Estudio General

Wednesday, April 5, 2023 6:50 PM

Arbitraje técnico Amigable Composición Criterios de Internacionalidad

Segundo criterio: El lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones o el lugar con el cual el
Características Características Historia objeto del litigio tenga una relación más estrecha, está situado fuera del Estado en el cual las partes tienen sus
• No se puede referir a conflictos de índole jurídica • El componedor no es necesariamente un abogado • La 1563 no tomó dentro de los criterios de internacionalidad el cual si las partes pactan que la sede del domicilios.
• Está conformado por profesionales distintos al derecho • Puede ser nombrados por las parte o tercero arbitraje fuera un Estado distinto donde se ejecutó el negocio entonces sería internacional. Esto a partir de la • En verdad son dos reglas:
• Las cuestiones que se resuelven son de carácter objetivo. Es decir, se estudia si ejecutó física o materialmente las • No tienen capacidad jurisdiccional Sentencia C-347 de 1997 al revisar la Ley 315 de 1996 que declaró la inconstitucionalidad de una parte del art a. “el lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones…está situado fuera del Estado en
operaciones pactadas en el contrato. • Mecanismo autocompositiva 4 de dicha ley. En ese sentido, arbitrajes que en otros países podrían ser internacionales en Colombia no lo el cual las partes tienen sus domicilios"
• No puede equipararse a un laudo en conciencia, lo que se falle debe ser a parir de lo establecido por el contrato y • Las decisiones del amigable componedor son vinculante y tiene la equivalente de una transacción son porque no se incluyó los siguientes criterios: ▪ Supuestos:
las partes. Fundamento jurídico 1º. Que el arbitraje sea internacional porque la sede del arbitraje esté situada fuera del Estado en que las □ Dos partes ubicadas en un país concluyen un acuerdo para distribución en un mercado
• NO es lo mismo que un perito porque la decisión del árbitro en vinculante, mientras que el perito es una prueba • Art 59 y ss de 1563 partes tiene su domicilio. extranjero
• Tampoco es un arbitraje en equidad • Decisiones en equidad a no ser que se pacte lo contrario, aunque el componedor puede 2º. Que las partes han convenido expresamente que la cuestión objeto del acuerdo de arbitraje está □ Cuando un contratante emplea a un subcontratista para ejecutar ciertas partes de un
• Son sentencias judiciales y deben cumplir con estos requisitos considerar pertinente tener en cuenta normas jurídicas relacionada con más de un Estado. proyecto de construcción en el exterior
• Si una de las partes estatal la decisión debe ser en derecho • En Colombia se incluyó criterios de la jurisprudencia Francesa en el siguiente caso: b. "lugar con el cual el objeto del litigio tenga una relación más estrecha, está situado fuera del Estado en el
Fundamento jurídico ○ La ley 1742 de 2014 art 2 establece que cuando es contrato de infraestructura de transporte ○ Un arbitraje podría ser internacional, aunque las dos partes estén domiciliadas en Colombia y el objeto cual las partes tienen sus domicilios"
• Tercer inciso art 1 de L1563 se puede fallar en equidad. del contrato se ejecute en Colombia, cuando el mismo afecte el comercio internacional. • Supuesto:
• Art 14 Ley 1682 de 2013 Limites □ La parte sustancial de las obligaciones derivadas del contrato se ejecute en el mismo lugar en
• En contratos estatales de infraestructura de transporte no se puede el arbitraje tecnico. Esto según el art 2 de la • Solo se puede fallar las materias que las partes hayan pactado Aplicación de los criterios de internacionalidad que las partes tienen sus establecimientos, pero la controversia se refiera al cumplimiento
ley 1742 de 2014. • En la amigable composición existe tres negocios contractuales: • Los criterios son objetivos y no depende de la voluntad de las partes de una obligación que no era la parte sustancial del contrato y la misma tiene una relación Estas d
Limites ○ El pacto, acuerdo o contrato de composición, donde las partes resuelven acudir a la ○ Esta es una diferencia con la 315, ya que antes el arbitraje era internacional si se cumplía con los más estrecha con otro estado, porque se ejecutó allí.
• Las causales de anulación del art 108 de la 1563 solo son cuando arbitraje es en derecho, no cuando es técnico amigable composición criterios y las partes lo habían pactado. • la Corte Suprema de Justicia de Chile en un fallo del 28 de julio de 2008 señaló: “no todo elemento
Procedimiento ○ El contrato de mandato con representación que suscriben cada una de las partes en ○ Bajo la 1563 solo se requiere que se cumpla con los criterios extranjero transforma el caso en internacional, sino que es menester que las consecuencias de los
• Las que parten acuerde discusión con el tercero que fungirá como componedor • La ley 1563 se aplica a todo trámite de arbitraje internacional que cumpla los criterios establecidos en la ley, hechos demanden una reglamentación que corresponda a su carácter internacional. Por
• Si hay parte estatal es art 2 de 1563 ○ La decisión adoptada, negocio jurídico que surte los efectos de una transacción. desde su entrada en vigor. consiguiente, para que se trate de un auténtico caso de derecho internacional, ese elemento
Procedimiento extranjero debe ser relevante, esto es, importante o significativo”
• El procedimiento puede ser pactado por las partes o por un reglamento de un centro de Primer criterio: el domicilio de las partes
Dispute Boards conciliación. • ¿Cuál es el Establecimiento? Acá se discute si el establecimiento es nacional o extranjero :
• A falta de acuerdo del centro de arbitraje, se entera que se ha delegado la designación a un centro ○ Fallo de 28 de febrero de 2000 Corte de Stuttgart, Alemania: En un contrato de compraventa Tercer Criterio. La controversia sometida a decisión arbitral afecte los intereses del comercio internacional.
Características de arbitraje del domicilio de la parte convocada escogido a prevención por la parte convocante. internacional, aunque el comprador haya negociado con una empresa en su propio país, si todas las
• Es un órgano permanente que esta desde el inicio del contrato ○ Si no hay centro de arbitraje en el domicilio, el convocante puede elegir cualquiera y el demás comunicaciones se realizaron con el fabricante en otro país, y este último envió el producto, el • Es un criterio tomado del derecho francés.
Se divide en 3 procedimiento del mismo. contrato se considera internacional y está sujeto a la Convención de Viena. Además, se establece que el • Supuestos que debe concurrir:
○ Dispute Review Boards (DRB) • En la CCB el procedimiento es el siguiente: establecimiento con el que se tiene una relación más estrecha tiene más peso en la determinación de la ○ El litigio sometido al árbitro se refiera a una operación que no se desarrolla económicamente en un solo
▪ Recomendaciones no son vinculantes ○ Se debe presentar comprobante de pago y el contrato por el que surge el amigable jurisdicción aplicable. estado
○ Dispute adjudication Board (DAB) componedor, así como cualquier otro documento que se considere pertinente. ○ Fallo de 13 de noviembre de 2000 Corte de Köln, Alemania: La Convención de Viena se aplica cuando las ○ La operación económica realiza una transferencia de bienes, servicios o fondos a través de las fronteras.
▪ No son vinculantes ○ Posteriormente el Centro determinará si es competente partes están en estados diferentes. En este caso, un comprador Alemán dirige la orden de compra • NO se analiza necesariamente:
○ Dispute Combined Board(DCB) ○ Si sí, se procede a designar amigable componedor (de quien se tiene el perfil determinado directamente al vendedor en Italia y los bienes que se devolvieron por el comprador se reenviaron a □ la nacionalidad de las partes
▪ Un mix en el pacto de amigable composición. Este será elegido a partir de lo descrito en el pacto o Milán, lo que indica que las partes tenían su establecimiento en estados diferentes. Igualmente, el □ la ley aplicable al contrato o al arbitraje
• Las recomendaciones o decisiones que se emitan no pueden ser en derecho y si se apartan de esto el juez puede por sorteo. hecho de que el agente no tuviera poder para celebrar el contrato también respalda esta conclusión. □ el lugar del arbitraje
conocer de esa decisión. ○ El componedor tiene 3 días hábiles para aceptar o no la designación. Este debe hacer ○ Fallo corte Francesa: Cuando una empresa ordena componentes a una firma extranjera a través de sus • Comercio internacional es distinto a acto de comercio. El primero se refiere exclusivamente a una operación de
• Los pronunciamientos puede ser reconocidos posteriormente por un juez e incluso se puede pactar arbitraje. manifestación de imparcialidad agentes ubicados en el país del comprador, se considerará una venta internacional sujeta a la intercambio de bienes o de servicios o dinero (inversión).
• Las recomendaciones pueden ser pruebas en eventual litigio. ○ Una vez integrado la composición, se convoca reunión de apertura donde el componedor Convención de Viena si se determina que el establecimiento de la empresa extranjera no se encuentra • En un caso puede que haya elementos que SÍ afecten el comercio internacional y otros que NO lo hagan. En tal
podrá tomar las decisiones que considere pertinentes para dar trámite de manera eficiente en el mismo país del comprador y que la oficina local del vendedor no tiene un estatus corporativo caso, de todos modos será internacional. Es decir, el hecho de que haya contratos, partes o elementos que
Fundamentos jurídicos y eficaz a la actuación. propio, sino que es simplemente una agencia comercial. permitan concluir que el arbitraje es doméstico, pero existen otros que afecta al comercio internacional,
• No hay regulación en Colombia ○ En caso de necesitarse práctica de pruebas el componedor debe adoptar los mecanismos ○ Fallo bajo la CCI: Cuando dos empresas de diferentes países celebran un contrato de venta de mercancía entonces el internacional prevalece sobre el nacional. En dado caso debe cumplirse el siguiente requisito:
• La usan a partir de la figura de la amigable composición. Art 68 de L80. Esto se mira en el contrato de concesión de que considere procedentes, siempre garantizando el debido proceso, sin necesidad de y tienen su establecimiento en distintos estados, se considera que la Convención de Viena es aplicable, ○ Que lo internacional tenga relevancia:
la remodelación del contrato del Dorado. recurrir a lo que en materia de prueba traigan las disposiciones procesales. aunque una de las partes tenga una oficina de contacto en el estado de la otra parte. • La afectación al comercio internacional no puede ser accesoria o contingente: si lo realmente
• Art 74 de L80. Bajo esta norma se puede pactar un DB en contrato estatal ○ Las decisiones deben ceñirse a la forma en que se haya pactado el componedor: • Conclusión de todo lo anterior : Bajo la perspectiva de la Convención de Viena no se considera un importante no guarda relación con el elemento internacional, sino con elementos puramente
• Art 14 de 1682 de 2013. ▪ Bajo la lógica de un DB, en el que es un órgano permanente establecimiento las oficinas de una empresa que no tienen la capacidad de decidir el negocio y contratar, internos, no debe considerarse que hay arbitraje internacional.
▪ O bajo lo que comúnmente se entiende como componedor, en el que se fija de tampoco las instalaciones meramente transitorias. ○ La afectación al comercio debe existir al iniciarse el arbitraje: en este caso la afectación que se tiene en
Limites manera expresa las controversias concretas que se den en la ejecución del contrato. ○ Cuando hay varios establecimientos se escoge el domicilio que tiene una relación más estrecha con el cuenta es desde que se inicia el arbitraje y no cuando se firma el acuerdo, esto se da en el ss supuesto:
• El alcance contractual que las partes establezcan negocio o pacto arbitral si se habla de la 1563. De igual forma también se decide este criterio teniendo • En un contrato entre dos partes nacionales inicialmente que luego una cede el contrato a una
○ Se debe pactar el Tipo de controversia que puede conocer el DB en cuenta las circunstancias conocidas o previstas por las partes al celebrar el contrato. Acá se discute extranjera y posteriormente se inicia el arbitraje, entonces este será internacional.
○ O incluso si estas pueden ser estudiadas posteriormente por un juez o arbitro Sentencia T-017 de 2005 cual establecimiento es el que se debe escoger, si el nacional o el extranjero: • Así mismo y de forma contraria, si había un contrato internacional que luego se cede y se vuelve
• Si son decisiones o recomendaciones ▪ En un Fallo de USA, se determinó que la compraventa era internacional porque a pesar de que la nacional, el arbitraje será doméstico.
○ Las partes deben escoger si los pronunciamientos del DB son decisiones o recomendaciones. Ratio: No se puede exigir la preexistencia de un procedimiento legal para adelantar el trámite orden de compra se dirigió en California, el país más estrechamente relacionado era Canadá ya • No se afecta el comercio internacional por el simple hecho de que las partes sean filiales de empresas
▪ Las decisiones son vinculantes, las recomendaciones NO contractual de amigable composición, ya que esto desconocería las características fundamentales que allí el vendedor tenía la Dirección General, oficina de marketing, departamento de relaciones extranjeras
○ O incluso pueden pactar que cuando sean recomendaciones pero hay unanimidad pueda ser vinculante. de dicha institución y modificaría la naturaleza exceptiva del artículo 116 de la Constitución públicas y bodega principal, y la mayor parte de su actividad de diseño e ingeniería se desarrolló ○ Si se celebra una operación entre filiales de empresas extranjeras en un país X y no hubo por parte de las
• La naturaleza del pronunciamiento, es decir, si se trata de naturaleza jurídica u otra índole Política. Asimismo, no son predicables de la amigable composición las exigencias constitucionales en ese país. Además, el hecho de que el comprador haya enviado su orden de pedido a un matrices movimientos de capital de estas hacia las filiales, entonces el arbitraje no será internacional.
○ La decisión no puede ser de carácter jurídico, sino al parecer técnico. Laudo Vía las Américas vs ANI. del derecho de defensa y del debido proceso; en todo caso, sí resultan plenamente exigibles en su distribuidor en California no afectó la aplicación de la Convención, ya que el acuerdo de garantía • Casos:
Procedimiento desarrollo los mandatos normativos de los principios de buena fe e igualdad previstos en el Texto fue celebrado directamente con el vendedor. ○ ¿Qué pasa si no hubo movimiento a través de una frontera debido a la inejecución del contrato que sí
• Puede pactarse: Superior. ▪ Fallo Corte de Singapur: En este caso, la Corte de Singapur determinó que el lugar de previa este movimiento?
○ Regulación contractual cumplimiento, el principal negociador y la dirección utilizada en el contrato indicaban que el ▪ No importa si se ejecutó o no, lo importante es que la operación controvertida envolviera una
○ Aplicación de la amigable composición Preguntas establecimiento de Japón era el más relacionado con el contrato, y por lo tanto, la ley aplicable transferencia de esa clase.
○ Regulación de la ICC ¿No se supone que hay un reglamento de amigable composición en todos los centros de sería la de Japón. Esta regla se basa en el principio de la proximidad, que establece que la ley ○ ¿Qué pasa si se ejecuta una compraventa u operación entre dos nacionales, pero uno de ellos está
arbitrajes? aplicable a un contrato debe ser la del lugar con el que tiene la relación más estrecha controlado por un extranjero quien fue el que fondeó con dinero a este nacional para que celebrara la
¿Entonces finalmente se debe o no seguir el debido proceso en amigable composición según la ▪ Fallo de Corte de Canadá: Cuando hay varios establecimientos (domicilios) para determinar aquél compraventa? Pregu
aclaración de voto? que tiene la más estrecha relación se toma en cuenta el lugar donde se toman las decisiones y se ▪ En este caso el contrato es internacional ya que en práctica hubo una inversión transfronteriza. No las do
celebra el respectivo negocio, con quién se desarrollan las negociaciones, y no se toman en obstante, se debe cumplir lo siguiente:
cuenta aquellas oficinas que simplemente sirven de enlace o representación. Tampoco se parte □ El fondeo de dinero de la matriz debió ser condición sine qua non para la compraventa. Es
de la base que el establecimiento tiene que ser el lugar de incorporación de la empresa. decir, sin el dinero de la matriz no se hubiera podido celebrar el negocio jurídico.
• Domicilio. Art 78 y ss CC. Art 86 Código Civil. ○ ¿Qué pasa si celebra un negocio jurídico entre dos partes nacionales pero una nacional es controlado por
○ Personas naturales: no corresponde al lugar en que una persona se encuentra de manera accidental, otra extranjera, y que esta adquirió a la nacional como condición para la celebración de una operación
sino al lugar donde un persona ejerce habitualmente su profesión, y pueden existir varios domicilios y más grande?
en tal caso se entenderá que el que corresponde es el que tiene relación con el asunto de que se trate. ▪ Es un caso similar al anterior, acá el contrato también es internacional pero porque debe analizarse
○ Personas jurídicas (Art 86, 110, 111, 471, 472 C de Co): lugar donde está situada su administración o la operación en su conjunto y no únicamente el contrato como tal.
dirección, salvo lo que dispusieren sus estatutos o leyes especiales. Las sucursales también generan un • Tipos de afectaciones al comercio internacional
domicilio. ○ Transferencias de servicios: cuando se presta un servicio en otro país
▪ Tratándose de sociedades, para determinar la existencia de un arbitraje internacional sólo puede ▪ Pago de comisiones a un intermediario extranjero
tomarse en cuenta el domicilio principal. ▪ Pago de honorarios a abogados extranjeros
○ El domicilio de las partes debe analizarse en el momento de la celebración del acuerdo y no al momento ▪ Pagos de acuerdos de cooperación y colaboración a extranjeros
de iniciar el arbitraje. ▪ Pagos de canones de arriendo a un extranjero
• Conclusiones: ▪ Pago por la construcción de una obra pública a un extranjero
○ El establecimiento no debe corresponder a una presencia ocasional o transitoria y supone el poder de ▪ Transferencias de licencias de know how
comprometer a una empresa y tomar una decisión de contratar. ▪ Contratos de seguros adquirido a extranjeros
○ La ley presume la existencia de un domicilio donde se tiene un establecimiento durable para ○ Transferencias de dinero: movimiento de fondos
administrarlo en persona. En el caso de sociedades, el domicilio corresponde al fijado en los estatutos, ○ Contratos de empresas francesas para exportar: implica el movimiento de bienes a través de la frontera
pero las sucursales dan lugar también a un domicilio. ▪ ¿Qué pasa si se quiere comprar una bienes y todos las características son nacionales, excepto de
○ Una persona puede tener varios domicilios, y en tal caso debe tomarse en cuenta el que guarde relación que el comprador quiere enviar esos bienes al extranjero?
más estrecha con el acuerdo de arbitraje. Si se toma en cuenta la aplicación de la Convención de Viena □ La corte dijo que el arbitraje era internacional porque:
sobre Compraventa y la ley modelo para determinar dicha relación más estrecha, se concluye que se  las condiciones de los contratos de venta eran internacionales
toma en cuenta el domicilio correspondiente a la sede que tomó la decisión de contratar  se celebró entre dos sociedades que son operadores de negocios internacionales
▪ En todo caso para determinar cuál domicilio guarda más estrecha relación con el acuerdo de  Que era FOB , es decir libre a bordo, en el sentido de los términos de la Cámara de
arbitraje deben tomarse en cuenta las circunstancias que las partes conocían al celebrar el Comercio internacional
acuerdo  Este tipo de contrato impone al vendedor cumplir los requisitos de aduanas para la
exportación y obtener a sus propios riesgos y costos la licencia de exportación y
certificados de puesta en consumo en el país de destino, lo que supone que la
mercancía ha pasado la frontera desde que es entregada al comprador
 Otro criterio importante: Como el pago debía ser en dólares americanos y que el pago
de una deuda en divisas se efectúa obligatoriamente por un banco extranjero en el
país de la divisa de pago, por lo que la operación económica de base no se desarrolló
solo en un estado.
○ Subcontratos
▪ Los subcontratos de dos empresas nacionales para ser ejecutado en el exterior pone en juego los
interés del comercio internacional
▪ Si se hay un subcontrato entre dos nacionales, y el contrato principal se celebra en el extranjero,
pero el subcontrato se ejecuta en lo nacional, será internacional cuando existan exigencias técnicas
del contrato principal que se celebra al extranjero y se retransmite al subcontratista.
▪ Es internacional el arbitraje relativo un subcontrato entre dos partes con sede en Francia cuando el
subcontrato se inscribe en un conjunto contractual destinado a la realización del trabajo en el
extranjero.
○ Compraventa de acciones:
▪ Si la compraventa es nacional, pero cuando la inversión se origina en el exterior (la inversión puede
ser por medio de dinero líquido o por créditos otorgados por bancos en el exterior) e implica un
movimiento de fondos de un país extranjero a uno nacional, entonces es internacional.
▪ Cuando se hace una adquisición hostil o toma de control a una nacional por un extranjero o por
sociedades controladas por extranjeros
▪ Si se hace una cesión de acciones de un nacional a un extranjero, incluso aunque la cesión no se
haya completado, esta será internacional porque el contrato así lo contemplaba
▪ Ejercicio de derecho de preferencia de extranjero a una sociedad nacional en el caso de una cesión
de acciones.
• Conclusión:
○ Para determinar si la controversia afecta el comercio internacional se debe establecer que hubo
transferencia de bienes, fondos o servicios a través de las fronteras.
○ Las controversias serán internacionales aunque existan elementos domésticos, siempre que la afectación
al comercio internacional sea relevante.
○ La afectación del comercio debe existir al comienzo del arbitraje
○ Cuando la operación económica implica un movimiento de dinero, servicios o fondos a través de la
frontera, la misma afecta el comercio internacional, así finalmente dicha transferencia no se haya
producido por incumplimiento.
○ Debe tomarse en cuenta la realidad de la operación y por ello puede ocurrir que operaciones que
aparentemente son domésticas en el fondo sean internacionales, pues en el fondo se produce una
transferencia de fondos. En todo caso ello debería ser conocido por ambas partes al momento de la
operación.
○ Cuando una operación es compleja e involucra distintos acuerdos, todos los cuales están unidos entre sí,
determinar si la controversia afecta el comercio internacional puede implicar tomar en cuenta el
conjunto de tales acuerdos.

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 dos se contradicen

unta: a qué se refiere con que en todo caso en estos eventos tal circunstancia debe ser clara para
os partes

Arbitraje y ADR página 2