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para el anólisis

de
la sentencia del Tribunal
Constitucional sobre
despido arbitrario
Equipo de investigación de la revista Asesoría Laboral
Jorge Custillo GuZméin
Jaime Abul Abarco
Vanessa BurSoler Orti7,
Raquel Dia<• Quintcinill i
Sciru Campo.s Torre.s
Gianinu Torres Dim

.A continuación, desarrollamos algunos elementos que deben estar presentes en el analisis de la


sentencia( del Tribunal Constitucional N° 1124-2001-AA/TC en la que se inaplica el artículo 34º de la Ley
de Productividad y C‹ mpetitividad Laboral por considerarse inconstitucional

I. EL AMPARO COMO FORMA DE CON-


TROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD

1.1. La Constitución

En términos elementales, desde un punto de to jurídico. Puede ser definida como el conjunto de
vis- ta formal, podemos entender la Constitución, re- glas que organizan los poderes púbJicos y
como un cuerpo de normas jurídicas básicas y aseguran el ejercicio de los derechos políticos y
fundamentales que contienen los derechos esenciales civiles2
de las personas y que
¡Precisan y determinan la organización del Estado1 En concJusión, la Constitución es el or-
denamiento jurídico básico del Estado, la estructura
Ese conjunto de normas y principios fundantes, del poder y de sus formas esenciales de
tanto de tipo dogmático como de tipo orgánico, consti- funcionamiento y desarrollo, la puntualización precisa
tuyen base, cimiento y columna maestra del resto del de los derechos esenciales de las personas, así como los
o i d c na int ento o edi fi ci o ju ríd ico de un pa mecanismos fun- damentales para cautelar su ejercicio,
ís. S ubyacentemente, una Constitución contiene todo ello en fun- ción de una realidad social, pero al
principios, r••{ósitos y objetivos programáticos, que mismo tiempo, sen-
constituyen marcos o cauces dentro de los cuales una sible a las trascendentes mutaciones constitucionales3
Nación debe desarrollar su destino.
La constitucionalidad, como existencia
Por otro lado, autores como Raúl jurídica, política y social es la expresión de la
Ferrero sostienen que la Constitución es la norma supremacía de la Constitución, constituye soporte y
fundamental, de la que desciende por grados el resto sustento del Estado Constitucional de Derecho. Esto
del ordenamien- significa sometimien- to y subordinación de las leyes
y demás normas jurídi-

t ORTECHO VILLENA, Víctor Julio. Jurisdicción y procesos constitucionales. Lima: Rhodas, 2000. p. 17.
t 2) FERRERO REB AGLIATI, Ran1. Ciencia Política. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. I-ima: 5tudiu m, 1975.
p.231. ( ) OR'FECHO VILLEN A, Víctor. Op.cit. p. 20-21.

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EIemertosparaelzrálisis‹lelasentercia¢eITflLv8ül 08StltüCÍ0fial(...)
cas, así corno los actos de Gobierno y aú n de los
c. Inviolabilidad de la Constitución
parti- culares, a las normas de la Constitución, en un
marco de pleno respeto de los derechos y las
De los principios de superioridad y
libertades ciudada- nas. Y así como un Estado de
subordina- ción normativa, emerge el respeto a la
Derecho se caracteriza por el principio de legalidad,
norma constitu- cional por parte de las normas
el Estado Constitucional dc Derecho
inferiores y lógicamente por sus respectivos
complementando y superando tal principio se
operadores legislativos, es decir, la inviolabilidad de
caracteriza por el principio de la constitucionalidad.
la Constitució n, como una seguridad para el
El primero se completa con una jurisdicció n
mantenimiento de un Estado Constitucional de
indepen- diente de la administración, como es la
Derecho.
jurisdicción del Poder Judicial; el Estado Constitucional
se completa con una jurisdicción especial como es la
1.2. Control constitucional
jurisdicción consti- tucional, surgida preferentemente
después de la Segun- da GueiTa M undial.
Como lo señ ala Maurice Duverger, se
denomina control constitucional de las leyes a la
El Estado Constitucional de Derecho, implica
verificació n de que la ley contradice a la Constitución,
la vi pericia y respeto de los derechos y libertades
verificación que debe llevar a la anulació n o no
funda- mentales, la equilibrada divisió n de los
aplicació n de la ley en caso que haya tal
ó rganos de po- der. la determinació n precisa de las
respectivas compe- tencías, el sometimiento de contradicció n4.
aquellos órganos de poder al c›rdenaniiento
constitucional, y una consiguiente jus- ticia Es decir, es el conjunto de procedimientos
constitucional que pueda hacer posible relaciones tanto políticos como jurisdiccionales, destinados a
soci‹iies de cqiiilibrio, de j'noticia, de paz y progreso. defender la constitucionalidad, la plena vigencia de la
Constitu- ción y el respeto a las normas
Los pilares fundamentales de la constitucionales, como la forma más adecuada de
Constitucionalidad son: defender un E.stado Constitu- cional de Derecho, y
por ende una manera de asegurar un ambiente de
justicia, paz y progreso, en una determi- nada sociedad.
— Supremacía de la Constitución.
— Jerarquía de las normas jurídicas.
De otro lado, el control constitucional
— Inviolabilidad de la Constitució n.
compren- de también la protecció n de los derechos
fundamentales de la persona consagrados en la
a. Supremacía de la Constitución
Constitució n.
Esto quiere decir que la superioridad de las nor-
1.3. Formas de control constitucional
mas de la Constitució n sobre las normas legales y admi-
nistrativas, proviene de su cará cter no solamente
fundante del Estado, sino de las bases y Tal como lo señ ala Maurice Duverger, existen
fundamentos que determina para el ordenamiento 2 formas de control constitucional, que son las
jurídico. siguien- tes:

b. Jerarquía de las normas jurídicas a. Control no jurisdiccional

De la supremacía de la Constitució n y de la El control es no jurisdiccional cuando la


re- lacion de ésta con las demás normas, emerge el inicia- tiva corresponde exclusivamente a los ó rganos
princi- pio de la jerarquía de las normas jurídicas. guber- namentales y no a los ciudadanos. Es el caso del
De la exis- tencia de una jerarquía en las normas sistema francés del Consejo Constitucional, segú n el
jurídicas, en fun- ció n de sus ó rganos emisores, de su cual el go- bierno puede someter a consideració n
importancia y de su sentido funcional, es que resulta un una ley votada por el Parlamento que éste considera
orden jurídico cons- titucional, garantía de la seguridad contraria a la Cons- titución, y el Parlamento puede
jurídica. Y de la jus- tificación de niveles jerárquicos, hacer lo mismo respec- to a los actos de gobierno '.
normas constituciona- les, normas legales y normas Dado que este control se da antes que la norma exista,
administrativas, se gene- ran los principios de a este sistema se le llama tam- bién control previo o
supremacía y subordinació n. preventivo.

(4) DUVERGER, Maurice. Instituciones políticas y derecho constitucional. Barcelona: Ariel, 1979. p.
175. l )RODRÍGUEZ DOMÍNGUEZ, Elvito. Derecho Procesal Constitucional. Lima: Grijley. 1997. p. 26-27.

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Eçviç0¢eirvestigaciondelarevistaAses0r.a Lüb0fül
b. Control jurisdiccional incompatibilidarJ entre una norma constitucional y una
norma legal, lees ¡ueres prefieren la primera. Igual men-
Este tipo de control se da cuando la iniciativa no te, pretieren la norm:i legal sobie otra norma de rango
solamente corresponde al Gobierno y al Parla- interior. Asimi,sm‹ . c! arti“culo 14° de la hey Organice
mento, sino también a los ciudadanos. Existen 2 riel Poder J utllcial. establece que lr›s magistrados al mos
modalidades: mento ‹le tal lar c! brindo de la cuestión de su competen-
‹jia, en cualq rtier clases de proceso o espccialida‹l. de
— Tribunal Especial: La Constitución crea un tTi- ‹ iiconti-ar que hay incompatibilidad en su interpretación.
bunal encargado especial y exclusivamente de entre una clisposi‹:i‹›n constitucional y tina c‹an rango de
controlar la constitucionaliéiad de las leyes. ley, deberán resol ver la cuusa con arreglo a la primera.

Este tipo de control es concentrado porque es un Con ello. podemos observar, que se ‹iplica el con-
solo órgano jurisdiccional cl que se encarga de trol difuso de constitucionalidad, lo que signit‘ica que
resol ver la constítucionalidací o ineonstitti- l‹as luz.ces se encuentran facultados para implicar al caso
cionalidad de la ley. concreto una norma que es incompatible con la C“onsti-
tUCÍÓ F1 .
La sentencia que declara la
inconstitucionalidad de la ley, la deroga y por El control concentrado, también se encuentra re-
tanto tiene ef'ectos erga omnes (para todas las cogirlo en la Constitución ble 1995, en su ar tit:ul‹ 2U1 “
personas). por el cual se crea el Trib unal Constitucionul. órgano
- Tribunales ordinarios: La Constitución encar- máximo de control rie 1 a Constituri ón.
ga el control de la
constitucionalidad a Los Jirincipales ob-
los tribunales ordina-
rios, los cuales dejan “Ims prin••‘R•les ohjetivo°s Jel jetivos del 3’ri bunal Cons-
titucional son la protección
de aplicar la norma Tribunal Constitucional stu la de la jerarquía normativa. la
contraria a la Cons-
titución en un caso protección de la jerarquía protección de los derechos
constitucionales y la vigen-
concreto del que es- norma- fira, la protección de los cia de las normas jurídicas.
tán conociendo, pero
dicha norma queda derechos consñtcicionales y la Para lograr cstos oÍijelivos
se han dispuesto los meca-
en vigencia. Esto vigencia de ni s mos que se detii l l an
es lo que se
denomi na
las normas jurídica›”. a continuación.

control difuso, puesto que el control de la


constitucionalidad está a cargo de cualquier juez. a. Protección de la .jerarquía normativa:

Se le denomina también en vía de excepción, - Acción de inconstitucionalidad (artículos 21)1“


porque la inconstitucionalidad de la norma se al 204º de la Constitución):
examina en un proceso entre particulares, cuya
finalidad es resolver un conflicto intersubjetivo Esta acción de inconstitucionalidurl se
entre las partes; por ello la norma se inaplica en interpone contra leyes o normas con rango de
el caso concreto, por tanto no se deroga y sigue ley: leyes, decretos legislativos, decretos de
vigente. urgencia, tra- tados, reglamentos del Congreso,
normas regio- nales de carácter general y
1.4. El control constitucional en la Constitución de ordenanzas munici- pales que contravengan la
1993 Constitución en la for- ma o en el fondo. Esta
acción se ejercita ante cl Tribunal
La Constitución de 1993 en su artículo 51º pro- Constitucional.
clama expresamente la primacía de las normas constitu- - Acción popular (artículo 200º inciso 5 de la
cionales, es decir, que la Constitución prevalece sobre Constitución):
toda norma legal; la ley sobre las normas de inferior
jerarquía y así sucesivamente. Esta garantía constitucional se interpone cr›ntra
los reglamentos, normas administrati vas, reso-
Por otro lado, el artículo 138º segundo párrafo luciones y decretos de carácter general, cualquic-
de la Constitución indica que en todo proceso, de ra sea la autoridad de la que emanen, por infrac-
existir
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EIemert0s§z aelzrálisisüelasertercia¢elT iLvnalConstltUCl00tl(...)
ción de la Constitución y de la ley. Dicha garan- 1.5.1. Definición
tía se ejercita ante el Poder Judicial.
El artículo 200º inciso 2 de la Constitución de
b. Protección de los derechos constitucionales: 1993 dispone que la acción de amparo procede
contra el hecho u omisión, por parte de
cualquier
La acció n de Há beas Corpus: Que procede ante autoridad, funcionario o persona, que vulnera o
el hecho u omisión, por parte de cualquier auto- amenaza los demás derechos reconocidos por la
ridad, funcionario o persona, que vulnera o ame- Constitución, con excepción de los derechos pro-
naza la libertad individual o los derechos consti- tegidos por el Hábeas Data.
tucionales conex os.
Doctrinariamente, la acció n de amparo es consi-
— La acción de Amparo: Que procede contra el derada una garantía constitucional destinada a
hecho u omisión, por parte de cualquier autori- proteger los derechos constitucionales distintos
dad, funcionario o persona, que vulnera o ame- a la libertad individual, vulnerados o amenaza-
naza los demás derechos reconocidos por la dos por cualquier autoridad, funcionario o per-
Constitución, con excepción de los protegidos por sona 6
el Hábeas Corpus, y Hábeas Data.
Asimismo, de acuerdo con el artículo lº de la
— La acción de Hábeas Data: Que procede contra Ley N° 23506 (08.12.82), Ley de H5beas C'or-
el hecho u omisión, por parte de cualquier auto- pus y Amparo el objeto de las acciones de garan-
ridad, funcionario o persona, que vulnera o ame- tía es reponer las cosas al estado anterior a la
vio-
naza los derechos a que se refiere el artículo 2” lación o amenaza de violación de un derecho
inciso 5 y 6 de la Constitución: constitucional.

— El derecho a solicitar sin expresión de causa la 1.5.2. El proceso de acción de amparo


información que requiera y a recibirla de cual-
quier entidad pública, en el plazo legal, con el El proceso de acción de amparo es un mecanis-
costo que suponga el pedido. Se exceptúan las mo de protección de los derechos constituciona-
informaciones que afecten la intimidad personal les, sin embargo, no es el único proceso
jurisdic-
y las que expresamente se excluyan por ley o por cional destinado a proteger o garantizar adecua-
razones de seguridad nacional. damente los derechos constitucionales. Siendo
ello así, el proceso de acción de amparo,
— El derecho a que los servicios informáticos doctrinariamente, puede considerarse como:
computarizados o no, públicos o privados, no
suministren informaciones que afecten la intimi- a. Mecanismo de protección subsidiario
dad personal y familiar.
Bajo este supuesto, no seguido en nuestro país,
c. Protección de la vigencia de las normas jurí- se considera al proceso de acción de amparo
dicas como un mecanismo de protección subsidiario,
lo cual implica que esta garantía constitucional
— Acción de cumplimento (artículo 200º inciso debe ser empleada cuando no exista otro medio
6 de la Constitución): Que procede contra cual- judicial que permita proteger de manera efectiva
quier autoridad o funcionario renuente a acatar un derecho constitucional. Si dicho medio exis-
una norma legal o un acto administrativo, sin per- te, no procede acudir al amparo'
juicio de las responsabilidades de ley.
Ello se fundamenta en la necesidad de evitar
que
1.5. La acción de amparo el amparo sustituya a los demás procesos que el

(6) ABAD YUPANQUI, Samuel. El Proceso Constitucional de amparo. Aproximaciones desde la teoría general del proceso. En:
Revis- ta Peruana de Derecho Procesal Volumen I. 1997.p. 255-263
( ) HUERTA GUERRERO, Luis. Los procesos de acción de amparo y hábeas corpus. Lecturas sobre temas constitucionales N° 14. p.
60-63.
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Equipodeinvestigacior¢elarevistaAsescríaLaboral
ordenamiento jurídico prevé para la defensa de Con ello, se concl uye que la acció n de amparo
los derechos constitucionales. es un proceso constitucional denominado así
por el respeto al principio de supremacía
b. Mecanismo de protección alternativo constitucio- nal o por la sa1vaguat'da de los
derechos consti- tucionaies, c uyo conocimiento
Opción que ha sido acogida en el Perú, a través puede correspon- der a un ’1 riDunal
del artículo 6º inciso 3 de l-u Ley N“ 2350ó, Constitucional o al Poder Judi- cial. Este proceso
Ley de Hábeas Corpus y Amparo, en la cuai se de naturaleza constitucional tiene como
seña- la que la acción de amparo no procede pretensió n obtener la protecció n ju-
cuando el agraviado opta por recurrir a la vía risdiccional trente a los actos lesivo.s
judicial ordi- narni. (amenazas, omisiones o actos stricto sensu) de
Jos derechos constitucionalcs distintos a la
Este criterio ha sido también recogido por el ’Tri- libertad i ndividual y a los tutelados por
bunal Constitucional, al señalar de manera reite- cualquier autoridad, luncio- nario o persona.
rada que se puede acudir al amp-uro en
delensa de los derechos constitucionales, exista Casos en que procede la acción de amparo
o no una vía ordinaria ad hoc, dado que este
proceso cons- titucional no tiene carácter El artículo 2‘ de la Ley N‘ 235Ü6, refiere que
sub.sidiario ni resi- dual". las acciones de garantía, acción de amparo,
proce- den en los casos en que se violen o
A este mecanismo se le conoce también como amenacen tos derechos constitucionales por
vids paralelas, puesto que los derechos pueden acción, o por omi- sión de actos de
ser protegidos a través de un proceso establecido cumplirriiento ohligatorio.
a través de una norma legal. En el caso de la amenaza de violación de un de-
recho constitucional, procedc cuando ésta es
1.5.3. Ambito de aplicación del proceso de acción de cier- ta e inminente.
amparo
Sin embargo, cabe preguntarnos, si el amparo
Como lo refiere Néstor Pedro Sagués9, procede frente a normas legales. A
existen tres opciones de protección de los continuación revisaremos lo que esgrime la
derechos cons- titucionales a través de la doctrina con res- pecto a este tema.
acción de amparo:
1.5.5. El amparo contra normas legales
— La tesis amplia en donde no sólo se protege los
derechos constitucionales distintos a la El artículo 20í)° inciso 2 de la Constitución
libertad individual, sino también derechos que seña- la que la acción de amparo no procede
no gozan de rango constitucional, pero que contra normas legales ni contra resoluciones
llegan a ser tutelados debido, muchas veces, a judiciales emanadas de procedimiento regular.
una interpre- tación extensiva de una norma
constitucional. Sin embargo, existen normas legales de ejecu-
ció n inmediata, que no requieren de ningú n
La tesis restrictiva, que protege sólo algunos acto que las aplique o reglamente, pues desde
derechos constitucionales y excluye otros. su vi- gencia lesionan derechos fundamentales,
éstas son las llamadas normas
La tesis intermedia, tesis por la cual ha autoaplicativas.
optado la Constitució n de 1993, que habilita al
amparo en resguardo de todos los derechos En ese sentido, si bien la Constitución dispone
constitucio- nales. Esta opció n excluye aquellos que la acción de amparo no procede contra nor-
derechos que no gozan de raíz constitucional, mas legales, debemos tener en cuenta que ella
e incluye a los derechos constitucionales de misma recoge el control difu so de la
naturaleza patrimo- nial, a contrario de la tesis constitucionalidad de las normas (artículo 138‘
restrictiva. de la Constitución), por lo que en interpretación

(8) Sentencia del Tribunal Constitucional del Perií, del 22 de enero de 1999. Expediente 1034-97-AAffC
(9) SAGUES, Néstor Pedro. Derecho Procesal Constitucional. Acción de A mparo. T. III, Buenos Aires: Astreu, 1991. p. 152 y ss.

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Elementos paraelanálisisdelasertercia¢elTribvl1al OfiStltüClOfiül(...)
armónica con este principio se puede Luego de analizado ello, el Tribunal conclu
interponer una acción de amparo contra ye declarando fundada la acción de amparo e
normas autoaplicativas que lesionen derechos inapli- cable el artículo 34º, segundo párrafo,
constitu- cionales. del D.S. N° 003-97-TR, ordenando la
reincorporación al trabajo de las personas
Si la autoridad jurisdiccional concede el afiliadas a los sindicatos demandantes que
amparo solicitado, deberá disponer la fueron despedidas por Telefó- nica del Perú
inaplicación de la norma al caso concreto, S.A.A.
siempre que ello resulte
necesario para resol ver la demanda planteada. 1.6.1. Análisis de la acción de amparo interpuesta

1.6. La acción de amparo interpuesta por el Sindi- tal conto dei mimos en párrafos anteriores, la ac-
cato de Trabajadores de Telefónica del Perú S.A. ción de amparo es una garantía constitucional
destinada
a proteger los derechos constitucionales distintos a
la El Tribunal Constitucional con fecha 11 de julio libertad individual, vulnerados o amenazados por
cual- del 2002, emitió sentencia sobre la acción de am- quier autoridad, funcionario o persona. Así lo
recoge el paro, que conoce por recurso extraordinario, in- artículo 2(IO° inciso 2 de la Constitución,
sin embargo terpuesto por el Sindicato Unitario de Trabaja- en el segundo párrafo del referido
artículo se señala ade- dores de Telefónica del Perú S.A. y la Federa- más que la acción de amparo
no procede contra normas ción de rabajadores de Telefónica del Perú legales o contra resoluciones
judiciales emanadas de pro- (FETRA"FEL), con- cedimiento regular.
tra Telefónica del
Perú S.A.A. El Tribunal
La demanda en “... se puede interponer Consti- tucional tal como
esta acción de
amparo se
una acción de amparo lo señala la sentencia en
comentario, ha hecho uso
fundamenta en l a contra autoaplicativas que del control di- fuso
violación de los
de- rechos
lesionen derechos de la
constitucionalidad, al decla-
constituciona- les a constitucionales”. rar inaplicable para el
la igualdad ante la caso concreto el segundo
ley, al debido pro- párra-
ceso, a l a legíti ma fo del artículo 34º del D.S.
defensa, al trabajo, a N‘ 003-97-TR, con lo cual
la libertad sindical y a la tutela jurisdiccional efec- se con cl u ye que d ic ha n orma t iene c
arácter tiva de los trabajadores de Telefónica del Perú autoaplicativo.
S.A. Se alegó que dichos derechos constitucio-
nales fueron violados por la política de despidos Sostenemos que es una norma autoaplicativa, de-
masivos que afectó a la totalidad de trabajadores bido a que ésta no necesita de un desarrollo legal
poste- sindicalizados. rior, es decir el artículo del 34º D.S. N° 003-97-TR,
fa- culta al empleador a despedir al trabajador sin haber
El Tribunal Constitucional considera que, dada expresado causa justa o no poderse demostrar en
juicio, la acción de amparo interpuesta, corresponde de- incluso cuando no se siga el procedimiento
para efec- terminar si el acto cuestionado constituye o no tuar un despido causado, otorgándole un
resarcimiento un acto lesivo de derechos constitucionales en que consiste en el pago de una
indemnización por des- relación con la libertad sindical y el derecho al pido arbitrario.
trabajo.
Analicemos ahora que es lo que sostiene el
Tri- El problema en la controversia reside en la ac- bunal Constitucional con respecto al control
difuso de tuación de Telef ónica del Perú S.A.A, al proce- la constitucionalidad apl icado al caso
concreto, en la der al despido sobre la base de lo establecido en acción de amparo interpuesta.
el segundo párrafo del artículo 34º del TUO del
Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productivi- El Tribunal señala que la f acultad de controlar la
dad y Competitividad Laboral (D.S. N° 003-97- constitucionalidad de las normas con motivo de la
reso- TR del 27.03.97), por este motivo se conduce a lución de un proceso de amparo constituye un
poder determinar si dicho dispositivo es o no compati- deber por imperativo de lo establecido en el
artículo 138º ble con la Constitución, para poder establecer con segundo párrafo de la Constitución, al
igual que lo se- cllo la validez del acto cuestionado. ñalado por el artículo 3º de la Ley N° 23506.
Sin em-
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Equip0Jeinvestigaci0r¢elarevistzAses0ríz Laboral
bargo, el control difuso es un acto complejo en la luego de haberse acudido a interpretarla de
medi- da en que significa preterir la aplicación de una conformidad con la Constitución en virtud
norma cuya validez, en principio, resulta beneficiada del principio enunciado en la Segunda
de la pre- sunción de legitimidad de las normas del Disposición General de la Ley Orgánica del
Estado. En ese sentido se esgrime la validez del Tribunal Constitucional
control difuso a través del cumplimiento de tres
presupuestos, que serán anali- zados a continuación: Esta Segunda Disposición General señala que
los Jueces y Tribunales sólo inaplican las disposiciones
a. Que en el proceso constitucional, el objeto de que estime incompatibles con la Constitución cuando
impugnación sea un acto que constituya la por vía de interpretación no sea posible la adecuación
apli- cación de una norma considerada de tales normas al ordenamiento constitucional.
inconstitu- cional (artículo 3º de la Ley N°
23506) Bajo esta disposición el Tribunal ha evaluado
la constitucionalidad del segundo párrafo del artículo
Como puede desprenderse de este primer 34º del D.S. N° 003-97-TR, llegando a concluir su
presu- pucsto, el segundo párrafo del artículo 34º del incom- patibilidad con el derecho del trabajo recogido
D.S. N° 003-°97-TR, es una norma autoaplicativa, en la Constitución.
cuya aplica- ción inmediata va en contra de la
Constitución. Por tanto, la acción de amparo al ser una garan-
tía constitucional destinada a proteger los derechos cons-
En ese sentido, si bien la Constitución dispone titucionales distintos a la libertad individual, recoge
que la acción de amparo no procede contra normas le- den- tro de su objeto el control jurídico constitucional
gales, debemos tener en cuenta que ella misma recoge de las normas. Ello quiere decir el respeto al principio
el control difuso de la constitucionalidad de las de su- premacía constitucional y jerarquía de las
normas (artículo 138º de la Constitución), por lo que normas.
en inter- pretación armónica con este principio se
puede interpo- ner una acción de amparo contra Por ello, el Tribunal Constitucional en uso de
normas autoaplicativas que lesionen derechos la facultad de control de la constitucionalidad, que
constitucionales. para el caso de amparo, debemos definir como control
difuso, ha inaplicado una norma considerada
Si la autoridad jurisdiccional concede el inconstitucional al caso concreto.
amparo solicitado, deberá disponer la inaplicación de
la norma al caso concreto, siempre que ello resulte Podemos concluir que a raíz del control difuso
necesario para resolver la demanda planteada. en una acción de amparo puede declararse inconstitu-
cional una norma, siempre y cuando esta sea de
El Tribunal analiza el acto lesivo de derechos natura- leza autoaplicativa, como lo es el artículo 34º
constitucionales partiendo de la norma que faculta a del D.S. N° 003-97-TR. Sin embargo, esta norma
rea- lizar dicho acto, por lo que siendo la norma declarada in- constitucional sólo es inaplicable para el
inconstitu- cional todo acto basado en ella será caso en con- creto.
inconstitucional tam- bién.
2. DERECHOS AFECTADOS
b. Que la norma a inaplicarse tenga una
relación directa, principal e indisoluble con la Al interponerse una acción de amparo, el TC
resolu- ción del caso, es decir, que ella sea analiza si los actos cometidos por la demandada lesio-
relevante en la resolución de la controversia nan algún derecho constitucional, estableciendo en
prin- cipio cual es el contenido de los derechos
La controversia, tal como señala el Tribunal, supuestamen- te afectados, para luego determinar si
re- side en la facultad que otorga al empleador el los actos impug- nados los efectan. Por contenido
segundo párrafo del artículo 34º del D.S. N° 003-97- esencial de un derecho constitucional se entiende los
TR. Por ello, siendo una norma autoaplicativa, tiene diversos aspectos que per- miten reconocer un derecho
relación directa, principal e indisoluble con el acto y los intereses para lo que se ha establecido", es decir,
lesivo del derecho constitucional. aquella parte del contenido del derecho que es
absolutamente necesaria para que los intereses
c. Que la norma a inaplicarse resulte evidente- jurídicamente protegibles, qJe dan vida al
mente incompatible con la Constitución, aún

(10) NEVES MUJICA, Javier. Introducción al Derecho al Trabajo. Lima: ARA Editores, 1997. p. 59.

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Elemert0spzraelanálisisdelasentercia¢elTfİLü0ül 0BStltüCİ05al(...)
derecho, resulten real, concrete y efectivamente prote- La libertad sindical está reconocida como dere-
gidos”". Es por tanto de radical importancia el pronun- cho humano at estar incluida en instrumentos interna-
ciamiento del TC sobre estos temas ya que nos cionales como la Declaración Universal de los Dere-
permits conocer en que consiste el derecho analizado y chos Hurnanos (Art. 23°.4), el Pacto Internacional de
sus prin- cipales manifestaciones; es además una pauta Derechos Civiles y Políticos (Art. 22º), el Pacto Inter-
que debe- ra seguir el legisludor en el desarrollo nacional de Derechos Económicos, Sociales y Cultura-
normativo de los derechos reconocidos en la les (Art. S‘), la Declaración Americana de los Derechos
Constitución. Sin embargo, como el mismo TC sostiene, y Deberes del Hombre (Art. XXII) y la Con vención
el contenido esencial de un derecho no es sólo y Americans sobre Derechos Hurnanos (Art. I 6º). En apli-
únicamente lo que de éste se señale en una sentencia, cación de la Cuarta Disposición Final y Ti‘ansitoria de
sino que también tienen otras formas de manifestarse.
la Constitución. las normas intemacionales que regular
derechos humanos servirán como referentes de inter-
Pese a que los demandantes sostienen que son
pretación para los derechos que la constitución contie-
varios los derechos constitucionales supuestamente vio-
ne. En ese sentido, cumplen esa función tanto los docu-
lentados, cl TC centra su análisis en el derecho a la li-
mentos antes señalados, como los convenios de la OIL“
bertad sindical y el derecho al trabajo. referidos.

2.1. Libertad sindical En la sentencia del TC se reconoce que la liber-


tad sindical, efectivamente contiene un aspecto
EL derecho a la libertad sindical tiene una natu-
orgă ni- co y otro funcional. El primero relacionado con
raleza bá sicamente dual, en el cual se conjuga un
la posi- bilidad de constituir o no organizaciones para
factor org‹anico o estú tico, y otro funcional o
la dełen- sa de sus intereses gremiales, y el segundo
diná mico. Los derechos que componen la libertad
está referido a la posibilidad de afiliarse o no a un
sindical en estos á mbitos, son de naturaleza individual y
sindicato. Este ú ltimo elemento también implica la
colectiva. Así tenemos que en el á mbito individr al en
protecció n del tra- bajador afiliado “a no ser objeto de
su fase orgä ni- ca, 1os trabajadores tienen derecho a
actos que perjudi- quen sus derechos y tuvieran como
constituir las orga- n îzaciones que crean con venientes
motivació n real su condició n de afiliado o no afiliado”.
para defender sus intereses -generalmente sindicatos-
Para llegar a este contenido del derecho a la libertad
sin necesidad de una autorización previa; asimismo
sindical, el TC apli- ca la Cuarta Disposició n Final y
tendrán derecho a afiliarse o desafiliarse de éstas; en su
Transitoria de la Cons- titució n, con el fin de apoyar la
fase funcional, los trabaja- dores tienen derecho a
sentencia emitida en las disposiciones contenidas en
participar en estas organizacio- nes, dando a conocer
los Con venios N° 87º y 98º (aunque en forma erró nea
su opinió n, participando de sus decisiones, elig iendo
este ú ltimo no lo incluyó ex- presamente) lo cual es
sus representantes, etc. A nivel co- lectivo son mani
ciertamente vá lido. El TC con- cluye que debido a que
festaciones del aspecto estă tico de la libertad sindical,
la demandada procedió a cesar a los trabajadores
el derecho a agruparse de las organi- zaciones de
solamente por su afiliació n al sindicato de trabajadores,
trabajadores con otras formando federacio- ries o
este acto implica la vulneració n del con- tenido esencial
confederaciones, a disol verse, a elaborar sus re-
del derecho a la libertad sindical regula- do en la
glamentos y a elegir a sus representantes; los
constitució n; ante esta situació n el acto, por ser
aspectos diná micos de la libertad sindical está n contrario a la Constitució n, es nulo.
vinculados con el derecho de gestió n intema de estas
organizaciones, que permiten organizar su 2.2. Derecho a1 trabajo y estabilidad laboral
administració n y formular su programs de acció n'2.
Estas manifestaciones de la liber- tad sindical está n En doctrina se reconoce que el derecho al
reconocidas en los Convenios de la OIT N° 87, 98, 135 traba- jo tiene un contenido genérico y otro específico.
y 15 1. Todos ellos, salvo el 135 han sido ratificados El pri- mero referido al derecho de toda persona a
por el Perú , por lo que forman parte de nuestra leg obtener un empleo para lo cual el Estado tendrá que
islació n. llevar a cabo

(11) CANESS A MONTEJO, Miguel. El derecho de huelga en Espana, segun una sentencia constitutional. En: Asesoría Laboral N° 127.
Julio, 2002. p. 14.
(lĞ) Al respecto revisar, NEVES MUJICA, Javier. Libertad Sindical: Parte General y Aspectos Individuales. : Asesoría Laboral N° 45.
Scticmbre, 1994. p. 21-24; del mismo autor en, Libertad Sindical: Aspectos Colectivos y Protección del Derecho. Er¡: Asesoría
Labor ‹it N° 46. Octubre, 1994. p. 23-25; V ILLAVICENCIO RIOS, Alfredo, Constitución y libertad sindical. : Trabajo y
Constitu- ción. Linda: Cultural Cuzco Editores, 1989. p. 143-209; CORTES CARCELEN, Juan Carlos. La Libertad Sindical en la
sentencia sobre IS Bolsa de Trabajo. En: Al gunos derechos fundamentales en la jurisprudencia constitucional. Lima: ADEC-ATC,
1992. p. 95- 1 ó2.

DERECHO & SOCIEDAD 19


Eçvipc6eirvesligaci0ndelzrevistaAses0 Íü LaLOfül
programas o políticas que incentiven la generació n de de preceptividad inmediata'6. Para algunos, el artículo
empleo; el segundo está relacionado con la conserva- 22º es un artículo de tipo programático o principista y
ció n del empleo'", siendo este ú ltimo aspecto del dere- que requiere de la actuación de los poderes
cho al trabajo el que se identifica con el derecho a la públicos'7, para otros el derecho al trabajo en su aspecto
estabilidad en el trabajo (también denominado derecho
específico de conservación del empleo, goza de
a la estabilidad laboral) segú n el cual el trabajador
preceptividad in- mediata".
pue- de ser despedido de presentarse una causa que
justifi- que la decisió n del empleador, prohibiéndose
El derecho a la estabilidad en el trabajo no se
el despi- do arbitrario i‘. Má s que una coincidencia el
encuentra recogido en la Constitución en forma expre-
derecho al trabajo también es considerado como uno
sa, aunque se reconoce el despido como una
de los funda- mentos jurídicos del derecho a la
institució n causal. Aspectos como las causas que
estabilidad en el tra- bajo'’. Este derecho en cambio
justifiquen el des- pido, el procedimiento de despido,
tiene dos manifestacio- nes, la denominada
los mecanismos de reparació n ante un despido
estabilidad laboral de entrada que proclama la
arbitrario y demá s, será n definidos por el legislador;
celebració n preferente de contratos de tra- bajo por
por ello estamos ante una norma de preceptividad
tiempo indeterminado y la posibilidad de cele- brar
aplazada'S.
contratos por tiempo determinado cuando objeti-
vamente sea necesario, y la estabilidad laboral de sali-
Respecto del grado de preceptividad de la
da, por la cual el trabajador no puede ser despedido norma que regula el derecho al trabajo se presentan las
sal- vo una causa que lo justifique. Ante la ocurrencia siguien- tes situaciones.
de un despido incausado, como medida reparadora se
puede optar por establecer un régimen de estabilidad — Si consideramos que el artículo 22º en una
laboral absoluta que conlleva a la reincorporació n del nor- ma de preceptividad aplazado, el tema de
trabaja- dor, o un régimen de estabilidad laboral la ex- tinció n de la relació n laboral só lo estaría
relativa, en la que el trabajador no es reincorporado, regula- do por el artículo 27º, lo cual impediría
distinguiéndose en este supuesto entre una interpo- ner una acció n de amparo, invocando
estabilidad relativa propia y estabilidad relativa la viola- ció n del cualquiera de los derechos
impropia, siendo esta ú ltima la que dispone el pago de antes men- cionados. Sin embargo debe
una indemnizació n al trabajador des- pedido en forma observarse que la Constitució n regula el
injustificada o arbitraria.
despido causado, sancio- nando y prohibiendo
el despido arbitrario'°.
2.3. Disposiciones constitucionales
— Si la norma constitucional que regula el
En nuestra legislació n, el artículo 22º de la derecho al trabajo es una de preceptividad
Cons- titució n de 1993 reconoce el derecho al trabajo, inmediata, con- sideramos que será necesaria
mien- tras que en el artículo 27º se establece que la una interpretació n que armonice el contenido
ley brinda al trabajador una adecuada protecció n del artículo 22º con el artículo 27º.
contra el despido arbitrario. Al respecto surge la
interrogante respecto al grado de preceptividad del El primero de los supuestos antes señalados era
artículo 22º, es decir si esta- mos ante un dispositivo de la situación hasta antes de la sentencia del TC materia
preceptividad aplazada o uno

( 3) Sobre el tema puede revisarse, SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. El Derecho a la Estabilidad en el Trabajo. Lima: Cultural
Cuzco Editores, 1989. p. 88; BLANCAS BUSTAMANTE. Carlos. El Despido en el Derecho Laboral Peruano. Lima: ARA Editores,
2002. p. 75-79; NEVES MUJICA, Javier. Libertad de trabajo, derecho al trabajo y estabilidad en el trabajo. : Asesoría Laboral N°
137. Mayo, 2002. p. 11—12.
(14)
Para Neves, el derecho al trabajo abarca otros supuestos de extinción de la relación de trabajo, y no solo el despido. NEVES, Javier.
loc cit.
(15)
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. loc. cit.
(16)
Cuando el reconocimiento de un derecho en la constitución es suficiente para su defensa ante los órganos jurisdiccionales, estamos
ante una norma de preceptividad inmediata. Si el derecho reconocido en la constitución requiere del desarrollo por el legislador o la
adopción de políticas por el gobierno, se trata de una norma de preceptividad aplazada o diferida. NEVES MUJICA, Javier. Intro-
ducción al Derecho del Trabajo. Lima: ARA Editores, 1997. p. 58.
(17)
MORALES CORRALES, Pedro. Acciones de Habeas Corpus, Amparo y Habeas Data en materia laboral. En: THEMIS N° 34. 1996.
p. 109 y VINATEA RECOB A, Luis. El Derecho de Estabilidad Laboral en la Nueva Constitución. En: Ascsoría Laboral N° 37.
Enero, 1994. p. 19.
( NEVES, Javier. loc. cit. p. 12.
(19) Para Blancas, el artículo 27º no es una norma de aplicación inmediata o de aplicación diferida, sino que estamos ante un derecho de
“configuración legal”, en el que es necesario su desarrollo legislativo para su cabal ejercicio. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos.
op. cit., p. 117.
l ) NEVES MUJICA, Javier. Introducción al Derecho al Trabajo. Lima: ARA Editores, 1997. p. 60.

DERECHO & SOCIEDAD 19


EIemert0S§araeI arálisis6elasertercia6elTtlLvralC0h5tltMCl08ül(...)
del presente comentario. La segunda está de acuerdo De acuerdo con estas ideas, se reconoce el des-
con lo que el TC ha resuelto en la sentencia materia pido como una institución causal lo cual a su vez impl i -
del presente comentario. ca la no validez del clespido libre o al iiufum, en el
cual la simple voluntad del empleador pone fin al
Respecto a la posibilidad de una interpretación
vínculo laboral. Y nr› podría ser de otra manera ya que
armónica entre los artículos de la Constitución antes
al exigir una causa al despido se pretende proteger al
setratados, el Protocolo Adicional a la Convención
trabajador de actos dci eir¡ leador carentes de f
A merican‹i sobre Derechos Humanos en materia de
undamento válidos y razonables par‹t extinguir una
l9erechos Económicos, Sociales y Culturales (también
relación laboral. Si es esta la finali‹1ad del despido como
conocido como Protocolo de San Salvador), documen-
institución causal, no cabría con val idar el despido libre.
to ademas ratificado por el Perú y por tanto parte de
nuestro derecho nacional, regula ambas instituciones,
y de la lectura de los artículos 6º y 7º se concluye que Al respecto en su sentencia, el TC señala que el
derecho al trabajo se encuentra efectivamente reconoci-
el derecho a la estabilidad labor‹iI está incluida en la
do en el artículo 22º de la constitución, y que uno de los
idea genei al del derecho al trabajo, que como ya
señalamos era la posición mayoritaria en la doctrina elementos de su cc›ntenido esencial es el derecho a no
ser despedido sino por justa causa. Posteriormente rela-
laboral, y plas- mada en la legislación de algunos
países2'. Si bien es cierto, de la redacción de este ciona este contcnido esencial con el artículo 27º, y se-
ñala que cuando se hace referencia a la “adecuada pro-
protocolo podemos esta- blecer que se trata de una
norma de preceptividad apla- zada, consideramos que tección”, esta no debe afectar el contenido esencial del
derecho al trabajo, es decir en el desarrollo legislativo
se nos brindan algunas pautas a efectos obtener una
interpretación coherente de la Cons- titución. de este precepto se debe respetar el mencionado
conte- nido esencial.
2.4. Contenido esencial
El TC analiza el segundo parrafo del artículo
Para efectos de armonizar el contenido de los 34º del Texto Unico Ordenado del D.Leg. N° 728, Ley
ar- tículos 22º y 27º de la Constitución será necesario de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado
ana- lizar cual es contenido esencial de los derechos me- diante el D.S. N° 03-97-TR (27.03.97), según el
que es- tos regulan. En el caso del derecho al trabajo, cual “si el despido es arbitrario por no haberse
respecto de la extinción de la relación laboral, ya expresado causa o no poderse demostrar esta en juicio,
mencionamos que este derecho implica para el el trabajador tie- ne derecho al pago de la
trabajador la posibili- dad de mantener su puesto de indemnización...”. En los considerandos se alude al
trabajo salvo causa que justifique su cese; siendo la despido al nuturii, como acto que de acuerdo con la
causalidad un elemento de- terminante, cuando el cese legislación vigente sólo da lugar a una indemnización;
del trabajador se produzca sin ninguna causa de por respecto a este tema el TC serial a que la norma que
medio, se estara violentando este derecho, y procederá permite a1 empleador utilizar el despi- do libre es
la interposición de la garantía constitucional que inconstitucional, ya que de aceptar el despi- do
corresponda. Respecto a la estabili- dad laboral, el incausado o arbitrario se vacía de todo contenido el
contenido esencial de este derecho im- plica que el derecho al trabajo. Es decir, no sólo el despido ad nutum
trabajador sólo puede ser despedido por causa sería inconstitucional sino que se incluye también el
despido arbitrario en el que no se puede demostrar la
debidamente comprobada. Como ya lo mencio-
causa alegada; en consecuencia sería contraria a la
namos, la Constitución no regula el derecho a la
cons- titución el segundo párrafo del artículo 34º. Sin
estabi- lidad en el trabajo, limitándose a mencionar
que la ley brindará una adecuada protección contra el embar- go, en la aclaración de la sentencia se
despido ar- bitrario. Es decir, es válido y permitido el establece que no se puede despedir a un trabajador sin
despido justi- ficado, y ante un despido arbitrario el previa y formal expresión de causa, siendo contraria a
trabajador deberá gozar de una adecuada medida de la Constitución la facultad prevista en el artículo 34º de
la LPCL, que habilita al empleador a extinguir un
protección, la misma que debera ser establecida por el
contrato de trabajo sin moti var dicha decisión. Em
legislador; esto tam- bién lo señala el Protocolo de
San Salvador. En el Con- venio N° 158 de la OIT, no cambio el despido en el que con anticipación al cese
se expresen los motivos que llevan al empleador a tomar
ratificado por el Perú, tam- bién se establece la
esta decisión y siguien- do las formalidades
posibilidad de extinguir una rela- ción laboral por
establecidas en la ley, no sería in- constitucional, pese
causas justificadas.
a que posteriormente no se com-

(21) En la legislació n de varios países, no hay un reconocimiento de la estabilidad laboral, ni a nivel legal ni constitucional,
considerá n- áosc suficiente la regulació n y menció n expresa del Derecho al Trabajo. Al respecto, ARCE OR’£IZ, El mer. La
nulidad del despido lesivo de derechos constitucionales. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad t“ató lica, 1999. p.
11().

DERECHO & SOCIEDAD 19


EçvipodeinrestiçzciOnJelarevistaAsesOríaLaborzl
prueben las causas alegadas. El TC considera que de hace referencia a la causalidad del despido relacionada
las v‹u‘ias formas en que puede manifestarse la potestad con la capacidad o conducta del trabajador.
del empleador para despedir trabajadores en forma
arbitra- ria - las mismas que estarían contenidas en el En este punto, debemos detenemos para aclarar
artículo 34º de la LPCL- una de ellas, el despido en el que si bien los posteriores despidos de la empresa Tele-
que no se expi'esa causa al gun a, afecta el contenido fónica en aplicación del segundo párrafo del artícul o
esencial del derech‹a al trabajo; en ese caso procede la
34º del D.S. N° 003-97-TR, tendrían en princi pio un
reincorpora- ción tlel trabajador. En los demás casos de
carácter legal, el fallo del Tribunal Constitucional, ú:i -
despido arbi- trario no sancic›nados por el TC, el
gano de control de la constitucionalidad, en ocasión de
trabajador sólo per- cibirá una indemnización.
las circunstancias especiales analizadas en la Acción de
Amparo - frecuentes y múltiples despidc›s indd› 'r!u::!!•s
En la sentencia del TC no se establece ningún
sin expresión de causa — tendrían el car5ctc i ú‹: tiespi-
criterio para determinar por qué el despido incausado es
dos inconstitucionales.
inconstitucional, mientras que el desr›ido en el cual no
ptied‹i demostrarse la causa alegada sí produciría ef'ec-
3.2. Precedentes
tos -el cese del trabajador-, estando el empleador obli-
gado al pago de una indemnización.
3.2.1. Precedentes sobre reposici‹in a mm›:•j:•.diii ‹ s
3. EFECTOS DEL FALLO
Creemos con veniente, por fines ilusii ativ‹ s. :’i-
tar al gunos fallos dados con anterioridad al que es ma-
3.1. Ambito subjetivo
teria de nuestro análisis, en los cuales de i gu‹il i‹a‹ir:cra
se decidió la reposición de los trabajaclores a su pues to
El punto 2.ú rte la aclaración de la sentencia dcl
de trabajo, para lo cual mencionaremos los fundamcn-
Tribunal Constitucional materi a del presente comenta-
tos más relevantes.
rio, dispone la reincoi‘poración al trabajo de las perso-
nas afiliadas al Sindicato Unitario de Trabajadores de
a. Exp. N.* 824-99-AA/TC
Telefónica del Per-ú S.A. (S UTC) y a la Federación de
Trabajadores de Telefónica del Peru (FETRATEL). La
Lima, 06 de abril de 2000
mencionada disposición de reincorporación alcanza a
todos los afiliados de los ref'eridos sindicatos que en el
El Tribunal Constitucional decl aró fundad a l a
periodo compi endido entre el 29 de mayo del 2000 (fe-
Acción de Amparo y ordenó que la demandada reincor-
cha de interposición de la demanda) y el 11 de julio del
pore a la demandante en el cargo que venía
2002 (fech:i de expcdición de la sentencia) se hubiesen
enct›ntrado laborando para Tcletonica del Perú S.A.A.
desempe- ñando a la fecha en que se produjo su cese ba
jo los si- guientes fundamentos:
y su contrato dc tr‹ibajo haya sido objeto de una extin-
ción un il‹iteral s in causa.
• El Tribunal Constitucional no realiza una califi-
cación del despido como arbitrario en los térmi
A1 respecto, el artículo 5° de la Ley N° 25398,
- nos establecidos por el Decreto Supremo N°
disponc que las resoluciones recaídas en las acciones
()03- 97-TR, para que pueda discutirse si
de H5be‹is Corpus o A mparo, no derogan ni anulan las
procecle la reincorporación de la demandante
nor- ras; sino que únicamente se limitan a señalar su
en el puesto de trabajo que desempeñaba o el
no apli- cación al caso concreto -sin perjuicio de su
pago de una indemnización; sino que efectúa la
carácter de precedente de ‹abser vancia obl igatoria- .
eyal uación de un acto, el despido laboral, en la
medida que éste resulte o no lesivo de derechos
No obstante lo dicho, el Tri bunal Constitucional
fundamenta- les. Por lo tanto, en caso de que
a través de su sentencia ha ordenado que Telefónica del
ello se verifique, deberá pronunciar su sentencia
ÜCFLi S. A . A. se ‹ibstenga en el futuro de continuar
confoi‘me al efec- to restitutorio propio de las
efec- tuando cescs colectivos encubiertos de trabajadores
acciones de garantía, de conformidad con lo
al amparo dcl segundo párrafo del artículo 34º del D.S.
prescrito por el artículo 1° de la Ley N° 23506.
N° 003-'97-"III, ’l“UO del D. Leg. N° 725, así como de
efec- tuar ccses indivirluales sin expresión motivada de
• En aplicación del principio constitucional de
causa algun ‹i, las mismas que están previstas en los
in- terpretación de las leyes desde la
artículos 23‘, 24‘ y 25 de la rel“eri‹1‹i norma, en los
Constitución, contemplado en la 1‘ Disposición
cuales se
General de la

DERECHO & SOCIEDAD 19


EleITIe8t0S§ataeI arálisisüelzsertercia¢elTri6vralC0l1Stituci0rül(...)
Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, la in- citar la norma antes mencionada, sin establecer
terpretación del precepto laboral citado no debe
la relación de causalidad entre las cai‘acterísticas
entenderse excluyente de la tutela jurisdiccional
del tipo normativo con la conducta supuestamente
a través dcl amr l•O, sino con vergente, debién- infractora.
dose resaltar enfaticamente que dicha evaluación
tcnrlra que efectuarse casuísticamente. • La carta de imputación no identifica los hechos
que configuran la falta grave: lo cual gcneró un
• El principio de tipicidad impone que los hechos acto lesivo en perjuicio del derecho de defcnsa
(actos u omisiones) tipificados como infraccio- de los trata Jadores, porque si el emplazado con
nes punibles clchen ser cstablec ídr›s de forma la c‹irta de imputación desconoce las pruebas quc
ex- prcsa e inequívoca, lo cual no se ha cumplido tiene que controvertir, no podrá def enderse of i-
en el presente caso. pues se despide a la cazmente de la imputación efectuada y, así, evi-
demandan- te sin establecer 1 a rel ación de causal tar una sanción injusta. Ello se infiere del artícu-
idad idónea entre las características del tipo lo 44“ del Reglamento de la Ley de Fomento del
normativo con la conductor supuestamente Empleo, D.S. N° 0()1-96-TR, que establece que
infractora, toda vez que las mismas resultan el error en la cita legal en la comunicación quc
evidentemente disímiles. atribuye la comisión de tal ta gr‹ive no la in val
ida siempre que los hechos imputados que dcn
• La comisa invocada en la respectiva carta dc im- lugar a la falta estén “debidamente
putacióidifiere de la carta de despido, lo cual determinados”, l o cual no ocurre en este caso.
atenta contra el derecho de defensa de la deman-
dante. • Para tutelar el derecho de defensa. el inciso b)
• El principio de tipí ci dad y el derecho de defensa del artículo 58º del citado TUO de la Ley de
son ‹ispectos constituti vos del debido proceso en Fo- mento del Empleo. respecto a la falta grave
la medida que garantizan estandares mínimos de que la demandada atribuye a los demandantcs,
justicia v hacen posible una tutela judicial válida esta- blece que tiene que ser verificada
y legítima. fehacientemente o con el concurso de los servi-
cios inspectivos del Ministerio de Trabajo y
• Se produce una afectación al derecho al trabajo, Pro- mociéin Social, quien podrá solicitar el
en cuanto la conservación de un puesto de apoyo del sector al que pertenece la empresa.
traba- jo que aquél implica ha sido conculcado
por un acto desprovisto de juridicidad, esto es,
• La tipicidad de la falta y el derecho de defensa,
viciado de inconstitucionalidad.
son aspectos constítutivos del debido proceso. El
cual en el presente caso ha resultado
h. Exp. N" 1112-98-AA/TC
conculcado. Circunstancia ésta que permite
reiterar la plena eficacia, erga omnes’, de los
Lima, 21 de enero 1999
derechos fundamen- tales de orden procesal,
constitutivos del deno- minado derecho
En el presentc caso el Tribunal Constitucional
constitucional procesal, también en el seno de las
declaró fundada la acción de amparo y ordenó que la
instituciones privadas - como es el caso de la
demandada reincorpore al demandante en el cargo que
demandada - en mérito a la eficacia inter
venía desempeñando a la fecha en que se produjo su
privados o eficacia frente a terceros del que
cese, para ello se recurre a fundamentos similares a los
ellos se hallan revestidos como todo derecho
señalados en el expediente anteriormente analizado y
constitucional: por lo cual cualquier acto que
adicional mente a los siguientes:
dentro de aquel ámbito pretenda conculcar o
des- conocerlos como el de la demandada
• El principio de tipicidad impone que los hechos
resulta inexorablemente inconstitucional.
(actos u on4isicines) tipificados como infraccio-
nes punibles dcben ser establecidos de forma ex-
• Que la circunstancia de que se hay‹i despedido
presa e inequívoca, lo cual no sucede en la carta
a los demandantes a través de un acto lesivo a
de imputación de cargos con la que la demanda-
los derechos constitucionales antes señalados,
d‹i atribuye la comisión de falta grave. En efec-
trae consigo también la afectación al derecho al
to, la falta imprit‹ida carece de tipicidad, pues las
tra- bajo reconocido por el artículo 22º de la
cartas de imputación mencionan la disminución
Consti- tución Política del Estado, en cuanto la
de la productividad y se limitan simplemente a
conser- vación de un puesto de trabajo que
aquél implica

DERECHO & SOCIEDAD 19


Eqaigdeirvestigaci0r6elarevistaAses0rÍa Laboral
ha sido conculcado por un acto desprovisto de risprudencia obligatoria cuando de ellas se pueda des-
juridicidad, esto es, viciado de inconstitu- prender principios de observancia obligatoria, como
cionalidad. ocurre en el presente caso.

• El objeto de las acciones de garantía es reponer 3.2.3. Posibilidad de apartamiento de la


las cosas al estado anterior al de la violación o jurispruden- cia de observancia obligatoria
amenaza de derechos, por lo cual si el Tribunal
Constitucional advierte un acto lesi vo como ocu- En relación con este tema, debe r ecisarse que si
rre en el presente caso, su pronunciamiento ten- bien el artículo 9º de la Ley N° 23.50f› y el
drá que conformarse al objeto propio de dichas artícu- lo 8º de la Ley N° 25398 (09.02.92
acciones. regulan la
posibilidad de que los Jueces se aporten de la ju-
De los fundamentos expuestos en ambos expe- risprudencia de observancia obligatoria, mediante
dientes concluimos que en ellos el acto de despido ade- una adecuada fundamentación, dichas normas
iás ‹le ir en contra del derecho al trabajo, transgrede el fueron dictadas cuando la Corte Suprema era la
derecho al debido proceso. última instancia en materia de acción de A mpa-
ro -y Habeas Corpus- papel desenapeñiido actual
3.2.2. Jurisprudencia de observancia obligatoria - mente por el Tribunal Constitucion a1. En virtud
de ello, podemos concluir que no ser5 posible
El artículo 5“ de la Ley N° 25398, señala que las que los jueces se aporten de los l al los de este
resoluciones recaídas en las acciones de garantía, en el máximo tribunal en materia constitucional.
caso concreto de Hábeas Corpus y Amparo, servirán
como precedente para situaciones análogas. 3.3. Efectos concretos

Asimismo, y tal como lo señala la — La reposición en su puesto de trabajo a los traba-


aclara- ción de la sentencia del Tribunal jadores afiliados al Sindicato Unitario de traba-
Constitucional, la 1° Disposición General de la Ley jadores de Telefónica del Perú S.A. (S UTP“) y a
Orgánica del Tribunal Constitucional, Ley N° 26435, la Federación de Trabajadores de "I“elel ónica del
dispone que los Jueces y Tribunales interpretan y Perú (FETRATEL); e incl uso de todos los afilia-
aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los dos de los referidos sindicatos que cn el periodo
reglamentos según los preceptos y principios comprendido entre la fecha de interposición dc
constitucionales, conforme la interpretación de los la demanda y la fecha de expedición de la sen-
mismos quc resulte de las resoluciones dictadas por el tencia se hubiesen encontrado laborando para
Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos. Telefónica del Perú S.A.A. y su c‹ n ii nto de tra-
bajo haya sido objeto de una extinción unilateral
Por tanto, en adelante los Jueces y Tribu- sin causa.
nales deberan evaluar los alcances de la aplicación del
segundo párrafo del artículo 34‘ del D.S. N° 003-97- — La demandada no podr5 seguir efectuando des-
"CR, TUO del D. Leg. N° 728, tomando en cuenta lo pidos individuales sin justa causa y sin la uti liza-
resuelto por el Tribunal Constitucional en la sentencia ción del procedimiento de despido regulado por
del 11 de julio de 2002 en el Expediente N° 1124-2001 - el D. S. N° 003-97-TR, pues el ’I ribunal consi-
AA/TC. Al respecto, dicho Tribunal precisa que será dera que dicha empresa ha venido llevando a cabo
necesario para ello que se reproduzcan los hechos y cir- una política de despidos masi vos, sin utilizar las
cunstancias generadas en la controversia establecida herramientas legales vigentes como son los des-
entre las partes litigantes. Con lo cual, se hace referen- pidos por causas objetivas, regul ados por la nor-
cia a la violación a los derechos al trabajo y a la libertad ma en mención, lo cual implica una transgresión
sindical, regulados en los artículos 22º y 28º, respecti- a derechos constitucionales.
vamente, de la Constitución Pol ítica del Perú.
— La presente acción de amparo procede en defen-
De acuerdo, al artículo 8º de la Ley N° 23506, la sa de los derechos a la libertad de trabajo y a la
resolución final constituirá cosa juzgada ya que fue fa- libertad de sindicación tal como lo serial a el ar-
vorable al recurrente. Por lo cual, puede oponerse a tículo 24º, inc. 10 y 11 de la Ley N“ 23506. Al
quien prctcndiera ejecutar o ejecutarse igual agresión. ser una acción de garantía, su objeto es i cporier
Asimis- mo, en razón del artículo 9º de la misma norma, las cosas al estado anterior a la violación o ame-
las re- soluciones de Amparo - o Hábeas Corpus - naza de violación de derechos (art ículo 1° de la
sentarán ju-

DERECHO & SOCIEDAD 19


üieMetIt0S§araeT arálisís6elasertercia¢elTriáaral ÜOfiStltüClOflal(...)
Ley N° 235tl6). La reposición se torna, en la úni- para interpretar los alcances de la Constitución y
ca figura que permite concretar el mencionado evaluar el contenido esencial y alcances de los
objetivo, frente al acto de despido. derechos.

La inaplicación del segundo párrafo del artículo ANEXOS


34º del D. S. N° 003-97- CR, crue el Tri bunal
Constitucional lleva a cabo en cl ca.so en aná li- 1. Convenios de la OIT referidos a libertad sin-
sis, de conformidad con la aclaración de la sen- dical y protección contra el despido
tencia, en concreto est5 referida a la inconstitu- LIBERTAD SINDICAL
cional atribución conferida por el legislador ‹or-
dinario al empleador para practicar despidos in- a. Convenio 11 (1921): Relativo a los derechos de
dividuales sin expresión de c‹iusa. Cabe senalar, asociación y de coalición de los trabajadores agrí-
como ya quedó dicho que la inaplicación esta- colas. Ratificado por el Perú el 08.11.45.
blecida en la sentencia, de acuerdo n la aclara-
ción de la misma sú›lo tendria el ectos para las b. Convenio 84 (1°947): Relativo al derecho de aso-
partes vinculadas al Expediente N° 1124-2001- ciación y a la solución de los conflictos de
AA/TC, pero no debe dejar de considerarse lo traba- jo en los territorios no metropolitanos.
dispuesto por la I.ey N° 23506 y la Ley N° 25398,
sobre el carácter de precedente de observancia c. Convenio 87 (1945): Relativo a la libertad sin-
obligatoria de las sentencias del l'ribunal Cons- dical y a la protección del derecho de sindica-
titucional en matei‘ia ble acciones de garantía. ción. Ratifícnclo yor el Perú el 02. 03.60.

— A pesar de lo señalado en el punto anterior, el A rt ículo N° 2: Los trabajadores y l os


Tribunal Constitucional, a la fecha, mediante empleadores, sin ninguna distinción tienen el
acciones de A mparo, sólo ha dispuesto la repo- derecho de constituir las organizaciones que es-
sición de trabajadores si además de la transgre- timen convenientes, así como el de afiliarse a
sión al derecho al trabajo consagrado en el artí- estas organizaciones, con la sola condición de
culo 22º de la Constitución Pol ítica se ha observar los estatutos de las mismas.
atenta- do contra otro derecho constitucional de
manera adicional, como son frecuentemente el d. Convenio 98 (1949): Relativo a la aplicación de
derecho al debido proceso o a la libertad principios del derecho de sindicación y de nego-
sindical. ciación colecti va. RatiJ’icado por e.1 Perú el
13.03.64.
— El Tribunal Constitucional considera como des-
pido arbitrario no sólo aquel que no invoca Artículo N° 1.1: Los trabajadores deberán gozar
cau- sa, sino también aquel que la invoca en un de adecuada protección contra todo acto de dis-
pro- cedimiento de despido sin sustentarla, ya criminación tendiente a menoscabar la libertad
que esto último no permite al trabajador una sindical en relación con su empleo.
adecuada defensa frente a las faltas que le
impute el empleador. Artículo N° 1.2: Dicha protección deberá ejer-
cerse especialmente contra todo acto que tenga
— Queda establecido, de conformidad con los por objeto:
con- venios internacionales, que la libertad
sindical se lesiona no sólo por la ocurrencia de • Sujetar el empleo de un trabajador a la condi-
actos en perjuicio de dirigentes sindicales, sino ción de que no se afilie a un sindicato o a la de
también por actos en contra de los afiliados al dejar de ser miembro de un sindicato
sindicato, aunque éstos no estén comprendidos
en el fuero sindical. • Despedir a un trabajador o perjudicarlo en cual-
quier otra forma a causa de su afiliación sindical
— El Tribunal Constitucional ha desempeñado su o de su participación en actividades sindicales
papel encomendado por el artículo 201° de la fuera de las horas de trabajo o, con el consenti-
Constitución Política y el artículo 1° de la Ley miento del empleador, durante las horas de tra-
N° 26435, ser el órgano de control de la Consti- bajo.
tución. En razón de ello, tiene plenas facultades

DERECHO & SOCIEDAD 19


Eql ido de in¥eStigaCi0rl dele reViSta ASeSOfÍz Lab0f3l

e. Convenio N° 135 (1971): Relativo a la protec- bajador o basada en las necesidades del funcionamiento
ció n y facilidades que deben otorgarse a los de la empresa, del establecimiento o del servicio.
re- presentantes de los trabajadores en la
empresa. Artículo N° 1: Los representantes de Artículo N° 3: Las razones que no deben
los trabaja- dores en la empresa deberán gozar consti- tuir causas justificadas son:
de protecció n eficaz contra todo acto que pueda
perjudicarlos, incluido el despido por razón de • Afiliació n a un sindicato o la participació n en
su condición de representantes de los sus actividades fuera de las horas de trabajo
trabajadores, de sus activi- dades como tales, de o, con el consentimiento del empleador, durante
su afiliació n al sindicato, o de su participació n las horas de trabajo.
en la actividad sindical, siem- pre que dichos
representantes actú en conforme a las leyes, • Ser candidato a representante de los
contratos colectivos u otros acuerdos trabajado- res o haber actuado en dicha
comunes en vigor. calidad.
f. Recomendación N° 143 (1971): Sobre la • Presentar de buena fe una queja o participar
pro- tecció n y facilidades que deben en procedimientos entablados contra un
otorgarse a los representantes de los empleador por razó n de violaciones alegadas
trabajadores en la empresa. Artículo N° 5: Los de la legisla- ció n.
representantes de los trabaja- dores en la
empresa deberían gozar de protec- ció n eficaz • La raza, el color, el sexo, el estado
contra todo acto que pueda perjudi- carlos, matrimonial, la religión, la opinión política, la
incluido el despido por razó n de su con- dición procedencia na- cional o el origen social.
de representantes de los trabajadores, de sus
actividades como tales representantes, de su Artículo N° 6: Si se determina que la
afiliación al sindicato, o de su participación en termina- ción de la relación de trabajo fue
la actividad sindical, siempre que dichos injustificada, de no ser reintegrado el trabajador
represen- tantes actú en conforme a las leyes, deberá recibir además del sa- lario no percibido, una
contratos, colectivos u otros acuerdos indemnizació n adecuada.
comunes en vigor.
Artículo N° 7: El trabajador cuyo empleo
g. Convenio N° 151 (1978): Sobre la protecció n vaya darse por terminado debería tener un preaviso
del derecho de sindicación y los razona- ble o en su lugar una indemnizació n
procedimientos para determinar las compensativa.
condiciones de empleo en la Administració n
Pú blica. Ratificado por el Perú el 27. J0.80. Artículo N° l l: En el caso de despido por falta
grave, el preaviso o la indemnizació n compensativa
h. Recomendación N° 159 (1978): Sobre los pudieran no ser necesarios y le pudieran ser negadas
pro- cedimientos para determinar las la compensació n por tiempo de servicios u otros pagos
condiciones de empleo en la Administració n he- chos al final de la relació n de trabajo. El despido
Pú blica. por falta grave debe limitarse a aquellos casos en
que no pueda esperarse que el empleador, segú n las
Recomendación N° 163 (1981): Sobre el fomen- reglas de la buena fe, haya tenido posibilidad de obrar de
to de la negociació n colectiva otro modo, además debe operar dentro de un plazo
razonable de conocida la falta. De otro lado, antes
PROTECCION FRENTE AL DESPIDO de efectivizar la medida de despido, el trabajador
debe tener la posibili- dad de exponer su caso, cuando
a. Convenio 103 (1952): Relativo a la protección fuere oportuno por una persona que lo represente.
de la maternidad.
e. Convenio N° 158 (1982): Sobre la
b. Recomendación N° 119 (1963): Sobre la terminación de la relació n de trabajo por
termi- nación de la relación de trabajo por iniciati va del empleador.
iniciativa del empleador.
Artículo N° 4: No se podrá término a la
Artículo 2.1: No debería proceder la terminació n relación de trabajo de un trabajador a menos que exista
de la relació n de trabajo a menos que exista una causa para ello una causa justificada relaçionada con su
jus- tificada relacionada con la capacidad o la conducta capacidad o su
del tra-
DERECHO & SOCIEDAD 19
EleiTleOtOS §z aelanalisis6e lasertercia üelT ibvnal Ü0tTSt'tüCl003I(...)
conducta o basacla en las necesidades de funcionamien-
4. Toda persona Irene derecho a l'undar sindi
to de la empresa, establecimiento o servicio.
c’‹itos y a sindicarsc para la clefensa de su.s
intereses.
Artículo N’ 5: No pueden ser causas
justiticadas para la terminació n de la relació n de
b. Pacto Internacional de l3erechos €?iviles y Po-
trabajo los siguien- tes motivos:
líticos
• La afiliació n u un sindicato o la participació n
Entrada en vi genci a para cl Perti: 28.()7.78
en actividades sindicales l'uera de las horas de
tra- bajo o, con el consentimiento del
Ai‘tículo 22
empleador, durante las hor‹is de trabajo.
l .7 ‹ida persona tiene deresho :i ;isoci;irsc fibe-
• Ser candidato a representante de los
mente con r›tras. incl uso cl derecho :i f imitar si udic ‹itos
trabajado- res o actuar o h‹ibei actuado en esa
y ü fili.irse a ellos p.u a la ¡›rr›t ecci ó n ble ,s us inleresc s.
calidad.
I ...!

• Presentar una queja o participar en un procedi-


c. Pacto Internacional de Derechos Eroníimicos,
miento entablado contra un empleador Jior su-
Sociales y Culturales
puestos violaciones de leyes o reglamentos, o
recuiTi F ilrlte las iiutoridades ‹idministrati vas
com- petentes.

• La raza, el col‹ir, el sexo, el estado ‹Civil, las res


— ponsabilid‹ides f'amiliares, el embai azt›, la
reli- gió n, las opiniones políticas-, la
ascendencia na- cional o el origen social cen el durccho atrab:jar, que co rrendr rI
r1: rtchodo toda )erso1 atcnur ü
• La ausencia del traba jo durante la Iicenc ía de oporlunwlal út gauase!a
ma- ternidad. /úamciamruntmhawfihcmcnlc
xco/dowaa’ptMnp'mu:ranmvfiln:i)ruv
Artículo N“ 8: El trabajador que cc›nsidere das para garantizar este ‹lrrccho.
injus- tificad‹i la terminació n de su relació n de trabajo Artículo S°
tendra derecho a rec.urrir conIra la misma ante un
organismo neutral, como un tribunal. un tribunal del 1. Iros Esiac!os Partes en c! presente' Pacto se com-
trabajo, una junta de arbitraje o un á rbitro. prometen a garanti z,ar:

f. Recomendació n N° 166 (1952): sobre la termi-


nació n de la relació n de tr‹ibajo por iniciati va a afiliarse ul de su elecciéan. con su¡rc ió n ú n ica-
del empleador. mente ‹i ltas estatutos 'tr l a orL'‹inizacion corres-
poidieite, Jiara prrimovcr v pr‹alcy,‹?r s us int‹•re
2. Principales instrumentos internacionales re- ses econ6micos y sociales. No |r›c1rá n i imponer-
lacionados a la protección del derecho del se otras re.stricciones al ejercicio de este derecho
tra- bajo, protección contra el despido que las prescribe la Iey y que sean necesarias en
arbitrario y la libertad sindical una sociedad democr/atica en interés ble l‹i segu-
rictacl n:icional o drl or‹Jcn pú hli‹:‹ . c nam I:i prc-
a. Declaración Universal de Derechos Humanos teccic›n de los derec h‹›s v li hert.idc s a j‹•nos

Adoptado por el Perú el 1.5.12.59


c) Hl derec hr› ble los si iulic:ilo.s a t iLo.ci‹an‹u sin
Artículo 23* ohs- tá culos y sin otras limi taci ones que l as que
pres- crita !a ley y que se‹in ncces‹ii ias en unir
1. T‹xJa persona tiene derecho al trabajo, a la libre s‹›cic- dad de moc’r‹itica en i ntei‘es de !u s. y
elecció n de su trabajo, a con‹1iciones uricl‹id w‹i- cional o del orden Jan bf i c‹› r› ¡›i:ni i
equitativas y satisfacttirias de trabajo y a la a |r ‹›i cccirin de los ‹leiechc›s y li bertad.s
protecció n con- tra el desempleo. ajcn‹as.
(...) (...

3. Na‹ln de lo dis¡›uesto eri estes :irt íc tito autorizará


a los Est‹idos P:irtes en c1 Cr›riv‹-n i‹› rlc la Or han
i-
CFR CH E A
E§üi§0J9irvestiçaci0rdeIa evistaAses0tÍa Láb0fül
zación Internacional del Trabajo de 1948 relati- Artículo h
vo a la libertad sindical y a la protección del de-
i echo de sindicación a adoptar medidas legisla- Derecho al trabajo
tivas que menoscaben las garantías previstas en
dicho Con venío o a aplicar la ley en forma que 1. Toda persona tiene derecho al trübujo, el cual
menoscabe dichas garantías. incluye la oportunidad de obtener los medios para
llevar una vida digna y decorosa a través dcl cles-
d. Declaración Americana de los Derechos y De- empeiio de una actividad l ícita l ibrementc escu -
beres del Hombre gida o aceptada.

Entrada en vigor: 02.05.48 2. Los Estados Purtes se com|irometen a adc›ptar las


medidas que g‹iranticen plena et‘ecti viclacl al de-
Ft ICEl O XI V recho del trabajo, en especial las referidas al lo
pero del pleno empleo, ‹i la orientación vocacio-
T'oda persona tiene derecho al trabajo en condi- nal y al desarroll o de proyectos de capacitación
ciones dignas y a seguir libremente su vocacit3n, tcc nico-profesi on al, particul ar mente aqué llos
en cuanto lo permitan las oportunidades existen- destinados a los minusválidos. Los Estados Pai -
tc.s de empleo. tes se comprometen también ‹i ejecutan‘ y a f‘ortü-
lecer programas que coadyuven a una acíecu‹ida
A rt ícul o atención familiar. encaminados a que l a mujer
XXII pueda contar con una efectiva posibil idacl Mc
ejer- cer el derecho al trabajo›.
Todu persona tiene el derecho de asociarse con
otras para promover, ejercer y proteger sus Artículo 7
inte- reses legítimos de orden político,
económico, religioso, social, cultural, Los Estados Partes en el presente Protocol o, re-
profesional, sindical o de cualquier otro orden. conocen que el derecho al trabajD q ue se red iere el artí-
culo anterior, supone que toda persona goce dcl mismo
e. Protocolo adicional a la Convención Ameri- en condiciones justas, equitali vas y satisf'acttirias, ¡›iii‘a
cana sobre Derechos Humanos en materia de lo cuál dichos Estados garantizarán en sus legislaciones
Derechos Económicos, Sociales y Culturales nacionales, de manera partic ü lar:
- “Protocolo de San Salvador”
( )
Adopción: 17 de Noviembre de 1988
d) La estabilidad de los trabajadores en sus em-
Entrada en vigor: -
pleos, de acuerdo con las c‹u+cterísticas de las
Entrada en vigor para el Perú: -
industrias y profesiones y con las causas de justa
(Depósito de Instrumento de Ratificación: 04 de
separación.
.I unio de 1995)

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