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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

DERECHO ROMANO
CONCEPTO DE DERECHO ROMANO:
El derecho romano es un
conjunto de normas jurídicas
reconocidas por las
autoridades romanas desde la
fundación de Roma el 21 de
abril de 753 a.C. hasta la
caída del Imperio Romano de
Occidente en el año 476 d.C.
y en el Oriente, el reconocido
por las autoridades bizantinas
hasta el año 1453 con la caída de Constantinopla en manos de los Turcos.

LOS SISTEMAS JURIDICOS CONTEMPORANEOS.


Con el objeto de precisar la importancia del estudio de los sistemas jurídicos
contemporáneos es conveniente señalar que en el mundo existen varias tradiciones
jurídicas que han encarnado en ordenamientos legales de diferente tipo.
Estos son fundamentalmente: a)el anglosajón (Inglaterra y Estados Unidos de América);
b)el de los países socialistas (U.R.S.S. y Polonia); c)el romanista (España, Francia y
México, entre otros) y el de extracción filosófico-religiosa (el musulmán, el hinduista, etc.).

RAICES HISTORICO-CULTURALES DEL DERECHO ROMANO.


El nacimiento de la cultura occidental en Grecia cuna de la filosofía y de la paideia 1,
constituye la clave de un vivir histórico, que se difundió desde la cuenca cerrada del
Mediterráneo por todo centro Europa y, después de la aventura centrifuga del
Renacimiento (a través del balcón peninsular de España) a toda América.

1 Paideia: formación del hombre griego y proceso espiritual mediante el cual este pueblo construyo su ideal de
humanidad.

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Las colonias del Asia Menor y la Magna Grecia (Italia), fueron los polos de esta dominación
cultural, que se transmitió por la doble vía de la teoría y de la praxis: Homero, con la Iliada y
la Odisea, funda la tradición escrita de la epopeya, que se continua en la Eneida de Virgilio,
y las leyes de Solón bien pudieran ser la semilla jurídica de un pueblo batallador “prosa del
mundo” lo llamo Hegel, que sentó las bases de la convivencia occidental mediante los
preceptos reguladores del derecho.
De Grecia a Roma y de Roma al universo latino, la cultura y la ley son el cordón umbilical
de la sabiduría y de la teoría de la acción en Occidente.
Sin embargo, como bien lo plantea el maestro Floris Margadant, ninguna cautela es
suficiente para dirimir el problema de la estructura general de un legado frente a la creación
concreta del genio nacional de la raza:
¿Se trata, verdaderamente dice Margadant, de un derecho inspirado en la vida jurídica de
Grecia? No es probable. Figuras típicas de las XII Tablas, como la libertad testamentaria,
no existían en la Grecia de aquella época. Además es inverosímil, desde el punto de vista
sociológico, que una codificación hecha en el siglo V a.C., haya copiado derechos
extranjeros. Para tal “recepción” de un derecho ajeno, los sistemas jurídicos arcaicos están
demasiados vinculados a costumbres y religiones nacionales. Más bien pudo tratarse de
una fijación del derecho consuetudinario romano, con algunas innovaciones destinadas a
conciliar los opuestos intereses de patricios y plebeyos. Sin embargo, no puede negarse
que algunos términos (como poena9 tienen un marcado sabor griego.
La continuidad del proceso histórico lejos de interrumpirse con la caída del Imperio Romano
se propaga en las instituciones de la España visigoda, con sus fueros y títulos jurídicos de
la temprana Edad Media, que agrega a la romanidad la lengua y las costumbres
germánicas, en tres vías de empalme histórico:
1.-la cultura hispano-romana.
2.- la cultura hispano-judía.
3.- la cultura hispano-árabe.
Para solo mencionar las líneas configuradoras de nuestro legado histórico.
Digamos, pues, que la estructura institucional de nuestro derecho moderno, en el
Occidente hispánico, es fácilmente filiable por ese solo cauce hereditario modificado por el
espíritu de la raza: Grecia-Roma-España.
Para puntualizar como lo han hecho otros tratadistas los beneficios concretos del Corpus
Juris Civilis en la vida activa de nuestros derechos nacionales (los latinoamericanos) es

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conveniente destacar, en sus líneas esenciales, algunos aspectos sobre la importancia y


utilidad del Derecho Romano.

IMPORTANCIA Y UTILIDAD DEL DERECHO ROMANO:


1.-la estructura social de los países occidentales, que deriva de los conceptos histórico-
culturales de Grecia y Roma es, fundamentalmente, la misma, ello hace que sus
ordenamientos de convivencia el derecho como forma suprema de relación, respondan a
semejantes causas y fines de la teoría y de la práctica: esto es, de la contemplación
intelectual y de la filosofía de la acción.
2.-los criterios para la solución de los problemas prácticos, engendrados por la
socialización de la urbe son, en líneas generales, los mismos. Cambia la situación histórico-
social pero no la manera de relacionar la causa productora del conflicto con el efecto
previsible de su corrección.
3.-esta semejanza estructural nos permite analizar la continuidad histórica de una
problemática social, tanto en su invariancia constitutiva como en su movilidad temporal, lo
que determina la concreción de las instituciones jurídicas.
4.-la repetición de hechos bajo semejantes circunstancias, nos permite observar la unidad
supranacional de la ciencia jurídica y establecer, mediante una comparación histórica, las
modalidades de los derechos positivos nacionales, especialmente el mexicano.
5.-el conocimiento de las legislaciones comparadas consecuencia supletoria de la anterior
observación, posibilita la capacitación de principios y doctrinas generales que integran u n a
fuente común, susceptible de ejercer sobre cada legislación (como ordenamiento
autónomo), una acción similar a la que en el mundo romano tuvo el jus Gentium: esto es, el
derecho de los demás en una sociedad civil en proceso de diferenciación.
Establecidas algunas ideas generales sobre la importancia de un derecho histórico sobre
ordenamientos jurídicos positivos y vigentes, habría que puntualizar los beneficios
concretos a riesgo de ser tautológicos de la legislación romana sobre el derecho mexican o,
partiendo de la base de que la tradición normativa constituye lo que Rudolf Von Ihering ha
llamado, con precisión y elegancia, “la razón escrita por excelencia”.
La trascendencia del Derecho Romano se ha hecho sentir no solo en México y en la
republicas sudamericanas a través de España, sino de manera preponderante en Francia
(En Italia y en Grecia como revisión de las propias fuentes) y aun en legislaciones de otras
etnias lingüísticas y culturales de origen diverso como Alemania, Inglaterra, Rusia, Japón y
Estados Unidos de América, por solo citar las más notorias.
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En la casi totalidad de América Latina se aplicó, por medio de la jurisprudencia española, el


derecho de Roma, no solo durante la Colonia, sino más allá de su vida independiente, y las
universidades actuales lo han incluido casi sin excepción en sus Escuelas de Derecho.
En México la influencia del Derecho Romano se ha hecho sentir claramente en la
legislación positiva, especialmente en el Derecho Civil (propiedad, testamento,
obligaciones, contratos, etc), pero también en el Derecho Público, sobre todo en lo
referente a las materias de contenido constitucional, administrativo, penal y agrario, como
parte sustancial del área denominada Derecho político y social.
Más aun, por lo que respecta al ámbito del Derecho internacional, el jurista Juan Luis
Gonzales A. Carranca señala con precisión que el impacto del Derecho Romano
redescubierto se hizo sentir, sobre todo, en el desarrollo de las teorías jurídicas y políticas,
como lo demuestra la clara filiación del Derecho Canónico, creado en el siglo XVI por los
especialistas en teología moral.
Algunas de estas influencias concretas pueden advertirse en la persistencia de los
preceptos del Derecho Romano en la legislación occidental, fenómeno que ha precisado el
profesor Floris Margadant, al señalar los diferentes conductos mediante los cuales ha
llegado a México el Derecho Romano. Los más importantes son:
a) El Derecho Español (Las Siete Partidas de Alfonso X el sabio, cuerpo legal
eminentemente romanista que influyo en la elaboración de las leyes que se aplicaron
en la Nueva España, tales como la Nueva y Novísima Recopilación, y algunos
preceptos de las leyes de Indias que acusan su origen romano).
b) El Derecho Francés (aquí destaca de manera prominente el Código de Napoleón de
1804).
c) El Corpus Juris Civilis (estudios que del mismo han realizado diversos juristas
mexicanos).
d) La influencia de la pandectistica y la autoridad científica de los romanistas aleman es
del siglo pasado.
Es conveniente precisar que el estudio del Derecho Romano no se reduce a su dimensión
histórica y a su influencia en las legislaciones positivas de Occidente, sino que de él es
posible extraer las líneas estructurales de un criterio jurídico, aplicable al ejercicio de
nuestro derecho contemporáneo: se trata, pues de un modelo de razonamiento útil en la
formación de la práctica y de la teoría jurídica. Por tal motivo, nada más injusto que
concebir al Derecho Romano como un ordenamiento muerto, cuando en realidad se trata
de un paradigma vivo en la formación legal.
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Digamos pues a manera de conclusión, que si para los romanos nada del derecho les fue
ajeno, para los países de ascendencia latina nada de los romanos nos resulta extranjero.
Somos greco-romanos modificados por el sustrato étnico y la evolución cultural de los
tiempos. Nuestra nacionalidad es otra en cuanto diferencia específica, pero pertenecemos
al mismo género próximo de la civilización occidental.

DIVERSOS CRITERIOS DE PERIORIZACION


Para el estudio del Derecho Romano se han propuesto diferentes criterios de periodización,
desde la primitiva clasificación del filósofo alemán Gottfred Wilhelm Leibnitz (1646-1716)
que lo dividió en 2 grandes ramas, en historia externa (análisis de fuentes) e historia interna
(instituciones jurídicas) hasta criterios más modernos que destacan aspectos geográficos,
históricos, económicos y religiosos; atendiendo a las formas de gobierno (ver M. Ortolan.
Arias Ramos, etc), y a los aspectos eminentemente jurídicos (Cuq. Bonfante, etc.). Aquí
destaca la clasificación de los juristas Beatriz Bernal y José de Jesús Ledesma, que
sintetiza con precisión el criterio histórico-jurídico, en el que agregan las etapas posteriores
a la muerte de Justiniano:
a) Etapa del Derecho Romano arcaico. (Desde la fundación de Roma, 753 a.c., hasta la
promulgación de las Leyes de las XII Tablas 449 a.c.).
b) Etapa del Derecho Romano preclásico. (Desde la promulgación de las leyes de las XII
Tablas, 449 a.c., hasta el final de la Republica, 27 a.c.).
c) Etapa del Derecho Romano clásico. (Desde el final de la Republica, 27 a.c., hasta el
imperio de Alejandro Severo, 235 a.c.).
d) Etapa de Derecho Romano postclásico. (Desde Alejandro Severo 235 d.c, hasta
Justiniano 527 d.c.).
e) Etapa del Derecho Romano Justiniano. (Desde 527 d.c, hasta el 565 d.c.).
El derecho Romano sobrevivió a la caída del Imperio Romano de occidente y también a la
del Imperio bizantino hasta llegar a nuestros días, dejando su impacto en gran número de
legislaciones vigentes.
Por lo que se refiere al desarrollo posterior del Derecho Romano, su estudio se divide en
los siguientes periodos.
a) Desarrollo del Derecho Romano en Oriente.

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1. Etapa del derecho Romano bizantino (565-1453). Desde Justiniano hasta la


caída de Constantinopla.
2. Etapa de la dominación turca (1453-1830).
3. Etapa de la codificación del derecho griego (1830-1945).
Desde la liberación turca hasta la promulgación del código civil griego.

b) Desarrollo del Derecho Romano en Occidente.


1. El Derecho Romano en los primeros siglos de la europea medieval (476-1090).
2. Las escuelas del derecho y su evolución mos italicus y mos gallicus (siglos XII al
XIX).
a. Escuela de los Glosadores.
b. Escuela de los postglosadores o Comentaristas.
c. Escuela de los Humanistas Franceses.
d. Escuela Holandesa o de la Jurisprudencia elegante.
e. Usus Modernus pandectarum.
f. Escuela racionalista.
g. Escuela histórica y sus ramificaciones.
3. Recepción del Derecho Romano en Europa occidental (1500-1900).
a. Recepción en España.
b. Recepción en Francia.
c. Recepción en Alemania.
d. Recepción en Italia
e. Recepción en Inglaterra.
4. Movimiento codificador del siglo XIX (1804-1900).
5. tendencias actuales.
Sin embargo, para una visión esquemática de la historia del Derecho Romano, este puede
dividirse en periodos de acuerdo con un criterio histórico-político que responde a las
instituciones jurídicas fundamentales: Monarquía, Republica e Imperio.
Por lo que se refiere a las fuentes de legislación romana, seguiremos también la línea
histórico-política, con objeto de analizar el desarrollo de las distintas manifestaciones
jurídicas.
Respecto del estudio de los institutos jurídicos en particular, nos referiremos a su evolución
jurídica, analizando cada una individualmente, de acuerdo con las características del

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derecho de la época en que se originó, sus transformaciones posteriores y su definitiva


configuración.

ORIGENES DE ROMA: FUNDACION Y LEYENDA


“En la juventud de todos los puebles, son desconocidos a ciencia cierta los primeros años
de su existencia y las lagunas existentes están llenas de tradiciones y de fabulas
inverosímiles.
Es sobre todo a los romanos a quien debemos aplicar esta reflexión. En sus narraciones
populares, los cantos heroicos, los anales pontificiales, sobresalen la constatación de
hechos sobrenaturales en las historias de los poetas, historiadores y jurisconsultos
indistintamente, adoptan y repiten”.
El estudio de la fundación de Roma tiene un origen histórico y otro legendario.

FUNDACION HISTORICA DE ROMA.-


De acuerdo a los estudios arqueológicos, la opinión generalizada acerca de la fundación de
Roma concuerda en que aproximadamente en la era neolítica, algo así como 5.000 años
antes de que Roma existiera, la península itálica estaba poblada por los ligures al norte y
los sículos al sur.
Posteriormente, 2,000 años a.c., se registraron movimientos migratorios de pueblos arios,
indoeuropeos procedentes de Rusia, que penetraron en la región mediterránea. Estos se
distinguían de los habitantes originales, porque eran pastores, tenían un sistema patriarcal
y la costumbre de incinerar a sus muertos.
Hacia los años 1200-1100ª.c., Italia sufre una nueva invasión de pueblos arios,
procedentes del norte de Europa, que se establecen en los Alpes montañosos (al norte de
Italia), se trata de los umbrosabélicos y los ostos.
Es probable que de entre algunos de los pobladores de la península se estableciera una
coexistencia basada en el mestizaje y el intercambio comercial, mientras otros se
mantuviesen aislados, tal es el caso de los sículos en Sicilia, así como la expulsión de los
ligures hacia la parte norte de los Apeninos. El hecho es que hacia EL AÑO 1000 A.C., los
nuevos visitantes fundaron muchas ciudades, entre las que destaca la de Albalonga, capital
de Lacio.

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Poco después, cerca de los 1,000 años a.c., Italia sufrió u na nueva invasión, la de los
ilirios, así como la de los tirrenos o etruscos, respecto de los cuales los autores no se han
puesto de acuerdo en su procedencia.
Por último, a partir del año 800 a.c., se inicia al sur de Italia la colonización griega.
Así encontramos en el siglo VIII a.c., a pueblos distintos: ligures al norte, etruscos, umbríos,
sabinos, latinos y samnitas en la región central y griegos al sur, de estos nos interesan tres
grupos étnicos.
a) Los Latinos, ramificación de los umbríos que habitaban la colina del Palatino.
b) Los sabinos, de origen indoeuropeo, habitantes de la colina Quirinal.
c) Los etruscos, ocupaban la región norte del rio Tiber.
De todo esto se desprende, según los autores romanos, que la fundación de Roma se
puede fechar el 21 de abril del 753 a.c., de las colinas de piedra volcánica, nace esta
ciudad de excelentes posibilidades defensivas que ofrece mayores condiciones de
seguridad y de salubridad que la de la primitiva Campania.
Los señalamientos históricos más generalizados concuerdan en afirmar que la población
romana nació de la fusión de tres grupos diversos:
1. Los ramnenses (latinos).
2. Los ticienses (sabinos)
3. Los luceres ( etruscos)
Por más que se hable también de una alianza entre latinos y sabinos para defender de los
etruscos, así como de asentamientos humanos, agrícolas y militares.
Lo que resulta un hecho irrefutable es que se trata de una ciudad levantada sobre una
colina (Palatino), que se fue extendiendo después hasta ocupar las seis restantes, por lo
que se le denomino “la ciudad de las siete colinas”.

FUNDACION LEGENDARIA DE ROMA.-


La leyenda nos relata que ENEAS, hijo del rey Priamo de Troya, escapo de la destruida
ciudad troyana y después de diversos viajes por mar, en donde vivió un sinnúmero de
aventuras, llega a la península itálica donde se casa con Lavinia, hija del rey del Lacio. Su
hijo Ascanio funda la ciudad de Alba-Longa, en donde reina, después de algunas
generaciones, su descendiente Numitor. El hermano de este, de nombre Amulio, lo
derroca, mata a sus hijos y manda a su hija Rhea Silvia a servir como sacerdotisa de
Vesta. Obligándola a la virginidad perpetua.

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Sin embargo, el dios Marte se enamora de Rhea Silvia, y se filtra como rayo de luz en el
templo fecundándola. El producto de esta unión son dos gemelos: Rómulo y Remo. Amu lio
manda que sean arrojados al rio Tiber, pero el sirviente se conduele de ellos y los
abandona en una cesta a la orilla del rio.
Marte, para ayudar a sus hijos, los entrega a una loba para que los amamante.
Posteriormente son educados por un pastor de nombre Fáustulo y al crecer se distinguen
por su fortaleza y porte real, informados del suceso ocurrido a su abuelo, conjuntamente
con otros jóvenes de Alba.Longa, derrocan a Amulio y reponen a Numitor en el trono,
decidiendo, en compañía de sus amigos, irse a fundar una ciudad, a la cual se le daría el
nombre de Roma.
Esto sucedió el 21 de abril de 753 a.c., Rómulo mediante el fratricidio, se convierte en el
primer rey de Roma.
Para procurarse compañía los romanos deciden invitar a sus vecinos a una fiesta deportiva
y religiosa y raptan a las mujeres de los sabinos. Estos ofendidos entablan un feroz
combate, al cual se pone término por la mediación de las propias ofendidas quiene s
aceptan a los nuevos maridos. De la fusión de estas dos razas nace el vigoroso pueblo
romano.

LA MONARQUIA (753 a.C, a 510 a.C)


PANORAMA DE LA EPOCA.-
Durante la época monárquica, Roma, como todo pueblo que se empieza a desarrollar,
estaba formado por mercaderes, comerciantes, pequeños granjeros y agricultores, que
ocupaban una reducida extensión territorial de aproximadamente 450 kms cuadrados, en la
región del Lacio, con una economía fundamentalmente agrícola.
Como el suelo de Roma era poco propicio para la explotación rural, los romanos tuvieron
actividades de tipo comercial, aun antes de que el crecimiento de la ciudad lo hiciera
necesario, con el objeto de importar los granos para el consumo local.
En la etapa de construcción social de Roma el régimen monárquico es producto de la
supremacía militar de los grupos rammenses dirigidos por Rómulo. A partir del año 650
a.C., la influencia etrusca resulta predominante, y cien años después, en 550, la Roma de
los Tarquinos tiene ya el aspecto de una gran metrópoli etrusca.
A Rómulo (753 a 715 a.C.,) se le atribuye la creación del Senado (cien en un comienzo), la
publicación de leyes como la del matrimonio y la fortificación del monte Palatino como lugar
religioso, así como la organización de la propiedad.
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El segundo rey, Numa Pompilio (715 a 673 a.C.), de carácter pacífico, organiza la religión,
mediante el establecimiento de colegios sacerdotales y la construcción de templos, así
como las practicas ceremoniales; corrige el calendario, al aumentar los meses de enero y
febrero en honor de los dioses Jano y Febo.
El tercer rey, Tulio Hostilio (673 a 641 a.C.), se distinguió por sus conquistas, a él se le
atribuyen las primeras organizaciones militares.
El cuarto rey, Anco Marcio (641 a 616 a.C.), ensancho la ciudad de Roma y la fortifico.
Fundo la colonia romana del puerto de Ostia, en la desembocadura del rio Tiber, dando
como resultado que Roma se extendiera hasta el mar. Fue el último rey preetrusco y no se
sabe con precisión cuando y como murió.
En esta época vivía en la ciudad un etrusco llamado Lucio Tarquino, quien según el
historiador Tito Livio. “intrigo para hacerse elegir rey y pronuncio un discurso para
asegurarse el apoyo de la plebe”.
Este personaje fue elegido con el nombre de Tarquino Prisco o el Antiguo (616 a 578 a. C.),
y se destacó por haber sido un rey guerrero y constructor, sobre todo en materia urbana: y
construyo el sistema de cloacas y desagüe de la ciudad. Trata de resolver el conflicto social
originado por las dos clases sociales que existían en Roma, la de los privilegiados
(patricios) y la de los desamparados (plebeyos) sin conseguir su propósito.
El segundo rey etrusco fue Servio Tulio (578 a 534 a. C.), quien se distingue por implantar
una reforma en la que divide la población urbana en cuatro tribus, y establece un censo con
fines económicos y militares, lo que dio como consecuencia el nacimiento de los comicios
por centurias y por tribus.
El tercer y último rey etrusco fue Tarquino el Soberbio (534 a 510 a.C.), déspota y opresor
del pueblo, enemigo del senado, que al tratar de modificar las costumbres sociales;
incrementa el odio que el pueblo sentía por él; el pueblo y el senado lo expulsan de Roma
cambiando el régimen y enterrando, con ello, la monarquía.
En esta época, Roma se caracteriza por estar organizada en forma monárquica y la
sociedad dividida en dos clases, patricios y plebeyos; la religión goza de gran poder, la
jurisprudencia está en manos de pontífices, el derecho público se vincula con el privado, la
fuente del derecho es la costumbre, su interpretación es estricta y el procedimiento civil
estaba integrado por las acciones de la ley.

ORGANIZACIÓN POLITICA; REY, SENADO Y COMICIOS.

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La etapa monárquica contempla un régimen de gobierno aristocrático, con una jefatura qu e


recaía en la persona del rey.
El régimen político de Roma se repartía entre el rey, el senado y los comicios.

a).El rey primitivo era el jefe único y vitalicio de la comunidad, elegido en un principio por
representación popular y, posteriormen te, designado por su antecesor contando con la
aprobación del Senado.
Cuando el antecesor había fallecido sin dejar sucesor se establecía el interregno, que
consistía en que cada uno de los miembros del Senado, por turno de cinco días, ejercía el
poder con el nombre de inter-rex (por el tiempo total de la vacancia del trono), hasta que
uno de ellos, después de haber interrogado a los dioses y consultado a los augures, fuera
designado como nuevo rey.
Después de haber sido nombrado el nuevo rey, este hacia un a solemne declaración al
pueblo reunido en una asamblea, declaración que se denominaba Lex Curiata, y que
consistía en el acto por el cual se asumía ante las curias el imperium.
Entre la atribuciones del rey se encontraban: la de detentar el mando político y militar
supremo, la administración económica de la ciudad, la de fungir como sacerdote supremo
de la comunidad y máximo intérprete de la voluntad de los dioses; contaba asimismo, con
vastos poderes judiciales y legislativos, sin embargo, sus facultades estaban limitadas no
solamente por el Senado y los Comicios sino por la gens y la familia.

b) El Senado era el cuerpo consultivo del rey y se integraba por un grupo de ancianos
también llamados patres que, por ser miembros de avanzada edad, eran los de mayor
criterio, experiencia y responsabilidad.
Entre las atribuciones del Senado estaba la de aprobar las resoluciones de los Comicios
mediante la llamada Auctoritas patrum (autoridad de los padres), y la de aconsejar al rey en
problemas de índole político, religiosa e internacional, tenía la unción de interregno en lo
referente a la elección del rey y en la ratificación de las decisiones de la asamblea del
pueblo.
Según la tradición, este órgano estaba integrado por 300 ancianos elegidos en forma
vitalicia, cada uno jefe de una de las gens.

c) Los Comicios eran asambleas en las que el pueblo ejercitaba sus derechos.

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Inicialmente había tres clases de Comicios: los comicios por curias, los comicios calados y
los comicios centuriados.
Posteriormente se establecía una clase más de comicios, los comicios por tribus.
En cada clase social encontramos un número igual de centurias de seniores mayores de 45
años, que prestaban el servicio militar en la ciudad y de Juniores de 17 a 45 años de edad,
que prestaban el servicio militar fuera de la ciudad.
Los comicios tribales que nacen aproximadamente a finales de la monarquía y principios de
la republica constituían el agrupamiento del pueblo para fines electorales distribuido con
base territorial, esto es, de acuerdo al domicilio de cada paterfamilias y acaban por sustituir
a los comicios por centurias en su labor legislativa.
La reforma por la que se implantaron los comicios centuriados y por tribus es atribuida a
Servio Tulio y contemplo características financieras (en virtud del pago de impuestos por la
plebe) y militares (al incrementarse el ejército).

ORGANIZACIÓN SOCIAL: LA GENS; CLASES SOCIALES: PATRICIOS Y PLEBEYOS,


LOS CLIENTES.
La sociedad primitiva estaba dividida en tres tribus (latinos, sabinos y etruscos) y cada una
de estas en 10 curias, las que a su vez contenían 10 gentes, lo que nos da un total de 300
gentes; las clases sociales eran dos: la de los patricios, hombres privilegiados, y la de los
plebeyos, clase excluida de los derechos fundamentales. Por lo que la Roma primitiva
estaba integrada por una coalición de gentes y cada gens era una unión de familias a las
que se les llamaba domus, en las que regía un monarca doméstico, dueño y señor de las
cosas, patrón de los clientes y sacerdote familiar, con un poder casi iluminado sobre cada
uno de los miembros de la domus, al que se le denominaba pater-familias.

Los comicios por Curias. Según la leyenda, Rómulo crea los comicios por curias, en los
que estaban representadas las tribus, divididos en 10 curias cada una, lo que da un total de
30 curias.
Las curias son particiones de la población establecidas en un lugar determinado y eran
presididas por un curio (reunión de guerreros).
Dentro de sus atribuciones esta en primer lugar, la de elegir al nuevo rey a propuesta del
inter-rex; tenían facultades legislativas en sus inicios e intervención en ceremonias
religiosas y actos de interés para la comunidad.

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Comicios calados. Eran de carácter religioso, los convocaba el pontífice máximo y se


dedicaban a cuestiones testamentarias.

Comicios Centuriados. En virtud de que los comicios calados estaban integrados en un


principio por patricios, clase social de amplios privilegios, y de que a su lado existían los
plebeyos, mismos que estaban desamparados y que aumentaban progresivamente, se
originó la necesidad de una nueva organización, la de los comicios por centurias, que
protegían en parte derechos de este sector, situación que intenta resolver sin fortuna
Tarquino el Antiguo; su sucesor, Servio Tulio, divide a la población urbana en cuatro tribu s
y al campo en dieciséis, que después aumentaron a treinta y uno, estableciendo un censo
para conocer la fortuna de cada ciudadano, mismo en el que se debían inscribir todos los
paterfamilias cada 5 años. De acuerdo con este censo dividió a la población en 193
centurias (grupos), tomando en cuenta la riqueza de cada una de ellas: 18 centurias para
los más ricos a los que se les denominaba caballeros (equites) y al resto de la población la
dividió en cinco clases, 80 centurias a los de primera clase, 20 para los de la segunda clase
igual número para los de la tercera y cuarta clase, 30 para los más pobres considerados
ciudadanos de quinta clase y 5 al proletariado.
Por lo que se refiere a la religión, estu vo ligada a la vida del estado, era politeísta.
El supremo sacerdote fue el rey, quien se auxiliaba de los colegios de pontífices, de los
augures y de los feciales. Los pontífices señalaban los días fastos en que podían
celebrarse los comicios y los magistrados ejercer su jurisdicción; y los nefastos en que
estos actos no podían llevarse a cabo y confeccionaban anales que contenían anotaciones
de noticias importantes para la ciudad. El pontífice máximo presidia este cuerpo.
El colegio de los augures era el que desempeñaba la misión de consultar la voluntad de los
dioses, analizando el vuelo de las aves para ver si este les era favorable.
El colegio de los feciales, integrado por cofradías religiosas, se dedicaba a intervenir en
asuntos internacionales (declaración de guerra).

La Gens era la forma más elemental de organización política-social. Podemos considerarla


como un conjunto de familias que descendían o crecían descender de un antepasado
común.
Las características de cada gens estaban determinadas por u n nombre común, divinidades,
decretos y costumbres particulares, así como intereses y territorio común.

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CLASES SOCIALES: PATRICIOS Y PLEBEYOS.


a) Los Patricios. Eran los descendientes de las familias originarias de los fundadores
de la ciudad. Era una clase social privilegiada, en virtud de que solo los miembros de
ella podían intervenir en el gobierno, dirigir el culto y tener derechos especiales tales
como:
1. Votar en los comicios (jus sufragil).
2. Poseer las tierras conquistadas (jus ocupandi agrum publicum).
3. Ocupar cargos públicos (jus honorum).
4. Ejercer el comercio (jus commercium).
5. Contraer matrimonio legítimo (jus connubium).
6. Al uso del nombre (nomen).
7. A desempeñar las funciones religiosas (jus sacrorum et sacerdotorum).
Los cuatro primeros privilegios eran de carácter público y los tres últimos de carácter
privado.

b) Los Plebeyos. Su origen se debe a diversos factores de carácter social, político y


económico. Este nuevo estrato social aparece con los monarcas etruscos, en sus
inicios fue la clase desprotegida, prácticamente sin derechos y sin posibilidades de
cargos públicos. Cuando empezaron a sobrepasar a los patricios y tomaron
conciencia de sus derechos, propiciaron enfrentamientos que determinaron el inicio
de una serie de concesiones.

Los clientes. Al lado de la familia, con los patricios encontramos una serie de miembros
incorporados que se denominaban clientes; eran individuos libres que pedían y obtenían
protección y ayuda en particular de tipo jurídica y económica, asumían el nombre de la
gens, participaban de su religión, debiéndole al pater respeto, obediencia, trabajo y
financiamiento.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE LA MONARQUIA.


En la época arcaica de derecho romano no se encuentran, como es fácil suponer,
conceptos generales que respondan a las categorías del derecho. Lo anterior se explica
por diversas razones de las cuales las más importantes son:
1. La imposibilidad de llegar a ese grado de generalización en un pueblo de cultura
jurídica consuetudinaria.
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

2. El temperamento y la estructura psicológica del pueblo romano, propenso al


pragmatismo y no a la construcción teórica.
3. Por la sencillez de la vida económica de una comunidad de tipo agrícola, primitiva y
cerrada, que poco a poco se iría transformando y sintiendo en esa forma la
necesidad de llegar a formular conceptos generales.
Entre las características del derecho en esta época se pueden señalar las siguientes:
1. En un derecho de tipo campesino, con pocos negocios jurídicos.
2. Es un derecho de tipo nacional, creado fundamentalmente para los ciudadanos
romanos, por lo que los extranjeros requerían de la protección de una domus
poderosa, para disfrutar de protección jurídica.
3. Es un derecho consuetudinario, en que la costumbre constituye la fuente principal.
4. Es un derecho oral, en el que los negocios jurídicos y los procedimientos se
perfeccionaban y se celebran de palabra.
5. Es un derecho estricto y riguroso, que no admite posibilidad de interpretación.
6. Es un derecho que busca la seguridad, sin individualizar mucho “aunque la ley sea
dura, no deja de ser ley” (dura lex, sed lex).
7. Era un derecho formal y solemne, en cuanto no variaba sus lineamientos.
8. Los actos jurídicos se desarrollaban en presencia del pueblo, en forma de obras
teatrales y se les daba una gran publicidad.

LA REPUBLICA
PANORAMA DE LA EPOCA:
La ciudad de Roma seguía dependiendo fundamentalmente de la agricultura, con base
en la pequeña propiedad privada; en materia urbanística no había progresado mucho,
dos calles principales la dividían en cuatro barrios, las guerras cada vez más lejanas
despoblaron el campo, y el nuevo territorio conquistado era declarado Ager publicus,
surgieron así el latifundismo y el proletariado de la ciudad.
En cuestión económica el impuesto personal, las rentas producidas por las tierras de
Italia y los tributos eran ingresos importantes para el estado.
Sin embargo, con el lujo y los progresos, se agravan los problemas de índole político -
social, por cuestiones agrarias como la de los hermanos Tiberio y Cayo Graco, quienes
pretendieron llevar a cabo una reforma agraria que coincidía con las Leyes Licinias
Sexta aprobadas 200 años antes (367 a. C.), en donde se proponía redistribuir la tierra
y abolir el proletariado dando a cada familia una propiedad territorial, limitando las
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

concesiones al máximo en el ager publicus, y la venta del trigo por el estado a precios
populares; propuestas que por el error de Tiberio de presentarlas autoritariamente ante
el Senado fueron rechazadas y acusaron a su autor de ambiciones dictatoriales.
Posteriormente, su hermano Cayo en el año 123 a.C., ocupa el puesto de tribuno, crea
nuevas colonias agrícolas en la Italia meridional y en África. Le fija al trigo la mitad del
precio del que tenía en el mercado, se gana la voluntad de los soldados al equiparlos a
expensas del Estado y pretende extender la ciudadanía a todos los hombres libres de la
península, originando una guerra civil que durara aproximadamente 100 años, en la que
se da una lucha caga vez mayor entre los partidos políticos de los optimates 2 y los
demócratas.
Por otro lado las ambiciones políticas de Cayo Mario3 y Lucio Cornelio Sila4, que fueron
determinantes en esta guerra en donde Sila venció a sus opositores, tomo la capital y
se declaró dictador, imponiéndose por la fuerza durante los siguientes 10 años, en un
Senado aristocrático.
Los aliados se sublevan en las provincias, por lo que el Senado envía a un protegido de
Sila, Pompeyo, a sofocar las rebeliones y a afianzar el dominio romano. En su ausencia,
en el año 73 a.C., surgió la rebelión de los gladiadores y los esclavos comandados por
Espartaco quien fue vencido por el ejército romano al mando de M. Licinio Craso.
Craso y Pompeyo, que habían alcanzado fama y poder, se asociaron y el Senado los
nombro cónsules contando con el apoyo de los más ricos (caballeros).
En virtud de que Pompeyo marcho a una nueva campaña a la conquista de
Mesopotamia y permaneció en aquellas regiones mucho tiempo, el Senado aprovecho
la ocasión para nombrar cónsul a Marco Tulio Cicerón, hombre de extraordinarias
cualidades, famoso orador, abogado, escritor admirado por el pueblo de Roma; su
gobierno fue criticado por un grupo de inconformes presididos por Catilinia, a quien
Cicerón desenmascaro en sus maniobras haciéndolo huir de Roma.
Al regreso de Pompeyo del Oriente, cargado de triunfos y riquezas en el año 60 a. C.,
los cónsules de Roma eran Craso y Julio Cesar (estadista dueño de la voluntad popular)
y como la situación política se encontraba en crisis se pensó que la solución sería que
gobernaran los tres; habiéndolo aprobado el Senado se formó el primer triunvirato.

2 Los optimates eran los aristócratas que detentaban la riqueza, los demócratas eran los representantes del pueblo, de
escasos recursos económicos.
3 De origen plebeyo y representante del partido demócrata, se distinguió como cónsul por sus victorias.
4 Lugarteniente de Mario, de origen aristócrata y representante del Senado, reinstalo la olarquia senatorial.

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Craso, a quien le había tocado el gobierno de la provincia de Oriente muere en batalla


contra los partos. Cesar en cambio alcanza importantes victorias en las Galias.
A la muerte de Craso y aprovechando la ausencia de Cesar, Pompeyo trata de
quedarse solo en el poder, pero al enterarse Cesar de ello prepara una ofensiva con el
objeto de eliminar a Pompeyo quien huye a Grecia, y es derrotado en la batalla de
Farsalia en el 48 a. C., huyendo después a Egipto, donde es asesinado por orden del
rey Prolomeo, crimen que Cesar condeno destituyéndolo y proclamando soberana a
Cleopatra, hermana del rey depuesto.
Cesar demuestra que no solamente era un hábil militar sino un gobernante capaz,
mejorando la Republica y alcanzando extraordinaria fama, por lo que envanecio por su
poder y grandeza pensó en hacerse proclamar jefe vitalicio de Roma, pero un grupo de
enemigos, entre los que se contaba Bruto, lo asesinan en el año 44 a. C., año en que se
reinician las guerras civiles y se va provocando el advenimiento de un nuevo periodo
constitucional, el Imperio. Con objeto de vengar la muerte de Cesar se forma un
segundo triunvirato integrado por Marco Antonio (compañero de armas de Cesar y
cuñado de Octavio), Lepido, gobernador de la Galia Transalpina y Cayo Octavio (hijo de
una hermana de Cesar), quienes rivalizan por el predominio del poder.
Octavio vence a sus compañeros triunviros y conquista la amistad del Senado y la
admiración del pueblo. En el año 27 a. C., se marca el inicio del periodo imperial al serle
concedido a Octavio el título de Augusto (majestuoso, omnipotente).
En esta etapa encontramos una organización en forma de magistraturas, fusión de las
clases sociales, nace la primera ley escrita: La Ley de las XII Tablas; surge el derecho
honorario, se seculariza 5 el derecho, se da una gran expansión romana por medio de
las conquistas, convirtiéndose Roma en el eje de un poderoso imperio. Roma fue
gobernada entonces por dos cónsules durante periodos de un año, quienes
desempeñaban funciones de jefes de Estado con atribuciones propias.
La política internacional y la administración del Estado estaban en manos de los
senados, los cuales aprobaban las leyes y las designaciones de los magistrados.
La historia política de este periodo se caracteriza por el conflicto patricio-plebeyo (que
llega a su clímax) durante las guerras de conquista que los romanos emprendían en
Italia y el Mediterráneo (Roma vence a Cartago). El culto continúa siendo politeísta,

5 Consiste en sacar del ámbito religioso al derecho para darlo a conocer a todo mundo.

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pero se inicia ya la influencia de religiones orientales, particularmente el monoteísmo


ético de los hebreos.

CONFLICTO PATRICIO-PLEBEYO:
Debido a que solo los patricios tenían el derecho de participar en asignaciones de
territorio conquistado, y a que las constantes guerras en las que tenían obligaciones de
participar los plebeyos les impedía dedicarse al cultivo de las tierras, estos requerían
préstamos para poder iniciar nuevamente su cultivo, y cuando no podían cumplir con las
obligaciones contraídas perdían su libertad.
El no beneficiarse en lo personal de estos éxitos militares los llevo a protestar contra
tales injusticias, por lo que decidieron organizarse, y en el año 494 a. C., se retiran de la
ciudad situándose en el monte Aventino o monte Saerom tres minas de Roma.
Como los patricios necesitaban de ellos, tanto para la consecución de sus guerras como
para mantener la cohesión social buscaron un arreglo, les concedieron el nombramiento
de dos magistrados plebeyos (posteriormente aumentaron a cinco y en el año 457 a. C.,
completaban la cifra de diez), que velaran por sus intereses y que recibieron el nombre
de tribunos de la plebe.
Dentro de sus facultades se encuentran las de defender a los plebeyos contando con el
lus intercesiones o derecho de veto, respecto de todo acto emanado de los órganos
públicos de Roma que pudiera perjudicar los intereses de la plebe.
Para poder cumplir con su misión fueron declarados sacrosantos o sea inviolables, es
decir que a la persona que atentara contra ellos para tratar de impedir su acción, podía
dársele muerte impunemente.
Su instauración permitio la organización de la plebe dentro de la ciudad y a sus
reuniones se les llamo Concilia Plebis (asamblea de plebeyos).
Con el fin de garantizar el auxilio de los plebeyos se les concedió la Coercitio, median te
la cual podían multar, arrestar e imponer penas capitales incluso a los magistrados del
Estado.
Conjuntamente con los tribunos de la plebe se eligieron dos ediles plebeyos que
asistían a estos como auxiliares en asuntos de menor importancia y que habían sido los
antiguos jefes religiosos de la plebe.
Posteriormente la Ley Canuleya (445 a. C.) les autorizo el matrimonio justo entre
patricios y plebeyos, y a partir de entonces se incorporan poco a poco en las diferentes

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magistraturas, hasta que a mediados del siglo III a. C., desaparece la distinción de estas
dos clases sociales.

ORGANIZACIÓN POLITICA: CLASIFICACION Y ATRIBUCION DE LAS


MAGISTRATURAS:
En esta etapa el monarca es sustituido por los magistrados subsistiendo el Senado y el
pueblo organizado en comicios.
Podemos señalar tres periodos por los que atraviesa la Republica: primero en donde el
ejercicio de las funciones públicas sigue reservado a los patricios (Republica
aristocrática); segundo, en donde los plebeyos obtienen concesiones y acceso a las
magistraturas (Republica Democrática); y tercero, en donde la corrupción de la
administración pública y de justicia producen el advenimiento del Imperio (Republica
Decadente).

1.-LAS MAGISTRATURAS.-Se llama magistratura al conjunto de órganos al que son


designadas funciones públicas que antes ejercía exclusivamente el monarca. Estos
cargos eran de carácter gratuito, de elección popular y se llamaban honores.

CARACTERISTICAS DE LAS MAGISTRATURAS:


a) Electividad. En general los magistrados eran elegidos por el pueblo, reunido en los
comicios por centurias.
b) Anualidad. Los magistrados duraban en su cargo generalmente un año.
c) Colegiadas. Las magistraturas se hallan integradas por varias personas, las que
tenían individualmente la suma del poder (dentro de la esfera de sus atribuciones) y
lo ejercían independientemente de los demás componente (en caso de desacuerdo
entre 2 magistrados, triunfa la opinión del que prohíbe que es lo que se denomina
Intercessio, o sea el derecho de veto que podía ejercer el magistrado.
d) Gratuidad. Las magistraturas eran consideradas honores y los magistrados no
percibían por la prestación de sus servicios ninguna remuneración.
e) Responsables. Los magistrados debían de rendir cuenta de su gestión y responder
material y moralmente ante el pueblo por las equivocaciones que hubiesen cometido
durante su gestión.

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f) El orden jerárquico. Que establecía requisitos de edad y para la carrera política el


haber cumplido con sus obligaciones fiscales el servicio militar y el gozar de una
buena reputación.
g) La no reelección. No se podía ejercer la misma magistratura antes de haber
transcurrido 2 años para magistraturas superiores y 10 años para el cargo de cónsul.
h) Duplicidad de magistraturas. Era el desempeñar dos magistraturas distintas en un
mismo periodo.

ATRIBUCIONES DE LOS MAGISTRADOS: Los poderes del magistrado se concretaban


en el imperium y la potestas.
a) Imperium. Era la facultad de tomar algunas determinaciones sin previa consulta al
pueblo reunido en los comicios. Estaban investidos de ese poder los cónsules y
pretores, solo limitados por la intercessio. El dictador no tenía ninguna restricción.
b) La potestas. Comprendía el Jus Evicendi (facultad de publicar edictos). Disponían
de tal derecho los pretores y ediles.

CLASIFICACION DE LAS MAGISTRATURAS: Las magistraturas se clasifican en patricias


(cónsul, censor y pretor) y plebedas (tribuno de la plebe y ediles plebeyos), ordinarias (de
funciones normales) y extraordinarias (funcionaban en casos especiales; dictador y
decenvirato legislativo); y curules y no curules, según pudieran usar o no el distintivo curul.
a) El consulado. Magistratura ordinaria compuesta por dos cónsules nombrados por
los comicios centuriados, con duración en su cargo de un año y con las siguientes
funciones: mando del ejército, administración de justicia civil y criminal, amplios
poderes financieros, poder de convocar y presidir el senado y comicios. A los ex
cónsules se les envió a gobernar provincias y se les llamo procónsules.
Debido a la frecuente ausencia de los cónsules, a causa de las continuas guerras en
que Roma participaba y la creciente complejidad de la vida colectiva, obligaba a los
procónsules a delegar parte de sus facultades en nuevos funcionarios
(desmembramiento del consulado).
b) La censura. Magistratura de carácter ordinario, creada en 443 a. C., ejercida por
dos censores, que se reunían cada cinco años para practicar el censo primero con
fines religiosos y después fiscales. Eran tutores de la moral pública y con la Lex
Ovinia del 315 a. C., se les concedió la facultad de escoger a los senadores (facultad
atribuida a los cónsules de su inicio).
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

c) La cuestura. Magistratura ordinaria, creada en 421 a. C., integrada por dos


cuestores, que después fueron aumentando en número y que tenían como
atribuciones principales, la de administrar las finanzas (custodia del tesoro público) y
la administración de la justicia penal.
d) La pretura. Magistratura ordinaria, creada en 367 a. C., integrada con un numero
variable de ciudadanos investidos de imperium limitado, se encargaban de la
administración de la justicia civil, pudiendo ser urbanos (para pleitos entre romanos)
y peregrinos (para pleitos entre ciudadanos y extranjeros).
e) La edilidad curul. Magistratura ordinaria, creada en 366 a. C., ejercida por dos
ediles, con funciones municipales (vigilancia de edificios públicos, policía de la
ciudad, etc.)
f) El tribunado de la plebe. Magistratura extraordinaria de carácter popular, creada en
444 a.C., integrada por dos tribunos seleccionados de la plebe con derecho de veto.
g) La dictadura. Magistratura para casos excepcionales, creada en momentos de
grave peligro, se ejercía por uno de los cónsules con facultad ilimitadas y su
duración máxima era de 6 meses.
h) Decenvirato legislativo (desenviri legibus escribundis). Magistratura
extraordinaria creada en 445 a. C., integrada por diez varones (decem: 10 viros-
varones, encargados de redactar la Ley de las XII Tablas). Existieron algunas otras
magistraturas extraordinarias de rango inferior, como la del interegnoc, la prefectura
humana y el tribunado militar con potestad consular.
En general estas magistraturas recibían su nombramiento de los comicios contando
con los augurios favorables de los sacerdotes, lo que propiciaba corrupción en
algunos casos.

2.-EL SENADO.-A la caída de la monarquía se convierte en órgano predominante y se


incrementan sus atribuciones en donde destacan las legislativas, judiciales, financieras y de
relaciones exteriores, de trescientos componentes. Julio Cesar los aumenta a mil y
contando con gran influencia política se constituyeron en el virtual gobernante de la época.

3.-LOS COMICIOS.-Los curiados se limitaban a actuaciones religiosas, los centuriados


dictan leyes de orden público y los tributa se encargan de la resolución de negocios y
decisiones de menor importancia, así como la designación de magistrados inferiores.

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LEY DE LAS XII TABLAS:


Una de las grandes concesiones que obtienen los plebeyos fue la fijación del derecho en
leyes escritas, pues como sabemos en Roma anteriormente no existían este tipo de leyes,
tal es el caso de la promulgación de las XII Tablas de gran trascendencia, ya que rigió la
vida de patricios y plebeyos y constituye el punto de partida de todo el derecho hasta la
época de Justiniano.

ORIGEN DE LA LEY DE LAS XII TABLAS:


Según la leyenda en el año 464 a. C., un tribuno de la plebe, Terentilo Arsa, exige que el
derecho se fije por escrito, con el objeto de informar a los plebeyos de las garantías que
eles eran propias, en virtud de que el derecho consuetudinario que se aplicaba estaba
monopolizado por los patricios y la clase sacerdotal utilizándolo de manera arbitraria, para
lo cual, en el año 454 a. C., tres patricios partieron a Grecia a estudiar su legislación, a su
regreso en el 451 a.C., se creó una magistratura extraordinaria, en la que se otorga poder a
10 magistrados elegidos en los comicios por centurias, llamados decenviros, para que
redacten el derecho, mismo que en su inicio integraba diez tablas y por considerarse
insuficientes un año después se redactan dos más. De esta forma se produjo el nacimien to
de la Ley de las XII Tablas también llamada Decemviral, las que posteriormente fueron
destruidas al ser incendiada Roma por los galos en el año 390 a. C., sin embargo, sus
preceptos se transmitieron oralmente.
Se ha cuestionado frecuentemente la veracidad de la existencia de esta ley debido a las
contradicciones que presenta en su contenido, diferente lenguaje para la época en algunas
partes, etc., sin embargo la opinión que prevalece es la del reconocimiento de su
existencia.

Contenido de la Ley de las XII Tablas. Su contenido es de carácter público y de carácter


privado, predomina el formalismo, la solemnidad, la generalidad y la sencillez en sus
preceptos. Fue una legislación práctica, de sus preceptos derivan la evolución de sus
instituciones con las siguientes disposiciones:
• Tabla I procedimiento in jure.
• Tabla II procedimiento in juditio.
• Tabla III procedimiento ejecutivo.

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• Tabla IV patria-potestad (derecho de familia)


• Tabla V de la herencia y las tutelas (derecho sucesorio)
• Tabla VI de la propiedad y de la posesión (derecho de cosas).
• Tabla VII servidumbres.
• Tabla VIII delitos.
• Tabla IX derecho público.
• Tabla X derecho sagrado.
• Tabla XI disposiciones particulares relativas a las cinco primeras.
• Tabla XII disposiciones particulares relativas a las cinco últimas.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO DE LA REPUBLICA:


En esta época, el derecho era rustico y agrícola, estaba fundamentalmente encaminado a
las reglas de conducta de la familia y la gens.
El derecho romano inicia su fase de transformación en donde encontramos una doble
acción: la de los jurisconsultos y la de los pretores. Esta etapa constituyo un periodo de
cambio entre el formalismo y el consensualismo en la realización de los actos y negocios
jurídicos.
Las características más importantes son las siguientes:
1.-Se inicia un derecho de tipo escrito con la primera ley escrita romana, la Ley de la XII
Tablas.
2.-La distinción entre el Jus y el Fas es sustituida por un dualismo representado por el
derecho civil y el derecho de gentes y por el derecho civil y el derecho pretorio.
3.-La influencia helenística produce mayor calidad en el derecho de la época.
4.-Es un derecho menos conservador, en cuanto a que se amplió el estrecho cuadro de las
instituciones jurídicas.
5.-Es un derecho menos estricto, preocupado por la equidad.
6.-Es un derecho menos formal comparado con el de otros pueblos.

EL IMPERIO
Esta etapa consta de dos fases: el principado y el imperio absoluto.

1.-PRIMERA FASE: EL PRINCIPADO (27 a.C. a 235 d. C.)


PANORAMA DE LA EPOCA:

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En esta época Roma había evolucionado de manera importante, sus relaciones con otros
pueblos y culturas habían modificado su estructura social. Al entrar en contacto con el
mundo griego se había llevado a cabo un proceso importante de helenización, con un
notorio desenvolvimiento en su civilización.
El exceso de riquezas y lujos la transforman a fines de la Republica en una ciudad
corrompida con rasgos de deterioro importante.
Sus conquistas le permitieron desarrollar el comercio convirtiéndose en una sociedad de
economía mercantilista.
Surge una potente clase capitalista, “los Equites”, en tanto que las clases medias se
empobrecen. Sin embargo, la conciencia de que solo un líder permitiría consolidar el
poderío romano permitió la transformación hacia la primera fase de un nuevo periodo
gubernamental al que se ha llamado principado o diarquía.
Este periodo se inicia en el año 27 a. C. con Octavio, hijo adoptivo de Julio Cesar, quien
para no recordar algunos problemas suscitados en el pasado adopto la imagen de
restaurador de la República.
Ya antes de él, Julio Cesar a quien había otorgado el título de imperator, había querido
reformar las instituciones políticas, realizando importantes obras, modificando la
administración en beneficio del pueblo: sin embargo, su política contraria a algunos
intereses del Senado desemboco en su asesinato, por lo que Octavio logro implantar un
régimen personal, iniciando el principado.
Por razones políticas, Octavio hizo subsistir las instituciones republicanas, pero
sucesivamente las fue desplazando y adquiriendo diferentes poderes: como cónsul man da
a los ejércitos del imperio; como censor, elige a los senadores; siendo pretor, se encarga
de impartir justicia; al ser procónsul, gobierna a las provincias; como tribuno, ejerce la
intercessio y adquiere la sacrosantistas; al ser pontífice máximo, es gran dignatario e
interpreta el derecho; como presidente del Senado, le permite convertirse en princeps
(primera cabeza); es jefe de la annona ( central de abastos) y director de la casa de
moneda.
En la práctica, se trata de un imperio en donde el emperador ejercía poderes públicos, los
que compartían teóricamente con el Senado, por lo que esta fase se llama también época
de la diarquía (gobierno de dos).
El cargo imperial no es hereditario y los sucesores de Octavio son investidos de los
poderes que este revestía por medio de la Lex Reagiae.

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

Los magistrados eran nombrados por el emperador; la competencia del cónsul se limitaba a
presidir el Senado y darle autenticidad a ciertos actos; el tribuno no podía ejercitar sus
derechos contra el emperador, quien designaba funcionarios a su antojo, la declaración de
guerra es facultad del princeps y la elección de los senadores está sujeta a su voluntad.
Después de Augusto, la actividad legislativa de los comicios desapareció y aumentaron las
funciones del senado.
El príncipe sustituye a los magistrados republicanos por diversos funcionarios tal es el caso
de los Praefectus Praetori (con funciones inicialmente militares después intervienen en
actividades políticas). Los Praefectus Urbis (gobernadores de la ciudad con funciones
civiles y criminales). Praefectus Annonae (policía municipal). Etc.
Por lo que se refiere a la organización territorial del Mediterráneo el principado divide las
provincias en imperiales y senatoriales. Las primeras eran las fronterizas administradas por
un lugarteniente designado por el emperador y mantenidas por una guarnición (España,
Galia): las segundas eran administradas por los procónsules, las que, por ser pacificas no
requerían de guarnición (Sicilia, Macedonia, África y Asia) y, por último, los estados
anexos gobernados por el emperador (Judea y Egipto).
En los dos primeros siglos del principado surge un florecimiento económico
intensificándose la industria. En el primer siglo se desarrollaron las ciudades en Italia y las
provincias, así como los grandes latifundios en la península, lo que trajo como
consecuencia la decadencia de la agricultura itálica; comienza el incremento de la pequeña
industria y el comercio, además de crearse una nueva clase, donde destacan
principalmente los libertos enriquecidos; se inicia una disminución de mano de obra esclava
por la falta de conquistas, provocándose así, la crisis económica y social de la esclavitud.
En el segundo siglo del imperio se consolida la figura del emperador. Es la época de la
dinastía de los Antoninos (96 al 192 d. C.) integrada por emperadores de gran sagacidad
política, que proporcionan tranquilidad a Roma (Nerva, Trajano, Adriano, Antonio el
piadoso, Marco Aurelio y Cómodo).
Sin embargo, a la muerte de Alejandro Severo (235 d.C) los problemas internos se agravan
, al grado que se comete el error de permitirle al ejercito intervención política, cambiando a
los emperadores cada vez que así lo deciden y en el último siglo del principado Roma vive
una época de anarquía militar con las consabidas características: crisis social y económica,
acompañadas de descenso en la natalidad y desmoronamiento cultural que van a propiciar
el surgimiento de una nueva fase política llamada Imperio absoluto.

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

Es una época en donde decaen las instituciones republicanas: la jurisprudencia alcanza


una significación extraordinaria, nacen las escuelas clásicas; es la época del clasicismo del
derecho; la era del Ius, la necesidad de un régimen distinto para el gobierno de un imperio
universal, en donde se abandona la idea de la ciudad-estado que había servido de base
para la Republica. Es la época del nacimiento de Jesucristo.

ORGANIZACIÓN POLÍTICA DEL IMPERIO:


Al inicio del principado subsistían las magistraturas, el senado y los comicios, sin embargo
rápidamente sus funciones son asumidas por el emperador.
1.-ATRIBUCIONES DEL EMPERADOR:
a) Poder proconsular. Le autoriza a decidir la política exterior y el mando militar de los
ejércitos.
b) Potestad tribunicia. Le otorgaba el derecho de veto.
c) Potestad sensorial. Le permite nombrar o remover a los miembros del Senado.
d) Pontífice máximo. Es considerado la principal autoridad religiosa.
e) Potestad bélica. Le concede el derecho a declarar la guerra y concertar alianzas o
pactar la paz.
f) Potestad de apelación. Le otorga exclusividad en materia de administración de justicia;
solo ante él es válida la apelación.

2.-El SENADO. Este que en los primeros años de gobierno compartió el poder con el
príncipe, se convierte posteriormente en un cuerpo servil de sus mandatos,
incrementándose sus funciones al desaparecer los comicios y sus elección depende de la
voluntad del emperador, pudiendo ser separados del cargo si se les encontraba alguna
falta.
Sus funciones quedan reducidas a:
a) La creación de normas jurídicas (senadoconsultos).
b) Elección de antiguas magistraturas republicanas.
c) Represión penal en cuanto a los delitos políticos.

3.-LOS COMICIOS. Por lo que se refiere a los comicios:


a) Pierden las funciones de administración de justicia penal que son asumidas por el
emperador.
b) Los comicios por centurias pierden toda función legislativa.
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

c) Después de Augusto su actividad legislativa desaparece totalmente.

4.-FUNCIONARIOS IMPERIALES. Son nombrados directamente por el emperador quien


les delega ciertas funciones, de las que destacan:
a) Praefectus praetorii. Son dos en Oriente y dos en Occidente, con funciones militares en
un principio, interviniendo en actividades políticas posteriormente, asisten a todos los
juicios en que interviene el emperador. Operan como tribunal de apelación de los gobiernos
de provincia.
b) Praefectus urbis. Eran los gobernadores de la ciudad, ejercían funciones civiles y
criminales y conocen como tribunal de apelación de los fallos dictados por tribunales
menores, dentro de un radio de 100 millas a la redonda dentro de la ciudad.
c) Praefectus annonae. Con funciones de policía municipal, conocen de faltas e
infracciones administrativas.
d) Praefectus vigilum. Vigilan a fin de impedir robos e incendios y tienen facultad para
perseguir a los infractores.
e) Praefectus aeraii. Asumen en materia hacendaria la función de los cuestores.
f) Consilium principiis. Es el consejo asesor del soberano, compuesto por magistrados
diversos elegidos por el emperador que lo acompañan en todo momento, asesorándolo.
g) Vicarii praefectus praetorio. Son gobiernos de las diócesis en que se dividían las
cuatro prefecturas.
h) Gobernadores. Uno por cada una de las provincias en que se dividen las diócesis.
Conocen en primera instancia de juicios menores y recaudan impuesto.
i) Magistrados de menor importancia. Son auxiliares del emperador como el Quaestor
Sacrii Palatii, redactaban las leyes (constituciones imperiales) y emitían respuestas a las
consultas que se hacían al emperador.

APARICION DE LAS ESCUELAS CLASICAS Y DE LOS JURISCONSULTOS


CLASICOS.
Durante la llamada época clásica siglo II y III d. C., es cuando la ciencia del derecho
alcanza su máximo esplendor, es una etapa en donde las respuestas de los jurisconsultos
cobran auge al participar dentro del poder legislativo al concedérseles el Jus Respondendi.
la intensa actividad de los jurisconsultos da lugar a la formación de dos escuelas que
recibieron el nombre de Proculeyana con su fundador Labeon, contraria a los intereses del

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Imperio, y la Sabiniana con su fundador Capiton defensora de los mismos, las cuales
adoptaron diversos criterios acerca de los problemas jurídicos que se les consultaron.
La división de estas escuelas subsiste hasta el siglo II d. C., época en que ambas
desaparecen. Entre los más destacados proculeyanos encontramos a:
• Proculo (que da su nombre a la escuela). Celso quien nos define al derecho como el
arte de lo bueno y de lo equitativo (ars boni et aequi); Pegaso (autor del
senadoconsulto pegasiano), etc.
Y de la sabiriana destaca:
• Sabino (que da su nombre a la escuela). Salvio Juliano (autor del edicto perpetuo).
Gayo (autor de las instituciones). Pomponio (autor de Enchiridum, libro de texto para
estudiantes sobre la historia de la ciencia jurídica romana).
Durante la época de los Severos (emperadores militares del 193 al 235) Emilio Papiniano,
llamado el príncipe de los jurisconsultos, es el que más destaca en la época clásica. Fue
Prefecto del Pretorio y encontramos entre sus obras importantes: Quaestiones (37 libros) y
las colecciones de casos resueltos por el (Responsa Libri). Sus discípulos Julio Paulo y
Ulpiano Domicio realizan importantes obras de derecho, destacando del primero el Manual
de Derecho Privado Penal y Procesal denominado Sentencias, y del segundo una obra
acerca del derecho pretoriano de nombre Comento Ad Edictum y otra de derecho civil, el
Comento Sabinom. Por último, termina la jurisprudencia clásica con Modestino, alumno de
Ulpiano; sus obras son manuales destinados a la enseñanza y a la práctica.
La escuela proculeyana utiliza los principios de la filosofía estoica y la obra de Aristóteles
busca el significado etimológico de las palabras, mientras que la sabiniana rechaza las
doctrinas filosóficas y permanece fiel a las doctrinas y opiniones de los juristas que le
precedieron.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO EN EL PRINCIPADO.


En esta etapa la ciencia del derecho llega a su máximo florecimiento. El derecho es el
deporte intelectual favorito de los romanos. Todo hijo de buena familia debía de tener
conocimientos jurídicos y los casos interesantes se discutían en toda la ciudad, los jóven es
sabían que mediante el conocimiento del derecho, tendrían mejores perspectivas de éxito
en su carrera oficial y los viejos continuaban sirviendo a la comunidad y aumentaban su
prestigio. Las características jurídicas más importantes de esta época son las siguientes:
1.-La discusión polémica propicia el desenvolvimiento de la ciencia del derecho.

28
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

2.-Encontramos unidad de criterio, unidad de espíritu entre los juristas de los primeros
siglos.
3.-Con la influencia del helenismo el derecho deja de ser oral para convertirse en escrito.
4.-Al entrar en contacto con otros pueblos sus derechos se mezclan con instituciones
exclusivamente de los romanos por lo que se transforma en un derecho de tipo
internacional.
5.-Es un derecho fundamentalmente casuista, esto es que la solución de los problemas se
daba a través de casos concretos resueltos.
6.-Existe gran flexibilidad, sencillez y naturalidad en su aplicación.
7.-Se desarrolla una actividad creadora en la ciencia del derecho.
8.-El dominio del derecho aunado a la técnica para su aplicación permite su desarrollo y
progreso.
9.-El depurado latín permite un elegante y sofisticado lenguaje jurídico.

EL IMPERIO ABSOLUTO O AUTOCRACIA (235 d. C, al 565 d.C.)


PANORAMA DE LA EPOCA. DIOCLESIANO Y CONSTANTINO.
Roma atravesaba por una aguda crisis económica, social y política, bandas de forajidos
asolaban su territorio, devastando sus campos y ciudades.
Guerras civiles destruyeron el Imperio, los soldados exigen mayores remuneraciones y si
no son obedecidos sustituyen a los emperadores. Época sombría de la historia de Roma.
De la muerte de Alejandro Severo al inicio del gobierno de Dioclesiano, 50 años más tarde.
Roma vive una época de anarquía total, sin embargo a finales del siglo tercero el
emperador Dioclesiano (284-305 d.C.), elegido por las tropas, logra someter al ejército al
poder imperial, reformando administrativa y constitucionalmente el territorio. Persuadido de
la gran extensión del Imperio, comparte sus funciones gubernamentales entregando en el
año 286 a Maximiliano la parte occidental del Imperio con capital en Milán, reservándose la
parte oriental con capital en Nicomedia. A los dos se les otorgo el título de Augustos y se
les designó un sucesor al que se le dio el título de Cesar; Galerio en el ori ente y Constancio
Cloro en el occidente, por lo que el gobierno del Imperio quedo en manos de cuatro jefes
(tetrarquia).
Asimismo acabo con la distinción de las provincias establecidas en el principado y las hizo
depender todas del emperador; dividiendo el Imperio en cuatro prefecturas administrativas
por un prefecto, y estas a su vez las dividió en Diócesis y estas en provincias.

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

Sin embargo. Dioclesiano seguía siendo el primero y destaca al establecer su poder


absoluto y la separación total del poder civil y el ejército, así como su política económica al
imponer tasa de precios en los artículos, para contrarrestar la elevación que habían sufrido
los precios; determinando como obligatoria la organización en gremios de los oficios e
industrias otorgándoles un carácter hereditario, y también sobresale por la persecución de
los cristianos al considerarlos subversivos, en virtud de sus preceptos basados en la
caridad, igualdad, la virtud y el amor al prójimo, actitudes estas contrarias al régimen.
En el año 305 d.C. Dioclesiano y Maximiliano abdicaban a favor de sus Cesares y en virtu d
de la infuncionalidad de las reformas de Dioclesiano se produce como resultado una guerra
civil de aproximadamente 10 años en donde obtiene la victoria Constantino, hijo de
Constantino Cloro, y asume el poder como único emperador en el año 307, abandonando
el sistema de la tetrarquía y dividiendo nuevamente el Imperio de igual manera que
Dioclesiano, en cuatro Prefecturas (Oriente, Iliria, Italia y Galia).
Constantino traslada la capital del Imperio a Bizancio, ciudad que desde el año 330 se
llamó Constantinopla en honor del emperador Constantino, reconoce oficialmente el
cristianismo mediante el edicto de Milán, año 313 (también llamado de Tolerancia), en el
que se concede libertad de culto y se permite el establecimiento de la iglesia.
A finales del siglo IV d. C., (395) Roma vive uno de sus más importantes acontecimientos
históricos cuando Teodosio, que continuo el sistema de sucesión de sus predecedores,
reparte el Imperio entre sus hijos Arcadio (la parte Oriental, con capital en Constantinopla
que era la antigua Bizancio) y Honorio (en el Occidente, con capital en la ciudad de Roma).
Aproximadamente en el año 450 d.C., y después de algunos años relativamente
tranquilos los germanos fueron acosados por los hunos que habían arrasado a los
ostrogodos y después a los visigodos, los germanos al no poder hacerles frente empezaron
a irrumpir el territorio imperial, y fueron incorporándose paulatinamente a las legiones, al
grado de adueñarse de ellas, acaparando las tierras y saqueando las ciudades imperiales;
Hispania y el sur de Francia es ocupada por los visigodos; los francos y los borgoñeses se
apoderan de las Galias, así como los sajones de Britania, los vándalos de África y los
ostrogodos de Italia, el caudillo germano Odoacro, sustituye al último emperador de
Occidente Rómulo Augustulo, considerándose el año 476, como el año en que se da la
caída del Imperio Romano de Occidente.
La caída de este Imperio dio fin a la llamada Edad Antigua y da inicio la Edad Media.
Algunas de las causas de la decadencia romana fueron las siguientes:
1.-Desaparecio la aristocracia (empobrecida, dispersada o exterminada).
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

2.-Empobrecimiento de la agricultura (campesinos en la guerra).


3.-No dejo de devaluarse la moneda romana (mucha falsificación).
4.-Desaparecio el oro (se cerraron muchas minas).
5.-La inseguridad económica y el robo paralizan el comercio.
6.-Al desaparecer el dinero efectivo desaparecen los costosos ejércitos.
7.-Los barbaros amenaza las fronteras del imperio.
8.-La delación o denuncia se paga bien y florece en gran escala.
9.-Perdida de la independencia individual del artesano, profesionistas y comerciantes.
10.-Poblacion totalmente indiferente a la situación imperante y sin energía.
11.-Demaciada burocracia (muchos funcionarios de todas clases sociales y corrupción).
12.-Influencia disolvente del cristianismo.
13.-Se generaliza el robo en todas las esferas sociales.
14.-Fuertes luchas de clases con choques continuos y funestos,
15.-Degenerado gusto por la violencia en juegos, deportes y pasatiempos.
16.-Desmedido crecimiento de la prostitución a todos los niveles.
17.-Las instituciones tradicionales dejan su lugar a instituciones flotantes.
18.-Declinacion de las artes y de las letras.
19.-Crueldad de los métodos del cobro de impuestos por la desesperación en conseguir
dinero.
A partir de esta decadencia los barbaros formaron sus respetivos reinos y los jefes de estos
se dieron a la tarea de administrar sus regiones y como el único modelo político que
conocían era el romano intentaron imitarlo.
Desde entonces se inició un periodo de fusión y las costumbres y el derecho de Roma
fueron aceptados por los barbaros, dentro de los que destaca el rey Visigodo Teodorico, al
vencer a Atila en la batalla de los campos Catalaunicos (451), quien se distinguió por su
inteligente gobierno, y su Edicto de Teodorico; Alarico, rey visigodo, y Clodoveo, rey franco
que logro unificar a los barbaros del país, virtud que permitió formar posteriormente el gran
Imperio Franco, comandado por Carlomagno, coronado emperador de Occidente en Roma
en el año 800 d.C., imperio que dividieron sus nietos Carlos, Luis y Lotario distribuyén dose
respectivamente Francia, Germania y los dominios entre estos. Así pues se sentaron las
bases de tres Estados de Europa Occidental, producto de la fusión de la Romanización el
cristianismo y el aporte de los pueblos barbados.
Posteriormente en el siglo X Oton I rey de Germania es investido con la corona imperial,
restaurando el viejo Imperio Carolignio, otorgándosele el nombre de Sacro Imperio Romano
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

Germánico, y en 1041 se produjo la división religiosa entre Oriente y Occidente, cuando el


Oriente organiza la iglesia ortodoxa y desconoce la autoridad papal.
Por lo que se refiere a la parte Oriental la cultura bizantina supo asimilar, sintetizar y
mejorar las influencias que le llegaron. Destaca dentro de este Imperio la labor del
emperador Justiniano (482-565), quien realiza una recopilación de los textos legales, el
Corpus Juris Civilis, fuente a la que debemos nuestro conocimiento del Derecho Romano,
cultura grecorromana que perdura durante toda la Edad Media y que termina con la caída
de Constantinopla en poder de los turcos diez siglos más tarde, en donde los cultos
bizantinos huyen a Occidente y se constituyen en pilares importantes del renacimiento.
Las reformas políticas introducidas durante la era dioclesiana-constantiniana acaban con
todo vestigio republicano. Las magistraturas reducen sus funciones al mínimo, el Senado
pierde su prestigio y se convierte en un consejero municipal. Desaparición política total de
los comicios, división del Imperio, invasión de los pueblos barbaros, caída del Imperio de
Occidente. De las fuentes del derecho solo quedan la costumbre y l as constituciones
imperiales, las demás han desaparecido. Publicación de la Ley de Citas, época del llamado
Derecho Romano helénico; influencia determinante de la filosofía griega y del cristian ismo
como religión adoptada oficialmente por Constantino. Aparición de las compilaciones
anteriores a Justiniano (Código Gregoriano, Hermogeniano, Teodosiano, Leyes Romano
Bárbaras y Leyes Barbarum), su obra y con su muerte concluyen la historia y evolución del
Derecho Romano.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO EN EL IMPERIO ABSOLUTO.


1.-Durante esta época el derecho entra en franca decadencia.
2.-Las figuras elaboradas de los clásicos decaen notablemente, es el derecho llamado
vulgar por su falta de calidad jurídica.
3.-Existe un desconcierto en la interpretación de las citas de los clásicos.
4-El lenguaje clásico decae, vulgarizándose el latín de la época.
5-Carencia total de producción jurídica.
6-El cristianismo y el socialismo de Estado influyeron en el abandono del estudio del
derecho, al dedicar los esfuerzos de los estudiosos al campo filosófico y teológico.
Asimismo, su influencia se deja ver en materia de familia (modificaciones en la institución
del matrimonio) y en materia penal, al convertirse en criminal una serie de actuaciones qu e
atentaban contra la moral cristiana.

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

7.-La anarquía política se refleja en un desorden jurídico. Marga-dant comenta: es en este


periodo cuando jueces y abogados de insuficiente preparación profesional resolvieron los
problemas, ya no con el refinado arsenal de conceptos heredados de los clásicos, sino con
un popular y a menudo engañoso “sentido común”.
Este derecho perdura hasta la época de Justiniano en el Oriente, y en el Occidente hasta
entrada la Edad Media.

COMPILACIONES ANTERIORES A JUSTINIANO.


Dada la abundancia de constituciones imperiales sancionadas y la falta de difusión de las
mismas, llevo en determinado momento a hacer su aplicación difícil, ocasionando
problemas graves en la administración de la justicia, por lo que hubo necesidad de
recopilar, depurar y ordenar las constituciones en cuerpos de leyes debidamente
estructurados, a los que podemos clasificar de la siguiente manera:
a) Código gregoriano. Elaborado por el jurisconsulto Gregorio, comprende un conjunto
de constituciones emitidas desde Dioclesiano hasta Septimio Severo.
b) Código hermogeniano. Elaborado por el jurisconsulto Hermogenes, es una obra que
complementa al anterior, comprende constituciones emitidas de Dioclesiano hasta
Valentiniano I.
c) Código Teodosiano. Obra de Teodosio II, gobernador de Oriente, fue aprobado por el
senado romano y es el primer cuerpo de leyes sancionado oficialmente. Contempla las
constituciones dictadas por Constantino y sus sucesores y solo estas se podían
invocar en la administración de justicia.
En el año 426 sobresale una constitución que se ha llamado la Ley de Citas (jurado
de difuntos o tribunal de los muertos) que establece la necesidad de que los jueces
se ajusten para resolver sus casos en las opiniones con fuerza de ley de cinco
jurisconsultos clásicos: Papiniano, Ulpiano, Paulo, Gayo y Modestino, en caso de
opiniones contrarias se resolvía por mayoría y en caso de empate por el criterio de
Papiniano, ley contenida en el Código Teodosiano. Fue publicado en Oriente en 438
d. C., imponiéndose obligatoriamente para Occidente en el mismo año, en donde
reinaba Valentiniano III. Posteriormente estos emperadores continuaron produciendo
normas jurídicas a través de constituciones imperiales denominadas Novelas
Teodosianas.

d) Colecciones mixtas de leyes.


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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

1) Fragmentos vaticanos. Contiene escritos de jurisconsultos (Papiniano, Paulo y


Ulpiano) y constituciones imperiales emanadas de Septimio Severo y
Dioclesiano.
2) La collatio. Compilación que tiene por fin comparar reglas del derecho hebreo (la
Biblia) con principios de Derecho Romano recabados de textos de la Ley de Citas
y de los Códigos Gregoriano y Hermogeniano.
3) El código sirio-romano. Que contiene normas de derecho griego, sirio y
romano, principalmente en lo referente a la familia, obligaciones, contratos y
sucesiones.
4) Consultio veteris. Se trata de opiniones emanadas por un jurisconsulto
residente en las Galias respecto de textos jurídicos y legislativos apoyadas en
Citas de Paulo y en códigos pre-justinianeos.
e) Leyes romano-bárbaras. Se trata de leyes emanadas por los reyes barbaros en la
parte de Occidente, los cuales tratan de establecer buenas relaciones con las
poblaciones conquistadas que aplicaban el derecho romano.
Estos reyes germánicos dictaban leyes particulares para los súbditos romanos,
siguiendo el principio de la personalidad del derecho, por el cual en el derecho antigu o
del Mediterráneo cada habitante de una determinada ciudad se regía por el derecho
de la comunidad a la que pertenecía.
Así encontramos las siguientes leyes:
1.-lex romana visigothorum. También llamada Breviario de Alarico, fue una ley
promulgada en el 506 por el Rey Alarico II para dar una ley clara a los súbditos romanos
que Vivian en su reino. Se compone de dos partes, las Leges y los Jura tomados del
Código Teodosiano, Gregoriano y Hermogeniano y de las instituciones de Gayo,
Sentencias de Paulo y Respuestas de Papiniano.
Es el origen del Fuero Juzgo guardando autoridad en la península ibérica durante varios
años.
2.-Lex romana burgundiorum. De menor importancia que la anterior se compone de
fragmentos tomados de las antiguas fuentes y del Breviario de Alarico, fue mandada hacer
por el rey Gundobado para sus súbditos romanos, también es conocida como Papiani
Responsa.
Es derogada por la ley anterior, misma que la remplaza en el año 534.
3.-Edicto de Teodorico. Compilación de reglas dictadas por Teodorico el grande, rey de
los ostrogodos, en el año 506 d.C., debía aplicarse a todos los habitantes de sus dominios
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

fueran godos o romanos, contiene normas de derecho público, en especial de derecho


criminal y sus fuentes son los Códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano y las
Sentencias de Paulo, tiene vigen cia hasta 554 en que entra en vigor la compilación de
Justiniano, al reconquistar este Italia.

LA OBRA JURIDICA DE JUSTINIANO.


Al advenimiento de Justiano (527-565), era imperiosa la reforma legislativa. El número de
disposiciones jurídicas era tan abundante que dificultaba su conocimiento, ya Teodosio
había compilado en su codex parte de las constituciones imperiales, concibiendo Justiniano
la idea de reunir en un solo cuerpo legislativo, todas las normas jurídicas existentes de la
época.
Este emperador nacio en Iliria en 482 d.C., estaba casado con Teodora, ascendió al trono
en el año 527 y gobernó hasta el 565, con su muerte se considera finalizada la historia y
evolución del Derecho Romano.
Reconstruyo el sistema de derecho existente hasta su época, dan do por resultado una obra
compuesta por: el Código Antiguo, Digesto o Pandectas, las Instituciones, el Código Nuevo
y las Novelas. A esta compilación en el siglo XII se le denomino Corpus Juris Civilis, para
distinguirlo del Corpus juris Canonicii.
a) Código Antiguo Justiniano formo una comisión encargada de revisar las
constituciones imperiales contenidas en los Códigos Gregoriano, Hermogeniano y
Teodosiano, así como las Novelas emitidas posteriormente.
En la revisión de estas la comisión debía suprimir las contradicciones, las
repeticiones y las normas caídas en desuso, agregando todo lo que consideran
pertinente y cambiando la terminología, si con esto se ganaba claridad en la obra.
Fue promulgado en 529 con el nombre de Codex Justinianus; su texto no ha llegado
hasta nosotros.
b) Digesto o Pandectas. Se formó una nueva comisión presidida por el jurisconsulto
Triboniano (que había formado parte de la anterior comisión) compuesta de
prestigiosos jurisconsultos, funcionarios, abogados y profesores de derecho, para
que realizaran una compilación de respuestas de los jurisconsultos antiguos,
especialmente los que gozaron de ius Publicae Respondendi para extraer de ellos
las partes consideradas necesarias para el conocimiento de los distintos institutos.
Esta obra fue promulgada en el año 533 y se compone de 50 libros, cada libro se
divide en títulos y cada uno de estos en fragmentos y cada fragmento tiene su
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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

inscriptio conteniendo el nombre del jurista y la indicación de la obra y del libro, del
cual ha sido extraído. Es frecuente encontrar interpolaciones (supresiones,
alteraciones, aclaraciones, correcciones de textos originales), las que fueron hechas
con autorización de Justiniano y que suelen dificultar la labor interpretativa.
c) Institutas. Consiste en su manual de derecho para estudiantes que reformo a las
Instituciones de Gayo.
Publicada en el 533 d. C., bajo el nombre de Institutiones Imperator Justinianii se
divide en cuatro libros, y contiene fragmentos de obras de jurisconsultos clásicos
especialmente de Gayo.

d) Código nuevo. Después de la publicación del Código Antiguo, Justiniano continuo


publicando constituciones, con objeto de decidir sobre diferencias de opiniones de
jurisconsultos, por lo que el anterior código quedo incompleto y como solo podían
invocarse ante los tribunales las constituciones que estuviesen contenidas en el,
determino se elaborara una nueva edición del código conteniendo las nuevas leyes.
Asimismo, fue elaborado por Triboniano y publicado en 534 d.C., bajo el título de
Codex Repetitae Praelectionis (segunda edición del código), hallándose la obra
dividida en 12 libros.
e) Novelas. A las numerosas constituciones expedidas por Justiniano en los siguientes
años de su Imperio, se les llamo Nuevas Constituciones o Novelas. Fueron
compilaciones privadas hechas a la muerte de Justiniano en donde destacan el
Epitome Juliani (124 novelas), la Authenticum (143 novelas) y una colección
posterior de 138.
CUESTIONARIO DE PREGUNTAS

1.-Ennumere 5 características del derecho en el principado?

2.-Quien era Dioclesiano y en qué periodo gobernó y a que emperador sustituyo?

3.-Que acciones realizo Teodosio para con sus hijos?

4.-Cuales fueron las causas de la decadencia romana?

5.-Ennuemere cinco características del derecho en el imperio absoluto?


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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

6.-Cuales son las compilaciones anteriores de Justiniano?

7.-En que consiste la obra jurídica de Justiniano?

8.-En qué consisten las institutas?

9.-Que es el digesto o pandectas?

10.-En que consiste el Código Gregoriano y Hermogeniano?

DERECHO ROMANO EN ORIENTE DESPUES DE JUSTINIANO Y EN OCCIDENTE.

EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD MEDIA EN ORIENTE.


Al término de su obra, Justiniano prohibió todo tipo de comentario acerca de ella, con el
propósito de evitar confusiones en los preceptos legales, sobre todo en lo referente al
Digesto. Las únicas excepciones permitidas fueron las de efectuar traducciones y
resúmenes.
Sin embargo, esta prohibición no fue respetada. En los dos siguientes siglos no
encontramos producción jurídica, hasta que en el siglo VIII se reinicia la actividad
legislativa, con algunas citas de jurisconsultos bizantinos publicadas por emperadores, en
la que destacan:
a) Paráfrasis de Teófilo. A pesar de la prohibición mencionada, estos textos contienen
comentarios y observaciones a las instituciones de Justiniano y es probable que
fuera un curso para estudiantes.
b) La Egloga. Fue promulgada por el emperador León III, el isauro, esta obra se
publicó en el siglo XVIII y contiene extracciones de la obra de Justiniano y algunas
innovaciones respecto al régimen de familia.
c) Las Basilicas. Obra iniciada por Basilio el Macedonio y publicada por su hijo León el
filósofo a fines del siglo IX, es una condensación del Corpus Juris en 60 libros,
especialmente comentarios, explicaciones y ejemplos de interés para el jurista. Fue
paulatinamente sustituyendo a la compilación Justiniana hasta que a fin es del siglo
XII se convirtió en base fundamental del derecho positivo.

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

d) Hexabiblos o promptuarium. Elaborado por Hermenopulos a mediados del siglo


XIV consistía en un manual formado por 6 libros que servían a la práctica judicial, y
que sobrevivió hasta el principio del siglo XIX al terminar la ocupación turca. El
derecho romano en esta parte de Europa quedo relegado por los Códigos Civiles de
Turquía y de Grecia en el siglo XX, que tienen influencias del Derecho Romano.
En las restantes partes del Oriente de Europa el Derecho musulmán ha prevalecido.

EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD MEDIA EN OCCIDENTE.


Como consecuencia de las victorias de los barbaros en Occidente, se aplicó en su territorio
el sistema de la personalidad de las leyes a los romanos el Derecho Romano y a los
barbaros sus costumbres, al ser reconquistada Italia renace la supremacía del Derecho
Romano, entrando en vigor la compilación de Justiniano, que deroga las leyes dictadas en
las regiones sometidas.
A partir del siglo XII y por obra de la escuela de Bolonia, se activa el estudio del Derecho
Romano en la península itálica, fenómeno al que Savigny llama “la segunda vida del
Derecho Romano”, estudios que se difundieron en Francia, Holanda y en otros países de la
Europa Occidental. El fundador de esta escuela, el monje Irnerio de Bolonia, descubre en la
ciudad de Pisa un manuscrito del Digesto, y organiza estudios y trabajos de investigación
en forma exhaustiva. A su muerte le sucedieron en los estudios sus alumnos: Martino,
Búlgaro, Jacobo y Hugo, quienes lo comentan interpretando o añadiendo notas o glosas
marginales o interlineales, encaminadas a la búsqueda de soluciones prácticas. Motivo por
el cual se les denomino “glosadores”.
Del siglo XII en adelante abandonan la labor de creación, dedicándose a recopilar las
glosas de sus predecesores.
A la escuela anterior le sucede en el siglo XIV la de los Postglosadores o Comentaristas en
donde destacan Bartolo de Sassoferrato y Baldo de Ubaldis, quienes buscan las teorías
fundamentales contenidas en el Corpus Juris, ejercitándose en el estudio de las glosas de
los juristas de los dos siglos anteriores y no en los textos justinianeos encontrados. Reciben
el nombre de Comentaristas porque sus integrantes efectuaron comentarios sobre
instituciones concretas y Post-glosadores porque glosaron las glosas de sus antecesores.

EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD MODERNA (RENACIMIENTO).

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

A inicios del siglo XVI el Derecho Romano cobra renovados bríos, debido al retorno del
estudio de los grandes clásicos griegos y romanos, estudio que se manifiesta en todas las
actividades del espíritu, por lo que las artes y las letras resurgen de manera importante.
La corriente renacentista influye en el contexto jurídico por la inevitable atracción que
ejerció en el mundo social el estudio del Derecho Romano, se encamina a la búsqueda de
la verdad histórica en los textos anteriores a Justiniano y a su aplicación en la vida práctica.
a) El humanismo jurídico. El humanismo en el derecho está representado
principalmente por los juristas franceses Jacques Cujas o Cujacio y Hugo Doneau , y
tiene como finalidad el retorno a las fuentes originales del Derecho Romano.
J. Cujas funda el método exegético histórico, al analizar profundamente y
detalladamente las fuentes del Derecho Romano, especialmente las de los
jurisconsultos clásicos y, el segundo, H. Doneau fundador del método histórico
crítico, considera que el derecho se halla enlazado a sus principios generales.
Uno de los principales exponentes de esta corriente es el holandés Hugo Grocio
(1583-1645), al que se le considera como el fundador del Derecho Internacional.
b) Escuela del derecho natural. Sobresalen de esta escuela Juan Oldendorp (1480-
1567) y Samuel Pufendorf (1632-1694) que sostienen que si la base del derecho es
la razón humana no se debería inspirar el derecho en otro de tipo importado y
autoritario. Es una escuela que se dice partidaria del romanticismo, aunque en
algunos casos incompatible con él; para de Wieacker, esta escuela libero a la
ciencia jurídica de su vinculación con las fuentes del Derecho Romano, y a sus
expositores de la sujeción a la antigua jurisprudencia, ofreciéndole la posibilidad de
construir libremente un sistema que llegara a un plano metafísico general del
derecho.

DERECHO ROMANO A FINES DE LA EDAD MODERNA (SIGLOS XVII Y XVIII).


En este periodo hay una decadencia del estudio del Derecho Romano, pues se inicia un
amplio movimiento orientado a sustituirlo por ordenamientos jurídicos modernos; sin
embargo, se distinguen por sus trabajos jurídicos, jurisconsultos de Francia y Alemania, tal
es el caso de los franceses Juan Domat (1625-1696) y Roberto José Pothier (1699-1772),
quienes a través de sus obras influyen en forma importante en el movimiento codificador
que se realizaba en Francia. La obra de Domat considera al Derecho Romano como la
Ratio Scripta (la razón escrita) de posible aplicación a todos los pueblos, y sirve como

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

prefacio del Código de Napoleón; en cuanto a la de Pothier está prácticamente destinada a


aquel y sirve de base a la mayoría de los códigos que regulan el mundo moderno.
Por último, el profesor alemán Juan Teófilo Heinecke o Heinecius (1681-1741) destaca con
sus investigaciones acerca de la historia del Derecho Romano, en donde muestra un
retorno a la jurisprudencia humanística.

EL DERECHO ROMANO EN LA EDAD CONTEMPORANEA.


La Revolución Francesa de 1789 marca el inicio de la edad contemporánea, fecha en la
que inicia un periodo de codificación en el centro de Europa que va a producir como
resultado un nuevo florecimiento del Derecho Romano que alcanza su máximo esplendor
en el siglo XIX.
Con la escuela histórica nacida en Alemania y sus investigaciones se da al estudio del
Derecho Romano un nuevo impulso. Como representante principal destaca Federico Carlos
De Savigny (1779-1861) al que se ha considerado el más extraordinario jurista de su
tiempo. Su concepción del derecho como producto histórico que cada pueblo elabora y
cuya fuente es el espíritu popular, nos guía a estudiar el Derecho Romano en su forma
moderna. Sus obras El derecho de la posesión, Sistema del Derecho Romano actual,
Historia del Derecho Romano en la Edad Media, resplandecen entre otras obras igualmente
importantes.
Dentro de la escuela histórica surge una nueva disciplina jurídica, la pandectista alemana,
que desarrolla también sus conceptos basada en el Derecho Romano; entre los
jurisconsultos destacados de esta escuela se encuentra el alemán Rudolf Von Jhering
(1818-1892), quien orienta la pandectistica hacia el naturalismo jurídico y enriquece la
ciencia del derecho encontrando instituciones y principios no descubi ertos. Destacan en tre
sus obras. El espíritu del Derecho Romano y El fin en el derecho.
Paralelamente a esta escuela florecen en Alemania los grandes historiadores del Derecho
Romano, entre los que sobresalen Mommsen, con sus obras Derecho penal romano e
Historia del Roma; Niebuhr, descubridor de las Instituciones de Gayo, y Lenel,
reconstructor del Edicto Perpetuo.
Sin embargo, el movimiento codificador iniciado en el siglo XVIII, con resultados como el
Código de Prusia (1794), el de Napoleón (1804) y el alemán (1900) despojan al Derecho
Romano de su carácter de derecho positivo.
Actualmente, el Corpus Juris conserva un carácter de código supletorio en Cataluña,
Navarra, Aragón y unas cuantas regiones más, mientras que en Sudáfrica ocupa una
40
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

mejor posición. Por lo que se refiere a Mexico, el Derecho Romano es estudiado en todas
las universidades del país como parte fundamental en el proceso de formación de nuevas
generaciones de jurisconsultos.

FUENTES DEL DERECHO EN ROMA


CONCEPTO Y CLASES DE FUENTES.
Entendemos por fuente el manantial donde procede o brota el agua, y fuente del derecho la
entendemos como el lugar de donde procede o se origina el derecho, esto es, el sitio de
donde emana.
La palabra fuente tiene dentro de la terminología jurídica una triple división; fuentes
formales, reales e históricas.
1.-Fuentes formales. Son los procesos de manifestación de las normas jurídicas; ejemplo
la costumbre, la ley, etc.
2.-Fuentes históricas. Son los documentos temporales por medio de los cuales
conocemos el derecho; ejemplo las instituciones de Gayo, los Fragmenta Vaticano, etc.
3.-Fuentes reales. Son los elementos, factores y acontecimientos sociológicos que
determinan el contenido de las normas; ejemplo la disminución de la población en Roma
que dio como resultado la Lex Pappia Poppaea.
Las fuentes formales o fuentes de producción son de derecho escrito, tal es el caso de las
leyes, plebiscitos, senadoconsultos, edictos de los magistrados y constituciones, y de
derecho no escrito, la costumbre y la jurisprudencia.

FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN LA MONARQUIA.


El derecho durante la Menarquia es esencialmente consuetudinario, pues no es posible
hablar de un derecho escrito. El ordenamiento jurídico se encuentra bajo el control del
poder religioso: el Fas o sea el precepto emanado de la religión y sancionado por ella y el
Jus consistente en la facultad de hacer del individuo. Por lo cual encontramos estas dos
formas del derecho en donde lo religiosos prevalecía sobre lo humano. Por lo que es
posible establecer que el uso y la costumbre son parte fundamental de la relación jurídica
de los hombres. La principal fuente del derecho en este periodo es la costumbre, que
recibe el nombre de consuetudo (de consuesco: acostumbrar), y en otras ocasiones el de
mores majorum (hábitos de nuestros antepasados). Ulpiano nos dice al respecto: “las
costumbres son los usos arraigados por el tiempo con la conformidad tacita del pueblo”.

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El derecho nacía de las necesidades del pueblo romano consagradas por la costumbre,
hechos repetidos y uniformes en el tiempo y de los que la sociedad tiene la convicción de
su obligatoriedad, por lo que puede señalarse que la costumbre se integra de acuerdo con
la teoría romano-canónica con dos elementos, el objetivo; la repetición constante y
prolongada de una determinada conducta o proceder (inveterata consuetudo) y el elemento
subjetivo: consistente en la convicción que tiene el grupo social de que esa conducta es
jurídicamente obligatoria y, por lo tanto, debe aplicarse (opinio juris seus necesitatis).
El rey y sus auxiliares interpretan y aplican este derecho consuetu dinario llegando a formar
una especie de jurisprudencia.
De igual forma y según la tradición se encuentran es esta época unas leyes reales (leges
regiae), que consta de una serie de disposiciones promulgadas por los reyes y las leyes
llamadas curiadas, atribuidas a Rómulo y compiladas por el pontífice Sixto Papirio, por lo
que a esta obra se le denomina Ius Civile Papirianum, integrada por normas de tipo
religioso.

FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN LA REPUBLICA.


El derecho durante la República es un tránsito del derecho consuetudinario al derecho
escrito, con la promulgación de la primera ley escrita romana, la Ley de las XII Tablas.
Las fuentes del derecho escrito en esta fase son: a) las leyes comiciales, b) Los plebiscitos,
c) Los senadoconsultos, d) Los edictos de los magistrados y las de derecho no escrito la
respuesta de los jurisconsultos y la costumbre.
a) Leyes Comiciales. Debe entenderse a la ley como la manifestación de voluntad del
pueblo con efectos obligatorios.
Emilio Papiniano nos dice que la ley es un precepto de observación general (lex est
commune praecetum). Gayo define a la ley diciendo que es lo que el pueblo manda
y establece (lex est quod populus ibet al atque constituit).
Los romanos diferenciaron la ley privada de la ley pública, la primera con efectos
deliberatorios para las partes, y la segunda emitida por el estado e impuesta para
todo el pueblo.
Asimismo, las leyes han sido clasificadas en datae, rogatae y dictae; las datae
contenían disposiciones de tipo administrativo y eran dictadas por el magistrado, a
quien se le encomendaba la organización administrativa de las provincias y colin as,
y que nacían por delegación especial hecha por el pueblo a la persona del
magistrado en cuestión. En cambio las rogatae eran las leyes votadas por el pueblo
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romano, reunido en los comicios a proposición de los consules, y que se hacia


obligatoria para todos, una vez que el senado las ratificaba mediante su
autorización.
La Lex rogatae estaba integrada por 3 elementos:
1. La praescriptio. Que contenía el nombre del magistrado que proponía la ley y
datos de fecha, lugar y nombre de la asamblea que la aprobó.
2. La rogatio. Que era el texto mismo de la ley, esto es el contenido dispositivo de
la norma y, por último,
3. La sanctio. Que era la sanción impuesta para el caso de no cumplir con la
disposición de la ley.
Algunos autores mencionan la existencia de una cuarta parte denominada Index que
incluía el título de la ley y su exposición de motivos.
Normalmente los nombres de las leyes indicaban el nombre gentilicio del magistrado
que la había propuesto, añadiéndole el nombre del objeto al que se refería la ley.
Cuando 2 leyes se unían en una sola se les intercalaba la conjunción et (y), por
ejemplo: la Lex Julia et Pappia Poppaea.
Las leyes rogatae de carácter restrictivo o prohibitivo fueron clasificadas por Ulpiano,
atendiendo a las consecuencias que se pudieran dar de su incumplimiento, en:
1. Perfectas (leges perfectae), cuando su violación producía la nulidad del acto.
2. Leyes menos que perfectas (leges minus quam perfectae), que eran las que
establecían una pena al transgresor sin declarar la nulidad del acto.
3. Leyes imperfectas (leges imperfectae), cuando carecían de sanción. Nos
comentan los profesores Bernal y Ledesma qu e la doctrina posterior creo una
nueva categoría, la de las leyes más que perfectas (plus quam perfectae) que
producían la ineficacia del acto violatorio e imponían un castigo al transgresor de
la norma.
A partir del emperador Teodosio esta clasificación pierde importancia, al disponer
que en todos los casos el quebrantamiento de una ley implica automáticamente la
nulidad del acto violatorio.
En virtud de que los romanos fundamentalmente se basaron en un derecho
consuetudinario la producción de leyes rogatae fue muy escasa, por lo que se
conocen aproximadamente 800 leyes de las cuales solo 40 interesan al derecho
privado, entre las que destaca la Ley de las XII Tablas.

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Por último, las Leges Dictae contenían disposiciones o estatutos relativos a la


administración de los bienes del estado o de los municipios, así como algunas
normas jurídicas establecidas entre particulares sobre bienes y cosas que les
pertenecían o les habían pertenecido.
b) Los plebiscitos. Se entiende por plebiscitos las decisiones de tipo administrativo o
legislativo tomadas por la plebe en la concilia plebis a propuesta de un tributo de la
plebe, destinada a regir sus propias actividades, y a partir de la Ley Hortensia (287
a.C.) sus disposiciones son aplicadas a ambas clases sociales (conquista de los
plebeyos ante los patricios), sin necesidad de ratificación del Senado, adquiriendo el
carácter de ley.
c) Los senadoconsultos. Son las disposiciones normativas emitidas por el Senado,
producto de múltiples consultas y opiniones.
Apegándonos a las enseñanzas de Gayo y las Instituciones de Justiniano pueden
definirse diciendo que son las disposiciones que el Senado ordena y establece:
(Senatus consultum est quod senatus iube atque constuit).
El origen del senadoconsulto se remonta a los primeros siglos de la ciudad; según
se desprende de los anales de Livio los decretos del Senado reglamentaban lo
relativo a la administración del Estado romano.
Se ha discutido el carácter del senadoconsulto como fuente del derecho, en virtud de
que se trataba de un órgano de consulta y deliberación, en donde no se
sancionaban las leyes, sin embargo, el Senado en la Republica fiscalizaba la
actividad legislativa de los comicios, interpretaba y anulaba las leyes, y en
momentos de crisis nacional expedía las normas necesarias para hacer frente a la
situación.
Según la materia a que se referían hay 2 clases de senado-consultos:
Los de carácter político, encaminados a reglamentar la condición del estado
denominados “últimos” y los que trataban cuestiones de derecho privado y eran
llamados “comunes”.
A fines de la Republica el senadoconsulto empezó a decaer y se convierte
prácticamente en un vocero de la voluntad del dictador.
En el régimen imperial el Sen ado adquiere carácter de verdadero órgano legislativo
al reemplazar prácticamente en sus funciones al antiguo comicio.
Normalmente el senadoconsulto llevaba el nombre del cónsul o emperador que lo
propuso, como ejemplo pueden verse los senadoconsultos clau diano y neroniano.
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d) Los edictos de los magistrados. Gayo señala que el edicto tiene tanta autoridad
como la ley (pretorum cuoque edicta non modifican juris obtinent autoritatem), y
puede señalarse que contiene disposiciones emitidas por magistrados que tien en el
jus edicendi, esto es, la facultad de dar edictos, facultad que era la esencia del
trabajo del pretor y que constituía la jurisdictio, que implicaba dar el derecho en los
litigios privados entre ciudadanos.
Etimológicamente el edicto proviene de edicere que quiere decir publicar, revelar,
era una especie de bando, aviso o comunicación publicado por los magistrados en
donde daban a conocer la forma de administración de los asuntos de su
competencia durante la gestión anual.
Los edictos de los magistrados que poseen funciones jurisdiccionales, son los del
pretor urbano y peregrino, los cónsules, ediles, censores, tribuno de la plebe,
cuestores y gobernadores de provincia, destacando por su importancia el edicto del
pretor urbano, este edicto contenía las normas jurídicas que el magistrado había de
aplicar y las formulas procesales que ofrecía a los litigantes y recibía el nombre de
edicto anual, porque debía regir durante el año de la magistratura.
Al término de su gestión concluían las disposiciones del edicto, por lo que no
obligaba a su sucesor aunque normalmente este conservaba la mayor parte.
En caso de ser necesario resolver algún problema no contemplado de carácter
administrativo o político en el edicto, se emitía otro edicto al que se le denominaba
repentino.
El edicto se redactaba en tablas de madera pintadas de blanco (álbum), y después
se fijaba en el foro, con la lista de acciones y excepciones que concedería al pueblo
durante el año. Al inicio el pretor estaba obligado a aplicar las normas contenidas en
su edicto hasta el año 67 a.C., cuando la Lex Cornelia confirmo lo anterior.
El pretor era el magistrado encargado de la administración de la justicia y de cumplir
con el derecho civil, llenando sus lagunas y adaptándolo a las nuevas necesidades
sociales; utilizaba el concepto de equidad, por lo que sin ser propiamente un
legislador era un creador de derecho.
El derecho, producto de la tarea del pretor fue llamado derecho pretoriano o derecho
honorario.
En sus inicios este derecho tuvo como función la de ayudar a cumplir el derecho
civil, ofreciendo tramitaciones fáciles y llenado las lagunas de este hasta que acabo
modificándolo, llegando a crear un sistema jurídico autónomo y practico, que en
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muchos casos se contraponía al jus civile. El jus honorarium o pretoriano se


integraba por un conjunto de normas, por los edictos de los magistrados y medidas
de tipo procesal.
Dentro de estas medidas jurídicas destaca la creación de la propiedad bonitaria o
pretoriana de una cobertura mayor que la propiedad civil o quiritaria existente, asi
como en materia de sucesiones crea la Bonorum possesio, paralelamente a la
Hereditas del derecho civil.
Es un derecho de buena fe, de tipo consensualista, con mayor eficacia procesal y
con un radio de acción basado únicamente en las relaciones patrimoniales.
Este derecho por ser proveniente de los magistrados (cuyos cargos fueron
considerados como honores), fue denominado derecho honorario.
El emperador Adriano (siglo II d.C.) encargo al jurisconsulto Salvio Juliano la
recopilación de los edictos pretoriales existentes, en una obra a la que se le llamo
edicto Perpetuo, posiblemente publicada en el año 131 d.C., y a la que se le dio la
forma de senadoconsulto. Poco a poco esta obra fue perdiendo su vigencia, hasta
ser sustituida por las constituciones en la época imperial.
e) La respuesta de los jurisconsultos. Como se señaló al estudiar la época de la
Monarquía, existían diferentes tipos de colegios sacerdotales, mismos que
monopolizaban el derecho y la fu nción jurisprudencial, dando lugar a los comen tarii
pontificum (un cuerpo jurisprudencial) que proporcionaba consultas jurídicas.
Situación que prevaleció a pesar de la Ley de las XII Tablas en el inicio de la época
republicana. La jurisprudencia o ciencia del derecho es ejercida en los primeros
tiempos por los pontífices.
A partir de entonces las nuevas necesidades del pueblo romano fueron
determinantes para que el derecho fuera secularizándose.
A fines del siglo IV e inicios del III a.C., la jurisprudencia deja de ser pontificial, para
convertirse en oficio libre y liberal, por lo generoso y honrado con la máxima
dignidad.
Esta secularización se inicia en el año 304 a.C., cuando el plebeyo Cneo Flavio,
escriba del sacerdote ciego Apio Claudio, publica las fórmulas de las acciones de la
ley y el calendario judicial, sustrayéndolas del exclusivo dominio del colegio de
pontífices, y permitiendo a los particulares el utilizarlas en sus actos jurídicos.
Posteriormente a esta publicación denominada Jus Flavianum, se produce 50 años
más tarde (254 a.C.), otro acontecimiento protagonizado por Tiberio Coruncanio
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quien al llegar al pontificado máximo comienza a dar consultas públicas de derech o.


Nuevamente, 50 años más tarde, el jurisconsulto Sexto Aelio Paetus culmina el
proceso de secularización al publicar el primer tratado sistemático de derecho,
llamado Tripertito.
La actividad de los jurisconsultos laicos se desarrolló en 5 sentidos, que son: a)
responderé (emitir opiniones sobre cuestiones jurídicas), b) cavere (sugiriendo los
términos y fórmulas que deberían hacer valer las partes), c) agere (para señalar a
los litigantes sus recursos procesales), d) instituere (que contemplaba enseñanzas
de derecho); y e) scribere (elaboración de colecciones y obras de derecho).
Estos jurisconsultos al ejercer magistraturas diversas y cumplir las funciones de
jueces intervinieron en la creación del derecho de esa época.
Pomponio señala que las respuestas de estos jurisconsultos por haber contribuido a
la formación del derecho civil son fuentes del derecho. Sin embargo, la doctrina
establece que se convierten en fuentes de derecho hasta la época imperial.
f) La costumbre. En virtud de que esta fuente de derecho fue tratada ampliamente en
el inciso de fuentes de derecho en la Monarquía, nos limitaremos a señalar su
continuación en este periodo como fuente creadora de derecho.

FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN EL PRINCIPADO.


1. Por lo que se refiere a las leyes en la época de Augusto, se desarrolla una gran
actividad legislativa; sin embargo después de su gobierno esta actividad disminuye.
En tiempos de Tiberio (14-37 d.C.) solo se mencionan un par de leyes. En la época
de Claudio (41-51 d.C.) la actividad del comicio prácticamente ha cesado, solo se
atribuye a esta época una Lex Claudia sobre tutelas y después de Nerva (95-98
d.C.) la facultad de legislación de los comicios desaparece definitivamente.
2. En cuanto a los senadoconsultos de origen republicano, en esta etapa se acercan
más a las leyes y se integran, como en ellas, con el nombre de los magistrados que
los proponen.
El emperador proponía generalmente el proyecto al Senado, quien aunque tenía
facultades para modificarlo o rechazarlo siempre lo ratificaba sin la menor
modificación, seguramente por evitarle algún disgusto al emperador (recordemos
que este era el que los designaba).

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En esta época los senadoconsultos fueron numerosos, destacando el claudiano, el


neroniano, etc, mismos que ya estudiamos en el capítulo correspondiente a las
fuentes del derecho en la Republica.
3. Por lo que se refiere a los edictos de los magistrados perduraron con gran
importancia hasta que el emperador sustrajo las funciones de los pretores
reduciéndolas a reproducir normas en sus edictos. Esta fuente de derecho finaliza
con el Edicto perpetuo del siglo II d. C.
4. Por lo que se refiere a la respuesta de los jurisconsultos, alcanza el carácter de
fuente oficial del derecho y el emperador maneja su exclusivo control, mismo qu e se
otorgó en forma delegada a algunos jurisconsultos a quienes se les permitió
públicamente emitir respuestas con fuerza de ley (jus publicae respondendi). Es la
época del nacimiento de las escuelas clásicas.
5. Constituciones imperiales. En esta época aparece por primera vez esta fuente de
derecho, producto de la voluntad del emperador.
Bernal y Ledesma las definen diciendo que las constituciones imperiales son “las
resoluciones de tipo legislativo dictadas por el emperador con carácter de obligatorio
o fuerza de ley”.
Gayo, en sus Institutas, expresa: “constitución del príncipe es lo que el emperador,
ya sea por edicto, por decreto o por rescripto autoriza o establece”. El maestro Pietro
de Francisi señala que el termino constitucion es sirve para indicar en su conjunto las
diversas formas en que actuo el poder ordenador del princeps.
Esta facultad legislativa que asume el emperador paulatinamente, va a terminar con
la producción de leyes, constituciones y senadoconsultos, substituyéndolas y dan do
lugar a un nuevo derecho (leges).
Las constituciones imperiales pueden ser de 4 clases: edicta, decreta, rescripta y
mandata.
a) Edicta. Disposiciones de carácter general emitidas por el emperador en el
ejercicio del jus edicendi y aplicables en todo el Imperio.
b) Decreta. Resoluciones judiciales o sentencias dictadas por el príncipe en juicios
sometidos a su jurisdicción.
c) Rescripta. Respuestas dadas por el príncipe a consultas formuladas por un
particular en materia jurídica.
d) Mandata. Ordenes giradas por el emperador a los funcionarios, para normar la
administración pública.
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FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN EL IMPERIO ABSOLUTO.


En esta época el emperador es el que interpreta en su totalidad la norma jurídica e impide
la actividad jurisprudencial, ocasionando que decaiga notablemente.
Las constituciones imperiales son las fuentes del derecho en esta época y se les
denominaba leges.
A partir de Constantino los edictos leyes se elaboran en grandes cantidades, y se busca la
tendencia a la unificación del derecho.
Aparecen una serie de constituciones que tratan de simplificar la labor de los prácticos en
la aplicación de las obras clásicas.
Al lado de las leges subsiste como fuente creadora del derecho, la costumbre. Las demás
han desaparecido. El derecho formado en esta época recibe el nombre de Jus Novum o
Derecho Romano helénico. La filosofía griega y el cristianismo (religión adoptada
oficialmente por Constantino) influyen en los órdenes de la vida privada. Destaca en esta
época la Constitución de Teodosio II y Valentiniano III, llamada Ley de Citas, es la era de
las compilaciones prejustinianeas y por último la famosa obra de Justiniano, analizada
anteriormente.

CONCEPTOS GENERALES
EL JUS:
El termino jus se utiliza como sinónimo al de nuestra palabra derecho, sin embargo, su
origen y significado no han sido bien precisados. Los maestros Bravo González y Bravo
Valdés señalan que etimológicamente proviene del latin directum, que significa dirigir,
mandar.
Los romanos utilizan este término para denominar tanto al derecho objetivo, como al
derecho subjetivo.
El jus en sentido objetivo lo define Celso como “el arte de lo bueno y lo equitativo” (ars bon i
et aequi).
En este sentido el derecho objetivo tiene la equivalencia del orden jurídico y podemos
definirlo como un conjunto de normas.
Por lo que se refiere al jus en sentido subjetivo puede entenderse como la facultad derivada
de la norma, que autoriza a su titular a gozar de un bien o a reclamar determinado
comportamiento de un tercero.

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DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado

EL JUS Y EL FAS:
Como se precisó en el inciso relativo a las características del derecho en la monarquía, por
fas debe entenderse la norma religiosa, el derecho divino que regula las relaciones de los
seres humanos con los dioses.
Las fuentes más antiguas hablan de la identificación entre el jus y el fas, pues para que
fuera licito requerían ambos de la voluntad de los dioses. Vinculación que subsistió
durante mucho tiempo y que se encuentra en diversas instituciones jurídicas.
Poco a poco los colegios pontificiales iniciaron la separación de las normas referidas, al
regular relaciones de hombres con dioses (jus divinum) y las que regían las relaciones de
los hombres entre sí (jus humanum), hasta llegar al proceso de secularización iniciado en la
época republicana y del cual resulta la separación especifica del fas equivalente al derech o
divino, es decir a lo licito religioso, y el jus concebido como creación humana.

LA EQUIDAD:
Los romanos entendían por equidad el conjunto de principios superiores de lo que es ju sto,
atribuidos a un caso concreto al que si se le aplicara el derecho, se ocasionaría una
evidente injusticia.
La aequitas es una forma de lo justo, aunque las decisiones que se basan en ella n o estén
fundadas en la ley. Ejemplo claro encontramos en el derecho pretorio cuando la equidad en
algunos casos se opone a la inequidad del derecho civil. La equidad según di ce el maestro
Juan Iglesias produce un exacto equilibrio entre derecho y vida, especialmente en los
casos en que la defectuosa norma jurídica ocasiona injusticia en su aplicación. La equ idad
triunfa en el jus Gentium abriendo camino en el derecho universal .

LA JUSTICIA (JUSTITIA):
Los textos romanos señalan que la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a
cada uno su derecho (justitia est constans et perpetuas voluntas jus suum cuique tribuendi).
La justicia es una virtud consistente en la volu ntad o anhelo permanente de observar
fielmente las leyes y de dar a cada quien lo suyo.
Lo que falta en la definición romana, es la forma de lograr el principio de dar a cada quien
lo suyo; sin embargo, el concepto romano de justicia exige una voluntad y n o un hecho,
porque es la intención y no el acto lo que determina si lo realizado es justo o no (el que da
a cada quien lo suyo por miedo no lo hace ser justo).

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LA JURISPRUDENCIA:
Jurisprudencia de acuerdo a los textos romanos, especialmente de Ulpiano, es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y lo injusto
(jurisprudentia est divinarum atque humanarum rerum notitia, justi atque iniusti scientia).
Este término, como el de justicia, fueron derivados del jus.
Juris prudentia significo conocimiento del derecho, los prudentes era la nominación que
daban los romanos a los conocedores del derecho.
La jurisprudencia entiende tanto las cosas divinas, incluyendo ceremonias religiosas y lo
estipulado para el nombramiento de pontífices; así como de las cosas humanas, tanto en lo
material como en sus derechos y deberes. Por lo que se refiere a lo justo, la jurisprudencia
era lo que estaba de acuerdo con el derecho, lo injusto lo que de él se apartaba.
De acuerdo a la terminología romana debe entenderse a la jurisprudencia como el conjunto
de opiniones emitidas por los más famosos jurisconsultos.
En la actualidad el termino jurisprudencia posee dos significados importantes, uno de ellos
equivale a contemplaría como la ciencia del derech o o teoría del orden jurídico positivo y el
otro nos sirve para designar el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las
decisiones de los tribunales.

LOS PRECEPTOS DEL DERECHO:


La palabra precepto significa regla o instrucción que se establece para regular un arte o
facultad, formando un cuerpo de doctrina.
Por preceptos de derecho se entienden aquellas reglas prácticas dictadas para la
convivencia social que, sin llegar a tener el carácter de normas jurídicas, son el fundamento
de todos los deberes jurídicos del hombre, tanto en sus relaciones individuales como
sociales.
Se afirma de acuerdo a un texto de Ulpiano que los preceptos del derecho son:
1.-Vivir honestamente (honestae vivire).
2.-No hacer daño a otro (alterum non laedere).
3.-Dar a cada uno lo suyo (suum cuique tribuere).
Vivir honestamente comprende fundamentalmente las reglas imperativas que se vinculan
con las buenas costumbres y el orden público.
No dañar a otro contiene la prohibición legal de ofender o causar un perjuicio en la person a
o bienes de otro.

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Por último el precepto de dar a cada uno lo suyo, equivale al deber de cumplir con las
obligaciones contraídas, recibiendo cada cual lo que legítimamente le corresponde.

DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO:


Al inicio del Digesto, Ulpiano proporciona un concepto tanto de derecho público como de
derecho privado. Establece que el derecho público es aquel que se refiere a la estructura
del Estado romano y su organización (publicum est jus quod ad statum rei romanae
spectat), y el derecho privado el concerniente a los intereses de los particulares (privatum
quod ad singuiorum utilitatem).
Al derecho público pertenece el gobierno del pueblo romano; en particular, regula las
relaciones políticas y los fines que el Estado debe alcanzar.
En cambio el derecho privado regula las relaciones entre los particulares.
De acuerdo con el maestro García Maynez a esta concepción se le conoce con el nombre
de la teoría del interés en juego. La naturaleza privada o pública de un precepto o de un
conjunto de preceptos depende de la índole del interés que garantice o proteja.
Esta división ha sido de importancia fundamental en nuestro derecho, al convertirse en el
eje en torno al cual gira la jurisprudencia técnica en su aspecto sistemático. En la
actualidad el derecho público tiende a absorber en mayor cantidad las disciplinas otrora
reservadas al derecho privado, y con la aparición del concepto de derecho social en el siglo
XX, apoyado por varios autores, la tradicional división del derecho, se enriquece con el
derecho social.
De acuerdo a lo anterior, se infiere que las normas de derecho público no admiten pacto en
contrario; esto es, los particulares no pueden alternarlas ni disminuir sus efectos por vía de
pacto y menos aún derogarlas. Esta categoría es conocida como derecho taxativo o Jus
cogens.
Por otro lado, los principios de derecho privado pueden ser modificados y derogados por
voluntad de las partes, siempre y cuando no esté en juego un interés social, a estas
normas se les conoce como derecho dispositivo.
El derecho privado de acuerdo a Ulpiano consta de tres partes: derecho natural (jus
naturale), derecho de gentes (jus Gentium) y derecho civil (jus civile).

DERECHO NATURAL (jus naturale):


Las Institutas de Justiniano establecen que el derecho rural es aquel que la naturaleza
enseño a todos los animales.
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Gayo en sus institutas expresa que el derecho privado solo se forma por el derecho civil y
el de gentes o natural, al que define como aquel que la razón natural establece entre los
hombres. En igual forma, Paulo considera al derecho natural como un derecho ideal
carente de imperfecciones, inmutable y, por lo tanto, aplicable no a un pueblo determinado
sino a todos aquellos que fundan su derecho en los superiores principios de la justicia y de
la equidad; es aquel que siempre es equitativo y bueno.
F. Margadant señala que el jus naturale es un derecho ideal que no existe en la práctica,
pero que siempre debería orientar consciente o subconscientemente, la actividad del
legislador.
Al respecto Cicerón dice que el derecho no debe extraerse de la obra de los magistrados y
jurisconsultos, sino del fondo mismo de la filosofía.

DERECHO DE GENTES (jus Gentium):


El concepto que nos brindan las fuentes romanas al respecto expresa que se trata de un
derecho observado por todos los pueblos y establecido por la razón natural entre todos los
hombres y se llama derecho de gentes, porque todas las naciones se sirven de este
derecho.
Fue un derecho formado del derecho común, en un conjunto de prácticas jurídicas
impuestas en la vida de los pueblos del Mediterráneo. Comprende instituciones de Derecho
Romano, de las que pueden participar tanto los extranjeros como los ciudadanos romanos.
En sentido menos amplio ha sido empleado para designar toda una parte especial del
derecho público: La que regulaba las relaciones del Estado romano, con otros Estados
(ejemplo: tratados de paz).

DERECHO CIVIL (jus civile):


En la antigüedad el derecho era de tipo local, es decir, las leyes de cada ciudad o pueblo
eran aplicables a sus ciudadanos; como la ciudad se llamaba civitas, y el ciudadano cives,
su derecho particular se denominó “derecho civil”. Gayo lo define señalando que era el
derecho de los ciudadanos que procede de la voluntad del pueblo, y que ha sido
establecido especialmente para sus individuos, es decir, era el derecho propio de cada
ciudad, que se aplicaba exclusivamente a las relaciones entre ciudadanos romanos, de las
cuales no participaban los extranjeros.

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DUALISMO ENTRE EL DERECHO CIVIL Y EL DERECHO HONORARIO:


Esta división fue verdaderamente fundamental en toda la edad clásica, pues el derecho civil
era el sistema más antiguo, fundado sobre la costumbre y la interpretación de los juristas.
En su formación el jus civile se contrapone a la lex, sin embargo su concepto poco a poco
se amplía hasta comprender las normas creadas por la lex y por todas las otras fuentes,
excepto las emanadas del pretor. Estas, como vimos, reforzaban, completaban o
enmendaban al jus civile. Este dualismo termina en el derecho justinianeo, en el cual se
fusionan las normas civiles y pretorias.

DERECHO ESCRITO (jus scriptum) Y DERECHO NO ESCRITO (jus non scriptum):


Esta división atribuida a Ulpiano consiste: el jus scriptum es el formulado y promulgado por
una autoridad, es el que se manifiesta en forma escrita. Pertenecen a este: la ley, los
plebiscitos, los senadoconsultos, los edictos de los magistrados, las constituciones
imperiales y las respuestas de los jurisconsultos. El jus non scriptum era aquel que está
formado por el uso, por la tradición. Es el derecho que se manifiesta en la conducta de los
ciudadanos, es el derecho consuetudinario (la costumbre a la cual los romanos atribuyen la
facultad de abrogar el derecho escrito).

DERECHO COMUN Y DERECHO SINGULAR:


El primero, también llamado derecho general, comprende reglas y deberes para todos los
ciudadanos sin excepción. En cambio, el derecho singular es el que establece
disposiciones referidas solo a alguno o algunos individuos en particular que se encu entran
en determinadas circunstancias, esta denominación comprende dos especies, los
privilegios que eran ventajas concedidas a ciertas personas a condición de que soliciten
aprovecharse de ellas y los que consistían en un derecho singular de carácter permisivo y
era suficiente para su utilización que el particular directamente lo aprovechara.

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