Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
DERECHO ROMANO
CONCEPTO DE DERECHO ROMANO:
El derecho romano es un
conjunto de normas jurídicas
reconocidas por las
autoridades romanas desde la
fundación de Roma el 21 de
abril de 753 a.C. hasta la
caída del Imperio Romano de
Occidente en el año 476 d.C.
y en el Oriente, el reconocido
por las autoridades bizantinas
hasta el año 1453 con la caída de Constantinopla en manos de los Turcos.
1 Paideia: formación del hombre griego y proceso espiritual mediante el cual este pueblo construyo su ideal de
humanidad.
1
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Las colonias del Asia Menor y la Magna Grecia (Italia), fueron los polos de esta dominación
cultural, que se transmitió por la doble vía de la teoría y de la praxis: Homero, con la Iliada y
la Odisea, funda la tradición escrita de la epopeya, que se continua en la Eneida de Virgilio,
y las leyes de Solón bien pudieran ser la semilla jurídica de un pueblo batallador “prosa del
mundo” lo llamo Hegel, que sentó las bases de la convivencia occidental mediante los
preceptos reguladores del derecho.
De Grecia a Roma y de Roma al universo latino, la cultura y la ley son el cordón umbilical
de la sabiduría y de la teoría de la acción en Occidente.
Sin embargo, como bien lo plantea el maestro Floris Margadant, ninguna cautela es
suficiente para dirimir el problema de la estructura general de un legado frente a la creación
concreta del genio nacional de la raza:
¿Se trata, verdaderamente dice Margadant, de un derecho inspirado en la vida jurídica de
Grecia? No es probable. Figuras típicas de las XII Tablas, como la libertad testamentaria,
no existían en la Grecia de aquella época. Además es inverosímil, desde el punto de vista
sociológico, que una codificación hecha en el siglo V a.C., haya copiado derechos
extranjeros. Para tal “recepción” de un derecho ajeno, los sistemas jurídicos arcaicos están
demasiados vinculados a costumbres y religiones nacionales. Más bien pudo tratarse de
una fijación del derecho consuetudinario romano, con algunas innovaciones destinadas a
conciliar los opuestos intereses de patricios y plebeyos. Sin embargo, no puede negarse
que algunos términos (como poena9 tienen un marcado sabor griego.
La continuidad del proceso histórico lejos de interrumpirse con la caída del Imperio Romano
se propaga en las instituciones de la España visigoda, con sus fueros y títulos jurídicos de
la temprana Edad Media, que agrega a la romanidad la lengua y las costumbres
germánicas, en tres vías de empalme histórico:
1.-la cultura hispano-romana.
2.- la cultura hispano-judía.
3.- la cultura hispano-árabe.
Para solo mencionar las líneas configuradoras de nuestro legado histórico.
Digamos, pues, que la estructura institucional de nuestro derecho moderno, en el
Occidente hispánico, es fácilmente filiable por ese solo cauce hereditario modificado por el
espíritu de la raza: Grecia-Roma-España.
Para puntualizar como lo han hecho otros tratadistas los beneficios concretos del Corpus
Juris Civilis en la vida activa de nuestros derechos nacionales (los latinoamericanos) es
2
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Digamos pues a manera de conclusión, que si para los romanos nada del derecho les fue
ajeno, para los países de ascendencia latina nada de los romanos nos resulta extranjero.
Somos greco-romanos modificados por el sustrato étnico y la evolución cultural de los
tiempos. Nuestra nacionalidad es otra en cuanto diferencia específica, pero pertenecemos
al mismo género próximo de la civilización occidental.
5
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
6
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
7
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Poco después, cerca de los 1,000 años a.c., Italia sufrió u na nueva invasión, la de los
ilirios, así como la de los tirrenos o etruscos, respecto de los cuales los autores no se han
puesto de acuerdo en su procedencia.
Por último, a partir del año 800 a.c., se inicia al sur de Italia la colonización griega.
Así encontramos en el siglo VIII a.c., a pueblos distintos: ligures al norte, etruscos, umbríos,
sabinos, latinos y samnitas en la región central y griegos al sur, de estos nos interesan tres
grupos étnicos.
a) Los Latinos, ramificación de los umbríos que habitaban la colina del Palatino.
b) Los sabinos, de origen indoeuropeo, habitantes de la colina Quirinal.
c) Los etruscos, ocupaban la región norte del rio Tiber.
De todo esto se desprende, según los autores romanos, que la fundación de Roma se
puede fechar el 21 de abril del 753 a.c., de las colinas de piedra volcánica, nace esta
ciudad de excelentes posibilidades defensivas que ofrece mayores condiciones de
seguridad y de salubridad que la de la primitiva Campania.
Los señalamientos históricos más generalizados concuerdan en afirmar que la población
romana nació de la fusión de tres grupos diversos:
1. Los ramnenses (latinos).
2. Los ticienses (sabinos)
3. Los luceres ( etruscos)
Por más que se hable también de una alianza entre latinos y sabinos para defender de los
etruscos, así como de asentamientos humanos, agrícolas y militares.
Lo que resulta un hecho irrefutable es que se trata de una ciudad levantada sobre una
colina (Palatino), que se fue extendiendo después hasta ocupar las seis restantes, por lo
que se le denomino “la ciudad de las siete colinas”.
8
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Sin embargo, el dios Marte se enamora de Rhea Silvia, y se filtra como rayo de luz en el
templo fecundándola. El producto de esta unión son dos gemelos: Rómulo y Remo. Amu lio
manda que sean arrojados al rio Tiber, pero el sirviente se conduele de ellos y los
abandona en una cesta a la orilla del rio.
Marte, para ayudar a sus hijos, los entrega a una loba para que los amamante.
Posteriormente son educados por un pastor de nombre Fáustulo y al crecer se distinguen
por su fortaleza y porte real, informados del suceso ocurrido a su abuelo, conjuntamente
con otros jóvenes de Alba.Longa, derrocan a Amulio y reponen a Numitor en el trono,
decidiendo, en compañía de sus amigos, irse a fundar una ciudad, a la cual se le daría el
nombre de Roma.
Esto sucedió el 21 de abril de 753 a.c., Rómulo mediante el fratricidio, se convierte en el
primer rey de Roma.
Para procurarse compañía los romanos deciden invitar a sus vecinos a una fiesta deportiva
y religiosa y raptan a las mujeres de los sabinos. Estos ofendidos entablan un feroz
combate, al cual se pone término por la mediación de las propias ofendidas quiene s
aceptan a los nuevos maridos. De la fusión de estas dos razas nace el vigoroso pueblo
romano.
El segundo rey, Numa Pompilio (715 a 673 a.C.), de carácter pacífico, organiza la religión,
mediante el establecimiento de colegios sacerdotales y la construcción de templos, así
como las practicas ceremoniales; corrige el calendario, al aumentar los meses de enero y
febrero en honor de los dioses Jano y Febo.
El tercer rey, Tulio Hostilio (673 a 641 a.C.), se distinguió por sus conquistas, a él se le
atribuyen las primeras organizaciones militares.
El cuarto rey, Anco Marcio (641 a 616 a.C.), ensancho la ciudad de Roma y la fortifico.
Fundo la colonia romana del puerto de Ostia, en la desembocadura del rio Tiber, dando
como resultado que Roma se extendiera hasta el mar. Fue el último rey preetrusco y no se
sabe con precisión cuando y como murió.
En esta época vivía en la ciudad un etrusco llamado Lucio Tarquino, quien según el
historiador Tito Livio. “intrigo para hacerse elegir rey y pronuncio un discurso para
asegurarse el apoyo de la plebe”.
Este personaje fue elegido con el nombre de Tarquino Prisco o el Antiguo (616 a 578 a. C.),
y se destacó por haber sido un rey guerrero y constructor, sobre todo en materia urbana: y
construyo el sistema de cloacas y desagüe de la ciudad. Trata de resolver el conflicto social
originado por las dos clases sociales que existían en Roma, la de los privilegiados
(patricios) y la de los desamparados (plebeyos) sin conseguir su propósito.
El segundo rey etrusco fue Servio Tulio (578 a 534 a. C.), quien se distingue por implantar
una reforma en la que divide la población urbana en cuatro tribus, y establece un censo con
fines económicos y militares, lo que dio como consecuencia el nacimiento de los comicios
por centurias y por tribus.
El tercer y último rey etrusco fue Tarquino el Soberbio (534 a 510 a.C.), déspota y opresor
del pueblo, enemigo del senado, que al tratar de modificar las costumbres sociales;
incrementa el odio que el pueblo sentía por él; el pueblo y el senado lo expulsan de Roma
cambiando el régimen y enterrando, con ello, la monarquía.
En esta época, Roma se caracteriza por estar organizada en forma monárquica y la
sociedad dividida en dos clases, patricios y plebeyos; la religión goza de gran poder, la
jurisprudencia está en manos de pontífices, el derecho público se vincula con el privado, la
fuente del derecho es la costumbre, su interpretación es estricta y el procedimiento civil
estaba integrado por las acciones de la ley.
10
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
a).El rey primitivo era el jefe único y vitalicio de la comunidad, elegido en un principio por
representación popular y, posteriormen te, designado por su antecesor contando con la
aprobación del Senado.
Cuando el antecesor había fallecido sin dejar sucesor se establecía el interregno, que
consistía en que cada uno de los miembros del Senado, por turno de cinco días, ejercía el
poder con el nombre de inter-rex (por el tiempo total de la vacancia del trono), hasta que
uno de ellos, después de haber interrogado a los dioses y consultado a los augures, fuera
designado como nuevo rey.
Después de haber sido nombrado el nuevo rey, este hacia un a solemne declaración al
pueblo reunido en una asamblea, declaración que se denominaba Lex Curiata, y que
consistía en el acto por el cual se asumía ante las curias el imperium.
Entre la atribuciones del rey se encontraban: la de detentar el mando político y militar
supremo, la administración económica de la ciudad, la de fungir como sacerdote supremo
de la comunidad y máximo intérprete de la voluntad de los dioses; contaba asimismo, con
vastos poderes judiciales y legislativos, sin embargo, sus facultades estaban limitadas no
solamente por el Senado y los Comicios sino por la gens y la familia.
b) El Senado era el cuerpo consultivo del rey y se integraba por un grupo de ancianos
también llamados patres que, por ser miembros de avanzada edad, eran los de mayor
criterio, experiencia y responsabilidad.
Entre las atribuciones del Senado estaba la de aprobar las resoluciones de los Comicios
mediante la llamada Auctoritas patrum (autoridad de los padres), y la de aconsejar al rey en
problemas de índole político, religiosa e internacional, tenía la unción de interregno en lo
referente a la elección del rey y en la ratificación de las decisiones de la asamblea del
pueblo.
Según la tradición, este órgano estaba integrado por 300 ancianos elegidos en forma
vitalicia, cada uno jefe de una de las gens.
c) Los Comicios eran asambleas en las que el pueblo ejercitaba sus derechos.
11
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Inicialmente había tres clases de Comicios: los comicios por curias, los comicios calados y
los comicios centuriados.
Posteriormente se establecía una clase más de comicios, los comicios por tribus.
En cada clase social encontramos un número igual de centurias de seniores mayores de 45
años, que prestaban el servicio militar en la ciudad y de Juniores de 17 a 45 años de edad,
que prestaban el servicio militar fuera de la ciudad.
Los comicios tribales que nacen aproximadamente a finales de la monarquía y principios de
la republica constituían el agrupamiento del pueblo para fines electorales distribuido con
base territorial, esto es, de acuerdo al domicilio de cada paterfamilias y acaban por sustituir
a los comicios por centurias en su labor legislativa.
La reforma por la que se implantaron los comicios centuriados y por tribus es atribuida a
Servio Tulio y contemplo características financieras (en virtud del pago de impuestos por la
plebe) y militares (al incrementarse el ejército).
Los comicios por Curias. Según la leyenda, Rómulo crea los comicios por curias, en los
que estaban representadas las tribus, divididos en 10 curias cada una, lo que da un total de
30 curias.
Las curias son particiones de la población establecidas en un lugar determinado y eran
presididas por un curio (reunión de guerreros).
Dentro de sus atribuciones esta en primer lugar, la de elegir al nuevo rey a propuesta del
inter-rex; tenían facultades legislativas en sus inicios e intervención en ceremonias
religiosas y actos de interés para la comunidad.
12
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
13
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Los clientes. Al lado de la familia, con los patricios encontramos una serie de miembros
incorporados que se denominaban clientes; eran individuos libres que pedían y obtenían
protección y ayuda en particular de tipo jurídica y económica, asumían el nombre de la
gens, participaban de su religión, debiéndole al pater respeto, obediencia, trabajo y
financiamiento.
LA REPUBLICA
PANORAMA DE LA EPOCA:
La ciudad de Roma seguía dependiendo fundamentalmente de la agricultura, con base
en la pequeña propiedad privada; en materia urbanística no había progresado mucho,
dos calles principales la dividían en cuatro barrios, las guerras cada vez más lejanas
despoblaron el campo, y el nuevo territorio conquistado era declarado Ager publicus,
surgieron así el latifundismo y el proletariado de la ciudad.
En cuestión económica el impuesto personal, las rentas producidas por las tierras de
Italia y los tributos eran ingresos importantes para el estado.
Sin embargo, con el lujo y los progresos, se agravan los problemas de índole político -
social, por cuestiones agrarias como la de los hermanos Tiberio y Cayo Graco, quienes
pretendieron llevar a cabo una reforma agraria que coincidía con las Leyes Licinias
Sexta aprobadas 200 años antes (367 a. C.), en donde se proponía redistribuir la tierra
y abolir el proletariado dando a cada familia una propiedad territorial, limitando las
15
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
concesiones al máximo en el ager publicus, y la venta del trigo por el estado a precios
populares; propuestas que por el error de Tiberio de presentarlas autoritariamente ante
el Senado fueron rechazadas y acusaron a su autor de ambiciones dictatoriales.
Posteriormente, su hermano Cayo en el año 123 a.C., ocupa el puesto de tribuno, crea
nuevas colonias agrícolas en la Italia meridional y en África. Le fija al trigo la mitad del
precio del que tenía en el mercado, se gana la voluntad de los soldados al equiparlos a
expensas del Estado y pretende extender la ciudadanía a todos los hombres libres de la
península, originando una guerra civil que durara aproximadamente 100 años, en la que
se da una lucha caga vez mayor entre los partidos políticos de los optimates 2 y los
demócratas.
Por otro lado las ambiciones políticas de Cayo Mario3 y Lucio Cornelio Sila4, que fueron
determinantes en esta guerra en donde Sila venció a sus opositores, tomo la capital y
se declaró dictador, imponiéndose por la fuerza durante los siguientes 10 años, en un
Senado aristocrático.
Los aliados se sublevan en las provincias, por lo que el Senado envía a un protegido de
Sila, Pompeyo, a sofocar las rebeliones y a afianzar el dominio romano. En su ausencia,
en el año 73 a.C., surgió la rebelión de los gladiadores y los esclavos comandados por
Espartaco quien fue vencido por el ejército romano al mando de M. Licinio Craso.
Craso y Pompeyo, que habían alcanzado fama y poder, se asociaron y el Senado los
nombro cónsules contando con el apoyo de los más ricos (caballeros).
En virtud de que Pompeyo marcho a una nueva campaña a la conquista de
Mesopotamia y permaneció en aquellas regiones mucho tiempo, el Senado aprovecho
la ocasión para nombrar cónsul a Marco Tulio Cicerón, hombre de extraordinarias
cualidades, famoso orador, abogado, escritor admirado por el pueblo de Roma; su
gobierno fue criticado por un grupo de inconformes presididos por Catilinia, a quien
Cicerón desenmascaro en sus maniobras haciéndolo huir de Roma.
Al regreso de Pompeyo del Oriente, cargado de triunfos y riquezas en el año 60 a. C.,
los cónsules de Roma eran Craso y Julio Cesar (estadista dueño de la voluntad popular)
y como la situación política se encontraba en crisis se pensó que la solución sería que
gobernaran los tres; habiéndolo aprobado el Senado se formó el primer triunvirato.
2 Los optimates eran los aristócratas que detentaban la riqueza, los demócratas eran los representantes del pueblo, de
escasos recursos económicos.
3 De origen plebeyo y representante del partido demócrata, se distinguió como cónsul por sus victorias.
4 Lugarteniente de Mario, de origen aristócrata y representante del Senado, reinstalo la olarquia senatorial.
16
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
5 Consiste en sacar del ámbito religioso al derecho para darlo a conocer a todo mundo.
17
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
CONFLICTO PATRICIO-PLEBEYO:
Debido a que solo los patricios tenían el derecho de participar en asignaciones de
territorio conquistado, y a que las constantes guerras en las que tenían obligaciones de
participar los plebeyos les impedía dedicarse al cultivo de las tierras, estos requerían
préstamos para poder iniciar nuevamente su cultivo, y cuando no podían cumplir con las
obligaciones contraídas perdían su libertad.
El no beneficiarse en lo personal de estos éxitos militares los llevo a protestar contra
tales injusticias, por lo que decidieron organizarse, y en el año 494 a. C., se retiran de la
ciudad situándose en el monte Aventino o monte Saerom tres minas de Roma.
Como los patricios necesitaban de ellos, tanto para la consecución de sus guerras como
para mantener la cohesión social buscaron un arreglo, les concedieron el nombramiento
de dos magistrados plebeyos (posteriormente aumentaron a cinco y en el año 457 a. C.,
completaban la cifra de diez), que velaran por sus intereses y que recibieron el nombre
de tribunos de la plebe.
Dentro de sus facultades se encuentran las de defender a los plebeyos contando con el
lus intercesiones o derecho de veto, respecto de todo acto emanado de los órganos
públicos de Roma que pudiera perjudicar los intereses de la plebe.
Para poder cumplir con su misión fueron declarados sacrosantos o sea inviolables, es
decir que a la persona que atentara contra ellos para tratar de impedir su acción, podía
dársele muerte impunemente.
Su instauración permitio la organización de la plebe dentro de la ciudad y a sus
reuniones se les llamo Concilia Plebis (asamblea de plebeyos).
Con el fin de garantizar el auxilio de los plebeyos se les concedió la Coercitio, median te
la cual podían multar, arrestar e imponer penas capitales incluso a los magistrados del
Estado.
Conjuntamente con los tribunos de la plebe se eligieron dos ediles plebeyos que
asistían a estos como auxiliares en asuntos de menor importancia y que habían sido los
antiguos jefes religiosos de la plebe.
Posteriormente la Ley Canuleya (445 a. C.) les autorizo el matrimonio justo entre
patricios y plebeyos, y a partir de entonces se incorporan poco a poco en las diferentes
18
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
magistraturas, hasta que a mediados del siglo III a. C., desaparece la distinción de estas
dos clases sociales.
19
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
21
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
22
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
EL IMPERIO
Esta etapa consta de dos fases: el principado y el imperio absoluto.
23
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
En esta época Roma había evolucionado de manera importante, sus relaciones con otros
pueblos y culturas habían modificado su estructura social. Al entrar en contacto con el
mundo griego se había llevado a cabo un proceso importante de helenización, con un
notorio desenvolvimiento en su civilización.
El exceso de riquezas y lujos la transforman a fines de la Republica en una ciudad
corrompida con rasgos de deterioro importante.
Sus conquistas le permitieron desarrollar el comercio convirtiéndose en una sociedad de
economía mercantilista.
Surge una potente clase capitalista, “los Equites”, en tanto que las clases medias se
empobrecen. Sin embargo, la conciencia de que solo un líder permitiría consolidar el
poderío romano permitió la transformación hacia la primera fase de un nuevo periodo
gubernamental al que se ha llamado principado o diarquía.
Este periodo se inicia en el año 27 a. C. con Octavio, hijo adoptivo de Julio Cesar, quien
para no recordar algunos problemas suscitados en el pasado adopto la imagen de
restaurador de la República.
Ya antes de él, Julio Cesar a quien había otorgado el título de imperator, había querido
reformar las instituciones políticas, realizando importantes obras, modificando la
administración en beneficio del pueblo: sin embargo, su política contraria a algunos
intereses del Senado desemboco en su asesinato, por lo que Octavio logro implantar un
régimen personal, iniciando el principado.
Por razones políticas, Octavio hizo subsistir las instituciones republicanas, pero
sucesivamente las fue desplazando y adquiriendo diferentes poderes: como cónsul man da
a los ejércitos del imperio; como censor, elige a los senadores; siendo pretor, se encarga
de impartir justicia; al ser procónsul, gobierna a las provincias; como tribuno, ejerce la
intercessio y adquiere la sacrosantistas; al ser pontífice máximo, es gran dignatario e
interpreta el derecho; como presidente del Senado, le permite convertirse en princeps
(primera cabeza); es jefe de la annona ( central de abastos) y director de la casa de
moneda.
En la práctica, se trata de un imperio en donde el emperador ejercía poderes públicos, los
que compartían teóricamente con el Senado, por lo que esta fase se llama también época
de la diarquía (gobierno de dos).
El cargo imperial no es hereditario y los sucesores de Octavio son investidos de los
poderes que este revestía por medio de la Lex Reagiae.
24
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Los magistrados eran nombrados por el emperador; la competencia del cónsul se limitaba a
presidir el Senado y darle autenticidad a ciertos actos; el tribuno no podía ejercitar sus
derechos contra el emperador, quien designaba funcionarios a su antojo, la declaración de
guerra es facultad del princeps y la elección de los senadores está sujeta a su voluntad.
Después de Augusto, la actividad legislativa de los comicios desapareció y aumentaron las
funciones del senado.
El príncipe sustituye a los magistrados republicanos por diversos funcionarios tal es el caso
de los Praefectus Praetori (con funciones inicialmente militares después intervienen en
actividades políticas). Los Praefectus Urbis (gobernadores de la ciudad con funciones
civiles y criminales). Praefectus Annonae (policía municipal). Etc.
Por lo que se refiere a la organización territorial del Mediterráneo el principado divide las
provincias en imperiales y senatoriales. Las primeras eran las fronterizas administradas por
un lugarteniente designado por el emperador y mantenidas por una guarnición (España,
Galia): las segundas eran administradas por los procónsules, las que, por ser pacificas no
requerían de guarnición (Sicilia, Macedonia, África y Asia) y, por último, los estados
anexos gobernados por el emperador (Judea y Egipto).
En los dos primeros siglos del principado surge un florecimiento económico
intensificándose la industria. En el primer siglo se desarrollaron las ciudades en Italia y las
provincias, así como los grandes latifundios en la península, lo que trajo como
consecuencia la decadencia de la agricultura itálica; comienza el incremento de la pequeña
industria y el comercio, además de crearse una nueva clase, donde destacan
principalmente los libertos enriquecidos; se inicia una disminución de mano de obra esclava
por la falta de conquistas, provocándose así, la crisis económica y social de la esclavitud.
En el segundo siglo del imperio se consolida la figura del emperador. Es la época de la
dinastía de los Antoninos (96 al 192 d. C.) integrada por emperadores de gran sagacidad
política, que proporcionan tranquilidad a Roma (Nerva, Trajano, Adriano, Antonio el
piadoso, Marco Aurelio y Cómodo).
Sin embargo, a la muerte de Alejandro Severo (235 d.C) los problemas internos se agravan
, al grado que se comete el error de permitirle al ejercito intervención política, cambiando a
los emperadores cada vez que así lo deciden y en el último siglo del principado Roma vive
una época de anarquía militar con las consabidas características: crisis social y económica,
acompañadas de descenso en la natalidad y desmoronamiento cultural que van a propiciar
el surgimiento de una nueva fase política llamada Imperio absoluto.
25
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
2.-El SENADO. Este que en los primeros años de gobierno compartió el poder con el
príncipe, se convierte posteriormente en un cuerpo servil de sus mandatos,
incrementándose sus funciones al desaparecer los comicios y sus elección depende de la
voluntad del emperador, pudiendo ser separados del cargo si se les encontraba alguna
falta.
Sus funciones quedan reducidas a:
a) La creación de normas jurídicas (senadoconsultos).
b) Elección de antiguas magistraturas republicanas.
c) Represión penal en cuanto a los delitos políticos.
27
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Imperio, y la Sabiniana con su fundador Capiton defensora de los mismos, las cuales
adoptaron diversos criterios acerca de los problemas jurídicos que se les consultaron.
La división de estas escuelas subsiste hasta el siglo II d. C., época en que ambas
desaparecen. Entre los más destacados proculeyanos encontramos a:
• Proculo (que da su nombre a la escuela). Celso quien nos define al derecho como el
arte de lo bueno y de lo equitativo (ars boni et aequi); Pegaso (autor del
senadoconsulto pegasiano), etc.
Y de la sabiriana destaca:
• Sabino (que da su nombre a la escuela). Salvio Juliano (autor del edicto perpetuo).
Gayo (autor de las instituciones). Pomponio (autor de Enchiridum, libro de texto para
estudiantes sobre la historia de la ciencia jurídica romana).
Durante la época de los Severos (emperadores militares del 193 al 235) Emilio Papiniano,
llamado el príncipe de los jurisconsultos, es el que más destaca en la época clásica. Fue
Prefecto del Pretorio y encontramos entre sus obras importantes: Quaestiones (37 libros) y
las colecciones de casos resueltos por el (Responsa Libri). Sus discípulos Julio Paulo y
Ulpiano Domicio realizan importantes obras de derecho, destacando del primero el Manual
de Derecho Privado Penal y Procesal denominado Sentencias, y del segundo una obra
acerca del derecho pretoriano de nombre Comento Ad Edictum y otra de derecho civil, el
Comento Sabinom. Por último, termina la jurisprudencia clásica con Modestino, alumno de
Ulpiano; sus obras son manuales destinados a la enseñanza y a la práctica.
La escuela proculeyana utiliza los principios de la filosofía estoica y la obra de Aristóteles
busca el significado etimológico de las palabras, mientras que la sabiniana rechaza las
doctrinas filosóficas y permanece fiel a las doctrinas y opiniones de los juristas que le
precedieron.
28
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
2.-Encontramos unidad de criterio, unidad de espíritu entre los juristas de los primeros
siglos.
3.-Con la influencia del helenismo el derecho deja de ser oral para convertirse en escrito.
4.-Al entrar en contacto con otros pueblos sus derechos se mezclan con instituciones
exclusivamente de los romanos por lo que se transforma en un derecho de tipo
internacional.
5.-Es un derecho fundamentalmente casuista, esto es que la solución de los problemas se
daba a través de casos concretos resueltos.
6.-Existe gran flexibilidad, sencillez y naturalidad en su aplicación.
7.-Se desarrolla una actividad creadora en la ciencia del derecho.
8.-El dominio del derecho aunado a la técnica para su aplicación permite su desarrollo y
progreso.
9.-El depurado latín permite un elegante y sofisticado lenguaje jurídico.
29
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
32
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
inscriptio conteniendo el nombre del jurista y la indicación de la obra y del libro, del
cual ha sido extraído. Es frecuente encontrar interpolaciones (supresiones,
alteraciones, aclaraciones, correcciones de textos originales), las que fueron hechas
con autorización de Justiniano y que suelen dificultar la labor interpretativa.
c) Institutas. Consiste en su manual de derecho para estudiantes que reformo a las
Instituciones de Gayo.
Publicada en el 533 d. C., bajo el nombre de Institutiones Imperator Justinianii se
divide en cuatro libros, y contiene fragmentos de obras de jurisconsultos clásicos
especialmente de Gayo.
37
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
38
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
A inicios del siglo XVI el Derecho Romano cobra renovados bríos, debido al retorno del
estudio de los grandes clásicos griegos y romanos, estudio que se manifiesta en todas las
actividades del espíritu, por lo que las artes y las letras resurgen de manera importante.
La corriente renacentista influye en el contexto jurídico por la inevitable atracción que
ejerció en el mundo social el estudio del Derecho Romano, se encamina a la búsqueda de
la verdad histórica en los textos anteriores a Justiniano y a su aplicación en la vida práctica.
a) El humanismo jurídico. El humanismo en el derecho está representado
principalmente por los juristas franceses Jacques Cujas o Cujacio y Hugo Doneau , y
tiene como finalidad el retorno a las fuentes originales del Derecho Romano.
J. Cujas funda el método exegético histórico, al analizar profundamente y
detalladamente las fuentes del Derecho Romano, especialmente las de los
jurisconsultos clásicos y, el segundo, H. Doneau fundador del método histórico
crítico, considera que el derecho se halla enlazado a sus principios generales.
Uno de los principales exponentes de esta corriente es el holandés Hugo Grocio
(1583-1645), al que se le considera como el fundador del Derecho Internacional.
b) Escuela del derecho natural. Sobresalen de esta escuela Juan Oldendorp (1480-
1567) y Samuel Pufendorf (1632-1694) que sostienen que si la base del derecho es
la razón humana no se debería inspirar el derecho en otro de tipo importado y
autoritario. Es una escuela que se dice partidaria del romanticismo, aunque en
algunos casos incompatible con él; para de Wieacker, esta escuela libero a la
ciencia jurídica de su vinculación con las fuentes del Derecho Romano, y a sus
expositores de la sujeción a la antigua jurisprudencia, ofreciéndole la posibilidad de
construir libremente un sistema que llegara a un plano metafísico general del
derecho.
39
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
mejor posición. Por lo que se refiere a Mexico, el Derecho Romano es estudiado en todas
las universidades del país como parte fundamental en el proceso de formación de nuevas
generaciones de jurisconsultos.
41
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
El derecho nacía de las necesidades del pueblo romano consagradas por la costumbre,
hechos repetidos y uniformes en el tiempo y de los que la sociedad tiene la convicción de
su obligatoriedad, por lo que puede señalarse que la costumbre se integra de acuerdo con
la teoría romano-canónica con dos elementos, el objetivo; la repetición constante y
prolongada de una determinada conducta o proceder (inveterata consuetudo) y el elemento
subjetivo: consistente en la convicción que tiene el grupo social de que esa conducta es
jurídicamente obligatoria y, por lo tanto, debe aplicarse (opinio juris seus necesitatis).
El rey y sus auxiliares interpretan y aplican este derecho consuetu dinario llegando a formar
una especie de jurisprudencia.
De igual forma y según la tradición se encuentran es esta época unas leyes reales (leges
regiae), que consta de una serie de disposiciones promulgadas por los reyes y las leyes
llamadas curiadas, atribuidas a Rómulo y compiladas por el pontífice Sixto Papirio, por lo
que a esta obra se le denomina Ius Civile Papirianum, integrada por normas de tipo
religioso.
43
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
d) Los edictos de los magistrados. Gayo señala que el edicto tiene tanta autoridad
como la ley (pretorum cuoque edicta non modifican juris obtinent autoritatem), y
puede señalarse que contiene disposiciones emitidas por magistrados que tien en el
jus edicendi, esto es, la facultad de dar edictos, facultad que era la esencia del
trabajo del pretor y que constituía la jurisdictio, que implicaba dar el derecho en los
litigios privados entre ciudadanos.
Etimológicamente el edicto proviene de edicere que quiere decir publicar, revelar,
era una especie de bando, aviso o comunicación publicado por los magistrados en
donde daban a conocer la forma de administración de los asuntos de su
competencia durante la gestión anual.
Los edictos de los magistrados que poseen funciones jurisdiccionales, son los del
pretor urbano y peregrino, los cónsules, ediles, censores, tribuno de la plebe,
cuestores y gobernadores de provincia, destacando por su importancia el edicto del
pretor urbano, este edicto contenía las normas jurídicas que el magistrado había de
aplicar y las formulas procesales que ofrecía a los litigantes y recibía el nombre de
edicto anual, porque debía regir durante el año de la magistratura.
Al término de su gestión concluían las disposiciones del edicto, por lo que no
obligaba a su sucesor aunque normalmente este conservaba la mayor parte.
En caso de ser necesario resolver algún problema no contemplado de carácter
administrativo o político en el edicto, se emitía otro edicto al que se le denominaba
repentino.
El edicto se redactaba en tablas de madera pintadas de blanco (álbum), y después
se fijaba en el foro, con la lista de acciones y excepciones que concedería al pueblo
durante el año. Al inicio el pretor estaba obligado a aplicar las normas contenidas en
su edicto hasta el año 67 a.C., cuando la Lex Cornelia confirmo lo anterior.
El pretor era el magistrado encargado de la administración de la justicia y de cumplir
con el derecho civil, llenando sus lagunas y adaptándolo a las nuevas necesidades
sociales; utilizaba el concepto de equidad, por lo que sin ser propiamente un
legislador era un creador de derecho.
El derecho, producto de la tarea del pretor fue llamado derecho pretoriano o derecho
honorario.
En sus inicios este derecho tuvo como función la de ayudar a cumplir el derecho
civil, ofreciendo tramitaciones fáciles y llenado las lagunas de este hasta que acabo
modificándolo, llegando a crear un sistema jurídico autónomo y practico, que en
45
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
47
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
CONCEPTOS GENERALES
EL JUS:
El termino jus se utiliza como sinónimo al de nuestra palabra derecho, sin embargo, su
origen y significado no han sido bien precisados. Los maestros Bravo González y Bravo
Valdés señalan que etimológicamente proviene del latin directum, que significa dirigir,
mandar.
Los romanos utilizan este término para denominar tanto al derecho objetivo, como al
derecho subjetivo.
El jus en sentido objetivo lo define Celso como “el arte de lo bueno y lo equitativo” (ars bon i
et aequi).
En este sentido el derecho objetivo tiene la equivalencia del orden jurídico y podemos
definirlo como un conjunto de normas.
Por lo que se refiere al jus en sentido subjetivo puede entenderse como la facultad derivada
de la norma, que autoriza a su titular a gozar de un bien o a reclamar determinado
comportamiento de un tercero.
49
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
EL JUS Y EL FAS:
Como se precisó en el inciso relativo a las características del derecho en la monarquía, por
fas debe entenderse la norma religiosa, el derecho divino que regula las relaciones de los
seres humanos con los dioses.
Las fuentes más antiguas hablan de la identificación entre el jus y el fas, pues para que
fuera licito requerían ambos de la voluntad de los dioses. Vinculación que subsistió
durante mucho tiempo y que se encuentra en diversas instituciones jurídicas.
Poco a poco los colegios pontificiales iniciaron la separación de las normas referidas, al
regular relaciones de hombres con dioses (jus divinum) y las que regían las relaciones de
los hombres entre sí (jus humanum), hasta llegar al proceso de secularización iniciado en la
época republicana y del cual resulta la separación especifica del fas equivalente al derech o
divino, es decir a lo licito religioso, y el jus concebido como creación humana.
LA EQUIDAD:
Los romanos entendían por equidad el conjunto de principios superiores de lo que es ju sto,
atribuidos a un caso concreto al que si se le aplicara el derecho, se ocasionaría una
evidente injusticia.
La aequitas es una forma de lo justo, aunque las decisiones que se basan en ella n o estén
fundadas en la ley. Ejemplo claro encontramos en el derecho pretorio cuando la equidad en
algunos casos se opone a la inequidad del derecho civil. La equidad según di ce el maestro
Juan Iglesias produce un exacto equilibrio entre derecho y vida, especialmente en los
casos en que la defectuosa norma jurídica ocasiona injusticia en su aplicación. La equ idad
triunfa en el jus Gentium abriendo camino en el derecho universal .
LA JUSTICIA (JUSTITIA):
Los textos romanos señalan que la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a
cada uno su derecho (justitia est constans et perpetuas voluntas jus suum cuique tribuendi).
La justicia es una virtud consistente en la volu ntad o anhelo permanente de observar
fielmente las leyes y de dar a cada quien lo suyo.
Lo que falta en la definición romana, es la forma de lograr el principio de dar a cada quien
lo suyo; sin embargo, el concepto romano de justicia exige una voluntad y n o un hecho,
porque es la intención y no el acto lo que determina si lo realizado es justo o no (el que da
a cada quien lo suyo por miedo no lo hace ser justo).
50
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
LA JURISPRUDENCIA:
Jurisprudencia de acuerdo a los textos romanos, especialmente de Ulpiano, es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo y lo injusto
(jurisprudentia est divinarum atque humanarum rerum notitia, justi atque iniusti scientia).
Este término, como el de justicia, fueron derivados del jus.
Juris prudentia significo conocimiento del derecho, los prudentes era la nominación que
daban los romanos a los conocedores del derecho.
La jurisprudencia entiende tanto las cosas divinas, incluyendo ceremonias religiosas y lo
estipulado para el nombramiento de pontífices; así como de las cosas humanas, tanto en lo
material como en sus derechos y deberes. Por lo que se refiere a lo justo, la jurisprudencia
era lo que estaba de acuerdo con el derecho, lo injusto lo que de él se apartaba.
De acuerdo a la terminología romana debe entenderse a la jurisprudencia como el conjunto
de opiniones emitidas por los más famosos jurisconsultos.
En la actualidad el termino jurisprudencia posee dos significados importantes, uno de ellos
equivale a contemplaría como la ciencia del derech o o teoría del orden jurídico positivo y el
otro nos sirve para designar el conjunto de principios y doctrinas contenidos en las
decisiones de los tribunales.
51
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
Por último el precepto de dar a cada uno lo suyo, equivale al deber de cumplir con las
obligaciones contraídas, recibiendo cada cual lo que legítimamente le corresponde.
Gayo en sus institutas expresa que el derecho privado solo se forma por el derecho civil y
el de gentes o natural, al que define como aquel que la razón natural establece entre los
hombres. En igual forma, Paulo considera al derecho natural como un derecho ideal
carente de imperfecciones, inmutable y, por lo tanto, aplicable no a un pueblo determinado
sino a todos aquellos que fundan su derecho en los superiores principios de la justicia y de
la equidad; es aquel que siempre es equitativo y bueno.
F. Margadant señala que el jus naturale es un derecho ideal que no existe en la práctica,
pero que siempre debería orientar consciente o subconscientemente, la actividad del
legislador.
Al respecto Cicerón dice que el derecho no debe extraerse de la obra de los magistrados y
jurisconsultos, sino del fondo mismo de la filosofía.
53
DERECHO ROMANO Mauro Mendoza Delgado
54