8)6')6%)8%4%æ%”3 1EVXIWHIWIXMIQFVIHI

●821
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE
EL PERUANO

RESPONSABILIDADES
QUE ASUMIRÍAN
EMPLEADORES ANTE
ENFERMEDAD GRAVE
O FALLECIMIENTO
436'3:-(Ĩ

Trabajo
presencial
para no
vacunados 4„+-2%7Ĩ
ALEJANDRO NAVARRETE MALDONADO

4„+-2%7Ĩ SISTEMA DE PREVENCIÓN Y 4„+-2%7Ĩ EL PAPEL DEL ABOGADO INTERĨ 4„+-2% SUSPENSIÓN PERFECTA DE LABORES
MITIGACIÓN DE LOS CONFLICTOS SOCIALES EN CONSULTA EN EL PROCESO PENAL Y EL SISTEMA Y COMPENSACIÓN PENDIENTE DE HORAS DEJAĨ
MINERÍA.09-71-+9)0)0%7Ĩ(%:-(&%6%''3 DE JUSTICIA.)(,2'%1437&%66%2>9)0% DAS DE LABORAR.%0%21%682)>136–2
2 CORPORATIVO
MARTES 13
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE SETIEMBRE
DE 2022

ACCIONES HACIA UN OPERACIÓN DILIGENTE Y ADECUADA

Mecanismos de
prevención para
la mitigación de
FRQƊLFWRVVRFLDOHV
en minería
Proponen como medida transparentar y aterrizar los alcances y expectativas
de un proyecto en el contexto de la negociación con los propietarios de los
XIVVIRSWWYTIVĤGMEPIW%WMQMWQSPEMQTPIQIRXEGM¶RHIGVMXIVMSWEQFMIRXEPIW
WSGMEPIW]HIKSFIVRER^EUYIGSRWXMXY]IRJEGXSVIWUYIGSRZMIVXIREYRE
GSQTE´°EIRWSWXIRMFPIWMRHIWGYMHEVPSWEWTIGXSWĤRERGMIVSW

E
n el contexto actual, existe una
escalada de conflictividad so-
cial relacionada a la minería.
En los últimos años esta tensa
relación, lejos de mejorar, se
ha agudizado con importantes efec-
tos adversos en el sector reflejados en
diversas paralizaciones de proyectos
operativos y la frustración de inversiones
en nuevos proyectos, ya en exploración
(greenfield) o en la ampliación de pro-
yectos actuales (brownfield).
Por ejemplo, en el último Repor-
te de Conflictos Sociales emitido por
la Defensoría del Pueblo en junio del
2022, se identificaron un total de 88
socioambientales vigentes relacionados
a la minería. De la revisión de estas ci-
fras, vemos que tienden a incrementarse
junto con los pedidos sociales de las
comunidades en la zona de influencia de
diversos proyectos mineros. Esta situa-
ción implica la falta de aprovechamien-
to de las reservas de minerales del país
LUIS MIGUEL DAVID y, por tanto, conlleva a una reducción
ELÍAS BARACCO significativa de la productividad mine-
ra, oportunidades de empleo formal,
SOCIO DEL ÁREA ASOCIADO SENIOR movimiento de la cadena productiva,
MINERA DE DEL ÁREA MINERA
REBAZA, ALCÁZAR DE REBAZA, así como menores probabilidades de
& DE LAS CASAS ALCÁZAR & DE LAS recaudación tributaria.
CASAS
Si bien este escenario ya es des-
alentador, se ve agravado si tomamos
en cuenta que a escala internacional
existe un considerable aumento de la
demanda de minerales como conse-
cuencia de la tendencia a migrar de
fuentes de energías convencionales a
fuentes de energía renovable, proceso
que requiere importantes cantidades
de cobre, hierro, plomo, plata, zinc,
litio, grafito, entre otros. La mayoría
de estos productos son característi-
cos de la reserva minera peruana, los
cuales podrían ser explotados en ma-
yor medida en el país para cubrir esta
demanda internacional si no fuera por
la creciente conflictividad social. Este
potencial minero se ve evidenciado en
que nuestro país mantiene las mayores
reservas mundiales de plata, y ocupa
el tercer lugar en los casos del cobre
y plomo.
En este contexto, es deseable para la
economía nacional y por supuesto para

Las opiniones vertidas son de exclusiva Jurídica es una publicación de

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Sugerencias y comentarios:
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El Peruano
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CORPORATIVO
cualquier inversionista en minería, prio-
rizar la prevención de conflictos sociales
al momento de desarrollar un proyecto
minero. En efecto, resulta evidente que
para operar diligente y adecuadamente,
ya no bastará con las licencias y autori-
zaciones otorgadas por el Estado, sino
que es igual de importante y necesario
obtener una coloquialmente denomina-
da “licencia social” que le permita a la
empresa operar conforme a lo proyecta-
do. En ese sentido, proponemos algunas
medidas que pueden resultar de interés
para prevenir conflictos sociales en el
sector minero.
Iniciativas
(i) Transparentar y aterrizar los alcan-
ces y expectativas de un proyecto en
el contexto de la negociación con los
propietarios de los terrenos superficiales.
Antes de desarrollar un nuevo pro-
yecto minero, las empresas deberán
negociar directamente con los propie-
Resulta evidente que para ope-
rar diligente y adecuadamente,
ya no bastará con las licencias y
autorizaciones otorgadas por el
Estado, sino que es igual de nece-
sario obtener una coloquialmente
denominada “licencia social” que
le permita a la empresa operar
según lo proyectado.
tarios de los terrenos superficiales donde
pretenden llevar a cabo sus operaciones,
a fin de acordar los términos de acceso
a la zona necesaria o estratégica para
su desarrollo. Es importante considerar
que, en nuestro país, los propietarios de
estas tierras suelen ser comunidades
campesinas, indígenas, nativas, o grupos
sociales vulnerables.
MARTES 13
DE SETIEMBRE
DE 2022
La estrategia que adopte el equipo de
relaciones comunitarias de una empresa
minera deberá ser elaborada tomando
en consideración las características de
las comunidades con las cuales va a
negociar, las condiciones geográficas
y ambientales de la zona, y los factores
propios del proyecto minero. No habrá
dos estrategias iguales porque no hay
dos comunidades iguales. Esta prime-
ra aproximación será esencial para el
devenir del proyecto.
Asimismo, es muy importante que
las empresas mineras sean transpa-
rentes en explicar y tener una estruc-
turada estrategia de comunicación
para transmitir los alcances previs-
tos del proyecto, y como ello afecta
o influye en la comunidad o la zona
de influencia del proyecto. Esta eta-
pa resulta clave para poder trasladar
las reales expectativas del proyecto y
aquellas que puede tener la comuni-
dad o determinada población sobre el
3
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
mismo. Por ejemplo, los ofrecimientos
que se realizarán a las comunidades
como parte de la negociación, hitos
relevantes, etapas, plazos, entre otros
aspectos clave del caso concreto. Una
distorsión en estos términos podría
resultar contraproducente, incitar o
acrecentar conflictos sociales.
En ese sentido, resulta importante
involucrar en esta etapa a los inversio-
nistas (stakeholders) de los proyectos, y
reportarles el estado de las negociacio-
nes a fin de que tengan claridad de las
obligaciones que serán asumidas por la
empresa minera respecto a las comuni-
dades. La estrategia de comunicación y
transparencia tanto en el ámbito de las
comunidades afectadas por el proyecto,
así como la que se realiza aguas arriba
hacia los inversionistas u otros stake-
holders, es importante para mitigar el
riesgo de que aparezcan expectativas
irreales o que no resulten viables para
el caso concreto.
(ii) Implementación de criterios
ESG. Los criterios ambientales, sociales
y de gobernanza, también conocidos
como criterios ESG, por sus siglas en
inglés (Environmental, Social and Go-
vernance) son factores que convierten a
una compañía en sostenible mediante
su compromiso social, ambiental y de
buen gobierno, sin descuidar los aspec-
tos financieros.
Estos criterios pueden ser adoptados
por todas las empresas mineras, sin ex-
cepción, y sirven como un mecanismo
estructurado para trazar sus políticas
de protección del medio ambiente, la
relación con las comunidades del área de
influencia de los proyectos y el gobierno
corporativo que mantienen. La certifi-
cación y acreditación de cumplimiento
de estos criterios por terceros indepen-
dientes también puede ser clave en la
difusión y estrategia de comunicación
del proyecto hacia comunidades y otros
stakeholders.
De esta manera, el cumplimiento de
los criterios ESG puede ser un meca-
nismo muy útil para prevenir, advertir
o alertar a una empresa minera sobre
posibles situaciones de conflicto social,
a fin de atenderlas oportunamente
y asegurar la sostenibilidad de sus
operaciones.
Conclusiones
Prevenir siempre es mejor que lamentar,
especialmente si se trata de lamentar
pérdidas importantes en el sector más
importante de la economía peruana.
Si bien las tensiones entre empresas
mineras y comunidades son un proble-
ma coyuntural complejo que requerirá
de políticas públicas especializadas para
abordarlo; lo cierto es que desde la mis-
ma empresa se pueden implementar
mecanismos que permitan evitar un
conflicto a la vez.
4 DERECHO
MARTES 13
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE SETIEMBRE
DE 2022
6)74327%&-0-(%(()0)140)%(36%28))2*)61)(%(+6%:)3*%00)'-1-)283436'3:-(Ĩ es recomendable que los trabajadores
La labor presencial de los
trabajadores no vacunados
0EWIQTVIWEWHIFIRKEVERXM^EVYREQFMIRXIPEFSVEPWIKYVSZIVMĤGERHSUYIHITVIJIVIRGMEPSW
IQTPIEHSWIWX¬RHIFMHEQIRXIMRSGYPEHSWGSRXVEPETERHIQME)WVIGSQIRHEFPIUYIIPTIVWSREP
GSQTPIXIWYWHSWMWHIMRSGYPEGM¶RTEVEVIXSVREVEPEPEFSVTVIWIRGMEPVIQSXESQM\XEHIEGYIVHSGSR
PERIGIWMHEHHIPSWWIVZMGMSWUYIWIFVMRHIR
P
or intermedio del inciso 4.9 del
artículo 4 del Decreto Supre-
mo Nº 016-2022-PCM, y sus
modificatorias, se estableció
que, aquellos trabajadores
que no contaban con las tres dosis de
%0).%2(63. vacunación contra el covid-19, debían
NAVARRETE prestar servicios bajo la modalidad de
MALDONADO
trabajo remoto, agregando que, si dicha
%&3+%(3 modalidad de servicio no era compatible
46-2'-4%0
()0)789(-3 con la naturaleza de las labores, operaría
2%:%66)8) la suspensión perfecta de labores, salvo
1%0(32%(3
%&3+%(37 que las partes acuerden una suspensión
imperfecta.
Con ello, los trabajadores que no
contaban con la dosis completa de va-
cunación, no podían prestar un servicio
presencial, limitándose a la aplicación
de las medidas antes referidas.
Ciertamente, estas medidas genera-
ron opiniones divididas. Hay quienes
opinaban que constituían limitaciones
razonables al derecho al trabajo, que
tenían por objeto la prevalencia del de-
recho a la salud; mientras que otros,
en sentido contrario, argumentaban
que afectaban su derecho a la salud, la
libertad al trabajo y a la igualdad de
oportunidades.
En este encuentro de opiniones, el
Tercer Juzgado Especializado en lo Cons-
titucional de Lima emitió la sentencia del
25 de julio de 2022 en el Expediente Nº
05318-2021-0-1801-JR-DC-03, en donde
consideró que la exigencia de la vacuna-
ción para realizar labores presenciales,
“satisface en un nivel alto” la realización
del derecho a la salud pública, pero inter-
viene en un grado “intenso” el derecho
al trabajo y a la libertad de trabajo, toda
vez que los trabajadores no vacunados no
podrán prestar servicios en la forma que
lo realizaban antes de la pandemia, o que
no percibirían sus remuneraciones en
caso de aplicarse la suspensión perfecta.
Por ello, concluyó que “las normas antes
descritas restringen ilegítimamente los
derechos al trabajo y libertad de trabajo
de los trabajadores no vacunados”.
Ante tal panorama, el 28 de agosto de
2022 se publicó en el diario El Peruano
el Decreto Supremo Nº 108-2022-PCM,
que prorrogó la emergencia nacional por
el plazo de 33 días calendario desde el 29
de agosto de 2022, y modificó el Decreto
Supremo Nº 016-2022-PCM, suprimien-
do el numeral 4.9 de su artículo 4.
A partir de ahí se produjo una suerte
de derogación que, al parecer, implicaba
que las organizaciones podrían permitir
el trabajo presencial de aquellos que no
cuenten con vacunas completas para el
covid-19.
El problema es que, a pesar de lo
anterior, la Directiva Administrativa
Nº 321-Minsa/DGIESP-2021, apro-
bada con la Resolución Ministerial
Nº 1275-2021/Minsa, continuaba
estableciendo que, para las labo-
res presenciales, los trabajadores
debían contar con su dosis de va-
cunación completa.
Pero finalmente esta dis-
cordancia fue superada con la
Resolución Ministerial Nº 675-
2022/Minsa, publicada en diario
El Peruano el 3 de septiembre de
2022, que modificó la Directiva
Administrativa Nº 321-Minsa/
DGIESP-2021, suprimiendo la obli-
gación que tenía el empleador de velar
porque los trabajadores que realicen
labores presenciales estén vacunados
contra el covid-19.
Más bien, con esta modificación se
ha establecido que los empleadores de-
ben garantizar un ambiente de trabajo
seguro, “verificando que de preferencia
los empleados estén debidamente vacu-
nados para el covid-19”, agregando que
completen su vacunación para retornar
al trabajo presencial, remoto o mixto, se-
gún la necesidad del servicio. En ambas
disposiciones, nótese que no constituye
una exigencia contar con la vacunación
para realizar trabajo presencial, sino que
más bien esta se presente en forma de
“recomendación”.
Por lo tanto, desde el 4 de septiembre
del 2022 los trabajadores que no están
vacunados contra el covid-19, o que
estando vacunados o no cuentan con
dosis completas, pueden realizar trabajo
presencial.
Entonces, si la naturaleza de las la-
bores no es compatible con el teletrabajo
(1), el empleador debe disponer su re-
torno a labores presenciales. Tengamos
en cuenta que con la derogación del
inciso 4.9 del artículo 4 del Decreto
Supremo Nº 016-2022-PCM, el emplea-
dor no les puede aplicar la suspensión
perfecta de labores y, por el contrario,
tiene la obligación de disponer que el
trabajador no vacunado realice labores
presenciales para satisfacer su derecho
a la ocupación efectiva.
Científicamente, la vacunación tie-
ne por objeto reducir el riesgo de que
la persona que se contagió de covid-19
padezca una enfermedad grave. Por ello,
se presenta como un mecanismo impor-
tante para la salud pública, razón por
la cual es promovida constantemente
por el Estado.
En este escenario, los trabajadores
no vacunados que contraen el covid-19
podrían sufrir los efectos graves de la
enfermedad.
Teniendo en cuenta ello, es responsa-
bilidad del empleador difundir informa-
ción relacionada con los cuidados que los
trabajadores deben tener para prevenir el
contagio del covid-19. Igualmente, debe
difundir información relacionada con la
vacunación y sus beneficios. Esto último
permitirá que el trabajador, aplicando un
razonamiento inductivo, pueda concluir
si las vacunas contra el covid-19 le serán
beneficiosas o no.
Si el trabajador, luego de recibir esta
MARTES 13
DE SETIEMBRE
DE 2022
Con un adecuado cumplimiento
de las medidas de prevención
TEVEIPGSRXEKMSHIPGSZMHIRIP
trabajo, especialmente reguladas
por la Directiva Administrativa Nº
1MRWE(+-)74IPIQ-
pleador reduce los riesgos que se
le pueda atribuir responsabilidad
por la enfermedad grave o el fa-
llecimiento que pudiera sufrir un
trabajador, esté o no vacunado.
información persiste en su posición de
no vacunarse, será esta una decisión
adoptada en el marco de su libertad indi-
vidual, sin posibilidad de que el emplea-
dor obligue al trabajador a vacunarse.
La preocupación de los empleadores
quizá radique en la responsabilidad que
podría tener si el trabajador no vacunado
contrae el covid-19 y sufre una enferme-
dad grave, o lo que es peor, se produce
su eventual fallecimiento.
Ante esta circunstancia, recordemos
que el covid-19 no es una enfermedad
ocupacional, salvo en el sector salud,
en donde fue declarada así con la Ley
Nº 31025. Esto hace razonable que los
trabajadores del sector público que
realizan labores en el sector salud,
sí deban encontrarse vacunados
para realizar labores presenciales,
como lo estableció la Única Dispo-
sición Complementaria Final del
Decreto de Urgencia Nº 051-2021.
En ese contexto, el covid-19 no
es una enfermedad que en todos
los escenarios se presuma haberla
contraída en el trabajo. Si el tra-
bajador no labora en el sector salud, y
fallece a consecuencia del covid-19,
sus deudos tendrán que acreditar
los elementos de la responsabili-
dad civil, entre ellos, la antiju-
ridicidad y la relación causal,
cuestión que no es tarea fácil.
E n la sentenc ia em i-
tida en el Expediente Nº
0 0570 -2020 - 0 -16 02-J R-
LA-02, el Segundo Juzgado
de Trabajo de Azcope resolvió
un caso en donde los deudos
de un trabajador fallecido por
el covid-19 solicitaban el pago
de una indemnización por
daños y perjuicios.
Esta demanda fue declara-
da infundada, principalmente
porque: (i) El covid-19 no es
una enfermedad profesional, y
(ii) No se cumplió con acreditar
los elementos de la responsabilidad
civil, en específico, la antijuridicidad y
la relación causal.
5
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
La antijuridicidad es un elemento de
la responsabilidad civil que, en el marco
de las relaciones laborales, se presenta
cuando la conducta del empleador es
contraria al ordenamiento jurídico. En
el caso en mención, la sucesión del tra-
bajador argumentó que el empleador
no cumplió con sus obligaciones para
prevenir el covid-19, situación que fue
contradicha por la demandada, quien
logró probar que otorgó implementos
de bioseguridad y que, además, realizó
actividades de limpieza y desinfección.
Como señalamos antes, el empleador
debe garantizar que el ambiente de tra-
bajo sea seguro. Para ello deberá cumplir
con los lineamientos establecidos en la
Directiva Administrativa Nº 321-Minsa/
DGIESP-2021, aprobada con la Resolu-
ción Ministerial Nº 1275-2021/Minsa, y
modificada en la Resolución Ministerial
Nº 675-2022/Minsa.
Podemos decir que, mientras cumpla
con tales obligaciones, el empleador es-
tará haciendo efectivo los principios de
prevención y responsabilidad reconoci-
dos en la Ley Nº 29783, Ley de Seguridad
y Salud en el Trabajo, implementando to-
das las medidas exigidas por las normas
vigentes para prevenir el covid-19. Por
lo tanto, su conducta no sería contraria
al ordenamiento jurídico, lo que descar-
taría la presencia de la antijuridicidad.
En lo que respecta a la relación de
causalidad, este elemento exige evaluar
el nexo entre el daño causado y la con-
ducta antijurídica del empleador. Así, no
bastará que el empleador haya cometido
una conducta contraria al ordenamiento
jurídico, sino que debe constatarse que
esta es la que ocasionó el daño.
En el proceso judicial antes citado,
la sucesión del demandante argumentó
que el contagio del trabajador fallecido
se produjo como consecuencia del con-
tacto que tuvo con otros trabajadores
en su centro de labores, o por adhesión
a los bienes que pudo tocar. La jueza
descartó este argumento toda vez que
“no se puede tener certeza del momento
y lugar del contagio del virus de covid-19
del causante”, en vista que este virus
puede ser omnipresente, de manera que
se puede contraer en cualquier lugar.
Como se puede ver, con un adecuado
cumplimiento de las medidas de preven-
ción para el contagio del covid-19 en el
trabajo, especialmente reguladas por la
Directiva Administrativa Nº 321-Min-
sa/DGIESP-2021, el empleador reduce
los riesgos que se le pueda atribuir res-
ponsabilidad por la enfermedad grave
o el fallecimiento que pudiera sufrir un
trabajador, esté o no vacunado.
1) Ahora regulado con la reciente Ley Nº 31572,
publicado el 11 de septiembre de 2022 en el
diario oficial El Peruano.
6 PENAL
MARTES 13
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE SETIEMBRE
DE 2022

L
a abogacía es una de las profesio-
nes liberales muy importantes
en un Estado constitucional
de derecho. Los abogados en
el diario trabajo del litigio que
desarrollan deben tener presente la argu-
EDHÍN mentación jurídica, la deontología forense y
CAMPOS el permanente estudio de la teoría del caso,
BARRANZUELA
pues, sin abogados en un país no se podría
JUEZ SUPERIOR hablar ni escribir de una verdadera justicia.
TITULAR DE LA
CORTE DE ÁNCASH, La abogacía, como profesión liberal,
PHD EN CIENCIAS cumple una función social al servicio del
LEGALES POR
LA ATLANTIC Derecho y la justicia, al ser su propósito
INTERNATIONAL esencial la convivencia de los hombres para
UNIVERSITY,
DOCTOR EN la recuperación de la paz en la sociedad.
DERECHO Y La línea de la defensa técnica no solo
EDUCACIÓN,
MAGÍSTER EN persigue el triunfo de la causa que patro-
CIENCIAS PENALES
cina, al solicitar la absolución de su cliente,
sino además busca disminuir la determi-
nación judicial de la pena, conseguir la
convivencia social, el respeto a la tutela
jurisdiccional efectiva, irrestricto derecho
de defensa y a la garantía constitucional del
debido proceso.
En este contexto, los abogados desa-
rrollan una labor muy importante como
auxiliares de la justicia y su trabajo profe-
sional bien desarrollado, contribuye a tener
un Poder Judicial cada vez más sólido, un
Ministerio Público cada vez más objetivo y
una Policía Nacional más profesionalizada.
El artículo 82° del Código Procesal
Penal (1) establece que los abogados que
forman estudios asociados pueden ejer-
cer la defensa de un mismo procesado,
sea de manera conjunta o separada, de la
misma forma precisa, que si concurren
varios abogados a las diligencias, solo uno
ejercerá la defensa que reservadamente le
solicita su colega.
El legislador ha pretendido darle una
atribución de asistencia legal al abogado
interconsulta, con la finalidad de coadyu-
var al mejor desempeño profesional en las
audiencias del abogado principal que se ALIANZA PARA UN SISTEMA JUDICIAL MÁS SÓLIDO

Papel del abogado

encuentra en esos momentos concentrado
en su teoría del caso, ya sea escuchando al
fiscal, interviniendo en el examen directo,
en el contrainterrogatorio, planteando
las objeciones o formulando los alegatos
de clausura.

interconsulta en
Precisamente, en esos momentos de
gran concentración o de intervención oral,
el abogado que ejerce la defensa conjunta
con su colega interconsulta, necesita ser
asistido para que le entreguen por ejem-

un proceso penal
plo una cita bibliográfica, le comuniquen
un particular hecho fáctico, efectúen la
búsqueda de un artículo del Código Penal,
le hagan llegar una oportuna casación o
algún considerando de una jurisprudencia
relativo a un caso similar.
Entonces, la labor del abogado inter-
consulta es de particular relevancia en el
desarrollo y la prosecución de una audien-
cia pública, por ello cuando concurren dos El trabajo bien desarrollado del profesional del Derecho, como auxiliar de la
abogados para defender una causa penal, justicia, contribuye a tener una judicatura cada vez más sólida, un Ministerio
uno de ellos ejercerá la defensa activa, es
decir, podrá oralizar su pedido, alegar en Público más objetivo y una Policía Nacional muy especializada, con un accionar
defensa de su patrocinado, plantear algunas
objeciones o interponer en plena audiencia siempre ético, justo y en defensa de la justicia y la Constitución Política.
PENAL 7
MARTES 13
SUPLEMENTO DE
DE SETIEMBRE ANÁLISIS LEGAL
DE 2022

ACTIVIDAD PROBATORIA
El protocolo temporal para audiencias judiciales
virtuales durante el período de emergencia sani-
taria (4) busca servir de guía para la realización
de audiencias judiciales en el entorno telemático,
mediante el uso de herramientas tecnológicas y
con ello asegurar la continuidad de los procesos
judiciales, respetando las medidas de distancia-
miento social.
Por tal razón, es importante tener en cuenta que
las audiencias virtuales se deben realizar con cier-
tos principios, y el marco normativo-administra-
tivo precisa que se deben realizar con la dirección
del juez, buena fe y lealtad procesal, buen uso de
los recursos, interacción simultánea, comunica-
ción eficaz y colaboración procesal, inmediación,
contradicción y publicidad del proceso, flexibilidad
y antiformalismo.
Es preciso también indicar que el abogado
principal e interconsulta deben desarrollar un
óptimo trabajo profesional, a fin de no incurrir
en indefensión conforme lo ha precisado la Corte
Suprema de Justicia de la República, al manifestar
que existe una defensa ineficaz, cuando no se
despliega una mínima actividad probatoria, hay
inactividad argumentativa a favor de los intereses
del imputado, hay carencia de conocimientos
técnicos del proceso penal, falta interposición de
recursos en detrimento de los derechos del impu-
tado, hay indebida fundamentación de los recurso
interpuestos y además abandono de la defensa (5).

de la palabra en la audiencia virtual, no sin temporal de la realización de las audiencias

algún remedio procesal, como por ejemplo
un recurso de nulidad, reposición, apela-
ción o queja de derecho y el otro abogado
interconsulta asistirá a su colega, para una
mejor intervención en el tribunal, pues se
está al mando de una defensa conjunta.
La intervención del abogado en
una audiencia virtual.
Bastante curiosidad causó en la comuni-
dad jurídica nacional, la intervención del
expresidente del Poder Judicial Duberli
Rodríguez Tineo en una audiencia judicial
de carácter virtual como abogado intercon-
sulta en un proceso judicial (2).
En efecto, se trató de una audiencia
de prisión preventiva dictada contra su
patrocinado, quien se encontraba inves-
tigado por el presunto delito de lavado de
activos en agravio del Estado y el abogado
del imputado se encontraba representado
por el letrado Nakin Rojas Montoya, quien
realizó en la audiencia virtual la defensa de
su patrocinado, contradiciendo cada uno
de los argumentos del Ministerio Público.
Antes de terminar la audiencia, el aho-
ra abogado defensor Duberli Rodríguez
solicitó el uso de la palabra a la directora
de debates de la Sala Penal de Apelacio-
nes, a fin de alegar la mejor defensa de su
teoría del caso; sin embargo, se le recordó
que él era un abogado interconsulta y, en
consecuencia, no podía intervenir por ha-
ber realizado una defensa conjunta con el
abogado Rojas Montoya, y es allí en que
se produce la discusión sobre la viabilidad
de la defensa del abogado interconsulta.
En el caso particular del letrado Duberlí
Rodríguez, el Ministerio Público se opuso
para que hiciera uso de la palabra, porque la
activa intervención del abogado intercon-
sulta no está autorizada por el marco nor-
mativo procesal acusatorio; sin embargo,
la dirección de debates le concedió el uso
La participación de un abogado defensor
principal o interconsulta en un proceso penal
es capital y su intervención debe respetar el
TVMRGMTMSHIPIKEPMHEHRSVQEXMZEEĤRHIRS
vulnerar normas de orden público.
antes precisar que era una de sus primeras
participaciones como abogado litigante (3).
En tal sentido, uno de los argumen-
tos para concederle su intervención en la
diligencia judicial, fue que se encontra-
ban frente a la realización de un entorno
virtual y no se tuvo oportunidad para
coordinar entre ambos abogados, debido
a la situación de emergencia sanitaria que
estamos viviendo.
Entonces, podríamos decir que el inci-
dente jurídico se trasladó a que una de las
razones por las cuales al abogado inter-
consulta se le permitió intervenir en plena
audiencia y agregar a lo que el abogado prin-
cipal o de la defensa conjunta había alegado,
fue por un tema de pandemia sanitaria y el
entorno virtual de la comunicación.
No es normal que la judicatura nacional
conceda el uso de la palabra al abogado
interconsulta, pues el Ministerio Público
estaría en franca desventaja, toda vez que
con ese mismo criterio también el fiscal
provincial podría llevar a su interconsulta y
participar en el desarrollo de la audiencia y
así al final todos terminarían interviniendo
sin ningún orden y secuencia procesal.
Las audiencias virtuales
La participación de un abogado defensor
principal o interconsulta en un proceso pe-
nal es vital y su intervención debe respetar
el principio de legalidad normativa, a fin
de no vulnerar normas de orden público,
pero también es bastante cierto que nos
encontramos en una situación excepcio-
nal, producto de la emergencia nacional
sanitaria y en donde existe un protocolo
virtuales y en algunos casos es bueno ser
flexibles, dependiendo por supuesto del
caso en concreto.
No cabe duda de que nos hallamos en
una situación sui géneris, toda vez que esta-
mos padeciendo una cuarta ola, ocasionada
por el covid-19, que impide físicamente
estar presente en cada una de las diligencias
judiciales y además estar en contacto físico
con los sujetos procesales, por el inminente
temor a ser víctima de contagio, pues el juez
puede contagiar al acusado y este, a su vez,
a su abogado defensor y además el asistente
judicial al fiscal, y viceversa.
En la actualidad, con la realización
de las audiencias virtuales se hace uso de
herramientas tecnológicas como el Google
Houngut Meet, utilizado mediante la plata-
forma del Poder Judicial, para sustanciar y
resolver de manera prioritaria la situación
jurídica de los internos que se encuentran
detenidos y de los investigados que se en-
cuentran en libertad.
Dentro de este contexto, no cabe duda
que los abogados desarrollan una labor
muy importante en el proceso penal y como
auxiliares de la justicia, su trabajo profesio-
nal bien desarrollado, contribuye a tener
un Poder Judicial cada vez más sólido, un
Ministerio Público cada vez más objetivo y
una Policía Nacional más profesionalizada
y cuyo accionar debe ser siempre ético, justo
y en defensa de la justicia y la Constitución.
(1) Código Procesal Penal. Decreto Legislativo N°
957. Del 29 de junio del 2004.
(2) Audiencia virtual difundida por diversas
redes sociales y medios de comunicación,
que contó con la participación del doctor
Duberli Rodríguez, en su calidad de abogado
interconsulta.
(3) El doctor Duberli Rodríguez ha sido
magistrado de carrera, llegó a ser presidente del
Poder Judicial y ha trabajado muchos años en
diferentes órganos jurisdiccionales.
(4) Resolución Administrativa 173-2020-CEPJ.
Consejo Ejecutivo del Poder Judicial que
establece el protocolo temporal de las audiencias
judiciales virtuales.
(5) Recurso de Nulidad N° 1432-2018-Lima.
Defensa Ineficaz.
8 TRABAJO
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
UNA PROPUESTA DE SOLUCIÓN ANTE UNA NECESIDAD APREMIANTE
Los trabajadores en
situación de riesgo
y la presencialidad
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para compensar al empleador el tiempo dejado de laborar, por la suspensión
imperfecta del contrato de trabajo.
T
odos recordamos que, en el
inicio de la pandemia por el
covid-19, se tomaron algunas
medidas para prevenir el ries-
go a la salud de la población.
Así, ante un deficiente sistema de salud
que –se sabía– no podía soportar la pre-
sión por la cantidad de pacientes que se
incrementaría producto de la pandemia,
el Gobierno optó, en principio, por las
cuarentenas forzadas. En el tema labo-
ral, esto significó un freno drástico de la
producción de las empresas, puesto que esa
masa trabajadora tenía que mantenerse en
sus hogares, a excepción de los que hacían
trabajos esenciales.
Luego, se comenzaron a flexibilizar cada
vez las normas emitiéndose disposiciones
que determinaban el retorno del personal
de manera paulatina, excepto los que eran
MARTES 13
DE SETIEMBRE
DE 2022
considerados como personal de riesgo por
el covid-19. Es decir, aquellas personas que,
dadas sus características especiales, de-
berían tener mayor cuidado si contraían
esta enfermedad. De esa forma, se consi-
deraba en ese universo a las personas que
ALAN contaban con enfermedades respiratorias
MARTÍNEZ crónicas, diabetes mellitus, enfermedades
MORÓN
cardiovasculares, obesidad, y a los mayores
GERENTE GENERAL de 60 años; posteriormente, se cambió a
DE MJ ABOGADOS
Y CONSULTORES los mayores de 65 años. Todo ese conjun-
to de personas pasaron a una suspensión
imperfecta del contrato de trabajo, en que
el empleador se vio en la obligación de
depositar su remuneración mensual, sin
contraprestación inmediata por parte del
trabajador, quien tendría que compensar
luego de la emergencia sanitaria. Así, se
originaba mes a mes una deuda a favor del
empleador que, a la fecha, constituye en una
acreencia impagable, la cual aumentaba
mientras el tiempo transcurría.
Por Resolución Ministerial N°
675-2022-MINSA, del 3 de setiembre del
2022, se modificó la Directiva Adminis-
trativa N° 321-MINSA/DIGIESP-2021,
que estableció las disposiciones para la
vigilancia, prevención y control de la salud
de los trabajadores con riesgo de exposición
a SARS-CoV-2, estableciéndose el proceso
de regreso al trabajo de los trabajadores
que estuvieron en aislamiento social obli-
gatorio. Es decir, esa deuda que se veía
incrementada mes a mes, ya tiene una
fecha establecida para realizar su liqui-
dación. Entonces, con su reposición, con
los recaudos necesarios para el cuidado de
su salud, esta deuda ya no se verá incre-
mentada, pero su existencia se ha vuelto
una carga desmesurada para un trabaja-
dor que, en muchos casos, le queda poco
tiempo para seguir realizando sus labores.
En efecto, se observa a trabajadores que,
al momento de su liquidación perciben
–o percibirán– “cero” soles en virtud de
que las empresas –grandes o medianas–
se cobran –o cobrarán– previamente el
monto adeudado. Esto ha significado que
la finalidad de una liquidación, que era el
sustento de un trabajador, al menos por
un corto tiempo, para continuar con su
estilo de vida o invertir en un negocio
personal, se viera socavada producto de
una deuda que no fue pretendida por el
trabajador, sino impuesta por la fuerza
de las circunstancias.
Existía una luz al final del túnel: el Pro-
yecto de ley 1097/2021-CR, que pretendía la
condonación de deudas de ese grupo de la
población. Lamentablemente, el Congreso
de la República en las primeras semanas
de este mes, decidió enviarlo de nuevo a
la comisión respectiva, eso hace que las
expectativas latentes de los trabajadores
que están en esas circunstancias todavía
se vean frustradas, con el miedo intrínseco
que, cada día que pasa, puede cumplir la
edad límite para cesar en sus labores, lo-
grando “cero” beneficios en su liquidación
futura, concluyendo su vida laboral sin
ninguna otra aspiración adicional. Por otro
lado, existe también el reclamo de los em-
presarios cuya condonación de esa deuda
les podría causar un perjuicio económico
que tampoco –a su criterio– merecerían,
pues las circunstancias de la pandemia
también causó un impacto inusual en ellos
(aun cuando en muchos casos, producto de
circunstancias excepcionales, sus ingresos
se vieron incrementados).
Incentivos justificados
Ante esos hechos, se deben buscar medi-
das creativas para solucionar este impase,
sin que ninguna de las dos partes de la
relación laboral se vea perjudicada. Así,
se requieren fórmulas excepcionales,
al estilo, por ejemplo, de las obras por
impuestos o la exoneración de tributos
por donaciones. De esa forma, haciendo
un símil a esas figuras que ya existen, se
podría considerar que aquellas empresas
que exoneren del pago de esa deuda a
sus trabajadores, podrían –al igual que
cualquier donación– deducirlo de sus
tributos. De esa forma, solo el Estado,
que se supone ha velado por la salud de
ese grupo de trabajadores, recaudaría
menos, pero en la misma cantidad que
acontece cuando realizan esas empresas
una obra de bien social; y, tomando en
consideración que, también en la pan-
demia, el Estado se vio enormemente
beneficiado producto de los tributos del
ingreso excepcional de algunas empresas,
en especial, las mineras. Esta fórmula
sería una más de los beneficios tributarios
que las empresas gozan a la fecha; pero,
esta vez, su aplicación y su retribución
podrían ser mucho más grandes y justas.