus caracteres básicos el ser una
sociedad de responsabilidad limitada. Ello significa, para sus accionistas, que en
su condición de tales no pueden perder otra cosa que sus aportes a la sociedad.
_____________________________ 685

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Esto tiene una doble vertiente: por un lado, el accionista no responde a tí-
1 ARTÍCULO
tulo personal por las deudas de la sociedad. Esta última sí responde con !ºd_os
los bienes que pueda tener, pero no sus accionistas. Por otro lado, el acc10ms-
ta, por el mismo principio, no está obligado a aportar a la sociedad otra c~sa
que el monto convenido para el pago y liberación de sus acc10nes Y cualqmer
otra suma o aporte que él mismo acepte entregar.
Nótese que el pago convenido por.el accionista puede ser un_monto_igual
al valor nominal de la acción, o un monto menor, o el valor nommal mas una
prima adicional, de conformidad con el artículo 85 de la Ley, Pero una ve_z
aportado el monto convenido la acción queda pagada y hberada, o sea de h-
bre disposición y sin cortapisas,
El primer párrafo del artículo 199, bajo comentario, establece qu':'nin_guna
modificación del estatuto puede imponer a los accionistas nuevas obhgac1ones
de carácter económico salvo para aquellos que hayan dejado constancia ex-
presa de su aceptación'o que lo hagan posteriormente de maner~ i_ndubi_table,
Esta es una disposición que deriva del principio de la responsab1hdad hm!la-
da y que mejora sustancialmente el texto del primer párr,~fo del ~rtícu(? 209
de la Ley anterior, que se refería, ambiguamente, solo a obhgac1ones Y no
a obligaciones económicas, que es lo que corresponde.
La junta sí puede establecer ciertas obligaciones a los accionistas, tales
como, por ejemplo, cobrar sus dividendos en la sede soc_ial,inscribirse ante
la sociedad mediante un formulario o registrar su dom1c1hoparticular, Pero
esas obligaciones no pueden ser de carácter económico, salvo con su anuencia,
Nótese que esta prohibición no excluye la facultad de acordar aumentos de
capital, con prima o sin ella, pues estos no son obligatorios para los acc1omstas.
Decidido un aumento, el accionista es libre de participar o no en la suscnp-
ción de las nuevas acciones o enajenar su derecho de suscripción preferente.
3. CREACIÓN DE CLASES DISTINTAS DE ACCIONES
La creación de clases distintas de acciones, previstas en el artículo 88
de la LGS entraña necesariamente una modificación del estatuto, El artículo
¡ 99 dispo~e qne, al cambiar el estatuto, la junta puede crear diversas clases
de acciones o convertir acciones ordinarias en preferenciales,
Adviértase que la Ley no señala condiciones ni requisitos especiales para
ello, siendo suficiente el cumplimiento de los de cualquier modificación ?el
estatuto, Vale decir que en una sociedad anónima es relativamente senc!lla
la creación de clases de acGiones, pero no así su modificación o eliminación,
que requiere la aprobación, en junta especial, de los accionistas de la clase
interesada.
686 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
200 • Derecho de separación del accionista
La adopción de los acuerdos que se indican a continuación, concede
el derecho a separarse de la sociedad: •
J. El cambio del objeto social;
2. El traslado del domicilio al extranjero;
3. La creación de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones
o la modificación de las existentes; y,
4. En los demás casos que lo establezca la ley o el estatuto.
Solo pueden ejercer el derecho de separación los accionistas que en
/ajunta hubiesen hecho constar en acta su oposición al acuerdo, los
ausentes, los que hayan sido ilegítÚnamenteprivados de emitir su voto
y los titulares de acciones sin derecho a voto.
Aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separación deben ser
publicados por la sociedad, por una sola vez, dentro de los diez días si-
guientes a su adopción, salvo aquellos casos en que la ley señale otro
requisito de publicación.
El derecho de separación se ejerce mediante carta notarial entregada
a la sociedad hasta el décimo día siguiente a la fecha de publicación
del aviso a que alude el acápite anterior.
Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separación se reem-
bolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad. De 110 haber
acuerdo, las acciones que tengan cotización en Bolsa se reembolsa-
rán al valor de su cotización media ponderada del último semestre. Si
no tuvieran cotización, al valor en libros al último día del mes ante-
rior al de la fecha del ejercicio del derecho de separación. El valor en
libros es el que resulte de dividir el patrimonio neto entre el número
total de acciones.
El valor fijado acordado 110 podrá ser superior al que resulte de aplicar
la valuación que corresponde según lo indicado en el párrafo anterior.
La sociedad debe efectuar el reeembolso del valor de las acciones en
un plazo que no excederá de dos meses contados a partir de la fecha
del ejercicio del derecho de separación. La sociedad pagará los intere-
ses compensatorios devengados entre lafecha del ejercicio del derecho •7
de separación y el día del pago, los mismos que serán calculados utili-
zando la tasa más alta permitida por ley para los créditos entre perso-
nas ajenas al sistema financiero. Vencido dicho plazo, el importe del
reembolso devengará adicionalmente intereses moratorios.

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
Si el reembolso indicado en el párrafo anterior pusiese en peligro la
estabilidad de la empresa o la sociedad no estuviese en posibilidad de
realizarlo, se efectuará en los plazos y forma de pago que determine
el juez a solicitud de esta, por el proceso sumarísimo.
Es nulo todo pacto que excluya el derecho de separación o haga más
gravoso su ejercicio.
CONCORDANCIAS
ce. arts. 183, 184, 1244.
CPC. arts. 546, 547.
LGS. arts. 1Í, 20, 43, 44, 45, 46, 55 incs. 2), 3) y 6), 63, 90 párr. 3, 95 inc. 5), 96 inc. 4), 104,
/27, 215,216,217,218,244,262,276,277 inc. 7), 281,293,303 inc. 2), 338,356,385,407
inc. 2), 408, 427, 6"DT.
LGSF. art. 61.
LGSC. art. 64.
LEY 27028. art 8.
RRS. arts. 62, 64.
1.- Origen y naturaleza jurídica del derecho de separación. 2.- Las causa-
les. 2.1.- Cambio de objeto social. 2.2.- Traslado de domicilio al extranjero.
2.3.- Limitaciones a las transferencias de acciones. 2.4.- Otras causales que es-
tablece la Ley. 2.5.- Causales estatutarias. 3.- Personas legitimadas para ejercer
el derecho. 4.- El procedimiento. 5.- El reembolso. 5.1.- Cotización de acuerdo
a la media ponderada en Bolsa. 5.2.- Valor en libros. 5.3.- El acuerdo entre las
partes. 5.4.- Condiciones para el pago. 6.- Efectos en la sociedad en caso de
reducción de capital.
t. ORIGEN Y NATURALEZAJURÍDICA DEL DERECHO DE SEPA·
RACIÓN
El derecho de separación, también llamado derecho de receso, es una ins-
titución que aparece en el Derecho italiano con el objeto de preservar a los ac-
cionistas minoritarios frente a determinados acuerdos de modificaciones del
estatuto que entrañan cambios excepcionales y drásticos en la estructura de la
sociedad y de sus acciones o en determinadas operaciones societarias, poniendo
al accionista en una situación dificil, que, por lo demás, era totalmente impre-
visible al momento en que decidió formar parte de la sociedad. Es una excep-
ción al principio de mando de las mayorías en la junta general de accionistas.
Las normas sobre el derecho de separación fueron adoptadas i,or la Ley
española de 1951, a través de la cual la institución llegó al Derecho Societario
peruano, en nuestra Ley de 1966. También se ha mantenido en la nueva Ley
española de 1989 y en nuestra actual LGS. Ahora bien, tanto en esta última
como en nuestra antigua Ley se contemplan más supuestos para la aplicación
de este derecho que en los actuales ordenamientos legales de España e Italia.
688 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
Pero su aceptación no se detiene allí, pues el derecho de receso o de se-
paración ha sido adoptado por muchas legislaciones modernas. Según Ariel
A. Dasso:
"Su recepción legislativa se ha operado en muchos países: Dinamar-
ca, Filipinas, Finlandia, Japón, Nicaragua, Noruega, Paraguay, Sui-
za, Uruguay y Venezuela;( ...) actualmente en la Ley brasileña de So-
ciedades por Acciones 6404, de 1976; la Ley de Sociedades Anónimas
española de 1951; el artículo 210 del libro de sociedades mercantiles
del Código de Comercio de Perú de 1966; y la Ley General de Socie-
dades Mercantiles de México del año 1934"<290 >.
Alberto Víctor Verán, comentarista de la ley argentina, que es una de las
que más ampliamente ha legislado el derecho de separación, lo define:
"Puede decirse que el derecho de receso es una facultad de carácter
netamente económico, de retirarse de la sociedad, conferida a los ac-
cionistas disconformes con algunos cambios estructurales resueltos
en asamblea general, reintegrándoseles su aporte de capital"<291>.
Veamos la doctrina italiana, en palabras de Alfredo de Gregorio:
"Estamos frente a un instituto singular, puesto que se encuentra en
evidente contraste lógico con la premisa que quiere que sea gobernado
el ente social por su máximo órgano (la asamblea), frente al cual debe
someterse la voluntad de los accionistas singulares". ( ... ) "De manera
que la separación tiene este contenido: que en cuanto a algunas deli-
beraciones, aun siendo la voluntad del ente expresada por una cierta
mayoría conforme de los que han intervenido en la asamblea, a ella
pueden sustraerse, con la disolución de su particular vínculo social,
los que no están conformes"<292 >.
Francesco Messineo, quien, al igual que Brunetti, propugna su restricción:
"Si en la sociedad por acciones se admitiese con mayor amplitud el
derecho de separación, podría detenerse fácilmente la vida de la so-
ciedad, o ponerla en estado de crisis; y, si se lo practicase en amplia
(290) Dasso. "El derecho de separación o receso del accionista". La Ley. Buenos Aires, 1981, p.52.
(291) Verón. Ob. cit. Tomo III, p. 822.
(292) De Gregario. "Derecho Comercial" de Bolaffio-Rocco-Vivante. Tomo 6. Volumen l. Ediar. Buenos
Aires, 1950, pp. 675-676.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
escala podría provocar su fin, aun sin una razón seria, o por repre-
'
salia frente .
a los otros socios, • ºt
o por mero esp1n u especu Iatº1vo"(293) •
Es una institución polémica. La cita de Messineo, que precede, encierra
los principales fundamentos de los que opinan por su eliminación o restnc-
ción, a lo que se añade la crítica consistente en que el derecho atenta contra
la solidez del capital social al originar reducciones anticipadas. Pero no faltan
muchos sostenedores del derecho de separación, cuyos argumentos son los
que han originado su expansión en el Derecho comparado: la pr~tección a los
minoritarios ante algunos acuerdos trascendentales de la mayona, que modi-
fican reglas básicas de la sociedad, en forma tal que sea arbitrario obligarlos
a permanecer como socios.
2. LAS CAUSALES
El derecho de separación tiene como característica ineludible que solo
opera en los casos previstos por la ley y el estatuto, por su propia naturaleza
de derecho excepcional. En el caso de la sociedad anónima así lo establecen
el inciso 5 del artículo 95, para las acciones con derecho a voto, y el inciso 4
del artículo 96, para las acciones sin derecho a voto.
Por otra parte, el último acápite del artículo 200, bajo comentario, san-
ciona con nulidad cualquier pacto societario que excluya el derecho de sepa-
ración o haga más gravoso su ejercicio.
El citado artículo señala tres casos especiales aplicables a la sociedad anó-
nima. Otras disposiciones de la Ley, que analizamos más adelante, establecen
causales adicionales, unas para la sociedad anónima, otras aplicables a todas
las formas societarias y, por último, otras para las sociedades colectivas, en
comandita, comerciales y civiles.
2.1. Cambio de objeto social
El inciso 1 del artículo 200 establece que el derecho de separación procede
cuando la sociedad cambia su objeto social. Esta es una causal contemplada
por casi todas las legislaciones que admiten el derecho de receso.
Al comentar el artículo 11 de la Ley hemos señalado con detalle las re-
glas que deben observarse para la determinación del objeto de una socie_dad.
También destacamos la importancia del objeto social, que es la razón m1Sma
(293) Messineo. Ob. cit. Tomo V, p. 508.
690 -----------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
por la cual el socio decide tomar o no el riesgo de un negocio o empresa. Por
tanto, su modificación representa un cambio sustancial, que hace que la socie-
dad sea cosa diferente de la que antes significaba para el socio o accionista.
Sin embargo, para nosotros, el cambio de objeto social, para que tenga esa
grave repercusión, debe significar una modificación sustancial, que implique
la adopción de fines realmente diferentes a los originales. Este criterio es com-
partido mayoritariamente por la doctrina, según lo expresa Joaquín Garrigues:
"La dificultad surge inevitablemente al tratar de decidir cuándo es-
taremos en presencia de un verdadero cambio de objeto social. Lógi-
camente no podrá hablarse de cambio cuando el objeto social no se
haya precisado suficientemente en la escritura".( ...) "Si el objeto so-
cial fue debidamente precisado es claro que para que exista cambio
de objeto será menester una completa sustitución de actividades so-
ciales, (o, al menos, como apunta Broseta, una mutación substancial
de la actividad para cuya explotación la sociedad fue constituída). La
mera restricción o ampliación de las actividades antiguas no dará lu-
gar al derecho de separación"<294).
Con el ánimo de aclarar este aspecto, la nueva Ley de Sociedades española
de 1989, en su artículo 147, ha variado la palabra "cambio" por la de "sustitu-
ción" del objeto social, considerando que, si el objeto se sustituye por otro, se
produce necesariamente una variación sustancial. Ello es sumamente discuti-
ble, en nuestra opinión, desde que existen sustituciones, parciales o conexas,
que no llegan a significar un cambio importante del objeto.
En resumen, consideramos que no existen reglas ni pautas definitivas para
llegar a determinar a priori cuáles son los cambios que representan la "muta-
ción substancial de la actividad" a la que se refiere Manuel Broseta Pont<295)_
El problema solo puede resolverse mediante el análisis de cada caso concreto.
2.2. Traslado de domicilio al extranjero
Esta es, igualmente, una de las causales comunes en las legislaciones í
que admiten el derecho de receso. Inclusive la nueva Ley española de 1989,
que restringe sobremanera este derecho, la contempla en su artículo 149. Las
(294) Garrigues-Uría. Ob. cit. Tomo II, p. 253.
(295) Broseta. "Cambio de objeto. Estudios en homenaje a Joaquín Garrigues". Volumen l. Tecnos.
Madrid, 1971, p. 58.
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DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
normas para determinar el domicilio de la sociedad están previstas en el ar-
tículo 20 de la Ley, a cuyo comentario nos remitimos.
La causal tiene como fundamento el que se toma sumamente difícil para
el accionista ejercitar sus derechos de concurrencia, participación y fiscaliza-
ción de la sociedad, cuando ella se traslada al extranjero.
2.3. Limitaciones a las transferencias de acciones
El inciso 3 del artículo 200 concede el derecho de separación al accionista
cuando se establecen en la sociedad limitaciones a la libre transmisibilidad de
las acciones o cuando se modifican las limitaciones ya existentes. Lo primero
estaba previsto en el artículo 21 Ode la anterior LGS, mientras que la segunda
parte es una innovación de la Ley actual.
Esta causal no es admitida por todas las legislaciones que consagran el
derecho de separación. Sin embargo, su importancia es evidente. Al estable-
cerse limitaciones a la libre transferencia de las acciones se modifica uno de
los derechos fundamentales de la acción, con evidente recorte de las facultades
del accionista. Recuérdese que el establecimiento de las limita:ciones puede
acordarse mediante una mayoría calificada, por lo que las minorías resultan
afectadas por las limitaciones, aún estando en desacuerdo.
Lo mismo ocurre con los accionistas de una sociedad sujeta a esas limi-
taciones, en la que se decide modificarlas o eliminarlas.
2.4. Otras causales que establece la Ley
La LGS contempla otras causales que dan lugar al ejercicio del derecho
de separación:
a) En la sociedad anónima, las previstas en los artículos 63 y 76. El prime-
ro se refiere al proceso de constitución social por oferta a terceros: si la
asamblea decide variar el programa de fundación, los suscriptores pueden
separarse de la sociedad en formación. El segundo se presenta en la ve-
rificación del valor de aportes no dinerarios: si se produce una diferencia
en contra de la sociedad, una de las opciones del aportante es separarse
de la sociedad.
Un sector de la doctrina considera que estos dos casos no son propiamente
de ejercicio del derecho de receso: el primero por no existir aún la socie-
dad, por lo que se trata solamente de un retiro de la suscripción realizada;
y el segundo por no ser un caso de diferencia de opinión del accionista
692 ---------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
c?n relación a un ª?uerdo de la junta, que es lo típico de la separación,
smo una de las opciones que tiene que adoptar obligatoriamente ante un
defecto en la valorización de su aporte.
Sin embargo, nuestra Ley califica expresamente a ambos casos como de
separación de la sociedad.
b) En la sociedad anónima cerrada, el caso contemplado en el artículo 244:
el s_ocioque no ha votado a favor de la modificación del régimen de limi-
tac10nes a las transferencias de acciones o de cambios al derecho de ad-
quisición preferente, puede separarse de la sociedad.
c) En la sociedad anónima abierta, el artículo 262 establece que el socio que
no h~ votado a favor tiene derecho a separarse cuando la junta acuerda
term1~ar con la inscripción en bolsa de sus acciones u obligaciones y con
ello pierde su calidad de sociedad abierta.
d) En todas las formas societarias reguladas por la Ley los procesos de trans-
formación, fusión y escisión de sociedades dan lugar al derecho de sepa-
ración para aquellos accionistas en desacuerdo, de conformidad con los
artículos 338, 356 y 385 de la Ley, respectivamente. En los tres casos el
derecho se regula por las disposiciones del artículo 200.
e) Para las formas societarias que no son sociedades anónimas también está
contemplado el derecho de separación. En el caso de la sociedad colecti-
va, en los artículos 276 e inciso 7 del 277. Para las sociedades en coman-
dita en el artículo 281, que remite a las normas de la sociedad colectiva.
En lo tocante a la sociedad comercial de responsabilidad limitada en el
artículo 293. Y para las sociedades civiles en el inciso 2 del artícul~ 303.
2.5. Causales estatutarias
De las disposiciones legales que hemos reseñado en este comentario se
desprende que la Ley permite, con la mayor amplitud, que el estatuto regule
las causales del derecho de separación que adicionalmente deseen acordar los
socios. Esto está permitido no solamente para la sociedad anónima sino tam-
bién para todos los tipos societarios de la Ley.
3. PERSONAS LEGITIMADASPARAEJERCER EL DERECHO
El artículo 200 señala con toda claridad y con carácter exclusivo cuáles
son las personas legitimadas para ejercer el derecho de separación:
_________________________ 693

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
a) Los accionistas que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposi-
ción al acuerdo. Nótese que la Ley no se limita a exigir el voto en contra,
sino una constancia expresa de la oposición en el acta.
b) Los que no concurrieron a la junta.
c) Los accionistas que hubiesen sido ilegítimamente privados de emitir su
voto.
d) Los titulares de acciones sin derecho a voto, desde que por su propia na-
turaleza no concurren a la junta.
4. EL PROCEDIMIENTO
El procedimiento se inicia con una obligación ·~ cargo de la sociedad:
todo acuerdo que da lugar al derecho de separación debe ser publicado, por
una sola vez, dentro de los diez días siguientes, salvo que la propia ley seña-
le otro requisito de publicación. Adviértase que el incumplimiento de las pu-
blicaciones da lugar a la prórroga indefinida del plazo, de conformidad con el
artículo 43 de la Ley.
Las personas legitimadas para ejercer el derecho deben hacerlo entregan-
do una carta notarial a la sociedad, a más tardar el décimo día siguiente a la
fecha de la publicación antes referida.
El procedimiento concluye con la valorización y pago de las acciones del
socio que se separa, en la forma que analizamos a continuación.
5. EL REEMBOLSO
El artículo 200 establece normas concretas para el reembolso al accionista
del valor de sus acciones. La doctrina coincide al señalar que el accionista que
opta por el receso tiene derecho, únicamente, a una suma de dinero como con-
trapartida del valor de sus acciones, fijado de acuerdo a las pautas de la Ley.
No puede pretender que se le entreguen otros activos de la sociedad, que no
sean dinero, ni tampoco la sociedad lo puede obligar a ello. Nosotros coinci-
dimos con esa posición. La entrega al accionista de otra clase de activos solo
puede operar mediante común acuerdo entre ambas partes.
Otro tema que se debate en doctrina es si la sociedad tiene el derecho de
suspender el reembolso al accionista si la junta revoca el acuerdo societario
que dió origen al derecho de separación. Mayoritariamente, la respuesta de
los autores es positiva, conforme manifiesta Antonio Brunetti, al damos su
opinión, citando a Vighi:
694 ______________________ _
SOCIEDAD ANÓNIMA
"Pero, si la declaración de receso, observa Vighi, puede ser hecha in-
mediatamente después de la declaración de la asamblea, el ejercicio
efectivo del derecho se tiene solamente cuando la reforma votada haya
pasado a ser definitiva con la observancia de las formas de publicidad
establecidas por la ley, por lo que, si la sociedad volviese, anulándolos,
sobre los propios acuerdos, la declaración de receso, hecha a base del
primer acuerdo, perdería todo valor"'"'l.
J.,asnormas del artículo 200 se refieren, en primer lugar, a la forma devalo-
rización de las acciones; en segundo lugar, a los plazos y condiciones del pago;
y, finalmente, a circunstancias especiales de falta de liquidez de la sociedad.
5.1. Cotización de acuerdo a la media ponderada en bolsa
Las acciones materia de reembolso que se cotizan en bolsa se valori-
zan, para ese efecto, de acuerdo a su "cotización media ponderada del último
semestre".
Es importante establecer el significado exacto de cotización media pon-
derada. Podría ser la suma de las cotizaciones medias diarias de todos los días
hábiles de la bolsa en los últimos seis meses, dividida entre el número total de
esos días. Tendríamos así un promedio exacto de las cotizaciones medias, día
por día, del último semestre.
En nuestra opinión, eso no es cotización media ponderada. Dicha fórmula
tiene el grave defecto de darle el mismo peso o valor a un día en que se nego-
cian 10,000 acciones de una sociedad que a otro en el que cambian de manos
1O acciones de la misma. Si analizamos el significado castellano de la expre-
sión, vemos que media ponderada es el "resultado de multiplicar cada uno de
los números de un conjunto por un valor particular llamado su peso, sumar las
cantidades así obtenidas, y dividir esa suma por la suma de todos los pesos"l297 >.
O sea que "cotización media ponderada" es el resultado de multiplicar los
valores de negociación de cada acción en cada día de bolsa del último semes-
tre (cada uno .de los números del conjunto) por el número de acciones de cada
negociación (valor particular llamado peso), sumar las cantidades así obteni-
das y dividir esa suma por la suma de todas las acciones negociadas (todos
los pesos). De esta manera el valor promedio ponderado es inobjetable, pues
(296) Brunetti. Ob. cit. Tomo Il, p. 638.
(297) Real Academia Española. "Diccionario de la Lengua Española". 21º edición. 1992.
_ _________________________ 695
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
cada transacción bursátil tiene no solamente el peso de su precio sino también
el peso del mayor o menor número de acciones de cada operación.
Esa es, en nuestra opinión, la forma de obtener la valorización correcta, a
promedio ponderado, de las acciones del socio que se separa, cuando se trata
de acciones cotizadas en bolsa.
5.2. Valor en libros
Las acciones no cotizadas en bolsa deben valorizarse, de acuerdo al ar-
tículo 200, conforme al valor en libros al último día del mes anterior al de
la fecha del ejercicio del derecho de separación. La Ley define como "valor
en libros" al que resulta de dividir el patrimonio neto entre el número total
de acciones.
La intención de la Ley es indubitable: se trata de una valorización sen-
cilla, que consiste en dividir el capital, las reservas, las utilidades acumula-
das, las primas suplementarias, los excedentes de revaluación y, en general,
todas las cuentas del patrimonio neto de la sociedad, entre el número total de
acciones, tanto las con derecho a voto como las que no lo tienen. Aunque la
Ley omite pronunciarse, consideramos que también participan en el cómputo
las acciones de trabajo, si las hubiere, desde que tienen derecho al patrimonio
neto de la sociedad.
En otras palabras, se trata de una valorización sobre valores contables y
tangibles, sin revalorizaciones ni cómputo de valores intangibles.
5.3. El acuerdo entre las partes
Las partes pueden evitar cualquiera de los dos métodos de valorización
anteriormente expuestos si se ponen de acuerdo previamente sobre el valor
de reembolso. Sin embargo, la Ley señala que el valor fijado en el acuerdo no
puede ser superior al •de la valuación que resulte de los métodos antes indi-
cados. Esto limita considerablemente el campo de la negociación, sobre todo
para el accionista que se separa, pues el acuerdo solo puede establecer una
suma igual o inferior al de la valorización por bolsa o por el patrimonio neto.
Sin embargo, la medida de la Ley es acertada, para evitar que por la vía
del acuerdo se llegue a una sobrevaluación de las acciones que redunde en per-
juicio para la sociedad. Al fin de cuentas, si el valor de las acciones es sensi-
blemente superior al de la valorización legal no será dificil para el accionista
su venta a terceros, sin necesidad de ejercitar el derecho de receso.
696 ________________________ _ _ ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
5.4. Condiciones para el pago
Finalmente, el artículo 200 regula las condiciones de pago de las accio-
nes materia del receso. Este debe realizarse dentro de un plazo de dos meses,
contado a partir de la fecha del ejercicio del derecho. Además, debe pagar al
accionista intereses compensatorios, computados entre este último día y el de
pago, de acuerdo a la tasa legal más alta permitida por la ley para créditos en-
tre personas ajenas al sistema financiero. Vencido ese plazo, la sociedad debe
pagar, adicionalmente, intereses moratorias.
La sociedad tiene el derecho de recurrir al juez, por la vía del proceso su-
marísimo, para lograr mejores condiciones de pago, si este pone en peligro la
estabilidad de la sociedad o si ella no tuviese la posibilidad financiera de rea-
lizarlo en las condiciones de la Ley.
6. EFECTOS EN LA SOCIEDAD EN CASO DE REDUCCIÓN DE
CAPITAL
La sociedad tiene dos caminos para registrar internamente el efecto del
reembolso al accionista separado. El primero, si fuese posible, es efectuar el
reembolso con cargo a beneficios o reservas libres, para no verse obligada a
un proceso de reducción de capital. Esto es perfectamente compatible con las
disposiciones del artículo 104: las acciones del accionista recesado serían ad-
quiridas por la propia sociedad, con cargo a beneficios o reservas libres, si-
guiendo las condiciones y procedimientos previstos en el artículo ¡ 04. Pos-
teriormente, la sociedad podría venderlas, amortizarlas, repartirlas entre los
socios restantes o mantenerlas en cartera para una colocación futura.
El segundo procedimiento se presenta si la sociedad carece de beneficios o
reservas libres. En este caso, se vuelve necesaria la amortización de las accio-
nes con cargo al capital social y por la vía de un proceso legal de reducción
del capital. Consideramos que en este supuesto es inevitable el cumplimien-
to previo de todo el proceso de reducción del capital materia de los artículos
215 y siguientes de la Ley, incluyendo el derecho de oposición de los acree-
dores. Máxime si el artículo 218 de la Ley establece que el proceso deviene
obligatorio en toda reducción de capital que "importe devolución de aportes"
a los accionistas.
La doctrina es coincidente en este punto, según Alberto Víctor Verón, en-
tre otros tratadistas:
"Si por efecto del receso la sociedad se ve obligada a reducir su ca-
pital social a consecuencia de que para satisfacer el reembolso de las
697
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

acciones recibidas tiene que entregar parte de su activo (que, a su vez, constitucional de la irretroactividad de la norma (Cas. Nº 1075-2000-CALLAO El
producirá la disminución del capital), deberá darse cumplimiento a Peruano, 30/01/2000). '
las normas prescriptas por los artículos 203 y 204 de la ley, a saber:
El r~embolsodel valor de las acciones no genera necesariamenteuna reduccióndel
1) resolución de la asamblea extraordinaria; 2) informe fundado del capllal,puesto que las accionespueden no ser amortizadas,en cuyo caso deben ven-
síndico, en su caso; 3) derecho de oposición de los acreedores; 4) ins- derse mantenerse en carterapor un plazo no mayor de dos años, y en caso de ser
cripción y publicación"<298 >. ~morhzadas,pueden ser adquiridaspor la sociedad con cargo a beneficiosy reservas
Izbres;en _casode ejerciciodel derechode separaciónde un accionista,lajunta gene-
Finalmente, se discute en doctrina si, en caso de oposición de acreedores, ral debe,:aentonc~s,acorda,:si se amortizaráno no las acciones,y en elprimero de los
la garantía para permitir la continuación del proceso debe ser otorgada por la casos, s1se reduczrael capital o se incrementaráproporcionalmenteel valor nominal
de las demás acciones (Res. Nº 213-99-ORLCrrR, 22/08/1999).
sociedad o por el accionista que se separa. Somos de opinión que esta obliga-
ción corre a cargo de la sociedad, que es el ente originario de la decisión que
desencadenó el derecho de receso del accionista, quien no puede verse eco-
nómicamente afectado por el procedimiento de reducción de capital. No ol-
videmos que el artículo 200 sanciona con nulidad cualquier estipulación que
haga más gravoso el ejercicio de este derecho.

JURISPRUDENCIA

Que, en cuantoa la exigenciade acreditarla publicación del aviso respectoal acuerdo

de modificacióndel objeto social, a efectos que los accionistaspuedan ejercersu de-
recho de separacióncontempladoen el artículo 200 de la Ley Generalde Sociedades,
resultanecesarioprecisar que ello no es un requisitopara la inscripción,puesto que el
ejerciciodel derechode separaciónno afectaráel acuerdoadoptadopor lajunta, el que
igualmenteserá inscribible,habida cuenta que la consecuenciadel ejerciciodel dere-
cho de separaciónes el reembolsodel valor de las acciones;así, el acuerdono queda
en suspenso mientrastranscurreel plazo para el ejerciciodel derechode separación,
razónpor la que es inscribibleinmediatamentedespués de adoptado;lo antedicho no
enerva la obligaciónde la sociedadde efectuarla publicación,estableciendola ley, en
caso de incumplimientode las publicaciones, la prórroga del plazo para el ejercicio
de los derechosde los accionistas,acorde con lo dispuestopor el artículo 43 de la ley,
consecuentementelaspersonas legitimadasmantienenexpeditosu derechoen tanto no
se verifique la publicación (Res. Nº 080-2001-ORLC/TR, 16/02/2001).
No se requiereacreditardurante el registro,que se cuplió con efectuar la publicación
del acuerdoa efectos del ejerciciodel derechode separación,pudiendo acceder al re-
gistro después de adoptadoy elevado a escriturapública; a dicho efecto debe tenerse
en cuenta que el ejerciciodel derechode separaciónno suspende la modificacióndel
estatuto (Res. Nº 191-2000-ORLCfTR, 15/06/2000).
El pago de interesespor el reembolsode acciones debe hacerse desde la entrada en
vigencia de la Nueva Ley Generalde Sociedades.Sostener lo contrarioimportaríaha-
cer una aplicaciónretroactivade la norma aludida, lo cual atenta contra la gararttía

(298) Verón. Ob. cit. Tomo 111,p. 862.

_______________________ 699
 TÍTULOII
AUMENTO DEL CAPITAL

1•ARTl!;lJLº:Zll1 •! Órgano competente y formalidades

El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los
requisitos establecidospara la modificación del estatuto, consta en es-
critura pública y se inscribe en el Registro.
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 5, 52, 85, 86, 87,111, 115 inc. 2), 126, 127,198,199,200,433.
LGSF. art. 62.
LMV. arl. 97.
LEY 27028. art. 7.
RRS. arts. 35, 39, 65 a 70, 89.

1 _ArtTiclji."é:>:zll:z
j Modalidades
El aumento de capital puede originarse en:
J. Nuevos aportes;
2. La capitalización de créditos contra la sociedad, incluyendo la
conversión de obligaciones en acciones;
3. La capitalización de utilidades, reservas, beneficios, primas de ca-
pital, excedentes de revaluación; y,
4. Los demás casos previstos en la ley.
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 22, 23, 26, 27, 52, 85, 86, 87,201,205,213,214,233,315,316,317.
LGSF. art. 62.
LMV. ar/, 97.
LIR. art. 25.
LEY27028. arts. 2, 4, 5, 6, 7.
RRS. arls. 35, 36, 37, 39, 65 a 70, 89.

El aumento de capital determina la creación de nuevas acciones o el

incremento del valor nominal de las existentes.

-------------------------- 701

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 82, 83, 84, 87, 88, 95 inc. 4), 96 inc. 5), 98, 201,202,206 inc. 1).
LEY 27028. arls. 4, 5, 6, 7.
RRS. arl. 48.
[j:~iü.~-~·:J
1.- Concepto y efectos del incremento del capital social. 2.- Requisitos legales.
3.- Modalidades de aumento del capital. 3.1.- Nuevos aportes. 3.2.- Capitali-
zación de créditos y obligaciones. 3.3.- Capitalización de utilidades, reservas
y otros beneficios. a) Utilidades y reservas. b) Beneficios. c) Primas de capital.
d) Excedentes de revaluación. 3.4.- Otros casos previstos en la Ley. 4.- Emi-
sión de nuevas acciones o aumento del valor nominal de las acciones existentes.
l. CONCEPTO Y EFECTOS DEL INCREMENTO DEL CAPITAL
SOCIAL
Se entiende por aumento del capital la realización de nuevos aportes de
bienes o derechos en favor de la sociedad, que incrementan o fortalecen su ac-
tivo y mejoran su situación económica, a cambio de la entrega a los aportantes
de nuevas acciones o del aumento del valor nominal de las acciones existentes.
Es evidente que todo aumento de capital entraña nuevos aportes. Aun
cuando la Ley, en el artículo 202, diferencia los nuevos aportes de otras mo-
dalidades de aumentar el capital, basta analizar cualquiera de las otras formas
del incremento de un capital para concluir que, todas ellas, representan, direc-
ta o indirectamente, nuevos aportes en favor de la persona jurídica emisora de
las nuevas acciones. Sobre este punto volveremos más adelante, pues no hay
coincidencia al respecto en la doctrina.
Los otros elementos de la definición son igualmente claros: todo aumen-
to de capital refuerza el activo social y mejora la situación económica de la
empresa. Esta mejora también puede ser de carácter financiero, a la vez que
económico, si los aportes son en dinero, créditos que la sociedad debía pa-
gar con urgencia, bienes de rápida realización o capitalización de utilidades
o reservas distribuíbles; pero ello no ocurre si el nuevo aporte se realiza, por
ejemplo, con nuevos activos fijos o como resultado de la revaluación de los
existentes: allí la mejora es solamente de carácter económico. Finalmente, la
sociedad entrega a los aportantes nuevas acciones o aumenta el valor nomi-
nal de las acciones existentes, tema sobre el que volveremos más adelante al
comentar el artículo 203.
Cuando comentamos el artículo 31 de la Ley analizamos extensamente el
concepto de capital social: es una cuenta inamovible del pasivo de la sociedad,
que expresa el monto de la obligación que ella tiene frente a sus accionistas,
702 ---------------------------
• SOCIEDAD ANÓNIMA
de devolver la suma de los aportes al valor en que oportunamente los recibió
de ellos. La cu~nta capital está representada por acciones que fueron entre-
gadas a los acc10mstas, por un valor nominal total que es igual al monto del
capital (y al de l?s aportes, al valor que fueron recibidos por la sociedad). Ex-
presamos tamb1en que el capital es la principal garantía frente a los acreedores
r tercer~s que contratan con la sociedad, precisamente porque es una cuenta
mamo_v,bleY permanente, que representa una obligación que no puede ser
cumplida con los accionistas sin antes haber pagado todas las deudas socia-
l~s frente a terceros. En tal virtud, en caso de liquidación del activo social,
siempre cobran pnmero los terceros y, solo si hubiese remanente se devuelve
capital a los accionistas. '
Por esas razones, el capital social, entre todas las cuentas del patrimonio
neto, es la que más fijeza y permanencia tiene en la sociedad. Los beneficios
reservas, primas, utilidades y otros excedentes siempre pueden ser distribuido~
o desapare~er por otras razones (salvo en los casos en que la ley lo impide).
Pero el capital no. Allí está, como obligación de la sociedad que solo puede
ser pagada después que a los terceros.
Sin embargo, (ªp~~anencia del capital social no significa que no pueda
ser aume~tado o d1smmmdo. Pero, en ambos casos, la Ley establece requisi-
tos. espec1a!es Pª;ªpreservar determinados derechos. El aumento de capital
meJora la sltuac10n de la _empre~ay la garantía frente a terceros, por lo que en
ese aspecto es siempre b1envemdo. Pero se hace necesario normar la correcta
emisión de las nuevas acciones, las distintas modalidades de incremento del
capital'. la _publicidad del proceso y los derechos de suscripción preferente de
los acc10_mstas.En la reducción de capital, en cambio, disminuye el patrimonio
neto social y, por ende, la garantía principal frente a terceros, por lo que hay
que preservar _elderecho de oposición de estos últimos, la publicidad oportu-
na, las formalidades legales y la suspensión del acuerdo de reducción de ca-
pital si no están suficientemente garantizados esos derechos.
2. REQUISITOS LEGALES
El artículo 201 de la LGS empieza por establecer los requisitos internos
de la sociedad para que pueda ser adoptado un acuerdo de aumento de capital:
a) El acuerdo debe ser tomado por la junta general, desde que es una de las
facultades privativas de este órgano societario. Más adelante comentare-
mos los casos de delegación de esta facultad, previstos por la Ley.
----------------------~703

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
b) Los requisitos societarios son los mismos que la Ley señala para c~al-
quier modificación del estatuto. Adviértase que to_doaument~ de cap!lal
entraña, necesariamente, una modificación de la cifra del cap!lal Y de las
acciones en el estatuto.
c) El aumento de capital consta en escritura pública y se inscribe en el Re-
gistro. Cabe anotar que esta norma expresa del artíc~lo 201 es redun~ante
e innecesaria, pues se establece, para todas las sociedades, en el articulo
5 de la Ley.
3. MODALIDADES DE AUMENTO DEL CAPITAL
El aumento de capital es, operativamente, un acto igual al de los aportes
que se realizan con motivo de la fundación de la sociedad. Su esencia es la
misma: entrega de aportes a cambio de acciones.
Sin embargo, en las formas o modalidades del aument? de capital se pro-
ducen mucho más variantes que en los aportes que se realizan para la c~nstl-
tución de la empresa, debido a que allí nos encontramos frente a una sociedad
existente y en marcha. Además de los nuevos aportes en forma normal, tan-
to dinerarios como no dinerarios, puede haber capitalizaciones de beneficios
de excedentes de revaluación, aportes de créditos o de obligaciones frente
0
a la sociedad fusiones y otros casos que constituyen modalidades que no se
presentan en '1a fundación de una sociedad. Además, existen las acciones de
los accionistas originales y los derechos de suscripción preferente, que ?ªn
lugar a otras necesidades de normatividad y ejecución del aumento de capital.
3.1. Nuevos aportes
Hemos destacado más arriba que todo aumento de capital entraña nue-
vos aportes, sin excepción, aunque sobre esta afirmación ~xisten o~ini?n~s
discrepantes en la doctrina. Luego, si partimos de esa premisa no sena tecm-
camente correcto que la Ley, en el artículo 202 que comentamo_s,se~are los
nuevos aportes como una forma o modalidad de aumento de cap!lal d1_fere_nte
de las otras. Sin embargo, las legislaciones lo hacen por razones doctrm~nas,
didácticas o prácticas, diferenciando los nuevos aportes "regula~es" de bienes
o derechos de aquellas diversas formas de capitalización de pasivos o de ope-
raciones societarias especiales, como es el caso de la fusión.
Luego, "nuevos aportes", de acuerdo al inciso 1 del artículo ~02, se re~e-
ren a la entrega de nuevos activos a la sociedad, a cambio de acc10nes. Note-
se que se puede tratar tanto de aportes dinerarios como no dinerarios, al igual
que en la fundación de la sociedad.
SOCIEDAD ANÓNIMA
Sobre los aportes no dinerarios en los aumentos de capital volveremos al
comentar el artículo 213, que trata en forma expresa sobre la materia.
3.2. Capitalización de créditos y obligaciones
El inciso 2 del artículo 202 señala que puede aumentarse el capital me-
diante la capitalización de los créditos contra la sociedad, incluyendo la con-
versión de obligaciones en acciones. Esto significa que los acreedores de la
sociedad pueden aportar el derecho a cobrar su crédito frente a ella, a cambio
de recibir nuevas acciones o, inclusive, incrementar el valor nominal de las
acciones existentes (en el caso, por ejemplo, que los acreedores fuesen tam-
bién accionistas). La sociedad, por su parte, se beneficia porque desaparece la
obligatoriedad de pagar el crédito aportado, cesan de devengarse los intereses
del mismo y un pasivo que debe pagarse de inmediato o a plazo se convierte
en capital, o sea en una obligación secundaria que incrementa el patrimonio
neto y que solo es exigible después que se paguen todas las deudas sociales
frente a terceros.
En resumen, es una operación que tiene exactamente los mismos efectos
económicos que si la sociedad pagase el crédito, y, acto seguido, los acree-
dores aportasen el dinero cobrado, en favor de la sociedad, en calidad·de un
nuevo aporte dinerario, a cambio de acciones. Jurídicamente es el aporte de
un crédito, que queda cancelado en forma inmediata por decisión del propio
accionista, a cambio de acciones de la sociedad y que, en tanto es el aporte de
un crédito, se encuentra previsto expresamente en el artículo 26 de la LGS.
Sobre el tema de capitalización de créditos y conversión de obligaciones
en acciones volveremos más adelante al comentar el artículo 214, que se re-
fiere con más detalle a estas operaciones.
3.3. Capitalización de utilidades, reservas y otros beneficios
La modalidad de aumento de capital prevista en el inciso 3 del artículo
202 es la de capitalización de utilidades, beneficios o plusvalías.
La Ley contempla expresamente cinco casos de capitalización: los de uti-
lidades, reservas, beneficios, primas de capital y excedentes de revaluación.
Vamos a analizarlos separadamente.
a) Utilidades y reservas
Tratamos conjuntamente estos dos supuestos debido a que las reservas
están constituidas, necesariamente, con utilidades de la sociedad. Sobre la
-------------------------- 705
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
definición y los caracteres esenciales de las reservas volveremos al comentar
el artículo 229 de la Ley.
Para los efectos de capitalizaciones, la de utilidades y la de reservas tie-
nen las mismas características. Es evidente que excluímos aquellas reservas
que debido a un mandato de la ley o del estatuto no puedan ser distribuídas o
capitalizadas. Pero toda reserva que no tuviera esa limitación (que, por lo de-
más, desaparece en caso de ser modificada la ley o el estatuto), puede ser dis-
tribuida como dividendo o capitalizada, al igual que las utilidades.
La capitalización de utilidades o reservas libres es una operación similar,
desde el punto de vista económico, a una capitalización de créditos: es exac-
tamente igual que si la sociedad reparte las utilidades o reservas libres a sus
socios y ellos, acto seguido, aportan a la sociedad el dinero o activos que re-
ciben como consecuencia de la distribución, en calidad de nuevo aporte. Des-
de el punto de vista jurídico es el aporte de un derecho económico, con bene-
ficios inmediatos en favor del activo de la sociedad, también estos últimos de
carácter económico; y ello, a cambio de acciones. Luego, un aporte previsto
expresamente por el artículo 27 de la Ley.
Las utilidades y reservas, al igual que el capital, son cuentas que integran
el patrimonio neto pero que son intrínsecamente diferentes al capital. Ellas
pueden ser distribuidas en cualquier momento, mediante un sencillo e inobje-
table acuerdo de la junta general. Si eso ocurre, el activo de la sociedad sufre
una merma inmediata, consistente en el reparto de dinero u otros bienes de su
activo a los accionistas. Si son capitalizadas, la sociedad hace suyos esos ac-
tivos, con fijeza y permanencia definitivos, desde que el pasivo capital tiene
fecha indefinida y secundaria de pago. Desaparece, entonces, la amenaza de
una pérdida rápida de activos, gracias al aporte de los accionistas de su dere-
cho a cobrar las utilidades o reservas libres. Como consecuencia de ello y al
igual que en cualquier otro aumento de capital, el activo social cobra mayor
solidez y mejora la situación económica de la sociedad.
En suma, es una forma de aumento de capital mediante el aporte de un de-
recho económico a la sociedad, que incrementa su activo permanente y que me-
jora su situación económica, a cambio de acciones. Muy distinto es el balance
de una sociedad con grandes utilidades y reservas libres y un capital menor que
aquel que muestra una capitalización definitiva de esas utilidades y reservas.
Admitir finalmente la tesis que las nuevas acciones producto de capitali-
zación de utilidades y reservas no responden a nuevos aportes significaría, in-
directamente, aceptar que se trata de acciones no pagadas ni liberadas.
706 _________________________ _ _ ___________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
Esta explicación de la naturaleza jurídica de tales operaciones no es com-
partida por un sector de la doctrina. Entre otros, Joaquín Garrigues sostiene:
"La transformación de reservas en capital implica siempre una modi-
ficación de los estatutos. Es un caso de aumento puramente contable
del capital, es decir, de aumento realizado con recursos propios de la
sociedad. El patrimonio sigue siendo el mismo pero el capital se ha
ampliado". (...) "En definitiva, lo que hace la sociedad con esta ope-
ración es modificar el régimen jurídico aplicable a los valores trans-
feridos de una cuenta a otra del balance. Al extender a otros valores
la línea de cierre que representa el capital, la sociedad sustrae nue-
vos valores a la disponibilidad de los accionistas y se compromete a
mantenerlos en favor de los acreedores".( ...) "Cabe oponer que en la
transformación de reservas en· capital no hay aportación alguna de
los accionistas, ya que el contravalor de las nuevas acciones se halla
de antemano en el patrimonio de la sociedad"l299>.
Discrepamos con la opinión del ilustre tratadista, al igual que otro sector
de la doctrina. Nuestros argumentos:
a) Se afirma que este aumento de capital es puramente contable y que se rea-
liza "con recursos propios de la sociedad". Es cierto que la ejecución de
esta forma de capitalización se reduce a una mecánica contable, consis-
tente en disminuir las utilidades y reservas capitalizadas y aumentar, por
el mismo monto, el capital. Pero ello representa confundir la mecánica
de la operación con su esencia. La sociedad no puede aplicar ese método
contable, de mera ejecución, si antes los accionistas no han aprobado ex-
presamente renunciar a su derecho de distribuir las utilidades o reservas
libres y canjear ese derecho por acciones. Allí está la esencia de la opera~-
ción: es el aporte de un derecho económico a cambio de nuevas acciones
o incremento del valor nominal de las existentes.
En nuestra opinión, la esencia de la operación tampoco permite afirmar
que es un aumento de capital que se realiza con recursos propios de la so-
ciedad. Si bien los recursos están en su activo, no debe olvidarse que se
encuentran allí en forma transitoria y precaria. Basta que la junta decida
el reparto para que esos recursos deban ser obligatoriamente empleados
por la sociedad en su distribución a los accionistas. Cuando los accionistas
(299) Garrigues-Uria.Ob. cit. Tomo II, pp. 297-298.
707

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
deciden capitalizarlos, a cambio de acciones, recién adq~ieren perma~en-
cia y pueden ser utilizados por la sociedad como esencialmente prop10s.
b) Opinamos que no es correcto sostener que, a raíz de la capitali~ación, el
patrimonio de la sociedad sigue siendo el mismo y que el c~p!lal s~ ha
ampliado. Si bien numéricamente el patrimonio neto de la s?c1edad sigue
igual en monto, la naturaleza jurídica de sus cuentas ha vanado en forma
sustancial: no es lo mismo un patrimonio neto con utilidades y reservas
libres y otro con dichas cuentas capitalizadas. Y e~ lo tocante al p~tri_mo-
nio integral de la sociedad, el hecho de haber caniead? a los a~c1omstas
su derecho al reparto de utilidades y reservas, a camb10 de acc10nes, re-
fuerza el activo social y le proporciona una solidez y una posición de per-
manencia y fijeza que antes simpleu:iente no tenía.
c) Estamos totalmente de acuerdo en que la capitalización modifica en for-
ma sustancial el régimen jurídico de las cuentas de utilidades y reservas al
transferirlas a capital: antes favorecían a los accionistas y ahora se man-
tienen dentro de la sociedad y en garantía para los acreedores. Esa es la
esencia de la operación. Pero ese cambio sustancial no podría_operar, ni
la sociedad podría ejecutarlo, si antes los accionistas no renun?1an Y ap?r-
tan su derecho al reparto del importe de esas cuentas, a cambio de accio-
nes. Esto confirma la necesidad de un aporte previo de esos derechos para
que la sociedad pueda canjearlos por acciones y ejecutar contablemente
la capitalización.
d) Finalmente, consideramos que el hecho de que el contravalor de las nue-
vas acciones se encuentre de antemano en la sociedad es meramente una
circunstancia de facto, que en nada cambia la naturaleza jurídica de la
operación: aporte de un derecho económico a cambio de acciones.
Con estos argumentos coinciden autores de la importancia de Antonio
Brunetti, quien se apoya también en Mossa y en la jurisprudencia italiana:
"La jurisprudencia del Tribunal de Casación ha apreciado en la ope-
ración de que se trata un doble traspaso: el de las reservas de la so-
ciedad a los socios, a título de dividendo, y el de los socios a la socie-
dad a título de nueva aportación de capital. Abunda en este criterio
también Mossa, que estima que la sociedad, al distribuir las acciones
gratuitas, constituye al socio en posesión de un valor jurídi~o Yeconó-
mico que representa la distribución de un dividendo excepcional".( ...)
"La característica económica de la operación consiste, precisamente,
708 ______________________ _
SOCIEDAD ANÓNIMA
en la atribución de este determinado bien al accionista. La operación
se desdobla económicamente y no solo jurídicamente en el sentido de
que, para la sociedad, representa una definitiva aportación de capital
y para el accionista una distribución de beneficios"<300i.
Este evidente desdoblamiento de la operación (aporte de los accionistas
de sus derechos económicos a cambio de acciones pagadas con ese aporte, o
dividendo en acciones), es admitido también por la doctrina francesa, citada
por el propio Joaquín Garrigues<301J y refutada por él con los argumentos que
hemos citado anteriormente.
Veamos la conclusión de Antonio Brunetti, citando nuevamente a Mossa:
"Las acciones de nueva emisión por traspaso de reservas a capital han
de tener las mismas características que aquellas que están en circu-
lación y han de asignarse gratuitamente a los accionistas".( ...) "Con
razón ha sido observado que estas acciones son gratuitas solo nomi-
nalmente". (...) "La sociedad que emite acciones gratuitas tiene por
lo regular fondos extraordinarios de reserva de los que puede dispo-
ner porque el estatuto permite su libre uso. La sociedad, en lugar de
distribuir las reservas a los accionistas, acuerda aumentar con ellas
el capital social y en su lugar da a los accionistas nuevas acciones sin
pretender ninguna contribución"<302l.
b) Beneficios
Independientemente de la capitalización de utilidades y reservas, la Ley
se refiere también a "beneficios" en el artículo que estamos comentando. El
concepto de beneficios coincide con el de utilidad o superávit, por lo que es
necesario preguntarnos la razón por la que la Ley los trata separadamente.
Creemos que, en este caso, la Ley ha querido incluir a todas las otras for-
mas de beneficio o utilidad que puedan obtenerse en una sociedad anónima:
aquí podemos comprender a todo beneficio extraordinario proveniente de
operaciones ajenas al objeto social, ganancias de capital por enajenación de
bienes del activo fijo o no-negociable, ingresos extraordinarios y, en general,
toda utilidad no comprendida en las que se obtienen como consecuencia de
, las operaciones normales de la empresa.
(300) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 654.
(301) Garrigues-Uría. Ob. cit. Tomo11,p. 297.
(302) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 655.
_________________________ 709
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Estos beneficios son capitalizables, al igual que la utilidad y las reservas.
Son aplicables a esta capitalización los mismos conceptos expresados en el
punto 1) precedente.
c) Primas de capital
Las primas de capital son una forma de beneficio o superávit para la so-
ciedad. Sus características y su naturaleza jurídica han sido comentadas cuan-
do tratamos el artículo 85 de la LGS. Ellas integran el patrimonio neto de la
sociedad, como cualquier otra utilidad, pero no la cuenta capital.
El artículo 233 de la Ley las trata como utilidades extraordinarias de la
sociedad y permite, en ciertos casos, su distribución como dividendos. Tam-
•bién señala que pueden ser capitalizadas. Por tanto, es una capitalización de la
misma naturaleza que las comentadas en los dos apartados anteriores.
d) Excedentes de revaluación
La revaluación de los activos de la sociedad hace aflorar las plusvalías
ocultas en el balance y que provienen del aumento de los valores que puede
haberse acumulado en el tiempo con respecto a los activos revaluados.
Sobre la amortización y la revaluación de los activos de la sociedad nos
ocuparemos más adelante, al comentar el artículo 228 de la Ley, que trata esa
materia.
La aparición de estas plusvalías origina la contabilización de un benefi-
cio o ganancia de capital que incrementa el patrimonio neto de la sociedad.
Estos beneficios extraordinarios pueden ser capitalizados o distribuidos como
dividendos entre los accionistas, aun cuando, como oportunamente veremos,
no es aconsejable (o, a veces, prohibido por la ley), que el reparto como di-
videndo se realice antes que los bienes revaluados sean enajenados, y así los
beneficios de la revaluación adquieran una contrapartida de activos líquidos.
En todo caso y con cargo a profundizar la materia al comentar el artículo
228, los beneficios provenientes de las revaluaciones son capitalizables, igual
que en los casos analizados en los acápites anteriores.
3.4. Otros casos previstos en la Ley
El artículo 202 que estamos comentando concluye, en su inciso 4, seña-
lando que el aumento de capital puede producirse de conformidad con otras
modalidades especificadas en casos previstos por la Ley. Se refiere, sin duda,
SOCIEDADANÓNIMA
a formas especiales en que se produce un aumento de capital, no mencionadas
en los primeros tres incisos del mismo artículo.
Podemos señalar las siguientes:
a) El caso previsto en el artículo 205, que comentaremos más adelante, y que
consiste en un aumento automático del capital cuando el balance lo consig-
na con motivo de revaluaciones obligatorias, dispuestas por la ley, en las
que la plusvalía que aflora debe ser también obligatoriamente capitalizada.
Nótese que en este caso no se trata de una modalidad distinta de aumen-
to de capital sino de una forma diferente de registrarlo, por mandato de
la ley. La esencia jurídica de este caso sigue siendo la de un aumento de
capital por revaluación del patrimonio de la sociedad .
b) La capitalización de la reserva legal, especialmente prevista en el artículo
229, aunque tampoco se trata de una modalidad especial pues pertenece
al rubro de la capitalización de reservas.
c) Las operaciones de fusión por absorción y de escisión con fusión, en mu-
chos casos, originan modalidades especiales de aportes y aumentos de
capital en las sociedades absorbentes o beneficiarias de la escisión , con-
forme comentaremos al tratar la sección de la Ley sobre reorganización
de sociedades.
4. EMISIÓN DE NUEVASACCIONES O AUMENTO DEL VALORNO-
MINAL DE LAS ACCIONES EXISTENTES
El artículo 203 de la LGS establece las dos formas tradicionales como se
entregan a los accionistas las acciones que son la contrapartida de sus aportes
en los aumentos de capital: (i) creación, suscripción y pago de ·nuevas accio-
nes; y (ii) aumento del valor nominal de las acciones existentes, con la sus-
cripción y pago del incremento.
En el primer caso, se crean nuevas acciones que son suscritas y pagadas
por los accionistas de la sociedad o, en su caso, por nuevos accionistas. El acto
de creación de nuevas acciones es evidente y difiere del acto de emisión de las
mismas, en forma indubitable, por tres razones: (i) porque lo establece expre-
samente el artículo 88 de la Ley, cuando señala que las acciones se crean por
acuerdo de la junta general, en clara referencia a los casos de aumento de ca-
pital; en otras palabras, la junta, al acordar el aumento, crea las nuevas accio-
nes que serán suscritas y pagadas, por los accionistas o por terceros, mediante
nuevos aportes o las otras modalidades previstas en el artículo 202; (ii) porque
------------------------- 711
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
es un grave error confundir creación con emisión de acciones, aun cuando
los dos actos puedan, en algunos casos, ser simultáneos; y (iii) porque en una
cantidad muy importante de los aumentos de capital la emisión, suscripción
y pago de las acciones no son actos simultáneos con el acuerdo de aumento
de capital (donde se crean las acciones), como por ejemplo en los aumentos
·de capital por oferta a terceros, en los que se da plazo a los accionistas o ter-
ceros para la suscripción y pago con nuevos aportes, en el caso de delegación
previsto en el inciso 1 del artículo 206, en el caso de acciones en cartera, en el
que el propio texto de la Ley señala la diferencia de tiempo entre la creación
y la emisión de las acciones, entre otros.
En el segundo caso la contrapartida de los nuevos aportes es el aumen-
. to del valor nominal de las acciones existentes. El efecto económico es exac-
tamente el mismo que la emisión de nuevas acciones. Este procedimiento se
emplea cuando son los propios accionistas los que suscriben y pagan la inte-
gridad del aumento de capital y en las mismas proporciones que cada uno te-
nía en la tenencia accionaria. También se emplea en casos de capitalizaciones
de utilidades, reservas y otros beneficios, en los que los accionistas tienen la
misma proporción en el incremento que la de su participación en el capital
social. En otros casos, aunque no deja de ser factible, se vuelve notablemente
complicado cuando dichas proporciones son diferentes.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 201
Cuando la junta general acuerda el aumento de capital, será necesario que se esta-
blezcanlosplazos y condicionespara el ejerciciodel derechode suscripciónpreferen-
te. Por ello, a efectos de determinarel monto exacto del capital es necesario la rea-
lización de una segundajunta general o en todo caso, que lo realice el directoriovía
delegación.Lo expuestono será necesario,si se encuentrereunida la totalidadde las
accionesen /ajunta, esto es que se trate de unajunta universal,pues en dichosupuesto
si todos acuerdan no ejercitar el derecho de suscripciónpreferente dejando constan-
cia de ello, no será necesariala realizaciónde las ruedasy consecuentementede una
segundajunta general quefije el monto exacto del aumento (Res. Nº 1546-2009-SU-
NARP-TR-L, 16/10/2009).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 202
Para la inscripciónde un aumentode capitalpor capitalizaciónde créditossi bien debe
existir la constanciadel asentimientodel acreedora la capitalizaciónde su crédito,
no resulta exigible que ella conste en escriturapública, por no ser la forma prescri-
ta.por la ley para dicho acto,por lo que en este caso resultasuficienteque el referido
consentimientoconste en el acta dejunta general inserta en la escriturapública; sien-
do distinto el caso de la sociedad comercialde responsabilidadlimitada,en la que la
712 ____________________________ _ _ ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
adquisicióndeparticipaciones
, ínter-vivosdebeformalizarsepor escriturapU'bl'lCa, 11a
u
de tene?e_ademas_endconsider~ciónque lasformalidades constituyenun medioy no un
fi nen szrn1srnas,s1en o la.finalidadalcanzarla seguridadjurídica, y concretamenteen
este caso acreditarque efectivamenteel acreedorha brindadosu consentimientoa /a
capitalizaciónde su acreencia;y dado que en este caso el consentimientodel acreedor
se ha brindado enjunta general, la que se encuentraasentadaen el libro de actaSde
la socieda1Y .firmadapor los asistentes, consideramosque estaformalidad bastaría
para acreditarel consentimientodel acreedor(Res, N' 121-99-ORLC-TR, 18/05/1999).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 203
L~s a~uer~osadoptadospor una sociedad no deben afectar los derechosde los socios
mmontanos Y en especial el derechofundamental de ostentar la calidad de socio. Por
lo tanto, si bien para acordar el aumento del valor nominal de las acciones no se re-
quiere de unanimidad,el nuevo valor nominal debe permitir a todos los accionistas
mantener su calidad de tales, sin poderse imponer la obligación de efectuar nuevos
aportespara alcanzarel nuevo valor nominal de la acción (Res. Nº 276-2000-ORLC/
TR-L, 8/09/2000),
Lu~godel aumento de capitaly la elevacióndel valor nominal de lasparticipaciones,
laJ~nt~general no puede omitir consignara todos los socios en el cuadro de partici-
paczomstas,puesto que igualmentemantienensu calidad de socios;por ello, /ajunta
generalpuede acordarel aumentodel valor nominalde las acciones,pero tal acuerdo
no puede implicar que el socio que no efectuó nuevos aportes no alcance el mínimo
necesariopara continuarcomopropietariode por lo menos una acción (Res. Nº 187-
99- ORLC/TR, 27/07/1999),
Habien,dosi~~ inscrita la sentencia que declara la nulidad del asiento registra/ que
con~em~el ult:moaumentode capital, recobravigenciael asiento registra[referidoal
capital inmediatamenteanterior,por lo que todo acuerdo deberá adoptarse tomando
en cuenta dicha circunstancia(Res. N' 189-97-ORLC/TR, 27/07/1999).
713

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
[cAi.iicüio204 i Requisito previo
Para el aumento de capitalpor nuevos aportes o por la capitalización
de créditoscontra la sociedades requisitoprevio que la totalidadde las
acciones suscritas, cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estén
totalmentepagadas. No será exigible este requisito cuando existan di-
videndospasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes esté
en proceso la sociedady en los otros casos que prevé esta ley.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 1, 23, 52, 78, 79, 80, 82, 103,201,202, 203.
LMV. art. 97.
RRS. art. 68.
lmiíf:íléµ(0·2os]Modificación automática del capital y del va-
lor nominal de las acciones
Por excepción,cuandopor mandato de la ley deba modificarsela cifra
del capital, esta y el valor nominal de las acciones quedarán modifi-
cados de pleno derecho con la aprobaciónpor lajunta general de los
estadosfinancieros que reflejen tal modificaciónde la cifra del capital
sin alterarlaparticipación de cada accionista.La junta generalpuede
resolver que, en lugar de modificar el valor nominal de las acciones,
se emitan o cancelen acciones a prorratapor el monto que represente
la modificaciónde la cifra del capital Para la inscripción de la modi-
ficación basta la copia certificadadel acta correspondiente.
CONCORDANCIAS
LGS, arts. 5, 46, 82, 111, 134, 135, 136, 137, 203, 4ºDF.
RRS. arts. 6, 39. •
1.- Pago previo de acciones antes del aumento del ~apita]. 2.- Modifica_c~ón
W.iii automática del capital y del valor nominal de las acciones. 3.- Caso de ern1s1ón
de nuevas acciones. 4.- Inscripción en el Registro sin necesidad de escritura
pública.
l. PAGO PREVIO DE ACCIONES ANTES DEL AUMENTO DEL
CAPITAL
El artículo 204 de la Ley reproduce la limitación que estableció el artículo
213 de la Ley anterior, pero con importantes excepciones que antes no se con-
templaban y que mejoran notablemente el dispositivo._
714 ______________________ _
SOCIEDAD ANÓNIMA
La razón por la cual se impide que se produzcan nuevos aumentos de ca-
pital mientras no estén cobrados los dividendos pasivos de las emisiones an-
teriores, es obligar a la administración de la sociedad a que concluya con el
proceso de hacer efectivos esos recursos antes de solicitar nuevos aumentos
a los accionistas. Sin embargo, una limitación tan terminante puede poner en
problemas a la sociedad frente a determinados aumentos de capital que son
necesarios o que pueden realizarse fácilmente y sin entrabar el proceso de co-
bro de los dividendos pasivos pendientes.
Por ello, la nueva Ley señala que para el aumento de capital es requisito
previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera que sea su clase,
estén totalmente pagadas. Pero limita la prohibición solamente a los casos en
que el nuevo incremento del capital sea por nuevos aportes o por capitaliza-
ción de créditos, De esta manera quedan excluídos de la limitación los casos
siguientes:
a) Por disposición del propio artículo 204, se puede aumentar el capital cuan-
do los dividendos pasivos aún no cobrados correspondan a accionistas
morosos contra los que la sociedad se encuentra en proceso de cobranza.
b) El aumento de capital por conversión de obligaciones en acciones ..
c) Los aumentos de capital por capitalización de utilidades, reservas, bene-
ficios, primas de capital y excedentes de revaluación.
d) La ejecución de opciones contratadas por la sociedad, conforme al artículo
103 de la Ley.
e) Los aumentos de capital correspondientes a otros casos especiales previs-
tos por la Ley, que hemos señalado en nuestro comentario al artículo 202,
La doctrina es contraria, en general, a esta clase de limitaciones a los au-
mentos de capital, en opinión que compartimos. Pero el artículo 204 de la
nueva Ley, al menos, ha eliminado gran parte de los efectos de la prohibición,
con la intención loable de facilitar el camino para la consecución de nuevos
recursos por ampliación de capital.
2. MODIFICACIÓN AUTOMÁTICADEL CAPITALY DEL VALORNO-
MINAL DE LAS ACCIONES
El artículo 205 de la nueva Ley contiene una norma de excepción y de
evidente utilidad práctica, tendiente a facilitar el trámite de los aumentos o
reducciones de capital que se producen automáticamente, por aplicación de
disposiciones de la Ley. Esto ocurre, por ejemplo, en el caso de revalorización
____________________________ 715
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
integral del patrimonio de la sociedad, de acuerdo con el Decreto Legislati-
vo Nº 797<303>,que hace variar la cifra del capital social por efecto automáti-
co del sistema.
Ante un caso como el descrito, o cualquier otro que pueda legislarse en el
futuro, el artículo 205 dispone que la cifra del capital de la sociedad y el va-
lor nominal de las acciones quedan modificados de pleno derecho apenas se
produzca la aprobación del balance que refleje la modificación de la cifra del
capital, por parte de la junta general.
El artículo bajo comentario añade que tal modificación no altera la par-
ticipación de cada accionista. Esta norma debe entenderse como la participa-
ción de cada accionista de acuerdo al estatuto. En efecto, normalmente el
efecto de una modificación es proporcional, pero dejando a salvo los casos en
que el estatuto dispone proporciones diferentes, tratándose de clases distintas
de acciones.
3. CASO DE EMISIÓN DE NUEVAS ACCIONES
Hemos visto que el artículo 205 dispone que la modificación automática
del capital entraña el aumento o la disminución respectiva del valor nominal
de las acciones. Pero puede ser que la sociedad no desee variar el valor nomi-
nal de las acciones. En ese caso, el mismo artículo 205 la autoriza a que emita
nuevas acciones, o que cancele acciones, en la cantidad respectiva, en lugar
de variar el valor nominal de las mismas. De esta manera, la operación puede
realizarse en cualquiera de las dos modalidades autorizadas por el artículo 205.
4. INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO SIN NECESIDAD DE ESCRI-
TURA PÚBLICA
El artículo 205, bajo comentario, termina estableciendo una disposición
excepcional: las operaciones que se realicen de conformidad con sus disposi-
tivos pueden inscribirse en el Registro por el solo mérito de una copia certifi-
cada del acta correspondiente de la junta general de accionistas.
(303) El Decreto LegislativoNº 797, publicadoel 31/12/1995,aprobó normas de ajuste por inflacióndel
balancegeneralcon incidenciatributaria,y fue reglainentadopor el DecretoSupremoNº 006-96-EF
publicado el 12/01/1996.Sin embargo, posteriormente,la Ley N' 28394 publicada el 23/11/2004
suspendióla aplicaciónde dicho decretolegislativoy sus normasmodificatoriasy complementarias
a partir del ejercicio gravable 2005, señalando que el mencionadorégimen se restablecerá en el
ejerciciocuando el Ministeriode Economíay Finanzas,en coordinacióncon el ConsejoNormativo
de Contabilidad,dispongarestablecerel ajustepor inflaciónde los estadosfinancieroscon incidencia
tributaria (NOTADEL EDITOR/ RE&M).
716__________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
Tenemos aquí un caso de modificación del capital y del estatuto de la so-
ciedad para el cual no es necesario el requisito de la escritura pública, que
constituye una excepción a la norma general del artículo 5 de la LGS.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 204
Para la inscripción de un aumento de capital por capitalización de créditos no es
necesario que el consentimientoconste en escriturapública si el mismo aparece en
el acta de la junta general en la que se adoptó tal acuerdo de capitalización (Res.
Nº 121-99-ORLC-TR, 18/05/1999).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 205
Cuandoel aumentose da cornoefecto de la aprobaciónde estadosfinancieros, enprin-
cipio se requiereel quórumy las mayoríassimples establecidasen los artículos 125 y
primera parte del 127 de la Ley Generalde Sociedades,salvo que el estatuto de la so-
ciedad haya establecidoquórumy mayoríassuperioresa los señaladosen los referidos
dispositivos(Res. N' 516-2001-ORLC/TR, 16/11/2001).
La reexpresióndel capital en base al ajuste por inflaciónno está comprendidoen el
caso excepcionalque hace referenciael artículo205 de la Ley Generalde Sociedades,
por cuantopara que se configuredicho supuesto, es la propia ley la que exp~sarnen-
te debe señalar la modificacióndel capital, no apreciándosetal disposición en el De-
cretoLegislativoNº 797, el cual no establecemandatoimperativoen ese sentido (Res.
N' 423-98-ORLC/TR, 16/11/1998).
Si bien las modificacionesal capital social (a'urnentode capital social) han sido for-
malmente consignadasen actasy luego elevadasa escriturapública, el cumplimiento
de las normasaplicablesno ha sido suficientementeacreditadopor el interesadoal no
habersepresentado copias certificadasde los asientos contables deÍLibro Diario con
sello Yfirma de contadorcolegiadodonde aparezcaen la cuenta capital los ajustes le-
gales;ya que no puede ignorarseque la reexpresióndel capital de la sociedad respon-
de a operacionescont~blesque necesariamentese reflejanen sus Libros contablesy,
~onsecuentemente,en el balance anualy estado de gananciasy pérdidas que permiti-
rían asumir que cada accionistade la empresaapelanteha tenido conocimientode los
mismos, cornotambién de la situación del accionariadode la empresa al momento de
tomarse el acuerdo respectivo(Res. N' 524-97-ORLC/TR, 30/12/1997).
_ _________________________ 717

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
l,ARTICOL.o2.06j Delegación para aumentar el capital
La junta general puede delegar en el directorio la facultad de:
J.- Señalar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de ca-
pital acordado por /ajunta general. El acuerdo debe establecer los
términos y condiciones del aumento que pueden ser determinados
por el directorio; y,
2.- Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada
suma mediante nuevos aportes o capitalización de créditos con-
tra la sociedad, en un plazo máximo de cinco años, en las oportu-
nidades, los montos, condiciones, según el procedimiento que el
directorio decida, sin previa consulta a la junta general. La au-
torización no podrá exceder del monto del capital social pagado
vigente en la oportunidad en que se haya acordado la delegación.
La delegación materia de este artículo no puede figurar en forma al-
guna en el balance mientras el directorio no acuerde el aumento de
capital y este se realice.
CONCORDANCIAS
LGS, arts. 83, 84, 98,115,153,201.
RRS. art. 61.
iflffli;fil'EJ 1.- Introducción. 2.- Puesta en marcha y ejecución de un aumento de capital
acordado por la junta. 3.- Delegación de la facultad de acordar uno o más au-
mentos de capital. 4.- Condición para las delegaciones.
l. INTRODUCCIÓN
Al comentar el artículo 83 de la Ley analizamos los conceptos de·capital
autorizado, capital suscrito y capital pagado, así como también los de accio-
nes autorizadas y de acciones creadas y aún no emitidas.
El artículo 206 contiene dos modalidades de delegación al directorio de
la facultad de la junta general de aumentar el capital social, que son a la vez
dos casos que representan capital autorizado y aún no suscrito ni pagado. Con-
juntamente con las acciones en cartera, contempladas en el artículo 98, son
mecanismos que permiten al directorio un procedimiento más acelerado para
obtener aportes de capital con carácter de urgencia. Nótese que las autoriza-
ciones del artículo 206 otorgan, correctamente en nuestro concepto, mayores
facultades que las que contenía el artículo 219 de la LGS anterior.
718 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
El aumento de capital, que siempre acarrea la modificación del estatuto, es
una facultad privativa de la junta general, contemplada en el artículo 115 de la
Ley. Estos casos de delegación son,_en consecuencia, de carácter excepcional.
En nuestro comentario al artículo 98 hemos destacado que, en estos casos,
a pesar de tratarse de capital autorizado pero no suscrito ni pagado, las legis-
laciones han implantado soluciones intermedias que permiten estos procesos,
por razones necesarias de carácter práctico, pero rodeándolos de requisitos que
evitan sus efectos nocivos o de engaño a terceros.
2. PUESTA EN MARCHA Y EJECUCIÓN DE UN AUMENTO DE CA-
PITAL ACORDADO POR LA JUNTA
El inciso 1 del artículo 206 contempla que la junta general puede delegar
en el directorio la facultad de establecer la oportunidad en que se debe reali-
zar un aumento de capital acordado por la junta. Esto significa que la junta ha
tomado previamente un acuerdo formal de aumentar el capital y ha decidido
las características esenciales del aumento. El alcance de la delegación es, a
primera vista, señalar la oportunidad en que se pondrá en marcha el proceso
de suscripción, pago y emisión de las acciones respectivas.
Pero el dispositivo añade que el acuerdo de la junta general debe estable-
cer los términos y condiciones del aumento que pueden ser determinados por
el directorio. No hay precisión ni limitación alguna sobre "términos y condi-
ciones", por lo que podríamos concluir que la Ley deja enteramente al criterio
de la junta, con la más amplia libertad, la decisión de lo que puede delegar.
Sin embargo, en nuestra opinión tal delegación no puede tener una am-
plitud semejante. La primera parte del inciso hace referencia a "un aumento
de capital acordado por la junta general". No podemos concebir un acuerdo
de "aumentar el capital" cuyo contenido sea eso y nada más. Por lo menos, la
junta debe acordar el monto del aumento, al menos entre rangos máximos y
mínimos, y las acciones que se acuerda crear para el efecto, lo que es facultad
privativa de la junta según el artículo 83. La delegación al directorio puede
extenderse válidamente a los demás "términos y condiciones": el momento de
iniciar el proceso, los plazos para la colocación y para la suscripción y pago
de las acciones, el monto a pagar por cada acción, la forma de los aportes,
el monto definitivo si se acordó una cifra entre un mínimo y un máximo y el
otorgamiento de la escritura pública de aumento de capital y modificación de
la cifra del mismo en el estatuto. Todo ello debe figurar en forma expresa en
el acuerdo por el que la junta resuelve la delegación.
_________________________ 719

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
3. DELEGACIÓN DE LA FACULTAD DE ACORDAR UNO O MÁS AU•
MENTOS DE CAPITAL
El inciso 2 del artículo 206 faculta a la junta para delegar en el directorio
la atribución de acordar uno o más aumentos de capital. Aquí hay una delega-
ción más completa, que incluye el acuerdo mismo de aumentar el _capital,por
lo que la Ley pone condiciones más estrictas que en el caso antenor:
a) Los aumentos delegados solo pueden ser hasta determinada suma, que
tiene un máximo: el 100 % del capital pagado de la sociedad, que existía
al momento en que fue acordada la delegación.
b) Solo pueden acordarse los aumentos mediante nuevos aportes o por capi-
talización de créditos existentes contra la sociedad.
c) El plazo máximo de la delegación es de cinco años.
Dentro de las condiciones referidas, se puede delegar en el directorio la
facultad de decidir esos aumentos y las oportunidades, montos, condiciones Y
procedimientos de los mismos.
4. CONDICIÓN PARA LAS DELEGACIONES
El artículo 206 concluye señalando una norma de protección para accio-
nistas y terceros. En estas delegaciones se crean monto~ de capital_autorizado
que aún no están suscritos ni pagados. En consecuencia, se prohibe que l_os
montos de los aumentos de capital delegados figuren en el balance de la socie-
dad hasta que no se realice la suscripción y pago de los mismos. Ello guarda
conformidad con la limitación dispuesta por el artículo 84 de la Ley.
JURISPRUDENCIA
Cuando/ajunta general acuerdael aumentode capital, será nece~ar.i?que se establez-
can losplazos y condicionespara el ejerciciodel derechode suscr1p~zon prefe,:ent~;
ello, a efectos de determinarel monto exacto del capita.les ne~esarzo_lar~ahzaczon.1e
una segundajunta general o en todo caso, que lo reahce el d1rector10vw delegacwn
(Res. Nº 1546-2009-SUNARP-TR-L, 16/10/2009).
720 ______________________
SOCIEDADANÓNIMA
1 iliifí<:lll,c:>~ll? : Derecho de suscripción preferente
En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen
derecho preferencial para suscribir, a prorrata de su participación ac-
cionaria, las acciones que se creen. Este derecho es transferible en la
forma establecida en la presente ley.
No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en
mora en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se com-
putarán para establecer la prorrata de participación en el derecho de
preferencia.
No existe derecho de suscripción preferente en el aumento de capital
por conversión de obligaciones en acciones, en los casos de los artícu-
los 103 y 259 ni en los casos de reorganización de sociedades estable-
cidos en la presente ley.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 8, 68, 78, 79, 95 inc. 4), 96 inc. 5), 99,101,103,201,209,214,259,315,316,317.
LMV. arls. 101, 102.
LEY 27028. arts. 4.3, 5, 6.
RRS. art. 67.
R. CONASEV 141-98-EF/94.10. art. 2.
1-~ii'i'Jc:i,,ii,,é:l
,?ºIL] Ejercicio del derecho de preferencia
El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la
primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a
prorrata de sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo.
Si quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la pri-
mera rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restan-
tes a prorrata de su participación accionaria, considerando en ella las
acciones que hubieran suscrito en la primera rueda.
Por
La junta general o, en su caso, el directorio, establecen el procedimien-
to que debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir
luego de terminada la segunda rueda.
Salvo acuerdo unánime adoptado por la totalidad de los accionistas
de la sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en
primera rueda, no será inferior a diez días, contado a partir de lafecha
del aviso que deberá publicarse al efecto o de una fecha posterior que
al efecto se consigne en dicho aviso. El plaza para la segunda rueda,
y las siguientes si las hubiere, se establece por !ajunta general no pu-
diendo, en ningún caso, cada rueda ser menor a tres días.
_ ---------------------------- 721
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
La sociedad está obligada a proporcionar a los suscriptores en forma
oportuna la información correspondiente a cada rueda.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 43, 44, 79párr. 2, 95 inc. 4) lit. a), 120, 127, 200, 207, 209.
LGSC. art. 68.
LEY 27028. art. 5.
RRS. art. 67.
@emas:1
1.- Introducción y fundamentos del derecho. 2.- Contenido del derecho. 3.-Accio-
nistas morosos. 4.- Excepciones. 5.- Ejercicio en dos o más ruedas Y el derecho
de acrecer. 6.- Plazos e información.
t. INTRODUCCIÓN Y FUNDAMENTOS DEL DERECHO
La preferencia en favor de los accionistas para la suscripción de las nuevas
acciones producto de un aumento de capital, es uno de los derechos fundamen-
tales que consagran los artículos 95 y 96 de la LGS, tanto para los tenedores
de acciones con derecho a voto como para los de acciones sin ese derecho.
Los artículos 207 y 208, bajo comentario, norman el ejercicio de esa pre-
ferencia, también llamada derecho de suscripción preferente o derecho de op-
ción. La primera norma trata del contenido del derecho, sus excepciones y la
exclusión de los accionistas que se encuentran en mora en el pago de dividen-
dos pasivos. La segunda se refiere a los procedimientos y plazos para el ejer-
cicio de la suscripción preferente.
El fundamento del derecho de suscripción preferente es que permite al
accionista conservar su porcentaje de tenencia de acciones de la sociedad, con
lo cual conserva también su posición o peso dentro de la misma. Además, el
ejercicio de determinados derechos está sujeto por la Ley a la tenencia de un
determinado porcentaje de acciones, con lo cual, si este disminuye, el accio-
nista puede perder la posibilidad de ejercitar derechos que muchas veces son
fundamentales.
Por otra parte, el accionista detenta también un derecho al mayor valor
del patrimonio neto que puede tener la sociedad al momento del aumento de
capital. Si no suscribiera un porcentaje igual de las nuevas acciones, perdería
parte de ese valor económico. Gracias a la preferencia, si el accionista no tie-
ne recursos para la suscripción de las nuevas acciones que le corresponden,
puede transferir a terceros su derecho de suscripción preferente, recuperando
de esta manera, en todo o en parte, el valor que de otra manera habría perdido.
722 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
En palabras de Antonio Brunetti:
"El derecho concedido a los antiguos accionistas tiende a proteger la
integridad de su participación en la sociedad porque, con el ejercicio
de la opción recuperarán con las nuevas acciones lo que pierden con
las antiguas, como consecuencia de la nueva emisión. Desde este punto
de vista también la doctrina del Código de Comercio veía en la opción
un derecho individual del socio del que no puede ser desposeído ni pue-
de ser limitado sin su consentimiento. Hoy, por su reconocimiento en
la ley, adquiere indudablemente un valor patrimonial autónomo, que
-escribe Asquini- es incluso apreciable en el mercado, estando cons-
tituido por aquella fracción del valor de las antiguas acciones (esto es,
de la cuota de participación en el patrimonio social representado por
ellas) que va en provecho de los nuevos accionistas"<304J.
2. CONTENIDO DEL DERECHO
El primer acápite del artículo 207 determina que en el aumento de capital
por nuevos aportes los accionistas tienen preferencia para suscribir las nuevas
acciones que se creen, a prorrata de su participación accionaria, siendo ese de-
recho transferible en los casos y condiciones señalados por la Ley. •
Del texto antes referido podemos concluir:
a) El derecho consiste en la preferencia para suscribir las nuevas acciones
que se creen. Excluye, entonces, los casos de aumento de capital por au-
mento del valor nominal de las acciones, en los cuales, al no haber nuevas
acciones, los accionistas continuan conservando sus mismos porcentajes
de tenencia accionaria en la sociedad.
b) El derecho se limita a los aumentos de capital por nuevos aportes. Sin
embargo, el ejercicio del derecho de suscripción preferente, cuando se
aumenta el capital por capitalización de créditos o conversión de obliga-
ciones en acciones, está debidamente preservado por los artículos 214 y
315 de la Ley. Por otra parte, las capitalizaciones de utilidades, reservas,
beneficios, primas y excedentes de revaluación originan acciones en fa-
vor de los propios accionistas, por lo que allí no es necesario normar el
derecho de preferencia.
(304) Brunetti. Ob. cit. Tomo 11,p. 647.
____________________________ 723
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
c) La suscripción debe ser realizada por el accionista a prorrata de su parti-
cipación accionaria. Esta es la regla general. Sin embargo, cuando existen
clases diferentes de acciones, de conformidad con el artículo 88 de la Ley,
nada impide que, entre distintas clases, la proporcionalidad no sea idénti-
ca a la participación de cada una de las clases. Lo mismo ocurre en caso
de estipulaciones expresas en convenios registrados ante la sociedad, de
acuerdo al artículo 8 de la Ley. Pero todo ello sin que se llegue a eliminar
de plano el derecho, pues ello violaría las normas de los artículos 95 y 96
de la Ley.
d) El derecho es transferible. Sobre este tema volveremos al comentar el ar-
tículo 209 de la Ley.
e) Debe tenerse presente que, para las sociedades registradas en bolsa, el
derecho de suscripción preferente está regulado por el Decreto Legislati-
vo Nº 861, Ley del Mercado de Valores<305), cuyas normas se aplican con
prioridad a las de la LOS, de conformidad con el artículo 2, cuarto párra-
fo, de la Resolución de CONASEVNº 141-98-EF/94.10, del 16 de octu-
bre de l 998<306l.
3. ACCIONISTASMOROSOS
El artículo 207, en su segundo párrafo, dispone adecuadamente que el
derecho de suscripción preferente no corresponde a los accionistas que se en-
cuentren en mora en el pago de dividendos pasivos de acciones antiguas. Se-
ría un contrasentido que tales accionistas suscribieran nuevas acciones cuando
la sociedad no logra que paguen los dividendos pasivos que todavía adeudan,
en condición de morosos.
La consecuencia lógica de esta prohibición también la señala la Ley: las
acciones de las personas referidas en el párrafo anterior no se computan para
establecer la prorrata de participación en la suscripción preferente, con lo cual
los accionistas que no se encuentran en mora tienen, proporcionalmente, un
mayor derecho de suscripción.
(305) La Ley del Mercadode Valores,DecretoLegislativoNº 861 publicadoel 22/10/1996,fue modifi-
cadapordiversasnormas,dandolugaral TextoÚnicoOrdenadoaprobadoporel DecretoSupremo
N° 093-2002-EF publicado el 15/06/2002 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
(306) Eneste caso la referenciaes al Reglamentode OfertaPúblicaPrimariay de Ventade ValoresMo-
biliarios, aprobado por la Res. CONASEV N° 141-98-EF/94. 1Opublicadael 21/IO/l 998 (NOTA
DEL EDITOR/ RE&M).
SOCIEDADANÓNIMA
4. EXCEPCIONES
Concluye el artículo 207 señalando los casos en que no es exigible el de-
recho de suscripción preferente:
a) En el aumento de capital por conversión de obligaciones en acciones. Nó-
tese que la Ley no distingue entre las dos formas de conversión (la prevista
en el contrato de emisión, o sea las llamadas "obligaciones convertibles",
y la no prevista de antemano). Por tanto, al no distinguir, la Ley las con-
sidera a ambas como excepciones.
Esto no plantea problema alguno en cuanto a las primeras, pues los accio-
nistas, al momento de acordar la emisión de obligaciones convertibles, tu-
vieron derecho de suscribirlas preferentemente, conforme al artículo 316
de la Ley, que oportunamente comentaremos.
No ocurre así en el segundo caso. Al acordar la emisión de obligaciones
que no son automáticamente convertibles en acciones, la junta no tiene
obligación alguna de otorgar derecho de preferencia a los accionistas, pues
dichas obligaciones no tienen derecho a convertirse en acciones. Poste-
riormente, sin embargo, pueden ser convertidas, mediante acuerdo entre
la sociedad y los obligacionistas, de conformidad con el artículo 214. El
acuerdo societario lo toma la junta general por mayoría absoluta de las
acciones con derecho a voto, de acuerdo con los obligacionistas, y sin que
los accionistas hayan tenido en ningún momento oportunidad de ejercer el
derecho de suscripción preferente para ese aumento de capital. Por ello,
esta excepción vulnera la regla general del inciso 4 del artículo 95 y del
inciso 5 del artículo 96 de la Ley.
Esta situación puede ser subsanada con una disposición preventiva almo-
mento de emitir obligaciones que no sean de conversión automática, en el
respectivo contrato de emisión.
b) En el caso del artículo 103 de la Ley, que se refiere a la emisión de op-
ciones para la suscripción futura de acciones. Nótese que la excepción es
adecuada, desde que, si las opciones se emiten por acuerdo de la junta ge-
neral, deben contar con voto unánime. En tal virtud, lo que realmente ha
ocurrido es que los accionistas, al momento de la emisión de las opciones,
renunciaron a su derecho de suscripción preferente.
c) En el ~aso del artículo 259: en las sociedades anónimas abiertas, la Ley
faculta, dentro de ciertos requisitos, que se pueda aumentar capital por
nuevos aportes, sin derecho de suscripción preferente para los accionistas.
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
d) En los casos de reorganización de sociedades, por la propia naturaleza
de esas operaciones: transformación, fusión, escisión y otras formas de
reorganización.
5. EJERCICIO EN DOS O MÁS RUEDAS Y EL DERECHO DE
ACRECER
El artículo 208 de la Ley establece que el derecho de preferencia se ejerce
en, por lo menos, dos ruedas. En la primera, el accionista suscribe acciones a
prorrata de su tenencia de acciones en la sociedad. Ese es el máximo de sus-
cripción para cada accionista. Si todos ejercen su derecho, la suscripción de
las nuevas acciones queda íntegramente realizada en la primera rueda y, evi-
dentemente, ya no es necesaria la segunda rueda. Esto se encuentra previsto
en el propio texto del artículo 208, el que, al referirse a la segunda rueda, la
condiciona a que hayan quedado acciones sin suscribir en la primera.
En cambio, si terminada la primera rueda quedan acciones sin suscribir,
ellas se ofrecen a los accionistas que suscribieron en la primera. Esta es la se-
gunda rueda. Allí, los accionistas pueden suscribir las acciones que quedaron
como resultado de la primera, a prorrata de su participación accionaria, pero
añadiendo, para los efectos del cálculo de su participación, las acciones ad-
quiridas en primera rueda.
Cabe preguntarse si los accionistas que suscribieron parcialmente en la
primera rueda, o sea que no ejercitaron la integridad de su derecho de suscrip-
ción, pueden intervenir en la segunda rueda. La Ley no es clara al respecto
y es obvio, en nuestra opinión, que no se trata de una norma imperativa. Por
otra parte, la doctrina sostiene mayoritariamente que no deben intervenir en la
segunda rueda, pues no tiene lógica que puedan hacerlo cuando no fueron si-
quiera capaces de cubrir toda su cuota de la primera rueda. Lo usual y legal es
que el estatuto reglamente esta situación, pudiendo establecer que solo pueden
intervenir en ruedas posteriores los que cubrieron el íntegro de su capacidad
de suscripción en la primera rueda. Esta limitación no es aplicable a todos los
que suscribieron, total o parcialmente, a través de certificados de suscripción
. preferente, de conformidad con el artículo 209, que comentamos más adelante.
El señalamiento de una segunda rueda, obligatoria en favor de los accio-
nistas, nos permite concluir que la Ley no solamente les otorga el derecho
tradicional de mantener su porcentaje en la tenencia accionaria, cosa que lo-
gran al suscribir toda su cuota de la primera rueda, sino, además, el derecho
de aumentar su porcentaje en el accionariado, suscribiendo las acciones en la
segunda rueda, cuando ello es posible.
726 __________________________ _ __________________________
SOCIEDADANÓNIMA
Terminada la segunda rueda, puede darse también el caso que no hayan
sido suscritas todas las nuevas acciones. Allí la Ley establece que la junta ge-
neral, o el directorio en su caso, pueden reglamentar el procedimiento para
la suscripción del saldo, ya sea colocando las acciones entre terceros o con-
templando una tercera o más ruedas entre los accionistas suscriptores o am-
bas cosas a la vez.
6. PLAZOSE INFORMACIÓN
El artículo 208 establece que, salvo acuerdo unánime adoptado por todos
los accionistas de la sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho, en pri-
mera rueda, no puede ser menor a diez días. Este plazo se cuenta a partir de la
fecha del aviso que debe publicarse· para tal efecto, pudiéndose, en ese aviso,
señalarse una fecha posterior, a partir de la cual se computa el plazo. El plazo
para la segunda rueda y para las demás ruedas que hubiere, de ser el caso, lo
establece la junta general (o el directorio, en su caso). Este plazo no puede ser
menor a tres días, para cada rueda.
Finalmente, el artículo 208 prescribe la obligación de la sociedad de pro-
porcionar a los suscriptores, en forma oportuna, la información que corres-
ponde a cada rueda. Nótese que la información debe aparecer en avisos, por
lo que es de aplicación el artículo 43 de la Ley, sobre prórroga automática de
plazos por incumplimiento de las publicaciones.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 207
El derecho de suscripción preferente es un derecho patrimonial que se otorga a efectos
de que los accionistas mantengan su proporción de participación en el capital social,
y sigan gozando en consecuencia, de los beneficios económicos y políticos en la em-
presa (Res. Nº 1129-2013-SUNARPTR-L ,12/07/2013).
El derecho de suscripción preferente es un derecho patrimonial que se otorga a efectos
de que los accionistas mantengan su proporción de participación en el capital social
y sigan gozando en consecuencia de los beneficios económicos y políticos en la empre-
sa; manteniendo su participación en las utilidades y en el voto eligiendo de ese modo
a los administradores y representantes de la sociedad. Asimismo, este derecho si bien
es inherente a la calidad de accionista es transmisible en el supuesto de que el socio no
quiera ejercitarlo; y ha sido previsto a efectos de no desproteger al accionista minorita-
rio que pueda ver disminuida su participación en el capital por el aporte de los socios
que tiene mayorpoder económico(Res. Nº 1546-2009-SUNARP-TR-L, 16/10/2009).
El derechor:desuscripción preferente debe poder ser ejercido efectivamente por todos
los accionistas, de manera que puedan mantener la proporción accionaria que tienen
en el capital, lo que no se logra si se declara que se reconoce el derecho de realizar
aportes dinerarios y seguidamente se aprueba el nuevo texto del artículo del estatuto
727
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
en el que constael capital, incorporandotan solo los montosaumentadospor efecto de
la capitalizaciónde acreencias(Res. N" 247-2001-ORLC/TR, 15/06/2001).
El derechode suscripciónpreferente-que se establece 'en laforma prevista en la ley'-
es inherentea la calidadde accionistay nopuede establecerseen el estatutosocial que
los accionistasno gozarán del mismo; de lo expuestose concluyeque las normas que
regulanel derechode suscripciónpreferenteson imperativasy por lo tanto,resultande
aplicacióntambiéna las sociedades que aún no se han adecuadoa la nueva ley (Res.
N" 073-2001-ORLCrTR, 14/02/2001).
Para que la sociedad adopte el acuerdo de aumentar el capital,previamentese debe
culminarcon elprocedimientopara el ejerciciodel derechode suscripciónpreferente,
ello por cuanto es recién a partir del momento en que el mismo se ha realizado, que
se puede determinarcuantas accionesva a suscribir cada accionistaa prorrata de su
Participaciónaccionaria,así como el monto total del capital aumentadoy el número
de accionesque lo conforman;para luego de ello proceder a inscribirdicho acuerdo
(Res. N° 322-2000-ORLC-TR, 11/10/2000).
El derechode suscripciónpreferenteno puede ejercerseen unajunta general convoca-
da para talfin en razón de que no es el procedimientoestablecidopor el artículo 208
de la LGS (Res. N" 207-2000-ORLC/TR).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 208
Laformalidad establecidaen los artículos208 y 211 de la Ley Generalde Sociedades
garantizan la efectividaddel ejerciciodel derechode suscripciónpreferente,de modo
que no resulta imperativosu cumplimientosi ha existido renuncia de su ejercicio,el
cual debe plantearse respecto de cadajunta general en la que se acuerdeel aumento
de capital (Res. N° 1546-2009-SUNARP-TR-L, 16/10/2009).
Que en el caso bajo examen, /ajunta general acordó el aumentopor aporte en efecti-
vo que efectuabantres nuevos accionistasy la modificacióndel artículopertinente del
estatuto sin prever el modo de ejercicio del derecho de suscripciónpreferente de los
accionistas;a dicho efecto debe tenerse en cuenta que en tanto el referidoderechose
ejerceenpor lo menos dos ruedas, el aumentode capital es un proceso que comprende
distintasetapas,el mismoque se inicia con el acuerdode /ajunta general,continúacon
la suscripciónen por lo menos dos ruedasy concluye con la aprobacióndel artículo
modificadodel estatutosegún el númerode accionesque hayansido suscritasy el por-
centajeen que hayan sidopagadas; la última etapa requeriráde la celebraciónde una
nuevajunta general, a menos que en !ajunta general en que se acordó el aumentose
haya acordadotambién la modificacióndel artículo respectivodel estatuto, o se haya
delegadoen el directoriolafacultad de modificarel estatutoconformea los resultados
del proceso de suscripción(Res. N" 073-2001-ORLC/TR, 14/02/2001).
El derechode suscripciónpreferenteno puede ejercerseen unajuntageneral convoca-
da para talfin en razón de que no es el procedimientoestablecidopor el artículo 208
de la LGS (Res. N" 207-2000-ORLCrTR).
728 -----------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
1 AR'T!1;1.11.,c,
~09 J Certificado de suscripción preferente
El derecho de suscripción preferente se incorpora en un título deno-
minado certificado de suscripción preferente o mediante anotación en
cuenta, ambos libremente transferibles, total o parcialmente, que con-
fiere a su titular el derecho preferente a la suscripción de las nuevas
acciones en las oportunidades, el monto, condiciones y procedimiento
establecidos por la junta general o, en su caso, por el directorio.
Lo dispuesto en elpárrafo anterior no serd aplicable cuando por acuer-
do adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por dis-
posición estatutaria o por convenio entre accionistas debidamente re-
gistrado en la sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho
de suscripción preferente.
El certificado de suscripción preferente, o en su caso las anotacio-
nes en cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los
quince días útiles siguientes a la fecha en que se adoptó el acuerdo de
aumento de capital. En el aviso que se menciona en el artículo ante-
rior se indicará la fecha en que están a disposición de los accionistas.
El certificado contiene necesariamente la siguiente información:
l. La denominación de la sociedad, los datos relativos a su inscrip-
ción en el Registro y el monto de su capital;
2. La fecha de [ajunta general o del directorio, en su caso, que acor-
dó el aumento de capital y el monto del mismo;
3. El nombre del titular;
4. El número de acciones que confieren el derecho de suscripción
preferente y el número de acciones que da derecho a suscribir en
primera rueda;
5. El plazo para el ejercicio del derecho, el día y hora de inicio y de
vencimiento del mismo, así como el lugar y el modo en que puede
ejercitarse;
6. La forma en que puede transferirse el certificado;
7. La fecha de emisión; y,
8. La firma del representante de la sociedad autorizado al efecto<301>.
(307) El texto del cuarto párrafo de este artículo -que comprende la infonnación que debe contener el
certificado de suscripción preferente-fue derogado por la lª disposición derogatoria de la Ley de
Títulos Valores, Ley Nº 27287 publicada el 19/06/2000, la misma que en su artículo 258 regula
este tema (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
-------------------------- 729

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Las anotaciones en cuenta tienen la información que se señala, en la
forma que disponga la legislación especial sobre la materia.
Los mecanismos y formalidades para la transferencia de los certifica-
dos de suscripción preferente se establecerán en el acuerdo que dis-
pone su emisión.
Los tenedores de certificados de suscripción preferente que participa-
ron en la primera rueda tendrán derecho a hacerlo en la segunda y
en las posteriores si las hubiere, considerándose en cada una de ellas
el monto de las acciones que han suscrito en ejercicio del derecho de
suscripción preferente que han adquirido, así como las que corres-
ponderían a la tenencia del accionista que les transfirió el derecho.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 8, 44, 84, 92, 95 inc. 4), 96 inc. 5), 100, 101, 103, 120,201,207,208.
LMV. arts. 101, 102, 105, 106, 107, 108.
LTV. arts 258, 259, 260.
LIR. arts. 103 a 108.
LEY 27028, art. 5.
R. CONASEV 141-98-EF/94.J0. art. 2 párr. 4.
,em,11preferente.
1.- Introducción. 2.- Derechos representados por el certificado de suscripción
3.- Restricciones a la transferencia de los certificados. 4.- Entrega,
contenido y transferencia de los certificados. 5.- Las anotaciones en cuenta.
6.- Derecho de los tenedores de certificados a las ruedas de suscripción
posteriores.
l. INTRODUCCIÓN
Al comentar los artículos 207 y 208 hemos expresado que el derecho de
suscripción ·preferente, también llamado derecho de opción, ha sido elevado
al rango de atributo fundamental de la acción. Ello de conformidad con el in-
ciso 4 del artículo 109 de nuestra Ley de 1966 y también en la nueva LGS, en
el inciso 4 del artículo 95 e inciso 5 del artículo 96. Todos los dispositivos an-
tes mencionados establecen que este derecho es uno de aquellos que, cuando
menos, deben formar parte de la estructura básica del conjunto de derechos
que otorga la acción a su tenedor.
Este derecho permite a los antiguos accionistas de la sociedad conservar
su porcentaje de tenencia accionaria en determinados aumentos de capital Y,
además, acrecentar dicho porcentaje de titularidad en la segunda rueda obli-
gatoria de suscripción, cuando hay lugar a ella (e inclusive en ruedas poste-
riores, si se producen).
730 _________________________
SOCIEDADANÓNIMA
La nueva LGS va más allá. A diferencia de nuestra anterior Ley, añade al
derecho de suscripción preferente la facultad de representarlo mediante un tí-
tulo libremente transferible, denominado certificado de suscripción preferente,
institución que se encontraba esbozada, aunque con distintas características, en
la Ley de Sociedades Anónimas de España de 1951. Regula también el caso
de transferencia del derecho en las sociedades que no utilicen certificados de
acciones sino el sistema de anotaciones en cuenta.
Los certificados de suscripción preferente tienen antecedentes legislati-
vos en el Perú, posteriores a la antigua LGS, aunque solamente para socieda-
des anónimas inscritas en bolsa, en las normas sobre el mercado de valores.
Se trata de los artículos 279 al 284 del Decreto Legislativo Nº 755, del 13 de
noviembre de 1991, que fueron sustituidos y derogados por los artículos 1O1
al 108 del Decreto Legislativo Nº 861, del 22 de octubre de 1996<308l. La ter-
cera disposición final de la actual LGS no contiene una derogatoria expresa
de estas últimas disposiciones. Su actual vigencia ha sido confirmada por la
reciente Resolución de CONASEVNº 141-98-EF/94.10, del 16 de octubre de
1998<309), que establece que todo lo relativo al derecho de suscripción preferen-
te y al certificado de suscripción, cuando se trate de sociedades regidas por la
Ley del Mercado de Valores, se regula en forma preferente por las disposicio-
nes del Decreto Legislativo Nº 861, por sobre las de la LGS.
El artículo 209, bajo comentario, amplía y regula los certificados de sus-
cripción preferente para las sociedades anónimas ajenas al Mercado de Valores
e introduce algunas innovaciones interesantes a su reglamentación.
2. DERECHOS REPRESENTADOS POR EL CERTIFICADO DE
SUSCRIPCIÓN PREFERENTE
El artículo 209 establece que el derecho de suscripción preferente se incor-
pora en un título denominado "certificado de suscripción preferente". También
puede estar representado por anotaciones en cuenta, en el caso de sociedades
que utilicen ese método legal para sus acciones. En cualquiera de las dos formas
(308) El DecretoLegislativoNº 755 (anteriorLeydel Mercadode Valores),salvodetenninadosartículos,
fue derogadopor la 13ª disposiciónfinal de la nueva Ley del Mercadode Valores,DecretoLe-
gislativoNº 861 publicadoel 22/10/1996;esta últimafue modificadapordiversasnonnas,dando
lugaral TextoÚnico Ordenadoaprobadoporel DecretoSupremoNº 093-2002-EFpublicadoel
15/06/2002 (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
(309) En este caso la referenciaes al Reglamentode OfertaPúblicaPrimariay de Ventade ValoresMo-
biliarios, aprobado por la Res. CONASEVNº 141-98-EF/94.I0 publicada el 21/l0/1998 (NOTA
DEL EDITOR/ RE&M).
_ __________________________ 731
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
de representación, el derecho es libremente transferible y el titular puede esco-
ger entre transferirlo en forma total o parcial. Esto significa que el accionista
tiene derecho, si desea transferencias parciales, a desdoblar los certificados
de participación preferente que le corresponden en tantos títulos como desee.
El tenedor del certificado de suscripción, sea el accionista original o la
persona que lo adquirió de este, vencidos los plazos respectivos, presenta el
certificado ante la sociedad y suscribe las nuevas acciones a que ese título da
derecho. La junta general o el directorio, en su caso, están obligados a estable-
cer la oportunidad, el monto, las condiciones y los procedimientos necesarios
para la ejecución del derecho, la suscripción y el pago.
3. RESTRICCIONES A LA TRANSFERENCIA DE LOS CERTIFI-
CADOS
Un importante sector de la doctrina considera que, aun cuando el derecho
de suscripción preferente es libremente transferible, dada su naturaleza fun-
damental de derecho individual de los accionistas su traspaso irrestricto no se
puede admitir cuando existen limitaciones estatutarias a las transferencias de
las acciones que dan origen al derecho.
Apoyándose en la doctrina francesa, Joaquín Rodríguez Rodríguez
adhiere a esta posición:
"Una restricción importante en la cesión del derecho de opción es la
que puede resultar del pacto permitido por el artículo 130 L.G.S.M.:
no transmisibilidad de las acciones nominativas, sin consentimiento
del consejo de administración. Cuando en los estatutos se haya in-
troducido esta cláusula creemos que los accionistas no pueden ceder
el derecho de opción, sino en las mismas condiciones en que podrían
enajenar sus acciones"<310J.
El argumento es coherente, pues si existen limitaciones a la transferencia
de acciones en la sociedad, no se concibe que se pueda transmitir libremente
certificados que dan derecho a suscribir acciones. Joaquín Garrigues concuer-
da con el argumento:
"Mas ¿será libre la venta o emisión de los derechos de suscripción
cuando no sea libre la venta de acciones? La ley autoriza en el ar-
tículo 46 para establecer en los estatutos cláusulas restrictivas de la
(310) Rodríguez. "Tratado de sociedades mercantiles". Tomo 11.Porrúa. México, 1977, p. 192.
732 -------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
libre transmisibilidad de las acciones y parece lógico decidir que si
existen trabas para la circulación de las acciones, v. gr., un derecho de
tanteo en favor de la sociedad o el consentimiento de los administra-
dores en determinadas condiciones, no se puedan enajenar los dere-
chos de suscripción de las acciones nuevas sin respetar también esas
restricciones, porque, en definitiva, tanto monta ceder acciones como
ceder derechos de suscripción de estas"<311l.
Concordamos con el concepto, pero consideramos que es loable que el
artículo 209 de la nueva LGS no haya dejado este problema en el campo me-
ramente interpretativo. Al contrario, la Ley establece que los certificados de
suscripción preferente no serán emitidos cuando, por acuerdo adoptado por la
totalidad de los accionistas, por disposición del estatuto o por convenio entre
accionistas debidamente inscrito ante la sociedad, se restrinja la libre transfe-
rencia del derecho de suscripción preferente.
En otras palabras, así como el artículo 1O1 de la Ley exige que las limi-
taciones a las transferencias de acciones deben acordarse expresamente en el
pacto social, en el estatuto o en convenios registrados ante la sociedad, con el
mismo criterio el artículo 209 obliga a que las limitaciones a la transmisibilidad
de los certificados de suscripción preferente, para ser exigibles, deben· conve-
nirse expresamente en la forma que señala el artículo 209. No hay, en tal virtud,
una limitación automática a los certificados de suscripción preferente cuando
existen limitaciones a las transferencias de acciones. Ambas deben ser expre-
sas. Pues bien, puede darse que en una sociedad los accionistas decidan limi-
tar lo primero y no lo segundo, así como también lo segundo y no lo primero.
4. ENTREGA, CONTENIDO Y TRANSFERENCIA DE LOS CERTI-
FICADOS
El tercer párrafo del artículo 209 establece que el certificado de suscrip-
ción preferente o, en su caso, las anotaciones en cuenta, deben estar dispo-
nibles para sus titulares en un plazo máximo de quince días útiles, contado a
partir de la fecha en que se adoptó el acuerdo. La fecha en que los certifica-
dos están a disposición de los accionistas debe indicarse en el aviso referido
en el artículo 208.
Nótese que la Ley señala "dentro de los quince días útiles siguientes", lo
cual quiere decir que puede fijarse cualquiera de ellos como fecha de puesta
(311) Garrigues-Uria. Ob. cit. Tomo!, p. 462.
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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
a disposición. Por otra parte, el artículo 209 establece que la transferencia de
los derechos es "total o parcial", por lo que, reiteramos, el accionista tiene
pleno derecho de exigir el desdoble del certificado, en cuantos títulos desee.
Es de suma importancia el contenido del certificado, señalado en forma
detallada por la Ley, pues sirve de vehículo de información tanto para el ac-
cionista que lo recibe como para la persona que lo adquiera<312l.
a) En primer lugar, la información básica sobre la sociedad emisora y sobre
el acuerdo: denominación, capital y datos de inscripción en el Registro
de la sociedad emisora del certificado; el nombre del titular y la fecha del
acuerdo de aumento de capital; y el monto del incremento acordado.
b) El número de acciones del accionista, que son las que le otorgan el dere-
cho de opción, y el número de nuevas acciones que ese certificado da de-
recho a suscribir en la primera rueda. Nótese que estas cifras deben ajus-
tarse en el caso de desdoble de los certificados.
c) El plazo para el ejercicio del derecho que, evidentemente, solo puede con-
tarse a partir del día en que se ponen los certificados a disposición de los
accionistas. También debe señalarse el día y la hora del inicio y del ven-
cimiento de ese plazo y el lugar y el modo como se ejercita el derecho,
(312) Comose ha indicado,el textodel cuartopárrafodel artículo209 de la LGS,que se refiereal con-
tenidodel certificadode suscripciónpreferente,fue derogadoporla 1ª disposiciónderogatoriade
la Ley de TítulosValores,Ley Nº 27287 publicadael 19/06/2000.Sobreel tema,el artículo258
de la mencionadaley señalaque:"los certificadosde suscripciónpreferentese emitenen títuloso
medianteanotaciónen cuentaen los casos previstosen la ley de la materiay debecontenercuando
menos:
a) La denominaciónde certificadode suscripciónpreferente;
b) El nombrede la sociedademisora,con indicaciónde los datosrelativosa su inscripciónen el
respectivoRegistrode PersonasJurídicas,el númerode su documentooficialde identidady el
montode su capitalautorizado,suscritoy pagado;
c) La fechay montodel acuerdodel aumentodel capitalo de la emisiónde obligacionesconver-
tibles,adoptadoporel órganosocial correspondiente;
d) El nombredel titulary el númerode accioneso, en su caso, de obligacionesconvertiblesa
las que confiereel derechode suscribiren primerarueda;señalandola relaciónde conversiónen
accionesen el segundocaso;el númerode accionesa suscribiry el montoa pagara la sociedad;
e) El plazo paraejercitarel derechode suscripciórÍ,el día y horade inicioy de vencimientodel
mismo,así como el lugar,condicionesy el modoen que puedeejercitarse;
f) La fonna y condiciones,de ser el caso, en que puedetransferirseel títuloa terceros;
g) La fechade su emisión;y
h) La finna del representanteautorizadode la sociedademisora,en caso de tratarsede valoren
titulo" (NOTADEL EDITOR/ RE&M).
734 __________________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
lo que incluye, aunque la Ley no lo contempla expresamente, el modo de
suscripción y pago.
d) La forma como puede transferirse el certificado, lo que puede ser por en-
doso, por carta dirigida a la sociedad o en cualquier otra forma de trans-
misión indubitable.
e) La fecha de emisión del certificado y la firma del representante de la so-
ciedad facultado para el efecto.
De la relación anterior podemos concluir que la Ley otorga la más amplia
libertad a la sociedad para fijar los plazos y procedimientos a emplearse, los
que deben figurar en el certificado. En la misma tónica, el artículo 209 esta-
blece que los mecanismos y formalidades para la transferencia de los certifi-
cados de suscripción preferente se establecen por la sociedad, en el acuerdo
que dispone su emisión.
Esto significa que el acuerdo de emisión de los certificados de suscrip-
ción preferente debe contemplar los plazos precisos del proceso, la forma para
el desdoble de certificados y su plazo, el modo como se transfieren, el lugar
donde se realiza la suscripción, las condiciones de suscripción y de pago y,
finalmente, el procedimiento para la segunda rueda y otras posteriores, si las
hubiere. Además, toda la información esencial para el proceso debe publicar-
se conforme al artículo 208.
5. LAS ANOTACIONES EN CUENTA
Hemos visto que el artículo 209 se refiere expresamente al ejercicio del
derecho de opción por el método de anotaciones en cuenta, para aquellas so-
ciedades que lo utilicen para la representación de sus acciones. Esto se men-
ciona en los párrafos primero y tercero del artículo 209.
Sin embargo, la LGS no ha querido intervenir en la reglamentación de
este sistema, propio del mercado de valores. Por ello, el quinto párrafo del ar-
tículo 209 se limita a establecer que el sistema de anotaciones en cuenta debe
proporcionar la misma información que los certificados, pero en la forma que
disponga la legislación especial sobre la materia.
Esto regirá también, en el futuro, cuando se autoricen otros métodos de
representación de acciones y, por ende, del derecho de suscripción preferente,
de conformidad con el artículo 100 de la Ley.
-------------------------- 735

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
6. DERECHO DE LOS TENEDORES DE CERTIFICADOS A LAS
RUEDAS DE SUSCRIPCIÓN POSTERIORES
Es propio de la transferencia del derecho de suscripción preferente el ~ue
el adquirente no lo sea solamente para la suscripc!ón primera rueda, smo
que también tenga la potestad de acrecer su pa~1c1pac10nen la segunda rue-
da obligatoria, si la hubiere, y en ruedas postenores, en su caso. En las,trans-
ferencias parciales del derecho, el adquirente lo ejerce sobre la porc1on que
compró y el accionista sobre la parte que no transfirió.
Por ello el último párrafo del artículo 209 establece que los tenedores
de certificad~s de suscripción preferente que participaron en la primera rue-
da tienen derecho a hacerlo en la segunda y en las posteriores, si las hubiere.
La pregunta que antes se planteaba era: ¿el adquirente del certific~do, en
la segunda y posteriores ruedas, interviene sola~ente con el P?;centaJe de la
tenencia accionaria que adquirió en ruedas antenores, o tamb1en con el P?r-
centaje de la tenencia del accionista que le transfirió el de_recho?;?º_elª?c10-
nista que transfirió conserva su porcentaje original para mtervemr el m1Smo
en esas ruedas?
La Ley opta por la solución lógica: el adquirente del certificado que sus-
cribió en la primera rueda interviene en las posteriores no solame~te con '.ºs
porcentajes de lo ya suscrito, sino añadiéndole el que correspondena al acc10-
nista que le transfirió el derecho.
Aunque la Ley no lo dice, consideramos que en caso de tr~ns_ferenciaspar-
ciales el porcentaje original del accionista transferente ~e d1str1buyepropm--
cionalmente entre los distintos adquirentes del derecho, mcluyendo.al propm
accionista original con respecto a la parte que él mismo hubiese suscdto en
primera rueda, en su caso,
736 _____________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
1 ARTICU.Lo21,0;J
Constancia de suscripción
La suscripción de acciones consta en un recibo extendido por duplica-
do, con el contenido y en la forma que señala el artículo 59.
CONCORDANCIAS
ce. ar/. 1230.
LGS. art. 59.
LMV. arts. 102, 105.
1 ART(ciji.o2i1·] Publicidad
La junta general o, en su caso, el directorio, establece las oportunida-
des, monto, condiciones y procedimiento para el aumento, todo lo que
debe publicarse mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando
el aumento ha sido acordado en junta general universal y la sociedad
no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto.
CONCORDANCIAS
LGS, arts. 43, 44, 94, 96, 120, .J27, 198, 435.
RRS. art. 67.
1.- La constancia de suscripción. 2.- La publicidad en los aumentos de capital.
l. LA CONSTANCIADE SUSCRIPCIÓN
La transferencia de los certificados de suscripción preferente da lugar a
que en los aumentos de capital que los generan se produzca una forrpa espe-
cial de suscripción y pago de las nuevas acciones, en la que intervienen no
solamente los antiguos accionistas sino también los terceros adquirentes de
los certificados.
Siendo un acto en el que intervienen terceros, en forma similar a la cons-
titución de la sociedad anónima por oferta a terceros, el artículo 21 Ode la Ley
ha querido dotar al acto de suscripción y pago, total o parcial, de las nuevas
acciones generadas por estos aumentos de capital, de una formalidad especial:
la entrega al suscriptor de una constancia de suscripción (que también lo es
del pago que se realice).
El dispositivo establece que la suscripción debe constar en un recibo por
duplicado, que reúne las mismas características de contenido y forma que los
previstos en el artículo 59 de la Ley, sobre constitución por oferta a terceros.
Uno de los dos ejemplares debe ser entregado al suscriptor.
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

2. LA PUBLICIDAD EN LOS AUMENTOS DE CAPITAL
Del comentario de los artículos anteriores hemos visto que en los procesos
de aumento de capital la publicidad reviste caracteres fundamentales, tanto para
preservar los derechos de los accionistas y terceros como para que los proce-
dimientos por los que se ejercitan los derechos puedan realizarse ordenada-
mente y con la información al alcance de los interesados, en todas sus etapas.
Es evidente, entonces, que para estos casos la publicidad del Registro es
insuficiente. El artículo 211 obliga a que la junta general o el directorio, en
su caso, publiquen en un aviso las oportunidades, el monto, las condiciones y
el procedimiento de los aumentos de capital. Adviértase la amplitud del texto
legal, que hace que cualquier defecto de información puede dar lugar a la nu-
lidad del proceso o, al menos, a la aplicación del artículo 43 de la Ley.
El aviso no es necesario en un caso: cuando el aumento se acuerda en junta
universal y la sociedad no tiene emitidas acciones suscritas sin derecho a voto.
el cual establece que la suscripción de acciones consta en certificado con la.firma del
represe~tante de la empresa bancaria ofinanciera receptora de la suscripción; en con-
secuencza, dado que la suscripción necesariamente ha de hacerse depositandO el di-
ne~o en :a cuenta ~e la sociedad en entidad bancaria o financiera, se requiere que el
aviso sena/e la entidad en la que se efectuará el aporte, lo que no se cumplió en este
caso. I Que para lene~ en cuenta los dep~sitos efe~tuados con anterioridad a la jun-
ta en la que se acordo el aumento de capital, debio señalarse en el aviso que dichos
depósitos podrían ser aplicados para el aumento, lo que no se cumplió en ~ste caso
(Res. Nº 073-2001-ORLCffR, 14/02/2001).
Cuando el au'!'ento se realiza mediante aportes en efectivo, la suscripción debe ha-
cerse n~cesarzamente depositando el dinero en la cuenta de la sociedad en la entidad
bancaria o financiera, requiriéndose a dicho efecto que el aviso señale la entidad en
la que se efectuará el aporte (Res. Nº 407-2001-ORLCffR).

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 210

Que en el aviso que se publicó (para cumplir con el artículo 2Jl LGS) ... se señaló
que los aportes en efectivo debían pagarse en el domicilio social de la sociedad; sin
embargo, el artículo 210 de la LGS dispone que la suscripción de acciones consta en
recibo extendido por duplicado con el contenido y en la forma que señala el artículo
59, el cual establece que la suscripción de acciones consta en certificado con la.firma
del representante de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripción,· en
consecuencia, dado que la suscripción necesariamente ha de hacerse depositando el
dinero en la cuenta de la sociedad en entidad bancaria ofinanciera, se requiere que el
aviso señale la entidad en la que se efectuará el aporte, lo que no se cumplió en este
caso./ Que para tener en cuenta los depósitos efectuados con anterioridad a /ajunta
en la que se acordó el aumento de capital, debió señalarse en el aviso que dichos de-
pósitos podrlan ser aplicados para el aumento, lo que no se cumplió en este caso (Res.
Nº 073-2001-ORLCffR, 14/02/2001).

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 211

La formalidad establecida en los artículos 208 y 2 Jl de la Ley General de Sociedades

garantizan la efectividad del ejercicio del derecho de suscripción preferente, de modo
que no resulta imperativo su cumplimiento si ha existido renuncia de su ejercicio, el
cual debe plantearse respecto de cada junta general en la que se acuerde el aumento
de capital (Res. Nº 1546-2009-SUNARP-TR-L, 16/10/2009).
Que en el aviso que se publicó (para cumplir con el artículo 2Jl LGS) ... se señaló que
los aportes en efectivo debían pagarse en el domicilio social de la sociedad; sin em-
bargo, el artículo 210 de la LGS dispone que la suscripción de acciones consta en re-
cibo extendido por duplicado con el contenido y en la forma que señala el artículo 59,

738 ____________________________ _
_ ______________________ 739

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
ii~ ! Oferta a terceros
1 Aij;i'l~!i,:;é;>:
Cuando las nuevas acciones son materia de oferta a terceros, la so-
ciedad redacta y pone a disposición de los interesados el programa de
aumento de capital.
El programa contiene lo siguiente:
J. La denominación, objeto, domicilio y capital de la sociedad, así
como los datos relativos il su inscripción en el Registro;
2. El valor nominal de .las acciones, las clases de estas, si las hubie-
re, con mención de las preferencias que les correspondan;
3. La forma de ejercitar el derecho de suscripción preferente que
corresponde a los accionistas, salvo cuando resulte de aplicación
lo dispuesto en el artículo 259, en cuyo caso se hará expresa re-
ferencia a esta circunstancia;
4. Los estados financieros de los dos últimos ejercicios anuales con
el informe de auditores externos independientes, salvo que la so-
ciedad se hubiera constituido dentro de dicho período;
5. Importe total de las obligaciones emitidas por la sociedad, indivi-
dualizando las que pueden ser convertidas en acciones, y las mo-
dalidades de cada emisión;
6. El monto del aumento de capital; la clase de las acciones a emitir-
se; y en caso de acciones preferencia/es, las diferencias atribuidas
a estas; y,
7. Otros asuntos o información que la sociedad considere importantes.
Cuando la oferta a terceros tenga la condición legal de oferta públi-
ca le es aplicable la legislación especial que regula la materia y, en
consecuencia, no se aplicará lo dispuesto en los párrafos anteriores.
CONCORDANCIAS
LGS. ar/s. 56 a 69, 88,175,201,207,221,226,259,304,315, 4"DF.
LMV. arts. 53, 54, 56, 64.
RRS. art. 69.
R. CONASEV 141-98-EF/94.J0. ar/. 2 párr. 2.
Bflñ!~]1.- Introducción. 2.- El programa de aumento de capital por oferta a terceros.
3.- Cuando la oferta a terceros es oferta pública.
l. INTRODUCCIÓN
La sociedad anónima puede constituirse en forma simultánea o privada
y también por el procedimiento de oferta a terceros, de conformidad con los
740 _________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
artículos 56 al 69 de la Ley. Lo mismo ocurre en los aumentos de capital, para
los que nada impide que pueda emplearse el sistema de la oferta a terceros
para la suscripción de las nuevas acciones. En este caso, la mecánica es simi-
lar a la de la fundación por oferta a terceros, con las diferencias propias que
se derivan de no tratarse de un acto de constitución de nueva sociedad, sino
del aumento del capital de una persona jurídica existente.
Al igual que en la fundación, el aumento de capital mediante oferta a ter-
ceros se realiza sobre la base de un programa que la sociedad pone a disposi-
ción de los interesados. Si se tratase de un aumento a ser suscrito solo por los
accionistas antiguos el programa es innecesario, pues ellos conocen la socie-
dad, reciben la información pertinente para el acuerdo de aumento de capital y
toman parte en la junta general que lo decide. Pero cuando intervienen terceros
no accionistas, al no ejercitar los socios su derecho de suscripción preferente,
el programa se vuelve indispensable, pues contiene la información necesaria
para los posibles suscriptores de acciones.
Se sostenía en la doctrina que el proceso de aumento de capital por oferta
a terceros era un acto poco común o excepcional y solamente para sociedades
en situación económica aflictiva. Comentando la Ley española de 1951, Joa-
quín Garrigues opinaba así:
"En realidad, el supuesto de la suscripción pública es excepcional,
ya que en la inmensa mayoría de los casos las nuevas acciones serán
suscritas por los accionistas antiguos haciendo uso del derecho que
les confiere los artículos 39 y 92 de la ley. Unicamente respecto de las
sociedades. en situación económica desfavorable cabe pensar que los
antiguos accionistas no quieran suscribir más acciones, pero en este
caso habrá que pensar que tampoco las quieran los que no sean. ac-
cionistas. De aquí que el programa previsto en el artículo 91 rara vez
llegará a redactarse, por estar previsto para una hipótesis - la sus-
cripción pública que tendrá carácter excepcional una vez que la ley
ha convertido el derecho de suscripción preferente de los antiguos ac-
cionistas en un derecho irrevocable"<313l.
Consideramos que esta opinión no se ajusta hoy en día a la realidad del
mercado de valores moderno. Las sociedades no recurren solamente al mer-
cado para buscar financiación cuando se encuentran en situación aflictiva,
sino también para conseguir recursos para grandes inversiones motivadas,
(313) Garrigues-Urfa.Ob. cit. Tomo II, p. 283.
_ __________________________ 741
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
precisamente, por el éxito de sus operaciones. La capacidad de los socios para
suscribir la integridad de los aumentos de capital es limitada. Además, ahora
existe la posibilidad de acudir al mercado con acciones sin derecho a voto, lo
que hace más frecuente la abstención de los accionistas antiguos.
Los aumentos de capital mediante el procedimiento del artículo 212, que
estamos comentando, pueden darse con alguna frecuencia para recurrir a las
colocaciones en que no exista oferta pública y en las que se desee dar ingreso
a terceros en general, a inversionistas institucionales o a suscriptores de gran
volumen, a través de acciones con o sin derecho a voto, indistintamente.
Finalmente, en lo relativo a la naturaleza jurídica de la oferta que contiene
el programa, ver nuestro comentario al artículo 57 de la LGS.
2. EL PROGRAMA DE AUMENTO DE CAPITAL POR OFERTA A
TERCEROS
El artículo 212 expresa con detalle el contenido del programa de aumento
de capital por oferta a terceros, que es similar al de la fundación por el mismo
método, previsto en el artículo 57. Las diferencias provienen en que aquí nos
encontramos ante una sociedad 'existente.
El programa de aumento de capital debe ser redactado y puesto a dispo-
sición de las personas interesadas. Su contenido, mínimo y obligatorio, es el
siguiente:
a) La información elemental sobre la sociedad: objeto, denominación, do-
micilio, capital y datos de inscripción en el Registro; el valor nominal de
sus acciones, las clases de acciones, si las hubiere, y la descripción de los
derechos de preferencia que pudiesen existir.
b) La forma en que en esa sociedad los accionistas antiguos ejercen el dere-
cho de suscripción preferente que les corresponde. Si son de aplicación las
excepciones a ese derecho, contenidas en el artículo 259 de la Ley, para
sociedades anónimas abiertas, debe hacerse referencia expresa a ello.
c) Los balances y cuentas de ganancias y pérdidas de la sociedad de los dos
últimos ejercicios económicos completos, anteriores al del acuerdo de au-
mento de capital, los que deben estar acompañados de informes de audito-
res externos independientes. Si la sociedad se hubiese constituído dentro
de ese período, debe acompañar solamente un balance, o ninguno si no
hubiese transcurrido ni un solo ejercicio completo.
742 --------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
d) Un detalle de todas las emisiones de obligaciones realizadas por la so-
ciedad y las modalidades de cada una. En forma especial, se debe descri-
bir aquellas obligaciones emitidas que son convertibles en acciones y sus
modalidades.
e) El monto del aumento de capital materia del programa, el número y clase
de las acciones a suscribirse y las modalidades y diferencias de las accio-
nes preferenciales, si se trata de emisión de estas.
f) Cualesquiera otros asuntos o informaciones que la sociedad considere
importantes para el proceso. A pesar de su redacción, es evidente que se
trata de una obligación de importancia para la sociedad, la cual no puede
soslayar asuntos o informes que sean en cualquier forma relevantes para
los suscriptores.
3. CUANDO LA OFERTA A TERCEROS ES OFERTA PÚBLICA
La oferta de un aumento de capital a terceros puede tener, en muchos ca-
sos, las características de una oferta pública, que están definidas en el artículo
4 de la Ley del Mercado de Valores<314>.En ese caso, el artículo 212 establece,
en su párrafo final, que son aplicables a esos aumentos de capital las disposi-
ciones de la legislación especial anteriormente referida. Con lo cual, para ellos
no es de aplicación el sistema del artículo 212.
Al respecto, nos remitimos también a nuestro comentario del artículo 56
de la LGS.
(314) La referenciaes a la Ley del Mercadode Valores,Decreto LegislativoNº 861 publicadoel
22/10/1996;que fue modificadapordiversasnormas,dandolugaral TextoÚnico Ordenadoapro-
bado por el Decreto Supremo N' 093-2002-EF publicado el 15/06/2002 (NOTA DEL EDITOR/
RE&M),
---------------------------- 743

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LAROZA
~i:(J Aumento de capital con aportes no dinerarios
l:~rj!lc;iii..º
Al aumento de capital mediante aportes no dinerarios le son aplica-
bles las disposiciones generales correspondientes a este tipo de apor-
tes y, en cuanto sean pertinentes, las de aumentos de capital por apor-
tes dinerarios.
El acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe re-
conocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que
permita a todos los accionistas ejercer su derecho de suscripción pre-
ferente para mantener la proporción que tienen en el capital.
Cuando el acuerdo contemple recibir aportes no dinerarios se deberá
indicar el nombre del aportan/e y el informe de valorización referido
en el artículo 27.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 22, 25 a 30, 74 a 81, 95, 96,201,207,212 inc. 7).
LEY 27028. arts. 4, 5, 6, 7.
RRS. arts. 35, 130 inc. g).
!E'.f~i~'?,i
1.- Requisitos del aumento de capital con aportes no dinerarios. 2.- Ejercicio
~a...:.,~~--.,-·=del derecho de suscripción preferente.
l. REQUISITOS DEL AUMENTO DE CAPITALCON APORTES NO
DINERARIOS
Nada impide que, al igual que en la fundación de la sociedad anónima,
el pago de las acciones correspondientes a un aumento de capital se realice
mediante aportes no dinerarios. Por el contrario, es uµ método normalm~n-
te aceptado en la doctrina y en la legislación comparada. En nuestra anterior
LGS, los aportes no dinerarios en aumentos de capital se encontraban con-
templados en el artículo 214.
El artículo 213 de la nueva Ley se ocupa de los requisitos que se deben
cumplir en los casos de aportaciones no dinerarias para el aumento de capital:
a) Se aplican a los aportes no dinerarios, en casos de aumento de capital, las
disposiciones de la parte general de la LGS sobre esa clase de aportes, que
hemos comentado al tratar los artículos 22, 23 y 25 al 30. Igualmente las
disposiciones de los artículos 74 al 81 de la Ley, relativos a la sociedad
anónima.
b) También se aplican a ellos las normas sobre aumentos de capital por apor-
tes dinerarios, en todo lo que sean pertinentes.
744 ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
c) Es indispensable indicar en el acuerdo de aumento de capital el nombre
de la persona que realiza aportes no dinerarios, La identificación del apor-
tante es necesaria para poder establecer casos de intereses en conflicto,
intereses opuestos o, inclusive, de responsabilidad de los administradores,
conforme a los artículos 133, 161, 177, 179, 180, 190 y 192 de la Ley, a
cuyos comentarios nos remitimos.
d) El artículo 213 hace hincapié en que debe indicarse en el acuerdo el in-
forme de valorización de los aportes no dinerarios, materia del artículo
27 de la Ley, Aún tratándose de una referencia que no era necesaria, pues
se encontraba cubierta por el primer párrafo del artículo, el legislador lo
consideró pertinente aunque, en nuestra opinión, es redundante.
Aun cuando la Ley no lo establece en forma expresa, somos de opinión
que toda forma de aportes no dinerarios debe mencionarse en el programa de
oferta a terceros normado en el artículo 212, de conformidad con el inciso 7.
del mismo.
2. EJERCICIO DEL DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE
El segundo párrafo del artículo 213 establece que el acuerdo de aumento
de capital mediante aportes no dinerarios debe reconocer el derecho de reali-
zar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los accionistas ejer-
cer su derecho de suscripción preferente, para mantener la proporción que
tienen en el capital.
La intención de la norma es loable: si la sociedad acuerda un aumento de
capital con uno o más aportes no dinerarios, se debe respetar el derecho de
suscripción preferente de los demás accionistas que deseen mantener su por-
centaje de tenencia accionaria en la sociedad. Lamentablemente, la disposi-
ción tiene graves errores:
a) Se trata de una disposición innecesaria, El derecho de suscripción prefe-
rente es consustancial e inderogable, por mandato expreso de los artículos
95 y 96 de la Ley, en toda clase o forma de aumento de capital. Es redun-
dante mencionarlo en el artículo 213.
b) El texto expresa que los demás accionistas, para ejercer su derecho de sus-
cripción preferente y mantener su porcentaje, deben realizar aportes "di-
nerarios". No hay razón alguna para que sean dinerarios, en forma obli-
gatoria. En nuestra opinión, es perfectamente factible que sean dinerarios
o no dinerarios, siempre que haya acuerdo al respecto entre los aportantes
y la sociedad.
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_
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
c) Si el aporte no dinerario es realizado por una persona que no es accio-
nista, es imposible, bajo ninguna fórmula matemática, que "todos los ac-
.cionistas" mantengan su porcentaje original de tenencia accionaria en la
sociedad. Algunos o todos los accionistas, én ese caso, deben renunciar a
su derecho de suscripción preferente, en todo o en parte.
En la práctica, cualquier aumento de capital en el que interviene.o aportan-
tes que no son accionistas de la sociedad, origina una reestructuración de por-
centajes de tenencia que deben ser aprobados por los accionistas antiguos. Lo
mismo ocurre, con alguna frecuencia, cuando uno o más accionistas realizan
aportes no dinerarios, aunque en este caso es posible mantener los porcenta-
jes originales con aportes de los demás accionistas, dinerarios o no dinerarios.
JURISPRUDENCIA
El derecho de suscripción preferente que se refiere el artículo 213 de la Ley General de
Sociedades, debe ser ejercido de manera efectiva por todos los accionistas de manera
que puedan mantener la proporción accionaria que tienen en el capital, lo que no se
logra si se declara que se tiene derecho de realizar aportes dinerarios y seguidamente
se aprneba el nuevo texto del artículo del estatuto en el que consta el capital incorpo-
rando tan solo los montos aumentados por efecto de la capitalización de acreencias.
El reconocimiento de realizar aportes dinerarios por parte de la junta implicará de-
terminar el monto de los aportes dinerarios que podrán efectuar los accionistas para
mantener la proporción que tienen en el capital; y una vez determinado el monto de
los aportes dinerarios resultará de aplicación el procedimiento y formalidades para el
aumento establecido en el artículo 208 de la referida ley (Cas. Nº 3239-2006-LIMA,
El Peruano, 31/01/2007).
746 ________________________ _
SOCIEDADANÓNIMA
Aumento de capital por capitalización de
l:•AR:rfco1:c:r2'1421
créditos
Cuando el aumento de capital se realice mediante la capitaUzaciónde
créditos contra la sociedad se deberá contar con un informe del direc-
torio que sustentela convenienciade recibir tales aportes.Es de aplica-
ción a este caso lo dispuestoen el segundopárrafo del artículoanterior.
Cuandoel aumentode capitalse realicepor conversiónde obligaciones
en accionesy ella haya sidoprevista se aplican los términos de la emi-
sión. Si la conversiónno ha sidoprevista el aumentode capital se efec-
túa en los términosy condicionesconvenidoscon los obligacionistas.
CONCORDANCIAS
CC. arts. 1265, 1277, 1278.
LGS. arts. 201,202,207,213,306,315,316,317,318, 330inc. 5).
LEY 27028. arts. 2, 4.2.
RRS. arts. 35, 65, 70.
li:.ml 1.- Introducción. 2.- Nataraleza jurídica de la capitalización de créditos.
3.- Conversión de créditos en capital. 4.-Conversión de obligaciones en acciones.
l. INTRODUCCIÓN
El inciso 2 del artículo 202 de la Ley, que hemos comentado anteriormen-
te, establece que una de las modalidades de aumento del capital en las socie-
dades anónimas es la capitalización de créditos, incluyendo la conversión de
obligaciones en acciones. El artículo 214, bajo comentario, añade algunas dis-
posiciones especiales con respecto a estas operaciones de aumento de capital.
Hace bien la nueva Ley en distinguir expresamente las dos formas tradi-
cionales de capitalización de créditos, a diferencia del artículo 218 de la Ley
anterior, que solo contemplaba la conversión de obligaciones en acciones. En
efecto, es conveniente diferenciar la capitalización de créditos ordinarios, que
la sociedad debe a cualquier tercero, de la capitalización del endeudamiento
proveniente de la emisión formal de títulos de obligaciones. Si bien ambos re-
presentan nuevos aportes a la sociedad, por parte de sus acreedores, conforme
expusimos al comentar el artículo 202, la capitalización de créditos ordina-
rios es una operación de simple aporte a cambio de acciones, mientras que la
conversión de obligaciones en acciones, teniendo la misma naturaleza, exige
el cumplimiento de requisitos y condiciones especiales derivados de la exis-
tencia de un contrato formal de emisión de títulos de obligaciones, regulados
por la Ley.
____________________________ 747
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
La mecánica económica de ambas operaciones es la misma: el acreedor
aporta el monto de su crédito a cambio de acciones, o sea una transacción
exactamente igual que si la sociedad le paga su crédito y él, acto seguido, sus-
cribe y paga nuevas acciones de la sociedad con el dinero así recibido de ella.
Claro que es innecesario efectuar la operación en dos etapas, por lo que, en la
práctica, Jo que sucede es que la deuda desaparece del pasivo de la sociedad
para incrementar por el mismo monto la cuenta capital, a cambio de nuevas
acciones. Nada impide, por cierto, que el aporte sea considerado al valor no-
minal de las nuevas acciones, o por debajo del valor nominal, o con prima, de
conformidad con el artículo 85 de la Ley.
En el caso de la conversión de obligaciones en acciones, la operación lleva
consigo la cancelación de los títulos emitidos y el cumplimiento de los requisi-
tos previstos en la escritura pública de emisión de las obligaciones y en la Ley.
2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA CAPITALIZACIÓN DE CRÉ-
DITOS
Desde el punto de vista societario, la capitalización de un crédito (esté o no
representado por títulos de obligaciones), es la recepción de un nuevo aporte a
cambio de nuevas acciones de la sociedad (o, inclusive, mediante el aumento
del valor nominal de las acciones existentes, si los aportantes son los propios
accionistas, en calidad de acreedores). Sin embargo, desde el punto de vista del
Derecho común es interesante determinar la naturaleza jurídica de la operación.
Un sector de la doctrina considera que se trata de una novación objetiva.
Los conceptos de novación en general y de novación objetiva en particular
están determinados por el Código Civil: • El primer párrafo del artículo 214, bajo comentario, establece requisitos
Artículo 1277.- Por la novación se sustituye una obligación por otra.
Para que exista novación es preciso que la voluntad de novar se ma-
nifieste indubitablemente en la nueva obligación, o que la existencia
de la anterior sea incompatible con la nueva.
Artículo 1278.- Hay novación objetiva cuando el acreedor y el deudor
sustituyen la obligación primitiva por otra, con prestación distinta o
a título diferente.
En las dos normas encontramos un concepto primordial: en toda novación
o en la novación objetiva se trata de la sustitución de una obligación por otra.
El artículo 1277 lo menciona en forma expresa, añadiendo que la voluntad de
novar debe manifestarse en la nueva obligación. En la novación objetiva se
trata de la sustitución de la obligación primitiva por otra.
SOCIEDAD ANÓNIMA
La naturaleza jurídica de la acción, que hemos analizado detenidamente
al comentar el artículo 82 de la Ley, no puede enmarcarse en el concepto de
obligación. De todas las acepciones de la acción, admitidas por la doctrina en
forma unánime, ninguna la asimila a una obligación. El accionista no es un
acreedor de la sociedad, desde que corre el riesgo del negocio y tiene injeren-
cia directa en las operaciones y negocios de la sociedad emisora, caracteres
que lo distinguen sustancialmente de cualquier acreedor. Luego, cuando se ca-
pitalizan créditos, no se cumple con el requisito fundamental de la novación,
que es la sustitución de una obligación por otra obligación.
Consideramos que, de acuerdo a nuestras normas civiles, la capitaliza-
ción de créditos es asimilable a la dación en pago, contemplada en el artículo
1265 del Código Civil:
Artículo 1265.- El pago queda efectuado cuando el acreedor recibe
como cancelación total o parcial una prestación diferente a la que de-
bía cumplirse.
En la capitalización de créditos, sean o no materia de títulos de obliga-
ciones, se cumplen los requisitos de la dación en pago. El acreedor acepta
que su deuda sea pagada a cambio de acciones. La obligación original queda
pagada, cancelada, y no sustituida por otra obligación. El acreedor recibe, en
pago, un bien determinado que tiene una naturaleza jurídica diferente a la de
una obligación.
3, CONVERSIÓN DE CRÉDITOS EN CAPITAL
especiales para la conversión de créditos (no representados por títulos de obli-
gaciones), en acciones:
a) Cuando el aumento de capital se realiza por conversión de créditos, el di-
rectorio debe emitir un informe que sustente la conveniencia del nuevo
aporte. De esta manera, el directorio asume la responsabilidad de reco-
mendar a la junta dicha operación.
b) Se debe cumplir, también en este caso, lo dispuesto en el segundo párrafo
del artículo 213, con respecto al reconocimiento del derecho de suscrip-
ción preferente de los accionistas.
4. CONVERSIÓN DE OBLIGACIONES EN ACCIONES
El último párrafo del artículo 214 aclara el procedimiento indispensable
para las conversiones de títulos de obligaciones en acciones. Los dos casos
 DERECHO S(1CIETARJO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

que contempla son cuando la conversión fue prevista en la escritura pública de

emisión de las obligaciones y cuando ello no fue expresamente contemplado.
Sobre el primer caso, la norma establece que cuando la conversión ha
sido prevista en la escritura de emisión, ella se sujeta a las condiciones allí
pactadas. Nótese que para este caso no se presenta el derecho de suscripción TÍTULOIII
preferente de los accionistas, pues el mismo tuvo oportunidad de ser ejercita- REDUCCIÓN DEL CAPITAL
do cuando se emitieron las obligaciones convertibles, de conformidad con el
artículo 316 de la Ley.
En lo tocante al segundo caso, la norma señala que la conversión de obli- l~Bii(!!:Ui!§JI&t~'.ill
Órgano competente y formalidades
gaciones en acciones, cuando no ha sido prevista en la escritura de emisión, se La reducción del capital se acuerda por junta genera~ cumpliendo los
sujeta a los términos y condiciones que acuerden la sociedad y los obligacio- requisitos establecidos para la modificación del estatuto, consta en es-
nistas. Sobre el derecho de suscripción preferente de los accionistas, en este critura pública y se inscribe en el Registro.
caso, ver nuestro comentario al artículo 207 de la Ley.
CONCORDANCIAS
LGS. arls. 5. 104, JJ5 incs. 2) y 3), 127, 176, 198, 199,200,220,367 inc. 2), 407.
JURISPRUDENCIA LGSF. art. 64.
LMV. art. 97.
Aun cuando no está expresamente previsto el aumento de capital por capitalización LEY27028. art. 7.
de créditos para la empresa individual de responsabilidad limitada, es posible aplicar RRS. arls. 42, 43, 61, 62, 63, 64, 71, 72, 73, 74, 89.
esta modalidad solo cuando el acreedor de los créditos sea el titular de la empresa/
A nivel societario la posibilidad de aumentar el capital mediante la capitalización de
créditos está abierta para cualquier acreedor. En la EIRL solamente está reservada -~A.- •. M o daJºd
I a des
para el supuesto de que el acreedor sea el titular de la empresa (Res. N' 015-2004-SU-
NARP-TR-T, 14/04/2004). La reducción del capital determina la amortización de acciones emi-
Para inscribir el aumento de capital por capitalización de créditos contra la socie- tidas o la disminución del valor nominal de ellas.
dad deberá presentarse copia del asiento contable en el que conste la transferencia a Se realiza mediante:
la cuenta capital, refrendada por contador público colegiado, y contarse con la cons-
tancia del informe del directorio. En caso de no haber sido acordado el ciumento de J. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado;
capital en junta universal, deberá además presentarse la publicación del aviso a que 2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su parti-
se refiere el artículo 211 de la Ley General de Sociedades (Res. N' 027-2002-ORLC/ cipación en e/patrimonio neto de la sociedad;
TR, 18/01/2002).
3. La condonación de dividendos pasivos;
Tratándose el aumento de capital por conversión de obligaciones en capital, se exigirá
el consentimiento del acreedor y la presentación de certificaciones notariales tomadas 4. El reestablecimiento del equilibrio entre el capital social y el pa-
de la contabilidad, de que se han hecho las correspondientes transferencias a la cuen- trimonio neto disminuidos por consecuencia de pérdidas; u,
ta capital (Res. N' 102-2001-ORLC/TR, 7/03/2001).
5. Otros medios específicamente establecidos al acordar la reducción
Para la inscripción de un aumento de capital por capitalización de créditos no es del capital
necesario que el consentimiento conste en escritura pública si el mismo aparece en
el acta de la junta general en la que se adoptó tal acuerdo de capitalización (Res. CONCORDANCIAS
N' 121-99-ORLC-TR, 18/05/1999). LGS. arts. 76, 78, 80 párr. 3, 95 inc. /), 96 inc. /), 104, 215,217,218,219,220,229 párr. 2,
407 inc. 4).
Tratándose de aumento de capital de una sociedad anónima por conversión de obliga- LGSR art. 64.
ciones, se requiere el consentimiento del acreedor y la presentación de certificaciones LMV. art. 97.
notariales tomadas de la contabilidad de la sociedad anónima, con las que se acredite LJ&·arts. 24-A inc. e), 105 inc. 1).
fehacientemente que se hClnefectuado las correspondientes transferencias a la cuenta LEY 27028. arts. 1 y ss.
capital (Res. N' 162-97-ORLC/TR, 13/05/1997). RRS. art. 50 inc. b).

____________________________ 751
750 ----------------~-----------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1.- Concepto de reducción de capital. 2.- Clases de reducción de capital. 2.1.- Reduc-
ciones voluntarias y reducciones obligatorias. 2.2.- Reducciones efectivas y re-
ducciones nominales. 3.- Alcances y límites de la reducción del capital. 4.- Mo-
tivos que pueden dar lugar a una disminución de capital. 5.- Formalidades y
métodos legales para la reducción de capital. 6.- Modalidades señaladas por
la Ley para la reducción de capital. 6.1.- Amortización del valor nominal de
las acciones. 6.2.- Entrega de importes superiores al valor nominal. 6.3.- Con-
donación de dividendos pasivos. 6.4.- Absorción de pérdidas de la sociedad.
6.5.- Otros medios que pueden establecerse.
l. CONCEPfO DE REDUCCIÓN DE CAPITAL
La doctrina ha terminado definiendo la reducción de capital en una forma
directa y objetiva: solo puede darse una reducción cuando, por cualquier cir-
cunstancia, se disminuye la cifra del capital social escriturado.
Hemos visto en comentarios anteriores que el capital es una cifra inamo-
vible del pasivo social que tiene tres efectos de extraordinaria importancia:
(i) señalar un monto de contención inamovible, que no puede ser devuelto a
los socios sin que antes se pague a todos los acreedores sociales, convirtién-
dose de esta manera en la principal garantía para estos últimos; (ii) expresar
el valor nominal de aporte de los bienes y derechos recibidos por la sociedad
de sus accionistas; y (iii) establecer el monto máximo que puede estar repre-
sentado por fracciones, llamadas acciones, cuya tenencia determina el alcance
de los derechos y obligaciones de cada accionista.
Siendo inamovible la cifra del capital, pues resguarda derechos e intere-
ses de socios y terceros, solamente la Ley puede reglamentar los casos en que
su monto sea disminuido. De allí su muy sencilla definición, expresada por
diversos autores, entre los cuales Joaquín Garrigues y Angel Velasco Alonso.
Veamos a este último:
"Reducción de capital es la disminución de la cifra abstracta del
capital social, con los requisitos y formalidades establecidos por la
Ley"<315J.
Otros muchos, como Antonio Brunetti, Jean Guyenot y Jesús Rubio, se
refieren a la reducción de capital, sin definirla, haciendo mención solamente
a su mecánica y finalidades. Leamos a Rubio:
(315) Velasco Alonso. Ob. cit., p.452.
752 -----------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
"La reducción del capital social puede pretender una doble finalidad:
devolver a los accionistas capitales que se consideran innecesarios o
equilibrar, en caso de pérdidas, patrimonio y capital"<316).
En la misma línea, Georges Ripert, refiriéndose a la naturaleza jurídica
de la operación:
"El capital social no puede ser restituido a los accionistas en perjui-
cio de los acreedores. Pero puesto que ninguna regla legal impone un
mínimo de capital, no está prohibido a los accionistas modificar los
estatutos y dar a la sociedad un capital social inferior al inicial, a con-
dición naturalmente de publicar la reducción"<317J.
En resumen, la doctrina moderna ha abandonado los antiguos intentos de
buscar la naturaleza jurídica de la reducción de capital asimilándola a la de
otras operaciones societarias que no tienen sino algunos puntos de contacto
con una disminución de capital, sin dejar de ser actos de naturaleza diferente,
tales como la modificación del estatuto o la "disolución parcial" de la socie-
dad o la transformación de la persona jurídica.
Podemos concluir que la reducción de capital es una operación con ca-
racteres propios y diferentes. Lo expresa así, entre otros, Antonio Brunetti:
"Nos parecen actualmente superadas las cuestiones que se debatían
en la antigua doctrina alemana con referencia a si la reducción cons-
tituía verdaderamente una modificación estatutaria, y si la alteración
en la consistencia del capital implica una disolución parcial de la so-
ciedad o la transformación del sujeto jurídico"<318).
2. CLASES DE REDUCCIÓN DE CAPITAL
Hay una variedad de razones que pueden dar lugar a la reducción del capi-
tal de una sociedad anónima. Por ello surgen en la doctrina las distintas clasi-
ficaciones sobre las disminuciones de capital. Atendiendo a la expresión de la
voluntad societaria, algunos autores las clasifican como voluntarias y obliga-
torias. Por otra parte, de acuerdo con la devolución real de bienes a los socios,
por la vía de la reducción, se las clasifica en efectivas y nominales.
(316) Rubio. Ob. cit., p. 84.
(317) Ripert. Ob. cit. Tomo 11,p. 542.
(318) Brunetti. Ob. cit. Tomo II, p. 662.
-------------------------- 753

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
Antes de analizar en detalle esas clasificaciones, debemos recordar en todo
momento que el objetivo primordial de la reglamentación legal de estas opera-
ciones responde a dos parámetros fundamentales: el primero es la salvaguarda
de los derechos de los acreedores y terceros, que pueden ser vulnerados por la
disminución de la garantía que es el capital; el segundo, no menos importante,
es que las reducciones de capital deben afectar en estricta proporción a todos
los accionistas, pues en caso contrario se podría utilizarlas para disminuir la
tenencia accionaria de uno o algunos de los socios, o inclusive para separar-
los de la sociedad contra su voluntad.
2.1. Reducciones voluntarias y reducciones obligatorias
La reducción de capital es voluntaria cuando no se realiza por imposición
de la ley, mientras que es obligatoria cuando esto último sí ocurre.
La reducción voluntaria, en consecuencia, es aquella que depende única-
mente de la voluntad de la sociedad y responde a causas que son de interés para
esta o para sus accionistas. De acuerdo a la nueva Ley, podemos citar como
casos de reducción voluntaria todos aquellos en que se produce una efectiva
devolución de capital a los accionistas, la condonación de dividendos pasivos,
la compensación de pérdidas cuando no se han alcanzado los límites de la ley
para que sea obligatoria, la adquisición por la sociedad de sus propias accio-
nes con cargo al capital y la escisión de la sociedad cuando se trata de los ca-
sos del inciso 2 del artículo 367.
En cambio, la reducción se vuelve obligatoria en los casos de compensa-
ción de pérdidas de los artículos 176, 220 y 407 de la Ley, en el ejercicio del
derecho de separación de socios cuando debe hacerse con cargo al capital y en
los casos de los artículos 76 y 80 de la Ley, a cuyos comentarios nos remitimos.
2.2. Reducciones efectivas y reducciones nominales
Esta clasificación es desarrollada, entre otros, por el tratadista italiano
Francesco Messineo. Define la reducción efectiva como aquella que se produce
debido a una abundancia excesiva de capital que determina un excedente del
mismo para el que la sociedad no tiene empleo. Se puede realizar, entonces,
mediante reembolsos parciales de capital a los socios o mediante liberación de
dividendos pasivos' 319l. Debemos aftadirtambién, como reducciones efectivas,
(319) Messineo. Ob. cit. Tomo V, pp. 510-511.
754 ----------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
los casos de adquisición por parte de la sociedad de sus propias acciones con
cargo al capital y las separaciones de socios con cargo a esos mismos recursos.
La reducción es nominal cuando lo único que pretende es reajustar la si-
tuación real del patrimonio neto, sin devolución de recursos a los socios. Allí
encontramos los casos de compensación de pérdidas con cargo al capital y los
de los artículos 76 y 80 de la Ley.
Nótese que los casos de reducción de capital por escisión, materia del in-
ciso 2 del artículo 367, no caben en ninguno de los rubros de esta clasifica-
ción, pues en ellos no se presenta ni la devolución efectiva de recursos a los
socios ni el reajuste nominal del patrimonio neto (salvo que ello se produzca
como una reducción independiente o simultánea en un proceso de escisión).
3. ALCANCES Y LÍMITES DE LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL
En toda reducción del capital social deben tenerse presentes determinados
requisitos, diferencias y limitaciones:
a) La reducción no puede afectar la totalidad del capital, pues no es legal-
mente factible la existencia de una sociedad sin capital, lo que además está
contemplado como causal de disolución en el artículo 407. Sin embargo,
es perfectamente posible que la reducción involucre el íntegro del capital
existente, siempre y cuando, en el mismo acuerdo, se constituya nueva-
mente un capital mediante nuevos aportes o capitalizaciones de cualquier
clase.
b) Reducción de capital y amortización o cancelación de acciones son con-
ceptos diferentes. En nuestro comentario al artículo 104 hemos visto que
es factible amortizar o cancelar acciones sin que eso entrafte necesaria-
mente una reducción de capital.
c) Las reducciones de capital siempre deben afectar proporcionalmente a
todos los socios, salvo para aquellos que acepten expresamente una regla
distinta.
d) Los requisitos de publicidad y los casos de suspensión del acuerdo, ante
la oposición de algún acreedor, son fundamentales en aquellos procesos
de reducción de capital en los que existen como resguardo de los dere-
chos de terceros afectados. Estos requisitos no proceden en los casos de
compensación de pérdidas o en los de los artículos 76 y 80 de la Ley.
-------------------------- 755

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
4. MOTIVOS QUE PUEDEN DAR LUGAR A UNA DISMINUCIÓN DE
CAPITAL
Son múltiples las razones que pueden dar lugar a que una empresa resuel-
va reducir el capital social. A continuación vamos a destacar los que son más
frecuentes en las sociedades anónimas:
a) La compensación de pérdidas, tanto las voluntarias como las que se rea-
lizan por mandato de la Ley (en los artículos 176,220 y 407). Nótese que
nada impide que. la sociedad acuerde voluntariamente estas reducciones,
aun cuando no se hayan alcanzado los límites obligatorios. Ello ocurre
con frecuencia, por ejemplo, cuando la sociedad desea eliminar pérdidas
antes de la colocación de un aumento de capital o cuando quiere ajustar
su capital para poder realizar en el futuro repartos de beneficios.
Al respecto, Jean Guyenot:
"La reducción de capital tiene lugar, generalmente, para enjugar las
pérdidas. El capital es llevado a una cifra relacionada con el activo
real. No habiendo pérdida, a veces se hace la operación cuando la so-
ciedad se da cuenta de que dispone de un capital demasiado impor-
tante para su objeto. En fin, la reducción de capital puede ser la fase
preparatoria de un aumento ulterior de capital: la sociedad que ha
sufrido pérdidas, sanea su situación mediante una reducción de ca-
pital y luego, consolidada su situación, hace un pedido de dinero me-
diante la emisión de nuevas acciones"c32o).
b) La existencia de recursos en el activo de la sociedad que son demasiado
importantes para sus necesidades. En este caso, es lógico que devuelva
ese excedente a los socios, por la vía de una reducción de capital, a fin de
que ellos puedan utilizarlo para otros fines.
c) Cuando la sociedad tiene bienes innecesarios en el activo que, en este caso,
son normalmente bienes no dinerarios. Nada impide que esos bienes sean
adjudicados en propiedad a los socios, si a estos les interesan, por vía de
reducción de capital.
d) La adquisición por parte de la sociedad de sus propias acciones, cuando
ella no se hace con cargo a beneficios o reservas libres, de conformidad
con el artículo 104 de la Ley.
(320) Guyenot. Ob. cit. VolumenI, p. 637.
756 ___________________________ _ --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
e) El ejercicio del derecho de separación por parte de uno o más accionis-
tas, de conformidad con el artículo 200, en los casos en que se pagan las
acciones con cargo al capital social.
f) La condonación a los accionistas del pago de dividendos pasivos, gene-
ralmente motivada por la razón que hemos mencionado en el acápite b).
g) Los casos de escisión de la sociedad previstos en el inciso 2 del artículo
367 de la Ley.
h) Los casos de reducción de capital previstos en los artículos 76 y 80 de la Ley.
5. FORMALIDADES Y MÉTODOS LEGALES PARA LA REDUCCIÓN
DE CAPITAL
El artículo 215, bajo comentario, establece que la reducción de capital se
acuerda por la junta general de accionistas, lo que guarda concordancia con las
facultades de ese órgano de la sociedad, señaladas por el artículo 115. Se trata,
por otra parte, de una facultad indelegable de la junta, que no tiene excepcio-
nes en la Ley. Ello no impide que la asamblea pueda delegar en el directorio
algunos aspectos del acuerdo, pero evidentemente limitados a una mera labor
de ejecución y no de decisión.
Los requisitos societarios son iguales a los que la Ley establece para la
modificación del estatuto. Nótese, además, que toda reducción de capital ori-
gina la modificación de la cifra del capital en el estatuto.
El artículo 215 concluye señalando que la reducción de capital consta en
escritura pública y se inscribe en el Registro. Esta norma, al igual que 1aco-
mentada en el artículo 201, es innecesaria y redundante con la disposición ge-
neral prevista en el artículo 5 de la Ley.
Finalmente, el artículo 216, en su primer párrafo, establece las dos formas
tradicionales como se ejecuta toda reducción del capital, las que, en modo con-
trario a los aumentos del capital, son mediante cancelación o amortización de
acciones emitidas por la sociedad o por disminución del valor nominal de las
mismas. Ver al respecto nuestro comentario al artículo 203 de la Ley.
6. MODALIDADES SEÑALADAS PORLALEYPARALAREDUCCIÓN
DE CAPITAL
A continuación, el artículo 216 establece las distintas modalidades por las
que puede realizarse una reducción del capital social, que son las mismas que
señala tradicionalmente la doctrina y el Derecho comparado.
757

DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
6.1. Amortización del valor nominal de las acciones
Este es el método más común para la devolución efectiva de capital a los
accionistas: se les paga el valor nominal de sus acciones, las que de esta ma-
nera son amortizadas y anuladas, o disminuidas en su valor nominal, de acuer-
do al modo que se adopte. Nótese que si el pago es a valor nominal, la cifra
de bienes del activo que se emplean para el pago a los accionistas es igual a la
del valor nominal del capital que se reduce, con lo cual no se produce, para la
sociedad, ningún beneficio ni detrimento. El accionista, por su parte, renun-
cia a cualquier plusvalía o beneficio intangible u oculto que puedan tener las
acciones amortizadas, pues acepta su cancelación a valor nominal. Tampoco
se consideran, en este caso, los beneficios y reservas libres de la sociedad, si
los hubiere, por la misma razón.
Debe tenerse presente que no es obligatorio que el pago del valor nomi-
nal al accionista sea en dinero. En toda reducción de capital la sociedad puede
entregar en pago bienes no dinerarios a los socios, siempre que exista acuer-
do entre ambas partes.
Este supuesto, contemplado en el inciso 1 del artículo 216, es una moda-
lidad de reducción de capital que entraña devolución efectiva (y no solamen-
te nominal) de capital a los accionistas, con detrimento de la garantía frente a
terceros, por lo cual son aquí de aplicación los artículos 217 al 219 de la Ley.
6.2. Entrega de importes superiores al valor nominal
El inciso 2 del artículo 216 establece una segunda modalidad, que también
significa devolución efectiva de capital a los accionistas, calificándola como
"la entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participación en el
patrimonio neto de la sociedad".
Adviértase que toda reducción de capital efectiva significa una entrega de
participación del accionista en el patrimonio neto. En efecto, aún si se devuel-
ve capital a valor nominal, o por debajo del valor nominal, la entrega se rea-
liza con cargo al capital, que es la cuenta primordial del patrimonio neto. En
el primer caso, es de aplicación lo expresado en el acápite 6.1. En el segundo
caso, si se amortiza y cancela la acción por debajo del valor nominal, resulta-
rá un beneficio para la sociedad que origina el reajuste del valor nominal de
las acciones no amortizadas.
Por tanto, somos de opinión que el caso contemplado en el inciso 2, bajo
comentario, es aquel en el que se devuelve al accionista un valor mayor al no-
minal, lo que solo puede ocurrir si la sociedad tiene un patrimonio neto superior
758 ---------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
al ~apita! social (debido a la existencia de beneficios, reservas o excedentes).
Evidentemente "la participación en el patrimonio neto" que se devuelve en
este caso al accionista incluye el valor nominal, con cargo al capital, más una
parte de las reservas u otras cuentas del patrimonio neto. No puede ser de otra
manera pues si, por e~emplo, l_a~evolución se realizase solamente con cargo a
cuentas de! patr1momo neto d1stmtas al capital, estaríamos frente a un reparto
de benefic10s Y no ante una reducción del capital. Y si se realizara solamen-
te con cargo al capital nos encontraríamos en el caso ~l inciso 1 del artículo
216 (y no en el del inciso 2).
En resumen, la mecánica de este caso consiste en una entrega al accionista
que, en parte, se realiza con cargo al capital y mediante amortización de accio-
nes, y la diferencia con cargo a otras cuentas del patrimonio neto.
6.3. Condonación de dividendos pasivos
La condonación de dividendos pasivos tiene los mismos efectos econó-
micos que la devolución de capital a valor nominal, tanto para la sociedad
como para el accionista. En efecto, la sociedad renuncia al cobro de la parte
no pagada de la acción suscrita, a cambio de la amortización y cancelación
parcial de la acción.
La Ley trata también la condonación de dividendos pasivos como devolu-
ción efectiva de capital al accionista, por lo que son de aplicación los artícu-
los 217 al 219 de la Ley.
6.4. Absorción de pérdidas de la sociedad
El inciso 4 del artículo 216 contempla la modalidad de reducción de ca-
pital. para el r':sta?le~imiento del equilibrio entre el capital social y el patri-
momo neto, d1smmmdos como consecuencia de pérdidas. En otras palabras,
la absorción de las pérdidas de la sociedad por parte de los accionistas, con
cargo al valor nominal de sus acciones.
Es~e e_sel caso típico de _ladevolución meramente nominal de capital a
los acc1omstas, pues la amortización y cancelación de las acciones se realiza
adjudicándoles a estos últimos las pérdidas de la sociedad. Esta modalidad ha
sido extensamente comentada en los puntos 2 y 4 anteriores y volveremos so-
bre ella en nuestro comentario al artículo 220.
--------~----------------759
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
SOCIEDAD ANÓNIMA

6.5. Otros medios que pueden establecerse
El inciso 5 del artículo 216 concluye otorgando amplia libertad a la so-
ciedad para que las reducciones de capital puedan realizarse por otros medios
que se establezcan en forma expresa en el acuerdo de la junta.
Pueden acordarse diferentes modalidades a las señaladas en los incisos
anteriores, por ejemplo, en los casos siguientes: combinación de devolución
de aportes con la condonación de dividendos pasivos o con absorción de pér-
didas; pagos en bienes no dinerarios a los accionistas; casos de escisión de la
sociedad o ejercicio del derecho de separación; pago con títulos de participa-
ción en las utilidades, conforme a las previsiones del artículo 104; la aplica-
ción de las disposiciones de los artículos 76 y 80; y, en general, cualquier for-
ma lícita de devolución de capital a los accionistas que se realice cumpliendo
los requisitos de la Ley.
nominal, el resultado debe ser el monto exacto del capital. O, de otra manera al di-
vidir el capital entre las accionescirculantesse conocerá el valor nominal de ~stas o
finalmente, al dividirse el capital entre el valor nominal se obtendrá el número total
de acciones en circulación.Pues bien, en la reducciónresulta necesarioreformularo
reajustarl~ ecuación,en la medidaque se modificala cifra básica del capital.Ello se
logra mediante las dosformas que la LGS reconoce:la disminucióndel valor nominal
de las mismasY la amortizaciónde unaparte de las accionesen circulación/ Cuando
la redu.cciónde caJ:ital~e realizapara el restablecimientodel equilibrioentre el capi-
tal soeza!Y el patnmomo neto disminuidospor consecuenciade pérdidas no es nece-
saria laspublicaciones del aviso de reduccióny la certificacióndel geren;egeneral de
que la so~i~dadno ha sido emplazadajudicialmentepor los acreedoresoponiéndosea
la reducc,on,ello se desprendedel artículo 72 del Reglamento del Registro de Socie-
dades (Res. Nº 208-2008-SUNARP-TR-A, 25/07/2008).

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 215

De conformidadcon el artículo 215 de la Ley General de Sociedades,la reducción

de capital se acuerdapor junta general, cumpliendo los requisitosestablecidospara
la modificacióndel estatuto, consta en escriturapública y se inscribe en el Registro
(Res. Nº 1695-2013-SUNARPTR-L, 18/10/2013).
La reducciónde capital implicala disminuciónde la cifra asignadaal capital tanto en
el pacto social como en el estatuto de la sociedad; esto es, la disminucióndel monto
de los activosque son el respaldode las deudas de la sociedad(Res. Nº 873-2011-SU-
NARP-TR-L, 27/06/2011).
En cuanto a laforma en que debe adoptarseel acuerdo,el articulo 217 de la Ley Ge-
neral de Sociedadesestableceque el acuerdode reducciónde capital debe expresarla
cifra en que se reduceel capital, laforma cómo se realiza,los recursoscon cargoa los
cuales se efectúay el procedimientomediante el cual se lleva a cabo, mientrasque el
artículo 215 señala que consta en escriturapública y se inscribe en Registro;siendo
ello así, la reducciónacordadaa consecuenciadel ejerciciodel derechode separación
debe tambiéncumplirestos requisitospuesto que ... la reduccióndel capital no es una
consecuencianecesariade la separación del accionista,requiriéndosede un acuerdo
adoptadopor /ajunta general (Res. Nº 213-99-ORLCffR, 26/08/1999).

JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 216

En lo económico,la reducciónconlleva una disminucióndel patrimonio socialpor la

salida de bienes del activo que se entregana los accionistasa título de devoluciónde
aportes,o bien la disminucióno eliminaciónde las pérdidas sufridas en las operacio-
nes sociales que, en última instancia, son soportadaspor los accionistas.En cuanto
se refiere a las acciones, como cuestiónprevia, debe recordarse la ecuación básica
consistenteen que al multiplicar el número de acciones en circulaciónpor su valor

760 _________________________ _
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 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
lk)f~íi:rlc\it:.0~1iJj
Formalidades
El acuerdo de reducción del capital debe expresar la cifra en que se re-
duce el capital, la forma como se realiza, los recursos con cargo a los
cuales se efectúa y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.
La reducción debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su par-
ticipación en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por
sorteo que se debe aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando
se acuerde una afectación distinta, ella debe ser decidida por unani-
midad de las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de reducción debe publicarse por tres veces con interva-
los de cinco días.
CONCORDANCIAS
LGS. arts. 43, 44, 95,115 inc. 3), 126,127,215,216, 218párr. 2, 219párr. 2,435.
LMV. art. 97.
LEY 27028. art. 7.
RRS. arts. 71, 74.
lfmJ.iií!iífiltiIJJ
Plazo para la ejecución
La reducción podrá ejecutarse de inmediato cuando tenga por fina-
lidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o
cualquier otro que no importe devolución de aportes ni exención de
deudas a los accionistas.
Cuando la reducción del capital importe devolución de aportes o la
exención de dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeuda-
da por razón de los aportes, ella solo puede llevarse a cabo luego de
treinta días de la última publicación del aviso a que se refiere el ar-
tículo anterior.
Si se efectúa la devolución o condonación señaladas en el párrafo an-
terior antes del vencimiento del referido plazo, dicha entrega no será
oponible al acreedor y los directores serán solidariamente responsables
con la sociedad frente al acreedor que ejerce el derecho de oposición
a que se refiere el artículo siguiente.
CONCORDANCIAS
f,.GS.arls. 43. 44. 76. 78. 80. 217. 219.
LMV. art. 97.
RRS. arts. 71, 72.
762 --------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
1.- Contenido del acuerdo de reducción. 2.- La regla de la proporcionalidad
entre los accionistas. 3.- Publicaciones obligatorias. 4.- Casos de ejecución in-
mediata de la reducción de capital. 5.- Casos de espera obligatoria. 6.- Casos
de incumplimiento y responsabilidades.
l. CONTENIDO DEL ACUERDO DE REDUCCIÓN
Todo acuerdo de reducción de capital afecta a la sociedad, a sus accionis-
tas y a los acreedores y terceros en general. Es por ello que la Ley determina
requisitos especiales de publicidad, para que todos los interesados sean debi-
damente informados sobre los detalles del acuerdo y puedan ejercer los dere-
chos especiales que la Ley les confiere.
Sin embargo, la publicidad no tendría el contenido necesario si el acuerdo
de la junta general no fuese lo suficientemente claro y explícito. Por ello, el
artículo 217 señala con detalle los requisitos mínimos que debe tener el acuer-
do de reducción del capital:
a) Se debe expresar la cifra exacta de la disminución del capital. Esto impli-
ca el monto total de la operación, la parte que se realiza con cargo al ca-
pital, en su caso, y la cantidad o monto del valor nominal de las acciones
que se amortizan o que disminuyen de valor nominal.
b) La forma como se realiza la reducción de capital, o sea cuál de las mo-
dalidades señaladas por el artículo 216 es la que se emplea, si se efectúa
por amortización de acciones o por disminución del valor nominal de las
mismas y la forma, proporcional o no, como afecta a los distintos accio-
nistas o clases de acciones, en su caso.
c) Los recursos con cargo a los cuales se efectúa. Aquí se debe especifi-
car los recursos del activo social que se entregan a los accionistas por
concepto de reembolso de capital y si ello afecta solamente el capital o
también otras cuentas del patrimonio neto o, en su caso, la absorción de
pérdidas.
d) El procedimiento mediante el cual se lleva a cabo la operación. La Ley
se refiere aquí al tipo de reducción de capital, las formas y plazos de
pago, la reagrupación o resellado de acciones, en su caso, el cumpli-
miento de los plazos y procedimientos exigidos por la Ley, así como
cualquier detalle particular de ejecución que requiera la reducción de
capital acordada.
-------------------------- 763
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍAS LAROZA
2. LA REGLA DE LA PROPORCIONALIDAD ENTRE LOS ACCIO-
NISTAS
La norma general del artículo 21 7 es que la reducción de capital debe afec-
tar, a todos los accionistas, a prorrata de su participación en el capital social,
sin modificar su porcentaje de tenencia de acciones. De esta manera se evita
que la reducción de capital pueda ser empleada para separar o diluir a alguno
o algunos accionistas, contra su voluntad.
La junta general puede acordar, alternativamente, que la afectación de la
reducción de capital se determine por sorteo, el que se debe hacer por igual
entre todos los accionistas. Debe tenerse presente que el sorteo se vuelve in-
dispensable en los casos de reagrupación de acciones o en cualquier otro _en
que uno o más accionistas, debido a la reducción, se encuentren como propie-
tarios de fracciones de acciones.
Finalmente, la Ley permite que se acuerde una forma de afectación di~e-
rente a las mencionadas anteriormente, pero siempre y cuando ella se decida
con el voto unánime de las acciones suscritas con derecho a voto.
3. PUBLICACIONES OBLIGATORIAS
El artículo 217 concluye estableciendo un sistema especial y más comple-
to de publicación para los acuerdos de reducción de capital, con el objeto de
rodear al proceso con mayores garantías para los socios y terceros. El acuerdo
debe publicarse por tres veces, con intervalos de cinco días entre cada aviso.
4. CASOS DE EJECUCIÓN INMEDIATA DE LA REDUCCIÓN DE
CAPITAL
El primer párrafo del artículo 218, bajo comentario, mejora el texto del
artículo 222 de la Ley anterior al señalar los casos en que la reducción de ca-
pital puede ejecutarse de inmediato, aún antes o simultáneamente con la pu-
blicación de avisos a la que nos hemos referido en el punto anterior:
a) Cuando la disminución de capital tenga por única finalidad la absorción
de pérdidas por parte de los socios, con cargo a sus acciones.
b) En cualquier otro caso en que la reducción de capital no entrañe devolu-
ción de aportes ni exención de deudas o dividendos pasivos en favor de
los accionistas. Aquí se sitúan, por ejemplo, los casos de amortización de
acciones que no afectan la cuenta capital sino otras del patrimonio neto,
o los previstos en los artículos 76 y 80 de la Ley.
764 -------------------------
SOCIEDADANÓNIMA
Es claro el objetivo de esta norma: no es necesario sujetar dichos casos
de reducción de capital al procedimiento de los que sí representan devolución
de aportes o exención de deudas en favor de los accionistas, desde que sola-
mente en estos últimos existe el objetivo de preservar el derecho de oposición
de los acreedores.
5. CASOS DE ESPERA OBLIGATORIA
A continuación, el segundo párrafo del artículo 218 trata los casos en los
que la reducción de capital se realiza mediante devolución de aportes o exo-
neración de dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad que el accionista
pueda adeudar en razón de sus aportes. Nótese que el concepto de "devolu-
ción de aportes" incluye también la exención de otras deudas que pueda tener
el accionista frente a la sociedad.
En estos supuestos, la norma establece que la reducción solo puede lle-
varse a cabo luego de treinta días contados desde la última de las tres publi-
caciones a que se refiere la parte final del artículo 217. Esto tiene por objeto
que la operación no pueda empezar a ejecutarse durante el plazo que tienen
los acreedores de la sociedad para ejercitar el derecho de oposición contem-
plado en el artículo 219.
6. CASOS DE INCUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDADES
El artículo 218 concluye ocupándose de los casos en que se incumpla la
disposición comentada en el punto 5 anterior, estableciendo que si se efectúa
la devolución de aportes o la condonación de deudas antes del vencimiento
del plazo de treinta días referido, los efectos de esos actos no serán oponibles
al acreedor.
Por otra parte, la norma señala que los directores de la sociedad, en tal
caso, son responsables solidariamente con la sociedad y frente a los acree-
dores que ejercen el derecho de oposición, ante cualquier efecto derivado en
contra de estos últimos por la ejecución prematura de la reducción de capital.
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 217
El principio de paridad de los accionistas adquiere particular relevancia en el caso de
reducción de capital. Bajo este principio se rechaza la posibilidad de favorecer a un
determinado accionista frente a los derechos de los demás miembros de la sociedad.
Asimismo, se busca hacer respetar y salvaguardar el derecho de participación de los
accionistas minoritarios (Res. Nº 873-2011-SUNARP-TR-L, 27/06/2011).
------------------------- 765

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA
Una reducciónde capital realizadabajo la modalidadde sorteo no puede implicar la
eliminacióndel estatus de socio de un accionista,salvo que sea decididapor unani-
midad de las accionessuscritas con derechoa voto (Res. Nº 873-2011-SUNARP-TR-
L, 27/06/2011).
No debe interpretarsede manera estricta el últimopárrafo del artículo 217 de la Ley
General de Sociedades,para sostener que siemprey en todos los casos, el intervalo
de cinco días entre cada uno de los avisos, debe ser cumplido;pudiendo darse el su-
puesto de la publicación del aviso de reducciónde capital con un intervalosuperior
a los cinco díasprevistos en la ley (Res. Nº 354-2008-SUNARP-TR-A,24/11/2008).
Al reducirseel capital se reduce la garantía que la sociedad tienefrente a sus acree-
doresy es en aras de la protección de estos que el articulo 217 de la Ley General de
Sociedadesestablecerequisitospara la publicidad de los acuerdosde reducción,para
que quienes resultenafectadospuedan hacer uso del derechoque les corresponde.En
consecuencia,los requisitosde publicidad exigidospor la ley deben entendersecomo
mínimosy ser de obligatoriocumplimientopor la sociedad (Res.Nº 276-2000-ORLC/
TR-L, 08/09/2000).
En cuanto a laforma en que debe adoptarseel acuerdo,el artículo 217 de la Ley Ge-
neral de Sociedadesestableceque el acuerdode reducciónde capitaldebe expresarla
cifra en que se reduceel capital, laforma cómo se realiza,los recursoscon cargoa los
cuales se efectúay el procedimientomediante el cual se lleva a cabo, mientrasque el
articulo 215 señala que consta en escriturapública y se inscribeen Registro;siendo
ello así, la reducciónacordadaa consecuenciadel ejerciciodel derechode separación
debe tambiéncumplirestos requisitospuesto que ... la reduccióndel capital no es una
consecuencianecesariade la separacióndel accionista,requiriéndosede un acuerdo
adoptadopor /ajunta general (Res. Nº 213-99-ORLC/TR,26/08/1999).
JURISPRUDENCIA DEL ARTICULO 218
Conformea lo establecidoen el artículo 218 de la Ley Generalde Sociedades,la re-
ducciónpodrá ejecutarse de inmediato cuando no importe devolución de aportes ni
exenciónde deudas a los accionistas,como en el supuesto contempladoen el articulo
76 de la citada ley (Res. N' 1695-2013-SUNARPTR-L,18/10/2013).
Si bien el reembolsoa los accionistasque ejercitanel derechode separaciónno puede
dilatarse a menos que se ponga en peligro la estabilidadde la empresa o la sociedad
no estuviese en posibilidad de realizarlo,la reducciónde la cuenta capital no podrá
ejecutarsesino después de transcurridoel plazo con que cuentan los acreedorespara
oponerseal acuerdo(Res. Nº 213-99-ORLC/TR,26/08/1999).
766 __________________________ _ _ ________________________
SOCIEDAD ANÓNIMA
1·····---···º·'-··
~llTICÜL0,219 ..··'·"··-·-1 ' Derec h o de opos1c10n
•• ,
El acreedor de la sociedad, aun cuando su crédito esté sujeto a condi-
ción o a plaw, tiene derecho de oponerse a la ejecución del acuerdo
de reducción del capital si su crédito no se encuentra adecuadamen-
te garantizado.
El ejercicio del derecho de oposición caduca en el plazo de treinta días
de la fecha de la última publicación de los avisos a que se refiere el ar-
tículo 217. Es válida la oposición hecha conjuntamente por dos o más
acreedores; si se plantean separadamente se deben acumular ante el
juez que conoció la primera oposición.
La oposición se tramita por el proceso sumarísimo, suspendiéndose la
ejecución del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los
garantice a satisfacción de/juez, quien procede a dictar la medida cau-
telar correspondiente. Igualmente, la reducción del capitalpodrá ejecu-
tarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta al con-
trol de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza
solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crédito, intereses,
comisiones y demás componentes de la deuda y por el plazo que sea
necesario para que caduque la pretensión de exigir su cumplimiento.
CONCORDANCIAS
ce. ar/s. 174 a 184, 2003 a 2007.
CPC. arts. 83, 546 y ss.
LGS. arts. 43, 44, 217.
RRS. art. 72.
R. CONASEV069-2006-EF/94,I0. art. 6, 3"DF.
@@&SI1.- El derecho de oposición de los acreedores en la reducción de capital. 2.- Ca-
ducidad del derecho y fecha para la vigencia de los créditos amparados. 3.- El
procedimiento y la fianza.
l. EL DERECHO DE OPOSICIÓN DE LOS ACREEDORES EN LA
REDUCCIÓN DE CAPITAL
Para hacer factibles las reducciones de capital, a pesar de significar ellas
una merma del patrimonio neto de la sociedad y una disminución de garantías
frente a los acreedores sociales, es común en el Derecho Societario moderno
acordar a estos últimos el derecho de oposición frente a las reducciones de ca-
pital que entrañan devolución de aportes o exención de deudas a los accionis-
tas. Este derecho estuvo contemplado en el artículo 221 de la LGS anterior y
ahora, con mayores precisiones, en el artículo 219, bajo comentario.
767
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELiAS LA ROZA
El primer párrafo del artículo 219 establece que el acreedor de la sociedad
puede oponerse a la ejecución del acuerdo de reducción, aun cuando su cré-
dito esté sujeto a condición o a plazo y siempre que el mismo no se encuentre
adecuadamente garantizado.
La norma contiene tres precisiones importantes, de las cuales solamente
la primera fue incluída en el texto de la Ley anterior. Esta última consiste en
que el derecho de oposición versa con respecto a la ejecución del acuerdo y
no con relación al acuerdo mismo. En otras palabras, el acreedor tiene dere-
cho a oponerse a la ejecución y suspenderla, mientras no se cumplan las con-
diciones que, en su beneficio, establece la Ley.
La segunda precisión se refiere a que el acreedor es titular del derecho
aun cuando su crédito esté sujeto a condición o a plazo. Novedad importante
que impide que la sociedad pueda tratar, bajo ese argumento, de cuestionar el
derecho de los acreedores.
La tercera precisión, también de mucha importancia, excluye del ejercicio
del derecho a aquellos acreedores que tienen créditos adecuadamente garan-
tizados. Es incongruente que tales acreedores puedan oponerse, cuando pre-
cisamente la oposición puede ser levantada con una garantía conveniente. Sin
embargo, el derecho subsiste si la garantía no es lo suficientemente adecuada.
Es claro que la Ley no es precisa al referirse al crédito "adecuadamente garan-
tizado", dejando la decisión a criterio del juez. Pero debemos tener en cuenta
que no es sencilla una reglamentación legal sobre lo que es "adecuado" en una
garantía, por lo que nosotros consideramos que es correcta la posición adop-
tada por el artículo que estamos comentando.
La doctrina y el Derecho comparado coinciden en que debe ser excluído
del derecho de oposición el acreedor que tiene una garantía adecuada. Feman-
do Mascheroni, comentarista del Derecho Societario argentino, opina que es
correcta la disposición que determina la exclusión de los acreedores "debida-
mente garantizados" y que si hay discrepancia sobre la solidez de la garantía
ello debe resolverse judicialmente<321i.
En la doctrina española, al comentar la Ley de sociedades de 1951, opina
Angel Velasco Alonso:
"El derecho de oposición corresponde a los acreedores ordinarios. No
son acreedores ordinarios los hipotecarios o pignoraticios. Tampoco
(321) Mascheroni. Oh. cit., p. 92.
768 --------------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
están protegidos en el sistema de la ley los acreedores cuyos créditos
se hubiesen generado durante el plazo de suspensión del acuerdo.( ...)
Los acreedores litigiosos deben entenaerse protegidos. Lo mismo los
administradores que ostenten créditos contra la sociedad"<3~ 2~
En el mismo sentido se pronuncian Femando Sánchez Calero<323l y Joa-
quín Garrigues<324l. Igualmente, con respecto a la Ley de Sociedades españo-
la de 1989, Antonio Pérez de la Cruz Blanco opina en el mismo sentido, aun
cuando discrepa sobre la falta de precisión de la ley al señalar como acree-
dores excluídos del derecho a aquellos que tengan créditos "adecuadamente
garantizados"<325l.
2. CADUCIDAD DEL DERECHO Y FECHA PARA LA VIGENCIA DE
LOS CRÉDITOS AMPARADOS
El segundo párrafo del artículo 219 establece que el ejercicio del derecho
de oposición caduca en un plazo de treinta días, a partir de la fecha de la últi-
ma publicación de los avisos contemplados en el artículo 217. En este aspec-
to, la norma no requiere de mayor comentario.
Sin embargo, en nuestra opinión este precepto arroja luces para interpre-
tar una ambiguedad de la Ley, puesto que no hay disposición expresa sobre
la fecha de existencia de las deudas que dan lugar al ejercicio del derecho. En
otras palabras, es evidente que solo pueden oponerse al acuerdo de reducción
aquellos acreedores que tenían la condición de tales antes del acuerdo. Sin
embargo, queda la duda sobre la determinación de lo que es un crédito "ante-
rior": ¿es el que existía antes del acuerdo de reducción de capital o el que es 0
taba vigente antes de la publicación de los avisos previstos en el artículo 217?
Opinamos que pueden ejercer el derecho de oposición solamente los.
acreedores que tenían la condición de tales antes de la publicación del último
de los avisos referidos en el artículo 217. Esto nos parece evidente, pues los
acreedores, antes de las publicaciones, no tienen forma de conocer que la so-
ciedad ha acordado una reducción de capital. Luego, es factible que la contra-
tación de un nuevo crédito, después del acuerdo y antes de las publicaciones,
haya sido realizado sin que el acreedor tenga conocimiento cabal del acuerdo
de reducción de capital. Y, aunque pudiesen haber tenido la información, por
(322) Velasco Alonso. Oh. cit., p. 458.
(323) Sánchez Calero. Oh. cit., p. 270.
(324) Garrigues-Uria. Oh. cit. Tomo 11,pp. 340-341.
(325) Pérez de la Cruz. Uría y otros. Oh. cit. Tomo VII. Volumen 3, pp. 99 a I 02.
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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA SOCIEDAD ANÓNIMA

cualquier circunstancia o coincidencia, lo cierto es que la comunicación oficial

de la decisión de la junta a los acreedores, de acuerdo a ley, opera solo me-
diante los avisos. Por otra parte, frente a terceros, el simple acuerdo no tiene
efecto alguno mientras no se complete el requisito legal indispensable de las
publicaciones. Nótese que, de acuerdo a la disposición que hemos menciona-
do anteriormente, el plazo de caducidad, como es también evidente, solo se
cuenta a partir de la fecha de publicación del último de los avisos.
3. EL PROCEDIMIENTO Y LA FIANZA
El artículo 219 concluye señalando el procedimiento especial para el ejer-
cicio del derecho de oposición, la suspensión de la ejecución del acuerdo y la
forma en que la misma puede ser levantada por la sociedad. Todo ello se su-
jeta a las regulaciones siguientes:
a) La oposición puede ser planteada por uno, o conjuntamente por dos o más
acreedores. Si dos o más la plantean separadamente, deben acumularse
todas ante el juez que conoció la primera.
b) El trámite legal es el del proceso sumarísimo.
c) El juez debe dictar la medida cautelar respectiva, suspendiendo la ejecu-
ción del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los garanti-
ce a satisfacción del juez. Tal como hemos comentado anteriormente, la
Ley establece, correctamente, que queda a criterio del juez la suficiencia
de la garantía, tanto para los créditos que no la tenían como para los que
contaban desde antes con una garantía, considerada como no adecuada o
insuficiente.
d) Cumplido el pago o aprobada por el juez la garantía, este último debe le-
vantar la medida de suspensión de la ejecución de la reducción de capital.
e) La Ley añade un método expeditivo que permite que la ejecución de la
reducción de capital prosiga de inmediato, apenas se notifique al acreedor
que una entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Segu-
ros ha constituído fianza solidaria en favor de la sociedad por el importe
de los créditos materia de la oposición, más sus intereses, comisiones y
demás componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para la
caducidad de la pretensión de exigir su cumplimiento.
JURISPRUDENCIA
Uno de los requisitos ineludiblespara ejecutar la reducción de capital devolviendo
aportes a los accionistas,es el pleno y absoluto respeto al derecho de los acreedores
sociales de oponerse a ella, para ese ej'ercicioresulta necesaria la informacióna los
acreedores,que se materializaen la publicación del acuerdo de reducciónadoptado
por /ajunta. Al ejercersu derechode oposición,los acreedoresevitan que la sociedad
"ejecute" o "llevea cabo" (terminologíautilizadapor los artículos218y 219 de la Ley
Generalde Sociedades)la reducción,es decir,evitan la entregaa los accionistasde los
bienes de su activo a cambio de amortizaro reducir el valor nominal de las acciones
respectivas(Res. Nº 208-2008-SUNARP-TR-A,25/07/2008)
En lo que respecta al derecho de oposición de los acreedores,el artículo 219 consa-
gra el derechode los acreedoresde oponersea la ejecucióndel acuerdode reducción
si su crédito no se encuentragarantizado,el que debe ejercersedentro de los 30 días
siguientes a la publicación del último de los tres avisos comunicandoel acuerdo de
reduccióndel cajJitalque manda realizar el artículo 217 de la Ley Generalde Socie-
dades. I Si bien el efecto inmediatodel ejercicio del derecho de oposición a la reduc-
ción del capitalpor parte de los acreedoreses evitar la disminucióndelpatrimonio de
la sociedad,puesto que suspende la devoluciónde aportes o la exenciónde las sumas
adeudadas,tambiénesta oposiciónpretende evitar la reducciónde la cifra del capital,
la que determinael mínimopatrimonio neto que debe tener la sociedadpara que pro-
ceda el pago de dividendos,conforme lo establece el artículo 230 de la Ley General
de Sociedades;consecuentemente,si el patrimonio neto resultaser inferioral capital,
no pueden repartirsedividendos,lo que constituyeuna protecciónpara los acreedores
(Res. Nº 213-99-ORLC/TR,26/08/1999). ·

770 ___________________________ _
_ _________________________ 771

DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA
1 ARTICULO 220 ' Reducción obligatoria por pérdidas
La reducción del capital tendrá carácterobligatoriocuando las pérdi-
das hayan disminuido el capital en más del cincuentapor cientoy hu-
biese transcurrido un ejerciciosin haber sido superado,salvo cuando
se cuente con reservaslegaleso de libre disposición,se realicennuevos
aporteso los accionistasasuman lapérdida,en cuantíaque compenseel
desmedror32•J,
CONCORDANCIAS
LGS. art. 22 yss., 176,215,216 inc. 4), 222, 229 párr. 2, 407 inc. 4), 8ºDT.
LIR. arts. 24-A inc. 5), 105 inc. e).
'··--······:·-····--··¡
l.!~-~-~~;:J
1.- Relación legal entre las pérdidas y el capital de la sociedad. 2.- Pérdida de
más del 50 % del capital. 3.- Las formas legales de superar la situación.
l. RELACIÓN LEGAL ENTRE LAS PÉRDIDAS Y EL CAPITALDE LA
SOCIEDAD
Al analizar el artículo 176 de la LGS realizamos un extenso comentario
sobre la relación máxima que la Ley permite entre las pérdidas acumuladas y
el capital de la sociedad. Tres de los artículos de la Ley contemplan distintas
situaciones: el artículo 220, bajo comentario, trata el caso más benigno, que
es el de pérdidas acumuladas por montos superiores al 50 % del capital; el in-
ciso 4 del artículo 407, cuando alcanzan una suma igual a los dos tercios del
mismo; y el artículo 176, cuando se puedan presumir pérdidas de esas mag-
nitudes o aún superiores.
2. PÉRDIDA DE MÁS DEL 50 % DEL CAPITAL
El artículo 220 de la Ley señala que la reducción de capital tendrá ca-
rácter obligatorio cuando las pérdidas hayan disminuido el capital social en
más del 50 % y transcurra un ejercicio completo sin que ello hubiese sido
superado. Esta disposición es igual a la que contemplaba el artículo 222 de
la LGS anterior.
(326) El texto original de la 8ª disposición transitoria de la LGS estableció la suspensión de los efectos de
lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 176, en el artículo 220 y en el inciso 4) del artículo
407 de dicha Ley, hasta el 31 de diciembre de 1999. Posterionnente esta suspensión fue prorrogada
en diversas oportunidades por la Ley Nº27237 (hasta el 31/12/2000), por la Ley Nº 27388 (hasta el
31/12/2001), por la Ley N° 2761 O(hasta el 31/12/2003) y, por último, por la Ley N° 28233 (hasta
el 31/12/2004), luego de lo cual no se dictaron más prórrogas (NOTA DEL EDITOR/ RE&M).
772 -------~------------------
SOCIEDAD ANÓNIMA
Adviértase que el artículo 176 trata el caso de pérdidas que superen el 50 %
del capital o más. Inclusive va más lejos, pues considera también las acciones
a tomar no solamente si la pérdida llega a existir sino, adicionalmente, si ella
debiese presumirse. Pero el artículo 176 se refiere, en este caso, a la actitud
que debe tomar el directorio, mientras que el artículo 220 contempla lo que
debe hacer obligatoriamente la junta general.
La obligatoriedad de la reducción de capital cuando la pérdida supera el
50 % del mismo origina dos efectos: el primero: al reducirse el capital, asu-
miendo la pérdida (o parte de ella) los accionistas, se logra restablecer, auto-
máticamente, una proporción de pérdidas que no llega al 50 % del nuevo ca-
pital (reducido) de la sociedad; el segundo es más importante aún: los acree-
dores y terceros quedan informados, debido a la publicidad del acuerdo, que
se encuentran frente a una sociedad que se ve obligada a enjugar una impor-
tante cantidad de pérdidas, disminuyendo el monto de la garantía que la cuen-
ta capital representa para los terceros. En otras palabras, están informados de
la situación aflictiva de la empresa.
Nótese que el artículo 220 se refiere solamente a pérdidas superiores al
50 % del capital. Sin embargo, debe entenderse que son las que superan el
50 % pero que no llegan a los dos tercios del monto del capital. Ello e·s obvio
desde que, si se llega al límite de dos tercios no es aplicable el artículo 220,
sino el inciso 4 del artículo 407, que dispone para ese supuesto la disolución
de la sociedad.
•Finalmente, es necesario preguntarnos lo que la Ley entiende por haber
"transcurrido un ejercicio sin haber sido superado". ¿Qué es un ejercicio?
Allí la respuesta es simple: se trata de un ejercicio económico completo. ¿Qué
significa "sin haber sido superado"? ¿Basta que durante ese ejercicio se hayan
obtenido utilidades, aunque la pérdida sea aún superior al 50 %, o es necesa-
rio que llegue a un nivel igual o inferior a ese límite?
La interpretación depende, en nuestro concepto, de lo que la Ley consi-
dera que debe ser "superado". ¿Es la situación de generación de pérdidas lo
que debe superarse, o es el límite del 50 % del capital? Lamentablemente, la
ambiguedad de la Ley da lugar a argumentos para ambas posiciones, aunque
nosotros preferimos la segunda: lo que debe superarse es el límite peligroso
del 50 %. Lo contrario sería permitir que la sociedad permanezca con pérdi-
das superiores a ese nivel por más de un ejercicio.
-------------------------- 773
 DERECHOSOCIETARIOPERUANO/ ENRIQUEELÍASLAROZA

3. LAS FORMAS LEGALES DE SUPERAR LA SITUACIÓN

Aun cuando el artículo 220 señala que es obligatoria la reducción de capital,
el legislador es consciente de la existencia de otras soluciones para restablecer
la relación de pérdidas a capital, que pueden ser aún mejores que la reducción.
Por ello se establece que esta última no es necesaria en los casos siguientes:
a) Si la sociedad cuenta con reservas legales o de libre disposición. Esto es
obvio. Se entiende que dichas reservas tienen la cuantía suficiente para
que, gracias a ellas, las pérdidas acumuladas, deducidas las reservas, no
alcancen a superar el límite del 50 % del capital social.
b) Si se aumenta el capital por nuevos aportes. También en cuantía suficiente
para que la pérdida no supere el 50 % de la nueva cifra del capital. ,
c) Si los accionistas asumen la pérdida, en cuantía que la convierta en igual
o inferior al 50 % del capital social. Esto se puede lograr, por ejemplo, si
Indice
los accionistas realizan un reintegro directo de esas pérdidas, entregando
dinero u otros bienes al activo social, sin aumento de capital. O bien con-
GENERAL
donando deudas que la sociedad pudiese tener frente a ellos, sin emitir
por ello nuevas acciones.
Aunque la Ley no lo señala expresamente, nada impide que la sociedad
emplee simultáneamente dos o más de los métodos posibles, para lograr el
objetivo deseado.

774 ___________________________ _
 ,
Indice general

Prólogo............................................................................................................................. 5
Presentación..................................................................................................................... 7
Prólogo a la primera edición............................................................................................ 11
Introducción a la primera edición . ....... ........... ... ....... ........... ............ ... ......... ... ......... ... ..... 15
Nota para el lector............................................................................................................ 29
Abreviaturas de las concordancias................................................................................... 31

LIBRO PRIMERO
REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES

1 ~~T! CIÍL,ºiJ La sociedad

1.-Nueva definición aplicable a todas las sociedades. 2.-El fin común de todas
las sociedades. 3.- Sociedades mercantiles y sociedades civiles. 4.- La naturale-
za jurídica de la sociedad..................................................................................... 37

I-ARTfo"i.iL0_2_ l
Ámbito de aplicación de la Ley
1.-Las formas o tipos societarios. 2.- Casos de aplicación supletoria de la LGS.
3.- Sociedad y comunidad de bienes.................................................................... 47

I _ARTICI.ILC>3 Modalidades de constitución

1

1.- Modalidades para constituir una sociedad. 2.- La constitución simultánea.

3.- La cbnstitución por oferta a terceros. ............................................................ 54

.-ARTICUL0.4:] Pluralidad de socios

1.- Pluralidad mínima exigida por la Ley. 2.- Pérdida de la pluralidad de socios.
3.- La disolución de pleno derecho. 4.- Pluralidad no exigible. ......................... 57

l.~'J:ú(j}(:'Uici.·•s'-'] Contenido y formalidades del acto constitutivo

1.- La escritura pública de constitución. 2.- Contenido de la escritura pública.
3.- Nombramiento de los primeros administradores. 4.- La inscripción en el Re-
gistro. 5.- La demanda para el otorgamiento de la escritura. .............................. . .62

--------------------------~ 777
 ÍNDICE GENERAL
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

•-~~Il~_"'i,ºiJ Personalidad jurídica

l ·ARTl(:UL.0:_;~f7J
Ejercicio de poderes no inscritos
1.- Naturaleza de la personalidad jurídica. 2.- Efectos de la personalidad jurídi- 1.-Antecedentes. 2.- Solución de la nueva Ley................................................. .. 121
ca. 3.-Nacionalidad de las sociedades. 4.- Desconocimiento de la personalidad
jurídica ............................................................................................................... . 67 1 ARTICÜL.O
18] Responsabilidad por la no inscripción
1.- Consideraciones generales. 2.- Las causales de responsabilidad .................. . 123
l~:.-~~rjT(CUL0·7· ..,¡ Actos anteriores a la inscripción
1.-La sociedad en fonnación. 2.- Convalidaciónde los actos anteriores.3.- Natura- 1 ARTlcuí:oC'ls:jDuración de la sociedad
leza de la ratificación. ........................................................................................ . 78 1.- Consideraciones generales. 2.- Reglas particulares en algunos tipos socie:.
tarios. 3.- Prórroga del plazo de duración de la sociedad. 4.- Reactivación de la
l ..~.ARTi~lÍ~Ó ..8,J Convenios entre socios o entre estos y terceros sociedad disuelta ................................................................................................. . 126
1.-Consideraciones generales. 2.-Antecedentes en el Derecho comparado. 3.-La
solución de la nueva Ley. 4.- Estipulaciones que vulneran el pacto social ......... 81 I .AR.Tlé,IJLd;iii;I
Domicilio
1.- Consideraciones generales. 2.- Domicilio y sede social. 3.- Domicilio esta-
1 ARTICULO __g·:·JDenominación o razón social tutario y domicilio coactivo ................................................................................ . 129
1.- Denominación o razón social y nombre abreviado. 2.-La protección del nom-
bre. 3.- El nombre del socio fallecido o separado ............................................. .. 87 1·.._:Ait,:,¡íCÚ.JLAAi'VJ
Sucursales y otras dependencias
1.- Sucursales y oficinas. 2.- Domicilio de sociedades constituidas en el extran-
I' ~RTICULO 1o·JReservade preferencia registral jero que practiquen actos en el país .................................................................... .
1.- Antecedentes. 2.- La norma de la nueva Ley. ................................................ 93
IARTÍCULQ,\~ij Voto por medio electrónico o postal····-···--·--------··········-······----- 135
1:ARTICUL.~jj]Objeto social
1.- Importancia del objeto social. 2.- Detenninación del objeto social. 3.- Los
l!ARTfüUl:!óT2~
Los aportes
actos "ultra vires". 4.-Actividades que no puede realizar una sociedad ........... . 95 1.- Concepto de aportes. 2.- Aporte de servicios. 3.- "Aporte de derechos.
4.-Aporte de un bloque patrimonial. 5.- Mora o incumplimiento en los aportes.
6.- Referencia a los aportes no dinerarios .......................................................... .. 136
l::··ART(CULO. 1~.J Alcances de la representación .................................................. . 101

II~!itfclii..Ó
_1_ª_]Actos que no obligan a la sociedad l éJ(ii:iíC.üi!'87.2:P.c:.
_ _,,_~~-- Aportes dinerarios .................................................................... . 141
1.- Consideraciones generales. 2.- Personas que obligan a la sociedad. 3.- Los
terceros ante los actos "ultra vires". 4.- La doctrina de los actos propios. 5.- La
1:;A.iJ:!~~Jg'.f Gastos necesarios
solución de la nueva Ley. 6.- Los efectos internos del acto "ultra vires" ........... • 101 1.- Oportunidad del pago. 2.- Momento de entrega de los aportes dinerarios.
3.-Atención de gastos necesarios de la sociedad ............................................... .. 141

lfÁRTlCliL0_14_j Nombramientos, poderes e inscripciones

1.- Aceptación de nombramientos y poderes. 2.- Inscripciones y su eficacia.
IG~R:rffi;Jj-10¼,i§~
Entrega de aportes no dinerarios
3.- Facultades procesales derivadas del nombramiento....................................... 109 1.- Consideraciones generales. 2.- Entrega de bienes inmuebles. 3.- Entrega de
bienes muebles .................................................................................................... . 143
l[J(RT"fC~úl'.._ó
.15J Derecho a solicitar inscripciones
l~;;jjH:'íc:.íjj2b1i,&~
Aportes no dinerarios. Derechos de crédito
1.- Derecho de los socios y terceros. 2.- Derecho a inscribir renuncias ............ .. 115
1.- Consideraciones generales. 2.- Títulos o documentos a cargo del socio.
3.- Títulos o documentos a cargo de terceros ..................................................... . 146
IUA:RT:1cu·Lo,·:1.6]
Plazos para solicitar las inscripciones
1.- Plazos y vencimientos. 2.- Actos modificatorios. 3.- Efectos especiales para
los actos y acuerdos no inscritos ......................................................................... . 118

778 _________________________ _ --~------------------------- 779

 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA ÍNDICE GENERAL

1 ART,t'Cu.LO2_7 Valuación de aportes no dinerarios 1 ARTICUL9 38 Nulidad de acuerdos societarios

1.- Importancia de la valuación de aportes no dinerarios. 2.- Informe de valori- l.- Nulidad de acuerdos societarios. 2.- Causales de nulidad. 3.- Nonnas gene-
zación. 3.- Elaboración del informe de valorización .......................................... . 148 rales para la nulidad. ............................................................................................ 176

l ..~RJ".h'.:_U,~9_28 • Saneamiento de los aportes 1 ARTICULO 39. • Beneficios y pérdidas

1.- Obligación de saneamiento del bien aportado. 2.- Saneamiento de los bienes 1.- Consideraciones generales. 2.- Regla para la distribución de los beneficios.
integrantes de bloques patrimoniales. 3.- Re.sponsabilidad del aportante en la 3.- Forma como se asumen las pérdidas. 4.- Exclusiones no permitidas............. 181
cesión de derechos.............................................................................................. . 151
1 ARTÍCULO 40 Reparto de utilidades
1 ARTICULO 29 • Riesgo de los bienes aportados 1.- Cuándo se puede distribuir utilidades. 2.- Distribución si existen pérdidas
1.- Consideraciones generales. 2.- Riesgo sobre bienes aportados en propiedad. acumuladas. 3.- Sanciones por infracción de las reglas del artículo 40............... 184
3.- Riesgo sobre bienes aportados en uso o usufructo ........................................ . 153
1.~RTI.C::~LO41 Contratos preparatorios en sociedades
1.A~r~·c_~~.q_~O Pérdida del aporte antes de su entrega 1.- Contratos preparatorios. 2.- Objetivo de la norma. ........................................ 188
1.- Riesgo sobre el bien cierto aportado, antes de su entrega. 2.- Riesgo sobre el
bien incierto aportado, antes de su entrega. 3.- Riesgo del aporte de cesión de
uso o usufructo, antes de su entrega .................................................................... . 155
1·AR_f:1_~-~~9_:~2.Correspondencia de la sociedad
1.- Requisitos de la correspondencia. 2.- Otras formas de correspondencia. ...... 190
1 ARTICULl:Í 31 El patrimonio social... ............................................................... . 157
l. ~-~j(c_lJJ.~º
.:43;Publicaciones. Incumplimiento
'--~~".f'..i«;:U,LO~2 Responsabilidad del nuevo socio 1.- Lugar de las publicaciones. 2.- Protección de socios y terceros .................... . 192
1.- Consideraciones generales. 2.- El patrimonio social. 3.- El patrimonio
neto o patrimonio líquido. 4.- El capital social. 5.- La responsabilidad de los 1 ARTIC:ULO 44 i Publicaciones ........···········----------................................................ . 194
nuevos socios ...................................................................................................... . 157
1 ARTlcui,o 45 Plazos
1 ARTICULO 33 Nulidad del pacto social 1.- Publicaciones adicionales que dispone la Ley. 2.- Cómputo de los plazos .... 194
1.- Alcances generales sobre el concepto de nulidad del pacto social. 2.- Las
causales d_enulidad ............................................................................................. . 164 1 ARTÍCIJLO 46 . Copias certificadas
1.- Expedición de copias certificadas. 2.- Certificación notarial oblig'atorfa....... 197
1 "RTl~i,ÍL,O :3<1; Improcedencia de la nulidad
1.- Subsanación de la causal de nulidad. 2.- Aplicación de normas supletorias ( "lll'ICUL,O 47 •• Emisión de títulos y documentos
v~gentes.3.- Disposiciones procesales y caducidad ........................................... .. 170 1.- Uso de medios modernos. 2.- Concordancia con otros casos contemplados
por la Ley•..•.••...................................................................................................... 199
1 AR'l'.1.C!J.L,Q:3!;
; Pretensión de nulidad del pacto social Caducidad ................ . 170
,. 1 ARjlCULO 48 i Arbitraje
l "RTÍcu1.i)_3~ Efectos de la sentencia de nulidad ............................................ 173 l.- Arbitraje. 2.- Formalidad del convenio arbitral. 3.- Asuntos no arbitrables.
4.- Conciliación extrajudicial............................................................................... 201
1illTi'clJLCÍ 37 1 Terceros de buena fe
l.- Disolución de pleno derecho. 2.- Vencimiento de los plazos para la entrega
173
1 ARTICULO 49 ] Caducidad
de los aportes. 3.- Los terceros frente a la sentencia de nulidad......................... .
1.- Consideraciones generales. 2.- Prescripción y caducidad.............................. 206

780 __________________________ _
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA ÍNDICE GENERAL

LIBRO SEGUNDO TÍTULOII

SOCIEDAD ANÓNIMA CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS

SECCIÓN PRIMERA 1)1.~!1!;!,!l,,º-~1!_)

Concepto
DISPOSICIONES GENERALES 1.- Concepto de constitución por oferta a terceros y etapas del procedimiento.
2.- Constitución por oferta a terceros y oferta pública......................................... 241
TÍTULO ÚNICO
•• ÁR:rlcuLcfifr·¡
Programa de constitución .......................................................... 244
•=~ijili;:ijié:íjio] Denominación............................................................................. 213
.58. l Publicidad del programa
l. ARTICULO
1 ·ARTÍC1Jio
s1·i Capital y responsabilidad de los socios···································· 213 1.- Contenido del programa. 2.- Publicidad del programa................................... 244

l;.~iji1i;:ij~é,~2 j Suscripción y pago del capital l::ARTJ<;Q,t:Oc:59]

Suscripción y desembolso del capital ....................................... 248
1.- Introducción. 2.- Evolución de la sociedad anónima. 3.- Caracteres esen-
ciales de la sociedad anónima. 3.1.- Sociedad de capitales. 3.2.- División del l ,A'.Rt cfui:.o/i;o
-~"~:l___._.~- • Intereses de los aportes dinerarios
......
capital en títulos negociables. 3.3.- Responsabilidad limitada. 3.4.- Mecanis- 1.- Condicionesy plazo de la suscripción.2.- Certificadosde suscripción.3.- Inte-
mo jurídico particular. 4.- Modalidades de la sociedad anónima. 5.- La trilogía reses por los aportes dinerarios. ........................................................................... 248
de la sociedad anónima. 6.- La denominación en la sociedad anónima. 7.- Las
acciones nominativas y la tendencia a la nominatividad obligatoria en las legis-
laciones. 8.- Inadmisibilidad de realizar aportes de servicios. 9.- Importancia
l iARTlcui:.0'111•]
._ .. , __Convocatoria a asamblea de suscriptores................................
0 .,~ ·~•'· 251
del capital social. 9.1.- El principio de integridad. 9.2.- El principio de desem-
bolso mínimo..................................................................................................... 214
l ·.Jiitifo.
___ u.
'io.s2.• 1
J Asamblea de suscriptores .......................................................~.. 251

l 1~R;íi(iu•ai9:Íl3J Mayoría y adopción de acuerdos por la asamblea.................. 252

l·Aijj-f~~ij:~~~~:i:!lJ
Derecho del accionista a información fuera de junta ............. 230
1_;ARfícuti>fe.
_ . ___ __ 4.·JActa de la asamblea ................................................................... 252

1::yflJT7éUL0}65]
Competencia de la asamblea de suscriptores
SECCIÓN SEGUNDA 1.- Introducción. 2.- Convocatoria a la asamblea de suscriptores. 3.- Compe-
CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD tencia de la asamblea de suscriptores. 4.- Desarrollo de la asamblea de sus-
criptores. ....... ....... ...... ...... ....... ............ ............ ............ ........ ............. ...... ......... 252
TÍTULOI
CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA lf¡:ijflc;:!JP9i!Ji21
Otorgamiento e inscripción de la escritura de constitución... 256

l>:i·Rí?(:ªPJ:ó:f67]
Disposición de los aportes
"'"
1··"-RTICllLP.
y .•• -·,-- • •• • . -~
~3 i Concepto ..................................................................................... 231 1.- Otorgamiento de la escritura pública de constitución. 2.- Gastos necesarios
para la inscripción de la sociedad. ....................................................................... 256
l:~;;ARjICU'Lb:~54~:-J
Contenido del pacto social ......................................................... 231
11111iiii1cuífo7síí?
_. , -~-i1 Extinción del proceso de constitución...................................... 258
ssj Contenido del estatuto
l}AR'Í;ICULO
1.- Introducción. 2.- La constitución simultánea. 3.- Diferencia entre pacto l ~ARTÍCUÍÍ0.!69]
Aviso de extinc,·ón
~--_....,_......, __.,,.,...,:;.¿•~·-·-J,~

social y estatuto. 4.- Contenido del pacto social. 5.- Contenido del estatuto..... . 232 1.- Causales de extinción del proceso de constitución por oferta a terceros.
2.- Obligaciones de los fundadores...................................................................... 258

782 __________________________ _
-------------------------- 783
 ÍNDICE GENERAL
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

TÍTULO 111 1 ARTÍCULO 81 ·Responsabilidad por pago de dividendos pasivos

1.-Cobranza de los dividendos pasivos. 2.- Responsabilidad solidaria por el pago
FUNDADORES de dividendos pasivos ......................................................................................... . 291
J
1 ART.ICULO 70 Fundadores
1.- Concepto legal de fundador. 2.- Fundadores en la constitución simultánea.
3.- Fundadores en la constitución por oferta a terceros. 4.- Extensión del con- SECCIÓN TERCERA
ceptode fundadores ............................................................................................. . 263
ACCIONES
1 ARTICULO 71 Responsabilidad de los fundadores TÍTULOI
1.- Responsabilidad solidaria de los fundadores por los actos previos a la con~- DISPOSICIONES GENERALES
titución. 2.- Extinción de la responsabilidad de los fundadores. 3.- Responsabi-
lidad por incumplimiento de obligaciones .......................................................... . 268
1 ARTÍCULO 82 , Definición de acción
1.- El binomio acciones-sociedad anónima. 2.- Acepciones conceptuales de la
1 ART~CULO 72 , Beneficios de los fundadores acción. 3.- La acción como parte alícuota del capital social. 4.- La acción como
1.- Justificación de beneficios especiales para los fundadores. 2.- Límites a los fundamento de la condición de socio. 5.- La acción como título y como bien
beneficios de los fundadores. 3.- Clases de beneficios ....................................... . 273 mueble. 6.- Función legitimadora del título de acciones. 7.- El valor nominal de
la acción. 7 .1.- Valor nominal y valor nominal mínimo. 7.2.- El valor real y el
1 ARTi·c~LO 73 Caducidad de la responsabilidad de los fundadores valor de mercado. 7 .3.- Igualdad del valor nominal de todas las acciones. 7.4.-
Acciones sin valor nominal. 7.5.- Las acciones "de cuota". 8.- El voto singular
1.- Caducidad. 2.- Supuestos para el cómputo del plazo .................................... . 277
de la acción y sus excepciones. 9.- Política reformadora de la LGS con respe~to
a acciones ........................................................................................................... .. 295
TÍTULO IV
APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS 1_ARTÍCUL0_83, Creación de acciones
1.- El acto de creación de las acciones. 2.- Impedimento para otorgar derechos
1 ARTICULO 74 Objeto del aporte ....................................................................... . 279 a los rendimientos. 3.- Casos de asignación de rendimientos a las acciones....... 310

1 ART_ÍC::ULO_
75.: Prestaciones accesorias 1 ARTiC_ULO.84 -, Emisión de acciones ................................................................. .. 314
1.- Objeto del aporte. 2.- Prestaciones accesorias ............................................... . 279
1 ART_iCULO 85 Del importe a pagarse por las acciones
I ..A,RTÍcULO 76 Revisión del valor de los aportes no dinerarios ...................... . 283 1.- Momento de emisión de las acciones. 2.- Derechos independientes a la re-
presentación de acciones. 3.- Condiciones del pago de las acciones. 4.- Accio-
1•ART(C_U~C, 77 '. Adquisiciones onerosas nes con prima y sus condiciones. 5.- Acciones colocadas por debajo del valor
1.- Revisión del valor de los aportes no dinerarios por el directorio. 2.- Revisión nominal. .............................................................................................................. . 314
de la valorización a solicitud de los accionistas. 3.- Emisión de las acciones co-
rrespondientes a aportes no dinerarios. 4.- Consecuencias de la sobrevaluación
283
1 ART_i<;ÍJLO86 Obligaciones adicionales al pago de la acción
de aportes no dinerarios. 5.- Adquisiciones onerosas ......................................... . 1.- Obligaciones adicionales. 2.- Características de las obligaciones adicionales.
3.- Anotación en los títulos ................................................................................. . 320
1 .AR.TICIILO.78 : Pago de los dividendos pasivos .....................................•.•.•.••••••• 288
1,
I_ AR"fi_C_ULO_ ~7 , Emisión de certificados de acciones
1·ARTI.CULO]9 Efectos de la mora
1
,'
,, 1.- Nulidad de la emisión de certificados. z.-
Emisión de certificados provisio-
1.- Pago de dividendos pasivos y mora automática. 2.- Efectos de la mora ....... . 288 1 nales. 3.- Transferencia de los depósitos del artículo 59 de la Ley..................... . 322

1:..~~'.ri.~UL~.1:1.f:l'. Cobranza de los dividendos pasivos ........................................ . 291

784 ______________________ _ ---------------------------- 785

 ÍNDICE GENERAL
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

1 ARTii:uiii
ee"iClases de acciones Limitaciones y prohibiciones aplicables a las acciones
•~-~.!.f~~--~º ...1,.º1_.·j
1.- Introducción. 2.- Limitaciones y prohibiciones. 2.1.- Cláusulas de consen-
1.- Creación de clases de acciones. 2.- Eliminación de clases o modificación de
sus derechos. 3.- Conversión o desaparición de una clase de acciones............... 325 timiento. 2.2.- Cláusulas de preferencia. 2.3.- Limitaciones en caso de falleci-
miento. 3.- Forma legal de las limitaciones. 4.- Las prohibiciones válidas......... 365

l !!!i.!!C:1,11,ºj!~J
Indivisibilidad de la acción
ljút;1i~--~.~~--~
..9~j Transmisión de acciones afectas a obligaciones adicionales
1.- Indivisibilidad de la acción. 2.- La copropiedad sobre la acción. .................. 329
1.- Introducción. 2.- Disposiciones de la Ley...................................................... 371

I .ARTÍ.CULO90 1Representación de la acción

l~i~jf~Ú_L9.
1·03¡Opción para suscribir acciones
1.- Representación del accionista por apoderados conjuntos. 2.- Representación
de las acciones gravadas. 3.- Representación procesal........................................ 331 1.-Concepto de opciones. 2.- Condiciones para su existencia. 3.- Actos de la
sociedad durante su vigencia. .............................................................................. 373

I .ARTICULÓ 91i Propiedad de la acción l~ilfl~~~~Q

1.- Consideraciones generales. 2.- Las normas de la Ley....................................
I.ÁRTICULº-~.:zJ Matrícula de acciones................................................................
I ..AitT(CULO:,_93..7 Comunicación a la sociedad
1.- Creaciónde accionesy constituciónde derechos sobre acciones.2.- Formalidad
de la matrícula de acciones. 3.- Comunicación a la sociedad. 4.- Anotación de
la transferencia de acciones. ..............................................................................•.
..1:94.J
Adquisición por la sociedad de sus propias acciones
335
1.- Consideraciones generales. 2.-Adquisición por reducción del capital. 3.-Ad-
quisición a valor mayor que el nominal. 4.- Concepto de beneficios y reservas
339 libres. 5.- Adquisición a cambio de títulos de participación. 6.- Otras adquisi-
ciones con beneficios y reservas libres. 6.1.-Amortización sin reducción de ca-
pital. 6.2.- Con entrega de títulos de participación en las utilidades. 6.3.- Para
evitar un daño grave. 6.4.- Para mantenerlas en cartera. 7.- Adquisiciones a tí-
tulogratuito. 8.- Adquisiciones a título oneroso. 9.- Adquisiciones a prorrata y
340 excepciones. 10.- Derechos en suspenso de las acciones adquiridas................... 376

.~.AR:rtcu,l.0'"9~·--j
CreS:ción de acciones sin derecho a voto l:~ijjJ~:fiji~fi.9.!?J
Control indirecto de acciones
1.- Consideraciones generales. 2.- Disposiciones de la Ley. ............................... 346 1.-El fraude en la utilización de las acciones propias. 2.- Normas de la Ley para
evitar el fraude indirecto ..................................................... :................................ 385
Acciones con derecho a voto
l~ARTICÜL0:·9;5·"1
1.- Introducción. 2.- Derechos patrimoniales. 3.- Derechos políticos. 4.- Dere- l~j.ii.:ci~~~9>f9i]
Préstamos con garantía de las propias acciones
cho de separación................................................................................................. 348 1.- Introducción. 2.- Fundamentos de la prohibición. 3.-Alcances de la prohi-
bición................................................................................................................... 387
IJAR1J!C'ULQ·:,96 J Acciones sin derecho a voto....................................................... 352
TÍTULOII
l!iíAl\.1;l(;~º'J;.j,¿~7'..lPreferencia de las acciones sin derecho a voto DERECHOS Y GRAVÁMENES SOBRE ACCIONES
1.- Introducción. 2.- Derechos patrimoniales. 3.- Derechos políticos. 4.- Dere-
cho de separación................................................................................................. 353 111'1'!
l!!-~!!~.1,11,,C:, Usufructo de acciones
1.-Naturaleza jurídica del usufructo de acciones. 2.- La LGS anterior. 3.- Consti-
358
l .••...
,"·A•RCT·
.·.1c·u·.
_ L0..,..·9·
B ·1. Acciones en cartera .................................................................••.
0

tución del usufructo. 4.- Contenido del usufructo. 4.1.-Derecho a los dividendos.
4.2.- Otros derechos. 4.3.-Asistencia y voto en las juntas generales. 4.4.- Dere-
lfiifi[cfü,A;.CÍ:i-ªI.J
Suscripción de acciones en cartera cho de información. 4.5.- Impugnación de acuerdos societarios. 4.6.- Derecho
1.- Las acciones en cartera. 2.- Requisitos señalados por la Ley. 3.- Derecho de al patrimonio resultante de la liquidación. 4.7.- Caso de acciones amortizadas
suscripción preferente...............................................................................•.•.•.••••• 358 por la sociedad. 4.8.- Derecho de suscripción preferente .................................. .. 395

l~Rj;l'pu:L:<)100JCertificados y otras formas de representación de las acciones IA.~_!J~-~-~º-·,t9.~j

Usufructo de acciones no pagadas totalmente
1.- Consideraciones generales. 2.- Funciones y contenido del certificado........ .. 362 1.-El usufructo de acciones con dividendos pasivos pendientes. 2.- La prioridad
societaria sobre los dividendos de la acción...................................................... .. 409

786 _________________________ _ ____________________________ 787

 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA ÍNDICE GENERAL

IARTiCULO 109. Prenda de acciones IARTÍCULO 118 Segunda convocatoria................................................................ 461

1.- Consideraciones generales. 2.- Constitución de la prenda de acciones.
3.- Contenido de la prenda................................................................................... 412 IARTiCULO 119 Convocatoria judicial
1.-Consideraciones generales. 2.- La segunda convocatoria. 3.- La convocatoria
IARTÍCULO 110 Medidas cautelares sobre acciones judicial.................................................................................................................. 461
1.- Las medidas cautelares sobre las acciones. 2.- Otras disposiciones lega-
les. 3.- Retención de dividendos. 4.- Ejecución de acciones sujetas a medida IARTÍC~LO 120· Junta universal
cautelar................................................................................................................. 415 1.- La junta universal de accionistas. 2.- Las normas de la Ley. 3.- El lugar de la
reunión. ................................................................................................................ 467

IARTICULO 121 Derecho de concurrencia a la junta general

SECCIÓN CUARTA ! .-Asistencia de accionistas. 2.-Asistencia de los directores y del gerente gene-
ral. 3.-Asistencia de funcionarios y de terceros.................................................. 471
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD
TÍTULO PRIMERO IARTICU_LO 1_2:l;_: Representación en la junta general
JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS 1.- Facultad de representación. 2.- Formalidad y registro de los poderes. 3.- Re-
vocación de los poderes....................................................................................... 475

IARTÍCllLO 111 Concepto

IARTÍCULO 123 Lista de asistentes
1.- Evolución histórica de la junta general. 2.- Naturaleza jurídica de la junta
general. 3.- Naturaleza jurídica de los acuerdos de la junta general. 4.- .La junta 1.- Contenido de la lista de asistentes. 2.- Importancia de la lista de asistentes. .... 479
general como órgano supremo de la sociedad. 5.- Otros caracteres esenciales de
la junta general. 6.- La aceptación del voto de la mayoría. ................................. 419 IARTICULO 124 Normas generales sobre el quórum.......................................... 481

IARTÍCULO 1.12 Lugar de la celebración de la junta.......................................... 433 IARTICUL0.125. Quórum simple........................................................................... 481

IARTiCUL0 113 Convocatoria a la junta IARTICULO 126 Quórum calificado

1.- Lugar de celebración de iajunta. 2.- La convocatoria a !ajunta general. 3.-
Personas facultadas para realizar la convocatoria................................................ 433
IARTÍCUI.O 114 Junta obligatoria anual.............................................................. 438
IARTiCUL0 115, Otras atribuciones de la junta
1.- La distinción tradicional entre la junta general ordinaria y la junta general
extraordinaria. 1.1.- Diferencias en el Derecho comparado. 1.2.- Diferencias en
la interpretación doctrinaria. 1.3.- El texto de nuestra Ley anterior. 2.- El aban-
dono de la clasificación tradicional por parte de la nueva LGS. 3.-Atribuciones
de la junta general................................................................................................ 438
IARTÍCUL0 116·, Requisitos de la convocatoria.................................................... 448
IARTÍCULO 117 Convocatoria a solicitud de accionistas
1.- Consideraciones generales. 2.- El aviso de convocatoria y la segunda fecha.
3.-Asuntos no contemplados en la convocatoria. 4.-El derecho de los accionis-
tas de solicitar la convocatoria de la junta y el procedimiento a seguir............... 448
1.- Definición de quórum. 2.- Cómputo del quórum. 3.- Posibilidad de optar por
computar las acciones solo para asuntos que no requieran quórum calificado.
4.- Juntas con un solo accionista. 5.- Quórum simple. 6.- Quórum calificado.... 481
IARTÍCULO 127 Adopción de acuerdos................................................................ 487
IARTÍ_~lJLO 128' Acuerdos en cumplimiento de normas imperativas
1.- Consideraciones generales. 2.- Mayorías para la adopción de acuerdos.
3.- Quórum y mayorías más altas o inferiores. 4.-Acuerdos en cumplimiento de
nonnas legales imperativas. 5.- Concepto de disposición legal imperativa. ....... 487
IA11.rt.C:::uLO12_!}; Presidencia y secretaría de la junta
1.- Importancia de los cargos de presidente y secretario. 2.- Normas para su de-
signación. ............... .............. ..................... ................. .......... ........................ ........ 494
I.A.R!,ÍClJ.L.O 1~Q.· Derecho de información de los accionistas
1.- Introducción. 2.- Documentos a disposición de los accionistas. 3.- Informes
o aclaraciones adicionales y su denegatoria......................................................... 496

788 _________________________ _
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LA ROZA ÍNDICE GENERAL

l~ijjlc::IJI..Q-Í31 1 Aplazamiento de la junta........................................................... 499 l.~ª.!Jt;_!,l!e!?.i~J Condición del impugnante

l~rtIIC:IJ~Cl132[ Juntas especiales
1.- Aplazamiento de la junta general. 2.- Unicidad de la junta y determinación
del quórum. 3.- Juntas especiales de accionistas ................................................ . 499
l,iirt,:(c::.IJI,º 1:J3j Suspensión del derecho de voto
1.- Suspensión del derecho de voto. 2.- Concepto de interés en conflicto. 3.- Inte-
rés en conflicto en el caso de grupos de sociedades. 4.- Influencia en el cómputo
del quórum y mayorías. 5.- Responsabilidad del que incumple la prohibición ... 503
l~rt!!<:1J~i:i~i4j Actas. Formalidades ................................................................ .. 509
l:~~jJg_ij~~_Qj ..·j~:/ Contenido, aprobación y validez de las actas
1.- Actas y otros medios para formalizar acuerdos. 2.- Requisitos formales que
debe contener el act3:y otros medios de soporte alternativo. 3.- Elaboración y
aprobación del acta. 4.- Validez del acta ............................................................ .. 509
1.- Introducción. 2.- Registro de la impugnación en la matrícula de acciones.
3.- Transferencia de acciones durante el proceso de impugnación. 4.- Transfe-
rencia parcial de acciones ................................................................................... . 536
IAª!!.~!,IJ,.º_:t'.'!~1 Suspensión del acuerdo ............................................................ .. 544
1¡.iiJ(c;i-1,~i:i.1~Í!] Acumulación de pretensiones de impugnación ...................... . 544
liRT.ICÚLO 14.7.i Medida cautelar
1.- Medidas cautelares en los procesos de impugnación de acuerdos societarios.
2.- Suspensión del acuerdo impugnado. 3.- Anotación de la demanda en el Re-
gistro. 4.- Acumulación de pretensiones ............................................................ .. 544
li!!!I!l;;!,1.1.,!ft'.'!!!l Ejecución de la sentencia
1.- Efectos de la sentencia que declara la nulidad de un acuerdo. 2.- Inscripción
de la sentericia..................................................................................................... . 549

l!'!ij·rjc:ijiéi:I:iiij Acta fuera del libro o de las hojas sueltas................................ 517 l~.iI(~:\:!]i;1J:?~J Sanción para el demandante de mala fe
l.- La sanción al litigante malicioso. 2.- Antecedentes y sistematicidad del ar-
·~ij,:fc:u~C>·1ª7! Copia certificada del acta.......................................................... 517 tículo 149 de la LGS. 3.- Indemnización por daños y perjuicios ocasionado~ a
la sociedad............................................................................................................ 551
l!'!ijftc:ij~C>iªiJ] Presencia de notario
1.- Introducción. 2.-Actas en documento especial. 3.- Copia certificada del acta l'~ii.:i;1cu1..ii-í"iio] Acción de nulidad, legitimación, proceso y caducidad........... 555
y caso de su expedición por el juez. 4.- Presencia de un notario. 5.- Funciones
del notario. ........................................................................................................... 517 l•.-:R;rlc.úL0;1s1J Otras impugnaciones
1.- Los procesos de impugnación y la acción de nulidad. 2.- hnposibilidad de
l,iirtiJc:\i:~:C,iili] Acuerdos impugnables recurrir a otra vía impugnatoria. .......................................................................... 555
1.- Introducción. 2.- Naturaleza de la impugnación. 3.- Los procesos de impug-
nación. 4.- Revocación o sustitución de acuerdos. 5.- El tercero de buena fe..... 523

liRTlcUI..O 140]Legitimación activa de la impugnación TÍTULO SEGUNDO

1.-Legitimación activa en los procesos contemplados en el artículo 139. 2.- Legi- ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD
timación activa de los titulares de acciones sin derecho a voto........................... 529
CAPÍTULO!
IA~TlcuLc:, ·14i1J
Intervención coadyuvante de accionistas en el proceso.......... 531 DISPOSICIÓN GENERAL
IARTICÚLO 142] Caducidad de la impugnación 1:~RTIC:Úi.o,~is2]
Administradores
1.- Intervención de terceros en el proceso de impugnación del artículo 139. 1.- Evolución histórica. 2.- La teoría del mandato. 3.- La teoría del órgano....... 561
2.- Caducidad de la impugoación de acuerdos del artículo 139. ......................... 531
CAPÍTULOII
1·A-11.Tlcul.o_.14:3JProceso de impugnación. Juez competente
DIRECTORIO
1.- Vía procedimental para los procesos de impugnación. 2.- Juez compete~te. ... 534
l ¡¡¡¡f1c.'
Ui:0;:j'ii"il
_____ " Órgano colegiado y elección...................................................... 565

790 ____________________________ _ _ _________________________ 791

 ÍNDICE GENERAL
DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

IARTiCULO 154. Remoción

l~:§:ü."ii~JiJ.J
Quórum de asistencia
1.- Naturaleza del directorio y su elección. 2.- Remoción de los directores •••••••• 565 1.- Quórum legal. 2.- Quórum estatutario. .......................................................... 599

IARTICULO 155 Número de directores ................................................................ . 569 l~Rt[CUL:Olffi9J

Acuerdos. Sesiones no presenciales
1.- Acuerdos del directorio. 2.- Mayorías. 3.- Voto dirimente. 4.- Sesiones no
IARTiCULO 156 Directores suplentes o alternos presenciales. ........................... .............................................................................. 602
l.- Integrantes del directorio. 2.- Directores suplentes o alternos ..................... . 569
lrfíiJª[ªffli~'lQl
Actas
IARTICUL0 157· Vacancia ..................................................................................... . 572 1.-Actas y sesiones no presenciales. 2.- Validez de las actas. 3.- Inexactitud de
las actas y responsabilidad de los directores por su contenido. .......................... 605
1 ARTiCU LO 15.8 Vacancias múltiples
1.-Vacancias y reemplazos. 2.- El principio de la cooptación. 3.- Vacancias múl- l'.1lli(~Úl½7'1~T::i] Ejercicio del cargo y reserva
tiples ................................................................................................................... . 572 1.- Desempeño diligente del cargo de director. 2.- Reserva sobre la información
social................................................................................................................... 609
IARTÍCULO 159 Cargo personal y representación.............................................. 579

IAR_TÍCULO 160 Calidad de accionista y persona natural

l iI(it11'ffl'lt~o.f1'..;21
Gestión y representación .......................................................... .
,.,-... --' .•~.......,,.~,ai.;..;;., 611

1.- Cargo personal. 2.- La representación. 3.- Directores accionistas. 4.- Perso- l ~y,CU.1-!Qe:l:i!J:.~JInformación y funciones .......................................................... ..
ifP.J;7!f'l1lilt~~
611
nas jurídicas ....................................................................................................... . 579
.,,.,.~,
_,¡,fflw¡¡
l nll ..§...~_P.j:'1,1..,~Delegación
1,1\RTICUL.O_1 !;.1: Impedimentos ............................................................................ . 582 1.- ~acul1?des _deldirectorio. 2.- Información y funciones. 3.- Delegación y los
comités eJecut1vos.............................................................................................. . 611
1-ART.ÍCUL_O.16~: Consecuencias del impedimento
1.- Consideraciones generales. 2.- Impedimentos. 3.- Efectos de los impedi- l'.liJ:"ii:'PJJi;Df!!]
Información fidedigna •
mentos .............................................................................................•.•.•.•••••••••••••• 582 1.- Introducción. 2.- Información suficiente, :fidedignay oportuna. 616

IARTICUL0 163' Duración del directorio l;ART:'~~JKóJ¡¡;j~

Obligaciones por pérdidas
l.- Duración del directorio. 2.- Renovación, cooptación y reelección. 3.- Conti- 1.- La relación legal entre las pérdidas y el capital de una sociedad anónima.
nuación de funciones .......................................................................................... . 586 2.- Pérdida de más del 50 % del capital. 3.- Pérdida de los dos tercios del capi-
tal. 4.- Pérdida del 100 % o más del capital. 5.- Responsabilidad del directorio.
6.- Prórrogas legales de los artículos 176,220 y 407 ......................................... . 618
IARt~~~-~c:>. t~4i Elección por voto acumulativo
1.- Participación de las minorías en el directorio. 2.- El sistema del voto acu-
·l'•~I'''¡;jResponsabilidad
mulativo. 3.- Elección por clases distintas de acciones y la forma de completar l ,p;t!""•··-,,.-.·:
,JJ!:JL~.~UUO·,l7W1 ........................................................................ . 622
las vacancias en este caso. 4.- Regulación de sistemas diferentes por el estatuto.
5.- Elección por unanimidad .............................................................................. .. 589 l i,;it:rfcuíTéJ1(1~'Íál
Exención de responsabilidad
:1!!.:J
"''"''·'··~-~= ... ..
1.- La responsabilidad del directorio. 2.- Naturaleza jurídica de la responsabili-
IA.R_TIC.U_L0
..165 Presidencia ................................................................................. . 594 dad. 3.- Caracteres de la responsabilidad. 3.1.- Responsabilidad por culpa. 3.2.-
Responsabilidad por daños y perjuicios. 3.3.- Responsabilidad personal, solidaria
IARTi_CU.L0..16.6• Retribución .............................. :................................................ .. 594 e ilimitada. 3.4.- Responsabilidad civil y penal. 3.5.- Extensión y exención de
la responsabilidad. 4.- Las causales de responsabilidad de los directores. 4.1.-
Acuerdos o actos contrarios a la ley o al estatuto. 4.2.- Dolo y abuso de faculta-
IARTiCULO 167 Convocatoria
des. 4.3.- Negligencia grave. 4.4.- Incumplimiento de acuerdos de la junta ge-
1.- Presidente del directorio. 2.- Retribución del directorio. 3.- Participación en neral. 5.- Responsabilidad por los resultados adversos del negocio .................. . 622
las utilidades. 4.- Convocatoria. 5.- Sesiones universales ................................. . 594

---------------------------- 793
792 -------------------------
 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA ÍNDICE GENERAL

1/JIR¡tilpJ,'.íróifil
Contratos, créditos, préstamos o garantlas ljj.J!tS!t~QjJ!Íl Responsabilidad solidaria con los directores........................... 664
1.-Introducción. 2.- Condiciones para la celebración de contratos, créditos, prés-
tamos o garantías con directores de la sociedad. 3.- Extensión a empresas vincu- lAJi.TléüiLº1f'92Í
Contratos, créditos, préstamos o garantías
ladas y a los parientes. 4.- Responsabilidad de los directores ante estos actos.... 635 1.-Remisión a las normas sobre impedimentos y responsabilidad de los directo-
res. 2.-Alcance de la res})onsabilidaddel gerente. 3.- Responsabilidad solidaria
Vüí;í; iflJ.qjConflicto de intereses con los directores. 4.- Contratos con la sociedad y garantías. ............................ 664
1.- Conflicto de intereses e intereses en contrario. 2.- Prohibiciones establecidas
por la Ley. 3.- Responsabilidad de los directores. .............................................. . 638 l~lfjJéU~gJjíj] Designación de una persona jurídica
1.- El gerente persona jurídica. 2.- Responsabilidad en el caso del gerente per-
sona juridica. ........................................................................................................ 669
-~BMdJllÍ Pretensión social de responsabilid.ad
1.- Concepto de pretensión social de responsabilidad. 2.- Personas legitimadas
para ejercer la.pretensión social. 2.1.- La propia sociedad. 2.2.- Los accionistas, l•iRTJcuj:é,.19.iíj
Nulidad de la absolución antelada de responsabilidad........... 671
bajo determinados requisitos. 2.3.- Caso excepcional de ejercicio por cualquier
accionista. 2.4.- Los acreedores de la sociedad................................................... 641 liil-í-icUL0)9s1Efectos del acuerdo de responsabilidad
1.- Absolución antelada de responsabilidad. 2.- Remoción del gerente al acor-
liifJ(úft82j Pretensión individual de responsabilid,ad darse el inicio de una acción social de responsabilidad. ..................................... 671
1.-Pretensión individual de responsabilidad. 2.- El dafio directo como objeto de
la pretensión. 3.- Exclusión del dafio inferido a la sociedad. .............................. 646 ·~R:dcbtb·1~7 Responsabilidad penal............................................................... 674

IPilllÍwl!~ Responsabilidad penal............................................................... 649

IAliil:'JéoLi:(~9i]
Caducidad de la responsabilidad
1.- Responsabilidad penal de los gerentes. 2.- Caducidad de la responsabilid~d
Caducidad de la responsabilidad de los gerentes...................................................................................................... 674
1.- La regulación de la responsabilidad penal. 2.- La caducidad de la responsa-
bilidad civil. ............'............................................................................................. 649

CAPÍTULO ID SECCIÓN QUINTA

GERENCIA MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO,
AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL CAPITAL
Designación................................................................................. 651
TÍTULOI
IWulcÜJIOll88l
Duración del cargo..................................................................... 651 MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO
l@til!ICQl!OT¡lg
Remoción l:A·RtJCd't;,Q''f:.~
Órgano competente y requisitos formales
1.- Designación de gerentes. 2.- Gerente general. 3.- Duración del cargo de ge- 1.- Concepto y alcances de la modificación del estatuto. 2.- Cláusulas no modi-
rente. 4.- Remoción del gerente. ......................................................................... 651 ficables. 3.-Derechos que deben respetarse.4.- Requisitosformales. 4.1.-El acuer-
do de la junta general y su delegación.4.2.-La convocatoria.4.3.-El quórum y la
Atribuciones del gerente mayoría. .............................................................................................................. 677
!.-Asignación de atribuciones a los gerentes. 2.-Atribuciones mínimas del ge-
rente general......................................................................................................... 658 IW'"g~rep:aggfi~l
Extensión de la modificación
1.- Introducción. 2.- Imposición de obligaciones económicas a los accionistas.
li'.niiJiij¡ijijaj Impedimentos y acciones de responsabilidad.......................... 663 3.- Creación de clases distintas de acciones. ....................................................... 685

Responsabilidad ......................................................................... 663

794__________________________ _ _________________________ 795

 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA ÍNDICE GENERAL

llftml§ilJoffiqj
Derecho de separación del accionista
1.- Origen y naturaleza jurídica del derecho de separación. 2.- Las causales.
2.1.- Cambio de objeto social. 2.2.- Traslado de domicilio al extranjero. 2.3.- Li-
mitaciones a las transferencias de acciones. 2.4.- Otras causales que establece la
Ley. 2.5.- Causales estatutarias. 3.-Personas legitimadas para ejercer el derecho.
4.- El procedimiento. 5.- El reembolso. 5.1.- Cotización de acuerdo a la media
ponderada en Bolsa. 5.2.- Valor en libros. 5.3.- El acuerdo entre las partes. 5.4.-
Condiciones para el pago. 6.- Efectos en la sociedad en caso de reducción de
l'ARyi·c·UL()_:·209J Certificado de suscripción preferente
1.-Introducción. 2.-Derechos representados por el certificado de suscripción pre-
ferente. 3.- Restricciones a la transferencia de los certificados. 4.- Entrega, con-
tenido y transferencia de los certificados. 5.- Las anotaciones en cuenta. 6.- De-
recho de los tenedores de certificados a las ruedas de suscripción posteriores ..... 729
l 'RT.'·CULO.
'./Ji..· 21.·•.01·Constancia de suscripción ........................................................ . 737

capital................................................................................................................... 687 IAR:rlctii:021-iJPublicidad

1.- La constancia de suscripción. 2.- La publicidad en los aumentos de capital. 737
TÍTULOII
AUMENTO DEL CAPITAL IA:RTicut:02121Oferta a terceros
1.- Introducción. 2.- El programa de aumento de capital por oferta a terceros.
IWR;.'fü.§i!i@l!'i1
Órgano competente y formalidades......................................... 701 3.- Cuando la oferta a terceros es oferta pública ................................................ . 740

l~ii;,ip'üiff>- Modalidades................................................................................ 701 l;ARTJc.u~·e2~

..:31Aumento de capital con aportes no dinerarios
1.- Requisitos del aumento de capital con aportes no dinerarios. 2.- Ejerd.cio del
.,Rrof,cJl!fo'azoli]
Efectos derecho de suscripción preferente. ...................................................................... 744
1.- Concepto y efectos del incremento del capital social. 2.- Requisitos legales.
3.-Modalidades de aumento del capital. 3.1.-Nuevos aportes. 3.2.- Capitaliza- l~Rtlcuio'.:iir41
Aumento de capital por capitalización de créditos
ción de créditos y obligaciones. 3.3.- Capitalización de utilidades, reservas y
}.-Introducción. 2.- Naturaleza jurídica de la capitalización de créditos. 3.- Con._
otros beneficios. a) Utilidades y reservas. b) Beneficios. c) Primas de capital. d)
Excedentes de revaluación. 3.4.- Otros casos previstos en la Ley. 4.- Emisión de versión de créditos en capital. 4.- Conversión de obligaciones en acciones...... 747
nuevas acciones o aumento del valor nominal de las acciones existentes........... 701

l """.iRiít"c';u:O'llo"."2""0llll!'.
r.a•111•1 •JI•,Requisito preVio ........................................................................ .
., i:¡,: 714

lil"it'.-\¡Jj:.U'IJ'8jzi§J
Modificación automática del capital y del valor nominal
TÍTULOIII
de las acciones REDUCCIÓN DEL CAPITAL
1.- Pago previo de acciones antes del aumento del capital. 2.- Modificación auto-
mática del capital y del valor nominal de las acciones. 3.- Caso de emisión de nue- l i.·•ºi:íiféuiE01·.',_i1.·"Iil
,--~" Órgano competente
. . < y formalidades ....................................... .. 751
vas acciones. 4.- Inscripción en el Registro sin necesidad de escritura pública ..... 714
l~uílo'.f/2foll Modalidades
Fiíf'fil:C:ua!olít!tíil
Delegación para aumentar el capital !.-Concepto de reducciónde capital.2.-Clasesde reducciónde capital.2.1.-Reduccio-
1.-Introducción. 2.-Puesta en marcha y ejecución de un aumento de capital acor- nes voluntarias y reducciones obligatorias. 2.2.- Reducciones efectivas y reduc-
dado por la junta. 3.- Delegación de la facultad de acordar uno o más aumentos ciones nominales. 3.-Alcances y límites de la reducción del capital. 4.- Motivos
de capital. 4.- Condición para las delegaciones ................................................. . 718 que pueden dar lugar a una disminución de capital. 5.- Formalidades y métodos
legales para la reducción de capital. 6.- Modalidades señaladas por la Ley para
la reducción de capital. 6.1.- Amortización del valor nominal de las aéciones.
·~~míifíÁ Derecho de suscripción preferente .......................................... . 721
6.2.- Entrega de importes superiores al valor nominal. 6.3.- Condonación de di-
videndos pasivos. 6.4.-Absorción de pérdidas de la sociedad. 6.5.-Otros medios
liiti:l'if.u~~ Ejercicio del derecho de preferencia
1.- Introducción y fundamentos del derecho. 2.- Contenido del derecho. 3.-Accio- ( que pueden establecerse ..................................................................................... . 751

nistas morosos. 4.- Excepciones. 5.- Ejercicio en dos o más ruedas y el derecho
de acrecer. 6.- Plazos e información .................................................................. . 721 11lr.i"'
'~Rilf1-·"·F.'f.t""·
C,U,1!0 ~¡,;¡ Formalidades ............................................................................. . 762

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 DERECHO SOCIETARIO PERUANO/ ENRIQUE ELÍAS LAROZA

'lfRjic»íí:012ifflPlazo para la ejecución

1.-Contenido del acuerdo de reducción. 2.- La regla de la proporcionalidad entre
los accionistas. 3.- Publicaciones obligatorias. 4.- Casos de ejecución inmediata
de la reducción de capital. 5.- Casos de espera obligatoria 6.- Casos de incum-
plimiento y responsabilidades............................................... ·........................:..... 762

ll'~)fg~~ Derecho de oposición

1.-El derecho de oposición de los acreedores en la reducción de capital. 2.- Ca-
ducidad del derecho y fecha para la vigencia de los créditos amparados. 3.- El
procedimiento y la fianza. ................................................................................... 767

IWR{'~l[i;_~g] Reducción obligatoria por pérdidas

l.- Relación legal entre las pérdidas y el capital de la sociedad. 2.- Pérdida de
más del 50 % del capital. 3.- Las formas legales de superar la situación............ 772

Índice general................................................................................................................... 777

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