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1 ,,fi()Suprriar
do la Judicatura
I. ASUNTO A RESOLVER.
Procede el Juzgado Cuarto (4°) Administrativo Oral del Circuito de Santa Marta, en ejercicio
de su competencia legal, previa evacuación de las etapas procesales respectivas conforme a
los artículos 179 y 187 de la Ley 1437 de 2011 y al no observarse causal de nulidad que
invalide lo actuado hasta el momento, a proferir la sentencia que en derecho corresponda,
en el presente medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho ejercido por
ADALBERTO MONTES ROJANO, mediante apoderado, contra la UNIVERSIDAD DEL
MAGDALENA, previos los siguientes
II. ANTECEDENTES.
1. LA DEMANDA.
SEGUNDA: Que como consecuencia de la anterior declaración se disponga por parte del
Juzgado. que entre la UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA y mi poderdante ADALBERTO
MONTES ROJANO se verificó y configuró una relación de carácter laboral y que no ha existido
solución de continuidad como servidor público para todos los efectos legales y prestacionales.
SEXTA: Que como consecuencia de la negativa de la entidad demandada por no pagar las
prestaciones sociales. especialmente las cesantías, se le condene a pagar a título de sanción,
un día de salario desde la fecha del retiro definitivo del servicio hasta cuando se verifique el
pago, en razón a que por la actitud negativa de la entidad de no reconocer sus prestaciones
sociales, entre ellas el valor de las cesantías, el (sic) demandante señor ADALBERTO
MONTES ROJANO. en los términos establecidos en la Ley 244 de 1995 Artículos 1° y 2° (sic).
SÉPTIMA: Que en (sic) la sentencia que ponga fin a este proceso debe ser cumplida por
UN1MAG, dentro de los términos señalados en los artículos 187 y siguientes 192, 193, 194 y
sgts (sic) del C.P.A.C.C.A. Desde el momento de la ejecutoria de la sentencia, si se dan sus
presupuestos.
Los supuestos fácticos en que se fundan las pretensiones invocadas, son los siguientes:
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Demandante: ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada: UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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2. REMUNERACIÓN MENSUAL.
5. La relación laboral de que habla el hecho anterior se dio por terminada de manera injusta y
unilateral por parte de la UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA. el día 19 de diciembre del 2014,
sin que mediara carta de despido, esto es, sin informar causal de despido y sin previo aviso.
6. La Universidad del Magdalena, durante toda la relación laboral, nunca afilió al señor
ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO al sistema de Seguridad Social. Y peor aún, a la
fecha no le ha reconocido ni cancelado auxilio de transporte y subsidio familiar de los años
laborados, ni las prestaciones de Ley.
10. Conforme a los hechos narrados anteriormente se concluye que entre CORPAMAG (sic) y
mi patrocinado señor ADALBERTO MONTES ROJANO, se generó una relación legal y
reglamentaria, solo que en su caso se disfrazó mediante contratos de prestación de servicios
y/o ordenes de prestación de servicios, con el propósito de colocar al aludido accionante en
una situación de desfavorabilidad frente a funcionarios de planta de CORPAMAG (sic), porque
como se dijo anteriormente en la narración de estos hechos, están determinados en forma clara
e inequívoca los tres (03) elementos constitutivos de un contrato de trabajo, es decir: a-) la
prestación personal del servicio, b-) continuada subordinación y dependencia, y c-) la
remuneración como contraprestación del servicio...
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Demandante: ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada: UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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control
Radicado 47-001-3333-004-2015-00289-00
11. La conducta de UNIMAG raya en contra vía con lo que ha venido expresando el Consejo de
Estado en reiterada jurisprudencia, en el sentido, de que el contrato de prestación de servicios
no puede constituirse en un instrumento para desconocer los derechos laborales y conforme a
ello, en aras de hacer triunfar la relación laboral sobre las formas que pretendan ocultarlas, es
dable acudir a los principios constitucionales del artículo 53 de la C. P. (sic) que contemplan la
PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE LAS FORMALIDADES establecidas por los sujetos de
las relaciones laborales y la irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en las
normas del mismo carácter, con la finalidad de exigir la especial protección en igualdad de
condiciones a quienes realizan la misma función pero en calidad de servidores públicos.
A su turno, en el concepto de violación señala el actor que el acto acusado viola la ley al
disfrazar la relación laboral en una contractual, a pesar de que sus servicios los prestó
bajo completa subordinación y dependencia de sus superiores, que le impartían órdenes
sobre su actividad, fijándole horarios, recibiendo remuneración mensual y desarrollando
labores que corresponden a propias de la entidad, cuál era la de "instructor de deportes"
adscrito a las dependencias de Dirección de Bienestar Universitario, y recibiendo órdenes,
entre otros, de la Junta Directiva, del Director, del Coordinador del Área Ambientas y
muchos otros funcionarios de la Universidad; por tanto, tiene derecho a que se le aplique
el principio que rige en material laboral, de primacía de la realidad sobre las formas
establecidas por los sujetos de las relaciones laborales y, en consecuencia, se le
reconozcan y paguen todas las prestaciones sociales mínimas de los demás servidores
públicos de planta de la Universidad, así como su afiliación a seguridad social, al pago de
sus cesantías y, por ende, al de la indemnización de que trata la Ley 244 de 1995.
En tal sentido, argumenta que la labor para la cual fue contratado (instructor de softbol y
de beisbol) no podía ser desempeñada por ninguna otra persona del personal de planta de
la entidad, circunstancia que también desvirtúa la configuración de los elementos de la
relación laboral o de trabajo; y añade que si bien, por la naturaleza de la Universidad,
como ente público, los horarios de sus trabajadores y contratistas deben estar coordinados
con dicho servicio público prestado por ella, lo que derivaba que los deportistas que
recibían la instrucción debían agendarse muchas veces en horas hábiles de atención.
De igual forma, recalca que resultaba claro que el actor podía ejecutar simultáneamente
otras órdenes de servicios con cualquier otro contratante, ya que por la naturaleza de la
actividad desarrollada (realizar entrenamientos y actividad física con los jugadores) no
podía llevarse cabo de forma prolongada durante toda la jornada laboral habitual de los
demás servidores, contando así el instructor con disponibilidad de su tiempo para otras
labores por fuera de la institución, con lo cual queda desvirtuada cualquier subordinación.
De otra parte, relata que si bien por sus servicios el actor recibía el pago de honorarios,
ello no quiere decir que se esté frente a una relación de índole laboral, como para dársele
el trato de empleado o trabajador de la Universidad; al igual que sucede con la prestación
personal del servicio, la cual era indefectible, pero ello no debe asemejarse a la existencia
de una relación de trabajo, tal y como lo han señalado la jurisprudencia de la Corte
Constitucional y del Consejo de Estado citadas en la contestación de la demanda.
Por tanto, concluye que el acto demandado se ajusta a derecho, ya que la labor del actor
con la Universidad se ató a su condición de contratista por prestación de servicios sin que
se hubiere demostrado subordinación alguna, lo que no genera derecho a reconocer y
pagar las prestaciones sociales ni los aportes a seguridad social reclamados, dado que
solo pueden ser causadas a favor de empleados o trabajadores, circunstancia que
tampoco está probada en el plenario, debiéndose negar las pretensiones de la demanda.
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emandante ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
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3.2. No obstante, por auto de 13 de octubre de 2015 (FI. 43) se inadmitió el libelo al
considerar que no cumplía cabalmente los requisitos de estimación razonada de la cuantía e
inclusión de la dirección electrónica de notificaciones judiciales de la demandada;
requerimiento atendido por la parte actora el 22 de octubre de 2015 (Fls. 45 y 46).
3.3. Una vez admitida la demanda por auto de 5 de febrero de 2016 (FI. 48), y acreditado el
pago de los gastos procesales el 12 de febrero del mismo año (Fls. 50y 51), se procedió a
realizar la notificación de la misma a la entidad demanda, al Ministerio Público y a la Agencia
Nacional de Defensa Jurídica del Estado el 25 de febrero de 2016 (Fls. 52 al 58).
3.5. Mediante providencia de 10 de marzo de 2017 (FI. 403), corregida con proveído de 21
de marzo siguiente (FI. 410), se fijó para el 7 de junio del mismo año la fecha para celebrar la
audiencia inicial de que trata el artículo 180 de la Ley 1437 de 2011; audiencia que, sin
embargo, tuvo que ser reprogramada por autos de 15 de junio de 2017 (FI. 417).
3.7. El 7 de marzo de 2018 se llevó a cabo la audiencia de pruebas de que trata el artículo
181 del CPACA (FI. 452 al 454), en la que se recibieron parte de los testimonios decretados;
por lo que hubo necesidad de continuar dicha audiencia el día 9 de mayo del mismo año (FI.
460), en la que se incorporaron las pruebas documentales decretadas, cerrando así el
período probatorio y ordenando correr traslado a las partes para que presentaran por escrito
sus alegatos de conclusión.
4. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN.
Destaca igualmente de las declaraciones rendidas por los testigos traídos al proceso por la
misma parte actora, que entre éste y los deportistas siempre existió acuerdo para designar
los horarios de entrenamiento que debían ejecutarse para el equipo de softbol; al igual que
una vez egresaron de la universidad, no podían tener conocimiento de imposición de
horarios por parte de la Universidad al accionante.
Por tanto, concluye que en este caso no se hallan plenamente demostrados los requisitos
de subordinación o dependencia, de ejecución prolongada de la actividad para la cual fue
contratado, ni mucho menos que exista personal de planta en la Universidad que ejerza
empleos de similar naturaleza a la del objeto contractual ejecutado por el actor o que
correspondan a su naturaleza misional e institucional, lo que impide que se pueda acceder
a las pretensiones de la demanda y, por ende, al pago de las prestaciones sociales que se
causan dentro de las relaciones de carácter laboral.
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1emandante: ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
emandada: UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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adicado. 47-001-3333-004-2015-00289-00
III. CONSIDERACIONES.
1. PROBLEMA JURÍDICO.
Al proceso se aportaron y allegaron los siguientes medios probatorios, tanto por la parte
actora como por la entidad demandada, al igual que los ordenados recaudar por el
Despacho en el trámite de la litis:
2.1. Copia de la Resolución No. 236 de 26 de marzo de 2015, proferida por el Rector de la
Unidad del Magdalena (Fls. 23 al 34 y 116 al 122), con su constancia de notificación
personal de la misma al actor (FI. 35 y 122 reverso).
2.2. Copia de petición radicada por el actor ante la Universidad del Magdalena el día 4 de
marzo de 2015 bajo el No. 07084 (Fls. 17 al 19 y 123 y 124 reversos).
2.4. Copia de la certificación expedida por el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio del Magdalena el 22 de mayo de 2003 (FI. 161).
2.5. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 0229 de 25 de marzo de 2003 con
los respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 148 al 160).
2.6. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 152 de 15 de marzo de 2004 con
sus respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 162 al 172).
2.7. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 104 de 1° de febrero de 2005 con
sus respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 173 al 202).
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'Demandante ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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control.
adicado: 47-001-3333-004-2015-00289-00
2.8. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 240 de 30 de junio de 2005 con sus
respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 203 al 231 y 310 al 312).
2.10. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 369 de 28 de julio de 2006 con sus
respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 297 al 309 y 313 al 315).
2.11. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 020 de 2 de enero de 2007 con
sus respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 317 al 324 y 232 al 267).
2.12. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 308 de 10 de febrero de 2008 con
sus respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 325 al 340 y 353).
2.13. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 836 de 14 de julio de 2008 con sus
respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 341 al 352, 268 y 269).
2.14. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 328 de 2 de febrero de 2009 con
sus respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 354 al 382).
2.15. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 671 de 1° de julio de 2009 con sus
respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 383 al 387).
2.16. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 1140 de 3 de agosto de 2009 con
sus respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 388 al 400).
2.17. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 396 de 2 de mayo de 2011 con
sus respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 2 al 19 cuaderno No. 2).
2.18. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 671 de 1° de julio de 2011 con sus
respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 20 al 43 cuaderno No. 2).
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Demandante DALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada NIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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Radicado 7-001-3333-004-2015-00289-00
2.20. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 257 de 1° de febrero de 2012 con
los respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 77 al 109 cuaderno No. 2).
2.21. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 1294 de 1° de junio de 2012 con
los respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 110 al 126 cuaderno No. 2).
2.23. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 148 de 1° de febrero de 2013 con
los respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 163 al 200 cuaderno No. 2).
2.24. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 441 de 15 de julio de 2013 con los
respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 201 al 234 cuaderno No. 2).
2.25. Copia de la Orden de Prestación de Servicios No. 206 de 22 de enero de 2014 con
los respectivos soportes financieros y documentales, celebrada entre Adalberto Enrique
Montes Rojano y la Universidad del Magdalena (Fls. 235 al 267 cuaderno No. 2).
2.27. Testimonios rendidos por Mauricio Bojato y Omar Moreno, e interrogatorio efectuado
al actor Adalberto Enrique Montes Rojano, llevados a cabo en la audiencia celebrada el 7
de marzo de 2018, cuyo audio y video quedó registrado en el disco compacto que forma el
folio 455 del expediente.
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Demandante ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada pNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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En primer lugar, se advierte conforme a los artículos 25 y 334 de la Carta Política que se
ha otorgado al trabajo distintas connotaciones jurídicas, al punto de adquirir un carácter
multidimensional; de una parte como fundamento y fin del Estado, y de otra con la doble
característica de derecho - deber' , extendiéndose al plano social, económico y cultural de
las políticas públicas2.
Igualmente, si bien el trabajo "( goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del
Estado (. . )", otros textos de la Carta privilegian el trabajo dependiente del independiente,
como se deduce, por ejemplo, de las garantías otorgadas en los artículos 39, 533, 54, 122
a 125, entre otros, y los tratados internacionales4. Lo anterior, ya que parte de su
explicación se centra en la débil capacidad de negociación del trabajador frente al patrono,
por lo que el legislador, por ejemplo en el artículo 24 del Código Sustantivo del Trabajo,
presumió "(...) que toda relación de trabajo personal está regida por un contrato de trabajo ( )".
Así pues, se colige en estos casos que es el contratista de la modalidad de servicios quien
debe asumir la carga de probar los elementos constitutivos del contrato de trabajo5 a
saber: prestación personal del servicio, subordinación y remuneracióne. Y en este sentido,
en sentencia C-154 de 1997 la H. Corte Constitucional, al estudiar, en algunos apartes, la
ARTICULO 25. El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades, de la especial
protección del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas.
ARTICULO 334. (...) El Estado, de manera especial, intervendrá para dar pleno empleo a los recursos humanos y
asegurar, de manera progresiva, que todas las personas. en particular las de menores ingresos, tengan acceso efectivo
al conjunto de los bienes y servicios básicos. También para promover la productividad y competitividad y el desarrollo
armónico de las regiones.
3 Referente a los principios laborales de "primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las
relaciones laborales" y el de "irrenunciabilidad a los beneficios minimos establecidos en normas laborales"
El protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales "Protocolo de San Salvador" (1988), aprobado por la Ley 319 de 1996, prevé el derecho al trabajo
(Art. 6°), el derecho al goce de condiciones justas, equitativas y satisfactorias de trabajo (Art. 7°) y los derechos
sindicales (Art. 8°), y las normas de la Organización Internacional del Trabajo, OIT.
5 Código Sustantivo del Trabajo: Artículo 22. Definición.1. Contrato de trabajo es aquel por el cual una persona natural se
obliga a prestar un servicio personal a otra persona, natural o jurídica, bajo la continuada dependencia o subordinación
de la segunda y mediante remuneración. (...) 2. Quien presta el servicio se denomina trabajador, quien lo recibe y
remunera, {empleador}, y la remuneración, cualquiera que sea su forma, salario.
5 Ibídem: Artículo 23. Elementos Esenciales.1. Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres
elementos esenciales: (. . .) a. La actividad personal del trabajador, es decir, realizada por sí mismo; (...) b. La continuada
subordinación o dependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a éste para exigirle el cumplimiento de
órdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe
mantenerse por todo el tiempo de duración del contrato. Todo ello sin que afecte el honor, la dignidad y los derechos
mínimos del trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos humanos
relativos a la materia obliguen al país; y (...) c. Un salario como retribución del servicio. (...) 2. Una vez reunidos los tres
elementos de que trata este artículo, se entiende que existe contrato de trabajo y no deja de serio por razón del nombre
que se le dé ni de otras condiciones o modalidades que se le agreguen.
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Demandada UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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(
La contratación de personas naturales por prestación de servicios independientes, únicamente,
opera cuando para el cumplimiento de los fines estatales la entidad contratante no cuente con
el personal de planta que garantice el conocimiento profesional, técnico o científico que se
requiere o los conocimientos especializados que se demanden. Si se demuestra la existencia
de una relación laboral que implica una actividad personal subordinada y dependiente, el
contrato se torna en laboral en razón a la función desarrollada, lo que da lugar a desvirtuar la
presunción consagrada en el precepto acusado y, por consiguiente, al derecho al pago de
prestaciones sociales a cargo de la entidad contratante, para lo cual el trabajador puede ejercer
la acción laboral ante la justicia del trabajo, si se trata de un trabajador oficial o ante la
jurisdicción contencioso administrativa, con respecto al empleado público." (Se subraya).
"La tesis que manejaba esta Corporación al momento de indemnizar este tipo de controversias,
se limitaba a condenar al pago de las prestaciones sociales ordinarias que devenga un errpleado
púbto en similar situación, pero liquidadas conforme se pactó en el contrato de prestación de
servicios. Dicho argumento es justificado dado que el contratista no adquiere la calidad de
empleado público que sólo se llega a tener cuando se cumplen las previsiones del artículo 122
de la Constitución Política.
En tal sentido, es razonable ordenar la indemnización reparatoria con base en los honorarios
pactados en el contrato debido a la inexistencia del cargo en la planta de personal. Tal
proceder también evita que la Administración, al momento de eiecutar la sentencia pretenda
7 Consejo De Estado, Sección Segunda, M.P. Dra. Bertha Lucia Ramírez De Páez, sentencia de 19 de febrero de 2009,
EXP. No. 730012331000200003449-01 (3074-2005), Actora: Ana Reinalda Triana Viuchi.
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En conclusión, para el Despacho es claro que si bien las entidades públicas están en el
deber de establecer plantas de personal para el desarrollo de su función u objeto misional,
lo es también que el omitir esta obligación no las exime de proveer el talento humano
necesario para llevar a cabo su labor, a través de la modalidad de contratos de prestación
de servicios, máxime si lo hace para llevar a cabo actividades de forma permanente, ya
que ésta solo es viable en los eventos en que (i) las actividades a realizar no hagan parte
del giro ordinario de su función, (ii) cuando no pueda cumplirla el personal de planta, o (iii)
cuando la labor a realizar requiera de conocimientos especializados pertinentes.
En tal sentido, sea del caso indicar que para esclarecer si en el presente asunto se
configuró una verdadera relación laboral entre el actor y la Universidad del Magdalena, se
analizará si se hallan demostrados los referidos elementos que constitutivo de la misma,
arriba indicados, encontrando, inicialmente, en relación con ti) la prestación personal del
servicio que el actor celebró con dicho ente educativo los siguientes contratos de
prestación de servicios:
8 Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección "B"; sentencia de 28 de junio de 2012; Consejera
Ponente BERTHA LUCIA RAMIREZ DE PAEZ; expediente No. 20001-23-31-000-2009-00323-01(2416-11); actora:
Carmen María Valle Hinojosa; demandado: Hospital San José E.S.E. del Municipio de Becerril (Cesar).
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148 de '1° de febrero de 2013 (Fls. 163 al 165 C. 2) 1° de febrero al 15 de junio de 2013
Así las cosas, del estudio de los citados contratos, el Despacho advierte que su objeto se
centró en la prestación de los servicios del actor como entrenador en las disciplinas
deportivas de Beisbol y Softbol a toda la comunidad de la Universidad del Magdalena
(estudiantil, docente, administrativo y egresado), adscrito a la Dirección de Bienestar
Universitario; y dentro de dicha labor, de forma independiente pero coordinada con la
administración, la de (i) desarrollar en apoyo y coordinación con la Dirección de Bienestar
Universitario las líneas de transmisión de conocimientos, formación, recreación y
competición la práctica de tales deportes y fomentar su práctica, (ii) convocar a la
comunidad universitaria y representar a la Universidad en los eventos deportivos y
culturales que ésta programe y que se desarrollen sobre los mismos, (iii) presentarse a las
reuniones que convoque y programe la Institución y entregar informes mensuales de su
gestión a la Dirección de Bienestar Universitario, (iv) cumplir las instrucciones y horarios
acordados con la Universidad para la ejecución de su labor, (y) elaborar el cronograma de
actividades relacionadas con la labor contratada, (vi) llevar el control y seguimiento
médico, físico y mental de los deportistas de alto rendimiento de la Universidad.
Ahora bien, del testimonio rendido por Mauricio José Bojato Correa, se puede establecer
la demostración de este primer requisito, atinente a la prestación personal del servicio,
testimonial en el que se manifestó:
"( . ..) yo entré a la Universidad en el año 2003, desde ese tiempo vine practicando el deporte de
softbol. el profesor siempre estuvo ahí. salí en el 2009 a finales de año, sin embargo he
seguido practicando el deporte allá en las instalaciones, el profesor siempre ha estado ahí, no
tengo ninguna duda de que el profesor ha cumplido todos sus horarios (. . .) desde ese tiempo
tengo conocimiento o percibí que el profesor era Adalberto Montes, el de Softbol, no ha habido
ningún cambio en ese sentido (...) Yo representé a la universidad en alrededor de cinco veces
por fuera de esta ciudad, en todas estas el profesor estuvo con nosotros. e incluso el profesor
cumplía también los fines de semana porque había campeonato de bola rápida mujeres. bola
rápida hombres y empresariales, por lo general esos campeonatos se jugaban viernes, sábado,
domingo, bola rápida hombres los viernes en la noche, sábados bola rápida a veces también y
los empresariales eran los domingos. (. . .)" (Se subraya) (Minuto 11.42 al 23:29 del
disco compacto que obra a folio 455).
En igual sentido se pronunció el señor Omar David Moreno Jiménez, quien señaló sobre
el particular, lo siguiente:
"(. . .) el profesor Adalberto Montes fue mi instructor de Softbol allá en la Universidad del
Magdalena. yo ingresé a la Universidad del Magdalena en el año 2007. nunca había jugado
softbol ni nada de eso pero por compañeros de la Universidad alcancé a conocer al profesor
Adalberto y que me invitaron a jugar Softbol con el profesor, él fue mi entrenador. comenzamos
el proceso formativo, yo asistía los entrenamientos en los horarios establecidos por la
Universidad para tal fin, pues en los espacios entre clases asistía y el entrenador siempre
estaba con nosotros ahí, en todo momento nos acompañó a lo largo del proceso, pues yo
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Demandante ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
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ingresé desde cero entonces ingresé formativo, después representativo y después competitivo.
El profesor Adalberto siempre estuvo dispuesto a todas las actividades que se presentaban
tanto dentro de la Universidad como por fuera en representación de la Universidad, todo lo que
son campeonatos externos tanto de la liga como organizados por ascun. siempre estuvo
acompañándonos el entrenador, (. . .) El entrenador era el profesor Adalberto, él era el que
dirigía todas las actividades de entrenamiento. desde calistenia hasta la parte física, la parte
técnica, el encargado era el profesor Adalberto. (Se subraya) (Minuto 27:39 al
34:35 del disco compacto que obra a folio 455).
Conforme a lo anterior, sea dable indicar que de las documentales y los testimonios antes
relacionados, queda claro para el Despacho la prestación personal del servicio del actor,
Adalberto Enrique Montes Rojano, para la Universidad del Magdalena entre los años 2003
y 2014, en calidad de entrenador de los equipos de Beisbol y Softbol de dicha institución.
$6.094.000, según Contrato No. 0229 de 25 de marzo de 2003 (FI. 148 y 149)
$6.678.500, según Contrato No. 152 de 15 de marzo de 2004 (FI. 162)
$4.705.000, según Contrato No. 104 de 1° de febrero de 2005 (FI. 173 y 174)
$5.646.000, según Contrato No. 240 de 30 de junio de 2005 (FI. 203 y 204)
$6.204.000, según Contrato No. 195 de 16 de enero de 2006 (FI. 270 y 271)
$4.950.000, según Contrato No. 369 de 28 de julio de 2006 (FI. 297 y 298)
$11.689.850, según Contrato No. 020 de 2 de enero de 2007 (FI. 317)
$6.500.000, según Contrato No. 308 de 1° de febrero de 2008 (FI. 325 y 326)
$7.236.667, según Contrato No. 836 de 14 de julio de 2008 (FI. 341 y 342)
• $7.500.000, según Contrato No. 328 de 2 de febrero de 2009 (FI. 354 y 355)
$1.500.000, según Contrato No. 671 de 10 de julio de 2009 (FI. 383 y 384)
$7.500.000, según Contrato No. 1140 de 3 de agosto de 2009) (FI. 388 y 389)
• $2.400.000, según Contrato No. 396 de 2 de mayo de 2011 (FI. 2 al 4, C. 2)
$4.000.000, según Contrato No. 671 de 1° de julio de 2011 (FI. 20 al 22, C. 2)
$4.000.000, según Contrato No. 1200 de 3 de octubre de 2011 y su adición (FI. 44
al 47, C. 2)
$6.400.000, según Contrato No. 257 de 1° de febrero de 2012 (FI. 77 al 79, C. 2)
$1.600.000, según Contrato No. 1294 de 1° de junio de 2012 (FI. 110 al 112, C. 2)
$8.800.000, según Contrato No. 1362 de 6 de julio de 2012 y su adición (FI. 127 al
130, C. 2)
• $7.200.000, según Contrato No. 148 de 1° de febrero de 2013 (FI. 163 al 165 C. 2)
• $8.000.000, según Contrato No. 441 de 15 de julio de 2013 (FI. 201 al 204, C. 2)
$7.200.000, según Contrato No. 206 de 22 de enero de 2014 (FI. 235 al 238, C. 2)
$8.213.333, según Contrato No. 460 de 18 de julio de 2014 y su adición (FI. 268 al
271, 283 y 284, C. 2)
que se hace constar el valor de cada uno de los contratos celebrados entre el demandante
y la entidad accionada (Fls. 36 al 39 y 144 al 147); los cuales le fueron pagados por el ente
universitario de acuerdo con los diversos certificados de disponibilidad obrantes en el
plenario y examinados por esta Agencia Judicial. De tal manera, el Juzgado colige que se
cumple con este segundo requisito de la relación laboral, al encontrarse acreditado el pago
de los honorarios pactados entre el actor y la Universidad demandada.
En ese orden de ideas, revisados los contratos en cuestión, reitera el Despacho que el
objeto de los mismos radicó en la prestación, por parte del actor, de sus servicios como
entrenador de las disciplinas deportivas de Beisbol y Softbol en la Universidad del
Magdalena, cuya labor ejercería de forma coordinada con las directrices trazadas por la
Dirección de Bienestar de dicha Institución Educativa, para efectos, entre otros, de
asignación de horarios de entrenamiento, formación y competición deportiva y
representación de la Universidad en los diferentes torneos deportivos y culturales, elaborar
cronograma de actividades, llevar el control deportivo de los practicantes de su disciplina;
todo de lo cual debía elaborar informes y presentarlos de forma mensual ante la Dirección
de Bienestar Universitario.
Sobre este punto de la controversia, tiénese que las declaraciones del testigo Mauricio
José Bojato Correa dieron cuenta de la forma en la que el demandante diseñó el horario
para la ejecución de su labor como entrenador, precisando en lo pertinente:
"(. . .) el horario del profesor era de dos a diez de la noche, esto en vista de que habían muchos
amigos de nosotros, compañeros del equipo de Softbol. que se les dificultaba asistir a esos
entrenamientos, entonces el profesor estaba en un horario de dos a cinco o a cuatro estaba ahí
en la oficina de deportes, ya cuando llegaban a eso de las cinco hasta las diez/nueve de la
noche estaba ahí con nosotros porque los estudiantes por sus diferentes horarios no podían
asistir todos a la misma hora, entonces nosotros ahí en ese horario era que podíamos entrenar
" Por ejemplo, la contenida en sentencia de 5 de octubre de 2017 dela Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Segunda, Subsección "EV, con ponencia del Consejero CARMELO PERDOMO CUÉTER, proferida dentro del expediente
No. 66001-23-31-000-2011-00136-01(2617-14).
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Demandante ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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^ ntrol
adicado 47-001-3333-004.2015-00289-00
"(. . .) los horarios eran establecidos pues por bienestar en asocio con el instructor, ellos nos
colocaban unos horarios disponibles según los niveles de formación, habían horarios para
mujeres, habían otros horarios para estudiantes de nivel formativo, había otros para
estudiantes de nivel competitivo, entonces según esos horarios cada quien se iba amoldando
pues según su horario de clases a los entrenamientos, entonces ahí estaban los diferentes
horarios ya establecidos. - (Lo subrayado se destaca por este Juzgado) (Mm : 32:53
a 34:35 del disco compacto que obra a folio 455 del expediente).
Así las cosas, lo que advierte esta Sede Judicial es que el señor Adalberto Montes, si bien
por el objeto de los contratos celebrados, debía realizar sus actividades en las
dependencias de Bienestar Universitario y en las canchas deportivas que se encuentran al
interior de la Universidad del Magdalena, ello no obedecía a alguna imposición de horarios
por parte de su contratante sino, como lo dan a entender los testigos, a la adecuación que
debía hacer el entrenador para que los estudiantes pudieran asistir a las prácticas,
situación que implica un poder de disposición de su actividad por parte del contratista.
Aunado a ello, no obra en el plenario prueba alguna que demuestre que la Universidad del
Magdalena, a través de su Dirección de Bienestar Universitario o de cualquier otra
dependencia, le haya impuesto o conminado al actor horarios o el cumplimiento de
órdenes o cronogramas de actividades para el desarrollo del objeto contractual. Por el
contrario, lo que sí se advierte de las documentales arrimadas es ha sido el propio
contratista quien presentaba las propuestas para el desarrollo de su labor como
entrenador, esto es, la elaboración de los respectivos cronoqramas por disciplina y
por categorías, así como por actividades externas e internas, y hasta de participación en
los distintos eventos en representación del ente universitario, como logra evidenciarse en
los folios 155 al 158, 205, los cuales fueron allegados por la propia entidad accionada.
E tal sentido, sea dable indicar que en lo referente a las actividades de coordinación de
actividades en desarrollo del objeto contractual dentro de los contratos de prestación de
servicios, la jurisprudencia del Alto Tribunal de lo Contencioso Administrativo, en
sentencia de 16 de agosto de 2018, con ponencia del Consejero WILLIAM HERNÁNDEZ
GÓMEZ1°, ha señalado que:
"(. ..) a juicio de esta Subsección. no es una condición suficiente para encontrar plenamente
probado el elemento intrínseco de la relación laboral de la subordinación continuada, pues la
jurisprudencia de este órgano colegiado ha sostenido que el solo cumplimiento de un horario se
constituye en un indicio de la subordinación o dependencia. y que dicha situación también
puede encontrarse en una relación de coordinación:
«[. . .1 Para el efecto, resulta pertinente advertir que situaciones tales como cumplir un
horario, recibir instrucciones sobre la ejecución del contrato o presentar informes
respecto a este, no configuran por sí solos una relación de subordinación o dependencia
continuada, ello en tanto que dichas acciones pueden corresponder, precisamente, a la
forma en que debe desarrollarse la labor contratada, es decir, hacen parte de la
necesaria coordinación en la prestación de los servicios.
Lo anterior, toda vez que hay actividades que deben, necesariamente, surtirse en
determinados horarios o periodos que implican coordinar entre contratante y contratista
su ejecución. Asimismo, tampoco se puede pasar por alto que, el hecho de que la
vinculación sea contractual, aquel que contrata el servicio no pueda ejercer un grado
mínimo de vigilancia respecto al desarrollo de la labor contratada. (Lo
subrayado y en negrillas se destaca).
"Resulta oportuno citar una sentencia de esta Colegiatura13, donde correspondió esclarecer si
el libelista de entonces, tenía derecho a ser nombrado docente de tiempo completo y ser
inscrito en el escalafón, por impartir conocimientos teórico prácticos en materias opcionales y
dictar algunas asignaturas como docente catedrático de universidad, con los consabidos
beneficios económicos derivados de ello.
11 Ver sentencia del 21 de junio de 2018 con ponencia del suscrito Consejero, VVilliam Hernández Gómez. Radicación
81001233300020120002801 (2706-2014) donde actuó como demandante el señor Rafael Antonio Aguirre Herrera, en
contra de la Unidad Administrativa Especial de Salud de Arauca.
12 CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCIÓN SEGUNDA, SUBSECCIÓN
"B": Consejera ponente: SANDRA LISSET IBARRA VÉLEZ; expediente No. 17001-23-33-000-2013-00044-01(1080-14);
actor: Hipólito Botero Rojas; demandado: Municipio de Villamaria (Caldas).
13 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección "B". Consejero ponente:
GERARDO ARENAS MONSALVE. Bogotá, D.C., treinta (30) de enero de dos mil catorce (2014). Radicación número:
54001-23-31-000-2003-01001-01(1294-10) Actor: Edgar Miguel Bello García; Demandado: Universidad Francisco de
Paula Santander.
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Demandante ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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control
padicado 07-001-3333-004-2015-00289-00
Observado lo anterior, esta Sala concluye que no se configuró. entonces, una relación o
vínculo laboral, sino efectivamente un contrato por prestación de servicios, teniendo en cuenta
que:
(i) La función contratada -de instructor de música- no estaba referida a las que debía adelantar
la entidad pública como propia u ordinaria y en ningún momento se demostró que desarrollara
las mismas labores que los profesores de planta, ni tampoco el mismo horario que estos.
ii) Existió temporalidad de la labor desarrollada por el actor, porque se trató de una vinculación
con solución de continuidad que se extendió intermitentemente durante 8 años.
ii) Hubo excepcionalidad de la labor desarrollada por el actor, porque se trató de una
vinculación que poco tenía que ver con el giro ordinario de las funciones del municipio de
Villamaría.
En este sentido. se concluye que el Municipio de Villamaría — Caldas, vinculó al actor bajo la
modalidad de contrato de prestación de servicios y en el plano de la realidad, este se ejecutó
de acuerdo a lo pactado. Por esto, no es viable aplicar en el presente caso el principio
constitucional de la primacía de la realidad sobre las formas, ya que en modo alguno se quiso
escamotear una relación de naturaleza laboral, que nunca surgió.
En ese orden de ideas, concluye el Despacho que en este caso no se configura el tercer
requisito esbozado por la jurisprudencia para la constitución de una verdadera relación
laboral, toda vez que, de una parte, no obra prueba dentro del plenario que acredite la
subordinación o dependencia del actor a la Universidad del Magdalena, tales como el
cumplimiento de horarios específicos u órdenes precisas por parte del contratante con
ocasión del objeto contractual; y en segundo término, se reitera que la labor de entrenador
deportivo de Softbol desarrollada por el demandante al interior de la Universidad es una
actividad catalogada de lúdica o extracurricular que no hace parte del pensum académico,
ni se constituye como propia u ordinaria del ente educativo o que pueda o haya podido ser
desempeñada dentro del personal de planta del mismo, además de haberse evidenciado
la autonomía del actor para llevarla a cabo en los horarios y con los cronogramas por él
mismo establecidos, en asocio con la Dirección de Bienestar Universitario en el marco de
una relación de coordinación contractual.
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Demandante ADALBERTO ENRIQUE MONTES ROJANO
Demandada UNIVERSIDAD DEL MAGDALENA
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control:
Radicado 47-001-3333-004-2015-00289-00
FALLA:
CUARTO: En caso de existir remanentes de lo consignado para gastos del proceso, los
mismos serán reembolsados a la parte demandante.
NOTIFIQUE E Y CÚMPLASE
JGRT
CERTIFICACION
Se expide en Santa Marta, a los veinte (20) días del mes de agosto de 2021, con
destino a: A QUIEN INTERESE
FICIN
A!
FIRNA
AUTORIZA DA
2. Concepto 1 3 Actualización de oficio
5. Número de Identificación Tributaria (NIT) 6. DV 12. Dirección seccional 14. Buzón electrónico
UBICACIÓN
38. País 39. Departamento 40. Ciudad/Municipio
COLOMBIA 1 6 9 Magdalena 4 7 Santa Marta 0 0 1
41. Dirección principal
CL 14 26 A 145 CA 29 CONJ SAN CARLOS
42. Correo electrónico wroblesvega@gmail.com
43. Código postal 44. Teléfono 1 3 0 0 8 1 5 5 1 7 4 45. Teléfono 2
CLASIFICACIÓN
Actividad económica Ocupación
53. Código 5 4 8
05- Impto. renta y compl. régimen ordinar
48 - Impuesto sobre las ventas - IVA
IMPORTANTE: Sin perjuicio de las actualizaciones a que haya lugar, la inscripción en el Registro Único Tributario -RUT-, tendrá vigencia indefinida y en consecuencia no se exigirá su renovación
Para uso exclusivo de la DIAN
59. Anexos SI NO X 60. No. de Folios: 0 61. Fecha 2019 - 08 - 23