TEMA-12.

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Derecho Penal II

2º Doble Grado en Administración y Dirección de Empresas y

Derecho

Facultad de Ciencias Empresariales

Universidad Pablo de Olavide

Reservados todos los derechos.

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 TEMA 12: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La mayoría de estos delitos son delitos especiales, es decir, son delitos en los que el
sujeto activo son los funcionarios públicos o agentes de la autoridad en el ejercicio de
su cargo.

Hay que especificar siempre la modalidad del delito ante el que nos encontramos.

Todos los delitos cometidos por funcionarios no cabe el agravante de prevalimiento por
cargo público.

CONCEPTO DE FUNCIONARIO PÚBLICO O AUTORIDAD. Artículo 24.

1) Autoridad: al que por sí solo o como miembro de alguna corporación, tribunal u
órgano colegiado tenga mando o ejerza jurisdicción propia. En todo caso,
tendrán la consideración de autoridad los miembros del Congreso de los

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Diputados, del Senado, de las Asambleas Legislativas de las Comunidades
Autónomas y del Parlamento Europeo. Se reputará también autoridad a los
funcionarios del Ministerio Fiscal.
2) Funcionario público: todo el que por disposición inmediata de la Ley o por
elección o por nombramiento de autoridad competente participe en el ejercicio
de funciones públicas. Ejemplo: Masako no es funcionaria según el concepto civil
porque no ha hecho oposición, pero según el código penal sí porque participa en
el ejercicio de funciones público.

DELITOS ESPECIALES PROPIOS E IMPROPIOS / DELITOS COMUNES

- Autoría y participación
- Funcionarios y particulares
- Reglas de accesoriedad de la participación
- Unidad del título de imputación
Artículo 65.3. Cuando en el inductor o en el cooperador necesario no concurran las
condiciones, cualidades o relaciones personales que fundamentan la culpabilidad del
autor, los jueces o tribunales podrán imponer la pena inferior en grado a la señalada por
la ley para la infracción de que se trate.

En los delitos contra la administración pública se castigan los actos preparatorios.

El bien jurídico que se protege en estos delitos es el correcto funcionamiento o la

imparcialidad de la Administración Pública

LOS DELITROS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA:

1. PREVARICACIÓN ADMINISTRATIVA Artículo 404.
Elementos del delito:
- Sujeto activo: Autoridad o funcionario
- Tiene que haber dolo, es decir con conocimiento de la injusticia. Hay que
demostrar que el sujeto sabe que es injusto
- La conducta consiste en dictar una resolución arbitraria en un asunto
administrativo
- No se castiga una resolución que conlleva a un error.

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 - La persona que haya motivado al funcionario para que dicte esa resolución
arbitraria es participe de este delito.

A. MODALIDAD: NOMBRAMIENTOS ILEGALES. Artículo 405.

Elementos del delito:
- Sujeto activo: Autoridad o funcionario público en el ejercicio de su competencia
- Sabiendo su ilegalidad, es decir con dolo.
- Conducta: Nombrar o proponer o dar posesión para el ejercicio de un cargo
público a una persona sin que concurran los requisitos legales.

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- La relación de concurso con prevaricación administrativa sería un concurso de
leyes por especialidad a favor de nombramientos ilegales.

a. Modalidad de nombramiento ilegal. Artículo 406.

Elementos del delito
- Sujeto activo: La persona que acepta el nombramiento ilegal es un particular.

2. DELITOS DE COHECHO
Cohecho=soborno: Dar algo para que a cambio haga algo a mi favor que no es correcto.

“La autoridad o funcionario público” incluye: Artículo 423. Lo dispuesto en los artículos

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precedentes será igualmente aplicable a los jurados, árbitros, mediadores, peritos,
administradores o interventores designados judicialmente, administradores
concursales o a cualesquiera personas que participen en el ejercicio de la función
pública.

No cabe agravante por precio

Hay dos modalidades del delito de cohecho:

A. Cohecho activo: El que da algo, es decir, un particular.
B. Cohecho pasivo: El que recibe algo, es decir, los funcionarios o autoridades en el
ejercicio de sus funciones.

A. COHECHO PASIVO: Los autores del cohecho pasivo son la autoridad o

funcionario.

a. MODALIDAD DENTRO DE COHECHO PASIVO: COHECHO PASIVO PROPIO (arts.

419, 420 y 421): Hacer algo contrario a lo que tiene que hacer.

i. Modalidad dentro del cohecho pasivo propio: Para realizar en el ejercicio de su

cargo una acción contraria a los deberes del cargo o no realizar o retrasar
injustificadamente. Art 419.
Elementos del delito:
- Conducta: Recibir, solicitar o aceptar regalos.
- Sujeto activo: Funcionario público
- Delito de mera actividad, porque solo al solicitarlo el delito esta consumado.
- Los sobornos pueden ser no económicos, puede ser un favor, o un favor sexual,
simplemente algo a cambio.

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 - Lo que caracteriza al cohecho pasivo propio es la finalidad es que el funcionario
realice un acto contrario a lo que debería hacer en su trabajo.
- Aunque no se realicen los actos contrarios el delito esta consumado.
- La relación de concurso con prevaricación es de delito porque no se infrege el
principio “non bis in idem” ya que castigan conductas diferentes. Si la finalidad
de este delito se cumple hay delito de prevaricación.

ii. Modalidad dentro del cohecho pasivo propio: Para ejecutar un acto propio
del cargo. Artículo 420.

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Elementos del delito:
- Sujeto activo es funcionario
- La conducta es recibir o solicitar algo a cambio de hacer algo que realmente
tengo que hacer.
- Ejemplo: Un profesor pide dinero a cambio de dar clase, o dar una tutoria o hacer
una revisión.

b. MODALIDAD DENTRO DEL COHECHO PASIVO: COHECHO PASIVO IMPROPIO

Elementos del delito:
- Conducta: Solicitar o admitir un regalo por su cargo o función
- No tiene finalidad

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A. COHECHO ACTIVO: Artículo 424.
Es igual que antes pero ahora se castiga al particular que realiza las conductas, es decir,
el sujeto activo es un particular.

1. El particular que ofreciere o entregare dádiva o retribución de cualquier otra clase a

una autoridad, funcionario público o persona que participe en el ejercicio de la función
pública para que realice un acto contrario a los deberes inherentes a su cargo o un acto
propio de su cargo, para que no realice o retrase el que debiera practicar, o en
consideración a su cargo o función, será castigado en sus respectivos casos, con las
mismas penas de prisión y multa que la autoridad, funcionario o persona corrompida.

2. Cuando un particular entregare la dádiva o retribución atendiendo la solicitud de la

autoridad, funcionario público o persona que participe en el ejercicio de la función
pública, se le impondrán las mismas penas de prisión y multa que a ellos les
correspondan.

EJEMPLO DE COHECHO:
Eusebio es estudiante de la universidad y este año está matriculado en la asignatura
Derecho Penal II.
1. Eusebio le ofrece a su profesora una botella de vino pingus (uno de los tintos
más caros) para que le hiciera una tutoría. La profesora la acepta y le da la
tutoría en su horario.
1º Analizamos la conducta de Eusebio en relación con el delito de cohecho activo.
2º Analizar los elementos del cohecho activo:
- El particular ofrece un regalo para que el funcionario realice su propio trabajo. El
particular es el estudiante, el regalo es el vino, y el trabajo de la profesora es

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 hacer la tuturía. La conducta tiene dolo porque sabía que lo que hacia no era lo

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correcto.
3º Antijuricidad y culpabilidad (solo si hay alguna causa que exima si no nada)
4º Conclusión: Eusebio es culpable de un delito de cohecho activo.
5º Analizamos la conducta de la profesora el relación al delito de cohecho pasivo.
Hacemos lo mismo buscamos los elementos, analizamos y concluimos

2. Eusebio regala una pata de jamón de pata negra a su profesora de penal para
que le aprobara la asignatura con una nota final de un 3. La profesora la acepta
y le firma un acta como aprobado.
Es cohecho activo/ pasivo depende de la persona pero propio para hacer actos
contrarios. Además hay un delito de prevaricación porque sabía de su injusticia y dicta
una resolución arbitraria. Eusebio responde como autor de cohecho activo y como
inductor de prevaricación. El profesor responde como autor de los dos delitos.

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3. Después de aprobar la asignatura, Eusebio le invita una cena en el parador de
Carmona (con el mejor menú y vino del restaurante), agradeciendo por sus clases
y comentando que el año siguiente su hermana matricularía en su clase.

Nos encotramos ante un delito de cohecho activo/pasivo impropio. Lo que lo caracteriza

es la consideración.

Cláusula de atenuación. Artículo 425. Cuando mi marido/hijo/pareja de hecho/padre

está en un proceso criminal, yo soborno al juez o fiscal, se atenúa la penal.

Excusa absolutoria. Artículo 426. Quedará exento de pena por el delito de cohecho el
particular que, habiendo accedido ocasionalmente a la solicitud de dádiva u otra
retribución realizada por autoridad o funcionario público, denunciare el hecho a la
autoridad que tenga el deber de proceder a su averiguación antes de la apertura del
procedimiento, siempre que no haya transcurrido más de dos meses desde la fecha de
los hechos.

Clausula de atenuación y excusa absolutoria es solo para cohecho.

3. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
A. MODALIDAD DE TRÁFICO DE INFLUENCIAS COMETIDO POR UN FUNCIONARIO
Artículo 428. Elementos del delito:
- Sujeto activo: funcionario público
- Influir a otro funcionario público con prevalimiento de su cargo o por alguna
relación familiar
- La finalidad es conseguir una resolución que tenga un beneficio económico para
mi o para otro.
- No cabe agravante por superioridad

B. MODALIDAD DE TRÁFICO DE INFLUENCIA COMETIDO POR UN PARTICULAR

Artículo 429. Elementos del delito:
- Sujeto activo: Particular

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 - Conducta: Un particular influye a un funcionario público prevaliéndose de una
situación personal (ej: mi primo es policía)

C. MODALIDA DE OFRECIMIENTO DE INFLUENCIA A UN PARTICULAR

Artículo 430. Los que, ofreciéndose a realizar las conductas descritas en los dos artículos
anteriores, solicitaren de terceros dádivas, presentes o cualquier otra remuneración, o
aceptaren ofrecimiento o promesa, serán castigados [...].

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