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El hombre desde siempre se dio cuenta que sólo no puede enfrentar todas las cosas de la
vida. Lograron formas de asociarse y crearon el Estado. En lo comercial se busca lucro.
Podría haber pérdidas pero bueno.
Lo principal siempre es la responsabilidad de los socios en este estudio. Estas sociedades
fueron un producto espontáneo del núcleo social. La sociedad obligó a eso. Así, nació la
colectiva, anónima y comanditaria. El comerciante se la inventó para el lucro. 2 no son así,
la de responsabilidad limitada y la SAS fueron producto del legislador.
La colectiva es la primera por 2 razones. Las ciudades antes eran fortificadas. Cartagena era
una muralla para evitar ataques. Eso producía unión de la familia, y así los hijos repiten lo
mismo de los padres con el tiempo y por los cerros, era difícil que se expandieran, y así la
gente mantenía la vivienda de los padres y formaba un vínculo grande.
¿Si a nuestros padres les fue bien con esto, para qué otra cosa? Continuémosla. Trabajaron
en equipo, en familia y respecto a esa actividad se pasaban eso de generación en
generación. Por eso es una sociedad de personas, es básica.
Solamente se pacta en razón a vínculos cercanos o familiares o que son de absoluta
confianza unos con otros. Esto es así, porque en esta sociedad todos los socios administran,
y todos los socios representan. Si uno de los socios de buena o mala fe realiza actividades
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con pérdidas, la asumen solidaria e ilimitadamente todos. Yo acostumbro utilizar unos
amigos de mi infancia. Los 3 sobrinitos del pato Donald, Hugo, Paco y Luis. Tienen un tío
que es Mcpato, una piscina de monedas de oro. Los sobrinos son altruistas, producen
beneficios para los castores y todo y le piden ayuda al tío rico y les da algo de dinero. Si los
3 sobrinos hacen 1 sociedad colectiva para proteger los bosques, tío rico les da 5 centavos.
Pierden plata en la actividad, y responde o pierde el tío rico.
El patrimonio de los socios se pega a la de la sociedad en la colectiva. En las otras y eso no.
Aquí responden ilimitada y solidariamente. Es peligroso. Si uno de los socios por error hace
que pierdan millones, responden con su propio patrimonio.
Sólo se pacta entre familia. O de amistad muy íntima.
Todos administran y todos representan. Esa calidad de ser una sociedad de personas se
traduce en una modalidad especial de esta sociedad. Todos los socios, no importa el aporte,
emiten un voto cuando toman decisiones.
Son el rico, metió 50m de dólares, y los 3 sobrinos 1 dólar cada uno, cada uno vale 1 voto.
Es algo diferente en las otras sociedades. En la anónima por tu cantidad de acciones tienes
tu voto. 1 acción, 1 voto. 500 acciones, 500 votos. A mayor capital, mayor voto. Ese
sistema de voto por personas se ve en las cooperativas. No importa el aporte todos tienen
voto. Es algo básico, una diferencia básica.
Responsabilidad de los socios
Lo primero que miro es qué responsabilidad tiene los socios. Eso le conviene o no a los
terceros. Si negocio con una sociedad débil, o una fuerte, es distinto. Esta sociedad es
peligrosa para los socios, pero favorable para los terceros. Si no me paga la sociedad, me
paga él. En la anónima no.
Entonces, la colectiva, sus socio, tiene responsabilidad en 4 factores
1. Solidaria. Es un fenómeno que convierte en indivisibles las obligaciones que son
divisibles1. Solidaridad activa, pasiva y mixta. Si hay un acreedor y varios deudores, es
pasiva, activa en caso contrario y ambos y ambos, mixta. En este caso es pasiva. La
solidaridad es que todas las obligaciones de la sociedad, la asumen en total todos los socios.
Deuda de 500m. El acreedor puede escoger a quien le cobra. Al tío rico. ¿Qué bienes tiene
el deudor, el demandado? Le presté 5m, no tiene nada. Pues, nada que hacer, enmarca la
deuda en la sala. Esto es de plata, de patrimonio.
1
ARTICULO 1568. DEFINICION DE OBLIGACIONES SOLIDARIAS. En general cuando se ha
contraído por muchas personas o para con muchas la obligación de una cosa divisible, cada uno de los
deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los
acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse cada uno de los deudores o por cada
uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o in solidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.
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Todos los socios responden individual o colectivamente por el total de las obligaciones.
2. Ilimitada. No tiene cuantía la responsabilidad del socio. Si la obligación es de 500 pesos,
vaya y venga. Si es de 500m, también. Es peligrosa.
3. Subsidiaria. Consiste en que para poder cobrar al patrimonio del socio, es necesario que
se requiera a la sociedad. La sociedad colectiva me debe 100m. El patrimonio de los socios
está sometido. Pero no lo puedo demandar directamente. Le cobro a la sociedad y que no
me pague y cojo el de los socios. Esta responsabilidad es subsidiaria. Anoten esto. EN LA
COLECTIVA, LO 3 ES SUBSIDIARIA. EN LA COMANDITARIA LA DEL
COLECTIVO ES DIRECTA, SE COBRA DE UNA, NO SUBSIDIARIA. En una
comanditaria demando a la sociedad o a los socios o a ambos. No es subsidiario si no
directa. Un papel donde les cobre.
4. Residual. Es así, porque el socio en la colectiva responde por las obligaciones que la
sociedad contrajo cuando él era socio, hasta 1 año luego de no serlo. Hoy 23 de enero del
2018, me retiro de la colectiva hoy. Hasta el 23 de enero del 2019, respondo por las
obligaciones contraídas desde el 23 de enero de 2018 hacia atrás. Si no, me libero.
Toma de decisiones
Se compra una finca de 50m, y sale la carretera y se valoriza, todos la asumen. Si una
avalancha se la llevan, llevan del bulto.
¿Qué pasa si en una sociedad se reúnen válidamente y toman las decisiones a, b, c, válidas
o no? hay que ver si modifican o no estatutos. Y lo del 297, delegar la administración y eso
requiere unanimidad también.
Los actos esos de administración se deciden con mitad más 1 de los socios. Pero si se hace
lo prohibido la sociedad responde, pero el socio solidario a la sociedad como siempre.
Abrimos en Medellín una sucursal en contravención a lo decidido en la sociedad. Les va
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mal, fracasa, adquiere obligaciones. Las asume la sociedad, pero los perjuicios los
indemnizan los socios. Cartagena tenía una papelería llamada Mogollón. Una sucursal en
SM, donde está Davivienda. Les fue bien a Mogollón. Abrieron en ciénaga. En Medellín
fracasaron, nadie entraba a nada. si eso se hubiera hecho quebrantando la cosa, la sociedad
queda obligada y pagan los socios a ella.
Nulidad particular = negocios de colaboración. Todos se ayudan y son independientes. En
cambio en los negocios de contraprestación hay 2 partes. Si 1 parte se afecta, toda la parte
se afecta. 6 venden, y 1 es incapaz. Se anula todo el negocio. En la colaboración es distinto,
son unidades propias, se afecta solo a él. Si 8 crean una sociedad y 1 estaba mal, se saca a
esa persona y el contrato sobrevive. Parte es uno de los extremos del contrato. Es 1 parte.
No importa cuántos estén.
Resciliación es un acto voluntario. Esto que hicimos ya no lo queremos más.
Capital vs patrimonio
El capital. El capital es la suma de los aportes. Es una cuenta integrada por la suma de los
aportes. Es menester diferenciarlo básicamente del concepto de patrimonio. Patrimonio es
el conjunto de deberes y derechos de una persona natural o jurídica, toda persona tiene
patrimonio. Sólo la persona tiene patrimonio. Cada persona tiene 1 patrimonio. Esta última
está rota por la SAS. Por cada SAS, habría tantos patrimonios, no se contaminan.
El capital en fin es una cuenta. Suma de aportes. Por tanto no varía. Se puede subir o bajar,
pero en virtud de reformas. En cambio el patrimonio cambia, sube y baja. Esta noche en la
casa, vean las noticias y miren los reportes económicos. El dólar y eso. La tasa del mercado
y eso. Fluctúan los valores. Hoy a 80 pesos la acción, mañana un campo de petróleo a 80m.
El patrimonio es la comparación entre lo que tengo y lo que debo. Cuando es más grande lo
que tengo que lo que debo hay superávit y al contrario déficit.
NO CONFUNDAN PATRIMONIO CON CAPITAL. Somos 12 ahora, cada uno tiene 1m a
una sociedad. Hay capital de 12m. Luego un camión de la sociedad mató a alguien. Bajó el
patrimonio, no el capital. El capital es dinero.
Reformas al capital
¿Se puede aumentar el capital? Sí. Disminuir sí. Hay 3 requisitos para la disminución. Si la
sociedad no tiene pasivo, lo baja como quiera pero es raro. Si tiene pasivo, hecha la
disminución lo que le queda represente más del doble de lo que debe. Otro que los
acreedores lo acepten. Tengo una sociedad de 1000. Debo 200. La puedo bajar hasta 401.
Se importa trigo, en el puerto. Se transporta en camiones a los molinos de Pereira y
Manizales. Supongamos que una sociedad importa trigo y por fletes debe 400m a una
empresa. Luego le dicen, miren, si yo divido el capital y creo otra sociedad, hay doble
ganancia para ustedes y para mí. Pero para eso debo tener su autorización. Si les gusta lo
hacen la parten y más ganancia. Capital y patrimonio. Capital estable, patrimonio varía.
Superávit buen patrimonio, el otro, no.
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Capacidad para ser socio en la colectiva
Capacidad para ser socio de la colectiva. Capacidad legal. Mayor de 18 y que no haya sido
declarado incapaz. Hay que ser PLENAMENTE capaz. Los incapaces o discapacitados, NO
pueden ser socio de la colectiva, ni directamente, ni por representante legal, ni por
autorización de él. Si no es capaz, NO ES SOCIO. Soy menor de 18. Quiero ir a la limitada,
anónima, firme. Pero no colectivo aquí, ni colectivo en la comanditaria.
Primero miro los estatutos. Si muere alguien a ver si continúa o no con los herederos. Si
dice que no, se disuelve o liquida su pedazo.
Hay un factor bueno el albacea de la herencia. En los procesos de sucesión sin testamento,
se designa el partidor, un colaborador. Parte los bienes entre los herederos según la ley.
La persona dejó un acervo. La mitad es para los legitimarios. Hijos, nietos, bisnietos, papás
y eso. Engendrantes y engendrados. La otra mitad se subdivide en 2 partes, por cuartas. La
de arriba cuarta de mejoras, libre a cualquiera de los descendientes. 2 nietos. En mi
testamento digo que mi cuarta se la doy a mis 2 nietos o a 1. O a los descendientes. Puedo
mejorar a los de arriba o abajo. La otra es la cuarta de libre disposición. Se la dejo a
cualquiera que me dé la gana. A mi enemigo.
El cónyuge no es heredero. Gana gananciales. Sacas una cuenta. Qué tengo y qué debo. El
líquido se da entre cónyuges. Se divide entre ellos lo que se ganó a título oneroso. Si soy
partidor, en una sucesión y hay parte de interés en la colectiva, hay haciendas apartamentos
y así, como partidor esas partes de interés se las doy a los mayores y listo. El partidor es
sensato. Lo hace según la ley y ya. Dejó varias fincas, un hijo campesino y otra científica
parto eso como corresponda.
Limitación a la conducta del socio por parte de los demás
Hay 4 cosas en las cuales el socio colectivo necesita autorización unánime de los otros
socios según el artículo 296 del código.
1. Para ceder la parte de su interés en la No produce efectos para los demás
sociedad. (Dinero) socios ni a la sociedad.
2. Para delegar a extraño la administración o
vigilancia. (Administración)
3. Para ser socio de otra sociedad que explote un Da derecho a
objeto social similar al que explota esta. 1. Excluir al socio
4. Para administrar otra sociedad con el mismo 2. Incorporar al patrimonio social lo
objeto social o similar. que le correspondería por ganancias
3. Resarcir daños
Leeremos el artículo 296 de la colectiva. Debe ser UNÁNIME. Si soy socio y quiero
transmitir, uno sólo que diga no, pailas. Viajaré 2 años, que administre este, dice 1 no, no.
Luego viene el 297. Tiene 4 prohibiciones. Las puede infringir, pero,
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1. Cedo y delego. Aquí no produce efecto. Según el 297. Se controla.
2. Participar en otra, administrar otra. Lo sacan, pierde las utilidades, y tiene que curar
perjuicios. Según el 297. No se controla
Mañana me dicen por qué trae 2 tipos de sanciones distintas.
Bueno, y ¿Las respuestas? Bueno, en los 2 primeros la sociedad puede controlar los actos.
Son internos, y se pueden evitar sin tener ayuda. Ejemplo tenemos una colectiva, 1 cede
parte de interés sin el previo consentimiento de todos. Se presenta el ajeno. Nos dicen que
no, usted quien es, sapo, chao. Había que autorizar eso. Lo frenan. Le impide eso. Lo
mismo la delegación de administración. Cómo así, nada, no entra. La sociedad frena.
Pero la sociedad no puede impedir que el socio cree o administre sociedades externas con el
mismo objeto social, y allí se da una competencia desleal. En el primer caso nada pasa, en
el segundo sí hay sanción. Yo me informo de una sociedad, y con ese conocimiento creo
otra y defraudo. Eso no lo puede impedir la sociedad, y por eso esas sanciones. O que
administre o represente una sociedad paralela. En la primera, no pasó nada, no te sanciono.
En la otra, te saco, te sanciono y me respondes por los daños.
ARTÍCULO 297. EFECTOS POR INFRACCIÓN DE SOLICITUD DE
AUTORIZACIÓN EN LA SOCIEDAD COLECTIVA. Los actos que
infrinjan los dos primeros ordinales del artículo anterior no producirán efecto
alguno respecto de la sociedad ni de los demás socios.
La infracción de los ordinales tercero y cuarto dará derecho a los socios a la
exclusión del consocio responsable, a la incorporación al patrimonio social de
los beneficios que le correspondieren y al resarcimiento de los daños que
ocasionare a la sociedad. Aprobada la exclusión, el representante legal de la
compañía solemnizará la correspondiente reforma estatutaria.
Respecto al artículo que viene, sin perjuicio de la ley penal por hurtos y eso, pilas. Aquí hay
delito. Te excluyo, y pierdes los aportes. Lo primero es delito civil, esto es apoderarse de lo
ajeno para usarlo. Yo no puedo usar algo que no es mío, es el hurto del uso. Uso esa cosa
para otra empresa. Se parece al anterior en la exclusión y perjuicios, se diferencia en que en
el primero se pierde beneficio, y en el segundo aportes.
Si el socio retira bienes de la sociedad, o Eso da derecho a
utiliza la firma para negocios ajenos a la 1. Exclusión
sociedad 2. Retiro de los aportes a favor del
patrimonio social
3. Resarcir perjuicios a la sociedad si es el
caso.
ARTÍCULO 298. CAUSALES PARA EXCLUSIÓN DE UN ASOCIADO
EN LA SOCIEDAD COLECTIVA. Sin perjuicio de las sanciones
establecidas en la ley penal, el socio que retire cualquier clase de bienes de la
sociedad o que utilice la firma social en negocios ajenos a ella, podrá ser
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excluido de la compañía, perdiendo en favor de ésta su aporte y debiendo
indemnizarla si fuere el caso.
Prenda y embargo sobre el interés social
Este tema nos sitúa en los conceptos de obligación principal y accesoria. Ya sabemos la
definición. Al mirar ese concepto, es absolutamente necesario distinguir estos 2 tipos de
obligaciones.
Esto es para toda la vida. Obligaciones accesorias son 2 obligaciones. La principal y la
garantía. Cuando vemos la hipoteca, veo 1 sola cosa, pero hay 2. Iniciemos con la prenda
Garantía dada sobre un bien mueble. Es el empeño, la pignoris, eso que vemos en las
prenderías eso es el empeño. Parrandeo con mis amigos, y luego dice, llevemos serenata a
la novia. Listo, como andas de plata, todos limpios. Qué hacemos. Vamos a la prendería.
Un letrero luminoso de 24 horas, rejas y eso. Necesitamos 200mil pesos. Listo, no
problema. Abre la caja y los saca. ¿Garantías pues? Te doy una cosa. Te doy el reloj, el
anillo, el celular, la nevera, el equipo, la llanta de repuesto del carro. Hay 2 contratos. El
primero es el mutuo, préstamo de dinero. El accesorio es la prenda. Dar el bien para
garantizar el pago.
La hipoteca es lo mismo, sólo que la garantía es un inmueble. Voy al banco, necesito plata,
pondré algodón, hipoteco la finca, terreno, inmueble. La parte de interés social, o sea lo que
tiene un socio en una colectiva es un bien mueble que le pertenece a él.
Un colectivo va a una empresa o banco, necesito plata, mutuo pues, ¿Cómo garantizas?
Con esta parte de interés social que tengo en esta sociedad colectiva. El empleado verá el
estado de la sociedad, si hay patrimonio y hace la operación. El socio recibe dinero en
calidad de préstamo, mutuo. Luego la garantía con la prenda. Llega el momento de hacer
efectiva la obligación principal, pagar la plata. No tiene. El único bien que tiene es la parte
de interés social. Se la embarga. Inicia un proceso ejecutivo. Veamos el esquema del
ejecutivo. Sería la demanda ejecutiva, notificación, excepciones, audiencia, sentencia. Eso a
grandes rasgos es un ejecutivo. Se demandan ejecutivamente las obligaciones claras,
expresas o exigibles que consten en documentos que provengan del deudor o de su
causante, y que constituyan plena prueba contra él. La plena prueba es el contrato de mutuo
aquí. La prueba de la plata. Este me debe y no me ha pagado. No tengo que probar que no
me pagó. Si yo pagué o aboné o prescripción, alego. Aboné tanto y así. Pero es una
negación indefinida, el otro dice sí le pagué. Cuando es clara expresa y exigible, se lanza el
mandamiento de pago. Páguele. Luego en el otro cuaderno está el embargo. Luego del
mandamiento, se notifica al demandado, pilas, el demandado se defiende con excepciones.
20m, yo aboné 15, aquí está la prueba o ya pagué, de acuerdo con eso se dicta sentencia. Si
no hay excepciones, o no probados, se sigue adelante con la ejecución. Se avalúa el bien.
En este caso la parte de interés y se saca a remate. Pensemos en alguien que presta a otra
persona plata que garantiza con pagaré, y el día no lo paga. Lo ejecuto.
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Se saca el bien a remate, antes era por pujas. Ahora es en sobre cerrado con mi oferta, el
juez abre y a la más alta la asigna. Pero si el bien en juicio es una parte de interés social en
la colectiva, esto se altera.
Primero, uno o varios socios quieren comprar. Va el ejecutivo, ven que rematarán a juan el
derecho que tiene en la sociedad. El socio dice que quiere comprar. Yo quiero comprar, o
queremos comprar eso. El juez no realiza todo ese proceso, simplemente dice, los peritos
estiman el bien en tanto, cómprelo. Se le adjudica a uno solo, si son varios se le adjudica
por partes iguales. Eso es así porque es colectiva. Si es anónima es en % a la plata que
tengan. Aquí como es personas se divide por partes iguales.
Segunda posibilidad, avanza el proceso, llegó a sentencia y vamos a remate. En el remate
aparece un tercero que dice yo quiero comprar. Un socio también quiere. Si las ofertas son
iguales, el juez prefiere al socio. Es una sociedad colectiva. Nadie mete una persona a una
colectiva a la loca. Si en el momento del remate aparece uno o varios socios que quieren
comprar y un tercero, pero si la de los socios es alta, pues al socio, pero si la del tercero es
más alta, a la del socio.
Tercera posibilidad. Compra un tercero. Ningún socio quiere comprar. Se le adjudica al
tercero. Si él paga el valor del remate de la subasta, se hace dueño de la parte de interés
social. Pero no es socio todavía porque hay una causal de disolución que dice que los
demás socios tienen 30 días a ver si aceptan o no a ese socio. Hay gente que amanece con
plata de un día para otro, drogas por ejemplo, y tienen mucha plata. Esa es plata mal
habida. Hay un elemento peligroso. Si meto a ese señor, afecta mi sociedad, preso,
extraditado, feo. Anda con escoltas y así. ¿Cómo lo metemos? Acaba esto. Decimos NO
QUEREMOS. En ese caso la sociedad se disuelve. Por el hecho de comprar y pagar el
remate, la persona se hace dueña de esa parte, pero no es socio, porque tienen 30 días para
decidir si sí o no. En esos días, si dicen no, se disuelve la sociedad. Se le paga lo que vale la
parte y listo.
Si es una persona de bien, honesto, buen comerciante, seguramente dicen que sí. En ese
momento, se hace dueño y socio.
Si uno o varios socios quieren comprar, se les adjudica a ellos previo pago sin llegar a
remate.
Si un socio quiere comprar y un tercero también, si ofrecen lo mismo se prefiere al socio.
Si quiere comprar solo un tercero, se le adjudica y será dueño del interés social pero no
será socio hasta que los demás lo ratifiquen en 30 días. Si no ratifican se disuelve la
sociedad.
El capital de las sociedades se fracciona. Cada fracción tiene un nombre distinto según el
tipo social. El capital de la colectiva se divide en partes de interés social. El de la limitada
en cuotas y el de la anónima y SAS en acciones.
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La cuota y la acción tienen 3 características fundamentales.
Son indivisibles, son imprescriptibles, y cesibles de pleno derecho. Entonces indivisible es
que, una cuota y acción no se puede partir. Si alguien es dueño de 1 cuota en una sociedad
como cerrejón, deja 4 herederos. Esa cuota NO se divide en 4 partes. Se le asigna la
totalidad a los 4. Los 4 herederos son dueños de la unidad, nace una comunidad por la
indivisión. Lo mismo una acción. Cesibles de pleno derecho es que no puede haber ninguna
norma que prohíba ceder.
Se puede reglamentar como en la SAS, pero nada impide que se cedan. A quien me dé la
gana. O heredado.
Son imprescriptibles en el sentido en que en los derechos que ella nazca no se pierden por
el paso del tiempo, salvo el derecho a percibir dinero que si no lo cobro en cierto tiempo se
va. Tengo 20 acciones y NUNCA voy a las reuniones, no me meto en nada, nada y nada,
voy a la ventanilla, cuánto me toca, y lo cobro. Por el hecho de no haber ido nunca no
pierdo mi dinero. Tienen que recibir con los brazos abiertos.
En las partes de interés social, hay 2 principios que se diferencian. Son imprescriptibles,
cesibles de pleno derecho pero sí son divisibles. Si yo tengo una parte de interés que vale
20m, 4 hijos, divido eso en 5, y un cuarto para todos y uno para mí. 200m. 4 hijos, a cada
uno lo parto. 200 para cada uno, y 200 para mí. Si hay 2 terceros ofreciendo, se parte
Haremos 2 remates. Uno de una cuota y uno de una parte de interés. Remato la cuota son 5
los del derecho. No se puede partir, 1 quinto a cada uno. Si es parte, se fracciona y se le da
el pedazo a cada uno.
1 cuota, 5 herederos. 1 cuota, 5 comuneros de la cuota. En la parte de interés no nace la
comunidad. Vale 20m la parte de interés, son 5 herederos 1 parte de 40m c/u si la inicial era
de 200m la parte. Eso genera que las partes de interés social tengan un valor distinto y las
cuotas y acciones el mismo valor siempre.
Ana, juan, Luis y Antonio hacen una colectiva. Ana aporta 500m. Juan 300m. Luis 200m.
Antonio 100m. Eso es posible. Cada quien tiene su parte como un valor. A la hora de
decisiones, cada uno emite 1 voto no importa la plata. Eso en una colectiva.
En una anónima, limitada y SAS la cosa es distinta.
Si Alfonso, diego, camilo, y otro, uno 300 acciones, el otro 200, el otro 60 y el otro 80,
cada uno emite el número de votos como cantidades de acciones tenga. Se reúnen, yo voto
con Luis, son 300 a favor de al.
Tiene el otro 1 cuota y 1 acción, tiene 1 voto. Son iguales en su valor. En la colectiva, no.
Pero en las decisiones da igual, la sociedad es de personas, es por el número de personas no
por el valor.
Hablaremos del nombre de la sociedad colectiva. Y, lo que representa la palabra sucesores
en la razón social. Octavio Gómez. Sucesores. No aumenta la responsabilidad si ponemos
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otro nombre en el nombre. Es un error que puede ser corregido. No pasa nada, en una
contratación se podría pensar que es una mala fe. La buena fe se presume, cuando se alega
mala fe hay que probarla. Hay un vicio del consentimiento.
El nombre de la sociedad colectiva
Análisis sistemático de los artículos 342, 351, 370 y 457. Disoluciones en particular
Cuando inicie a estudiar derecho no le hice caso a mi papá de aprenderme de memoria los
artículos del código civil día a día. Es fácil.
¿Qué es una condición? Se dijo. Es posible que en una colectiva se pacte que para que
subsista, se pacte que sólo 1 persona en específico sea el administrador, porque ese es el
que sabe.
Pactamos y subsiste, mientras sea Álvaro el administrador. Esa la condición. Es resolutoria.
Si se incumple, se resuelve el contrato. Pero es posible que ese designado es negligente, se
puede poner a otro de consuno. El uno no puede actuar sin el otro, para que la negligencia
del primero no afecte los negocios. Tienen que firmar los 2 de consuno. Puede tener las 2
modalidades. Para vender bienes actuará de consuno con fulano. Las limitaciones se pueden
poner por estatuto, ya se dijo, sino se presume la plenitud.
Dejará el 361 de último en limitada. Porque hoy nos dedicaremos a las reglas especiales de
disolución de la sociedad colectiva. El 218 trae las generales. Cuando entramos a cada tipo
de sociedad, hay reglas especiales. El 319 trae las de la colectiva. Veremos eso ahora.
ARTÍCULO 319. CAUSALES DE DISOLUCIÓN EN LA SOCIEDAD
COLECTIVA. La sociedad colectiva se disolverá por las causales previstas en
el Artículo 218 y, en especial, por las siguientes:
1) Por muerte de alguno de los socios si no se hubiere estipulado su
continuación con uno o más de los herederos, o con los socios supérstites;
El supérstite es el sobreviviente. Los reglamentos dicen que en caso de muerte, continuara
con sus herederos o los socios sobrevivientes. También puede decir que si se muere 1, se
disolverá. También puede decir que continúa con los hijos herederos pero si tienen
capacidad. O pues que siga con los demás.
2) Por incapacidad sobreviniente a alguno de los socios, a menos que se
convenga que la sociedad continúe con los demás, o que acepten que los
derechos del incapaz sean ejercidos por su representante;
La norma general es que en la colectiva sólo entran capaces. El código prohíbe de manera
expresa que se comprometa un menor de manera ilimitada. Nos da el concepto de
incapacidad sobreviniente. Nunca aplica la de la edad. Un socio sufre un trauma, queda mal
mentalmente, pero eso se deja por escrito. Se puede permitir que la sociedad continúe con
el representante de la persona. Si es en la constitución no hay forma.
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3) Por declaración de quiebra de alguno de los socios, si los demás no
adquieren su interés social o no aceptan la cesión a un extraño, una vez
requeridos por el síndico de la quiebra, dentro de los treinta días siguientes;
Por quiebra. Ya eso no existe. La liquidación forzada. Ya no hay síndico de la quiebra
porque no hay quiebra. Era el comerciante que no pagaba 2 o más obligaciones se decía que
era quiebra.
4) Por enajenación forzada del interés de alguno de los socios en favor de un
extraño, si los demás asociados no se avienen dentro de los treinta días
siguientes a continuar la sociedad con el adquirente, y
Soy socio de una colectiva, y me rematan parte de mi interés social, lo remata un tercero.
Tienen 30 días para que los demás socios digan si aceptan a ese extraño como socio o no.
Sino, se disuelve. La persona que adquiere esa parte, es dueño de la parte, pero no es socio.
5) Por renuncia o retiro justificado de alguno de los socios, si los demás no
adquieren su interés en la sociedad o no aceptan su cesión a un tercero.
Si es que no adquieren su interés o no aceptan la cesión. Los demás artículos los leemos
nosotros, y nos vamos a la limitada.
Sociedad limitada
Sociedad anónima
Esta es la sociedad del gran capital. Recuerdan los requisitos para que se constituya
válidamente la sociedad. 3 clases de requisitos.
1. los generales de todo contrato. Los del 1502.
2. los propios de la sociedad. Aportes, pluralidad, utilidades, ganancia o pérdida, y el ánimo
de estar en sociedad.
3. los típicos de cada forma. Limitada no más de 25. En anónima no menos de 5. En
comanditaria lo que corresponda.
Se necesitan esos 3. Importa el afectio. Es lo que lo lleva a uno a meterse en una sociedad.
Exportaremos pescado. Ni de vaina me meto en una colectiva con desconocidos, con papás
sí. En la limitada, hay posibilidad que se extrapole pero ajá. En la anónima el afectio
desaparece. Nadie se asocia en una anónima pendiente de los demás socios. No le importa.
Bavaria tiene 40m de acciones. Nadie sabe quién es quién. Todos buscan ganancia.
Administradores buenos, que produzcan, y compro mis accioncitas. Ese ánimo desaparece.
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Dijimos en otras clases que las sociedades fueron un producto espontáneo del comercio
salvo la limitada que fue creación del legislador alemán y la SAS creada por el legislador.
La anónima sí fue espontáneo. ¿De dónde? Había necesidad de hacer cosas y no había
plata. Recuerden los estados feudales, monarquía y eso. Había incipientes obras públicas.
Caminos, puentes, muelles, no había la plata para hacerlos. Reunámonos varios, ponemos
la plata, trabajo y la ganancia la dividimos. Algo importante en esto. Las guerras. Hacer una
guerra cuesta plata. Hay que sostener las tropas, uniformes, balas. Antes de guerra
dominaba al vencido, se apropiaban de los territorios, riquezas, de las muchachas, y luego
vino algo muy importante. El descubrimiento de américa. Tierras nuevas dijeron, fértiles,
de ríos, animales desconocidos, individuos aborígenes que no sabían incluso si eran
humanos o no. El Papa definió que los descubiertos sí eran seres humanos. Riquezas, en
fin, oro y demás. Se llenó Europa de ambición.
Pero venir de Europa hasta aquí, con esa navegación grave. Grandes barcos, caballos, balas.
Eso costaba plata. Ponemos entre varios y dividimos ganancias. Holandesa de Indias,
Española, Portuguesa, y así a ver qué obtenían.
Aquí se pone plata, se delega la administración y recibo en %. Con el tiempo se fue
puliendo. Por allí hay unas romanas similares pero ajá.
Características
Mínimo 5 socios, máximo ilimitado. Capacidad plena para personas naturales y jurídicas.
Responsabilidad limitada a los aportes. ¿Cómo se constituyen estas sociedades? 2 formas.
1. por acto instantáneo o único. Se reúnen las 50 personas hacen los estatutos van a la
notaría, corren la escritura y ya está. Luego se registra.
Pero en algunas sociedades grandes, esta es la grande, se hace de manera
2. escalonada o sucesiva. Tiene varios pasos. Hará un paréntesis.
Promotores económicos son los que tienen la idea de una empresa, pero no tienen plata.
Son personas que diseñan en abstracto una empresa y salen a vender la idea para que haya
socios que inviertan. Es para grandes cosas. Naval, azúcar, extracción de minerales,
centrales de energía eléctrica, la banca de gran comercio. Un ferrocarril entre Maicao y
Montería. Transporte, turismo, un cable aéreo de SM a Ciudad Perdida. Un mejor
aeropuerto. Aterrizar en SM es como aterrizar en un portaaviones. ¿Cómo hacemos una
central de energía en la costa? No nos ponemos de acuerdo. Pero los promotores de
empresas proponen el fin, creemos una empresa para esto, en Sierra Nevada. Diseñan la
sociedad en abstracto. Todo lo que se necesita, cosa por cosa, dónde ríos, agua, vías,
población, qué beneficios, a quién llega y así. A dónde. Una fábrica de tejidos, telas.
Fíjense el fenómeno. La costa producía algodón. Era especial, fibra larga. Con lo largo
salen los hilos. Producíamos el algodón aquí. En la zona, en el valle. Ese algodón se va de
aquí a Medellín, Pereira Bogotá. Lo hacen telas, y las regresan aquí a la costa a venderlas.
Esas franelas de Taiwán, son más baratas de las que hacemos aquí.
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Hay 2 modos de crear una anónima. La instantánea y la mantenida en el tiempo. En la
instantánea es enseguida, 6 socios, pequeña, sencillo. Total, se eleva a escritura los
estatutos y registrar en la cámara de comercio la cosa y los registros civiles adicionales y
así, ya barcos, aeronaves y así.
Pero cuando es una sociedad grande, una hidroeléctrica, el proceso es complicado. Se
llama: Sucesivo o escalonado. Tiene 4 etapas
1. Proyecto de fundación y proyecto de promoción de acciones
2. Suscripción
3. Asamblea general de suscriptores
4. Otorgamiento de escritura pública
Para poder explicar esto hay que echar un brinco adelante. Hay que hablar del capital de la
anónima. Tiene 3 clases de capital
1. Capital ideal o autorizado
2. Capital suscrito
3. Capital Pagado
Acostumbra a hacer una representación en esta forma. (Una torta en el tablero en forma
circular)
Capital autorizado
Es la cantidad de bienes, dinero, cuando la sociedad está en plena operatividad. Es ideal,
necesita tanto dinero. Es ideal o autorizado porque los procesos de las empresas grandes no
son de la noche a la mañana. Pensemos que haremos azúcar o aceite o energía. El mismo
día en que arrancamos no producimos nada. Comprar tierras, plantar, riegos, y así. Al final
a los 2 años es cuando inicio a vender y allí compro los camiones repartidores, no ahora.
Las líneas de producción de almacenamiento, es oes después. Pero necesito la plata lista,
autorizada para eso.
Capital suscrito
Esto se pinta como torta o pizza. La cosa es ¿Qué quiero comerme? Hay una superficie
grande entre 8. Quiero 1. O 2 o 3. Se ofrecen acciones y la gente dice yo puedo comprar 10,
60, y hacen el compromiso que las comprará. Si esto todo es el capital ideal, (el círculo)
para que la compañía pueda arrancar necesita que se haya suscrito por lo menos el 50% del
capital ideal. El ideal es de 1000m. Suman las suscripciones, cuando de 500m o más,
puedes arrancar, antes no. Implica un contrato de suscripción de acciones y me dirán la
clasificación de ese contrato.
Eso que yo suscribí, las 500 acciones o lo que sea, las puedo pagar o de contado si tengo la
plata o a plazo. El plazo será 1 tercio en el momento de la suscripción. 2/3 en el plazo de 1
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año. Son 600 acciones. Pagaré al inicio 200 al suscribir y 400 pagaré en 1 año desde la
suscripción.
Lo que efectivamente se llama capital pagado.
Total, ideal, el que se supone que necesitaré cuando la cosa esté en pleno. Suscrito el
comprometido, lo que cada socio apartó, y pagado lo que efectivamente entró por esas
acciones.
El que pagó todo tiene más utilidades al que pagó fraccionado. Cuando ya inicie a producir
me recompensa con un dividendo. Pague 1000m y el otro 500. Se paga como corresponda.
Hay un ideal de 1000m. Arranca con 500m. Todos suscribieron, pasamos a una etapa
nueva. Compraremos la maquinaria. Saco plata de ese capital ideal, saco 250 de los 500 que
faltaron, y libero acciones y así compro lo que necesite.
Hizo esto para ver el fenómeno de suscripción. Cuando la cosa es escalonada están los 4
pasos que hablamos.
Hay que hablar así de los promotores de empresas. Artículo 140. Allí están definidos. Ellos
idean una empresa, las planifican, proyectos, en ideal en abstracto. Buscan gente que se
meta en la plata para llevarla a la realidad. Todo lo que hagan ellos es bajo su
responsabilidad. Llegado el momento de crearla o no, pues, se creó, y triunfó se les
recompensa, está en el 141. Todos los gastos hechos se les reintegran.
Pero si fracasa, se asumen por su cuenta y riesgo, no pueden cobrarle a nadie nada.
6 abogados, 4 agrónomos, 4 ingenieros. Crearemos una gran factoría de telas o azúcar o lo
que sea. Hagámosla en ideal. Estudiemos tierras. Qué cultivo pega más. Qué derivados
obtenemos, mercado, cuánto cuesta producir, cómo almacenamos, financiamos, qué
hacemos con los de la región, los sacamos a empellones, pagamos, o viviendas dignas y
eso. Trabajo social, psicología y eso. En abstracto. Nosotros, venderemos la idea de que la
gente suscriba acciones para volverlo realidad. Si fracasamos, todo lo hecho y perjuicio,
nosotros pagamos sin llorarle a nadie. 141. Si va bien, nos regresan.
Actúan bajo propio riesgo y responsabilidad.
Con la idea concreta, se llega a lo primero1. El proyecto de fundación: toda la información
para que la gente se entusiasme y compre acciones. Tendrá el privilegio, requisitos,
beneficios y así, todo para crear la cosa. Esos 2 documentos se registran en cámara de
comercio en responsabilidad de los promotores. Buscan gente, invierten y eso hasta que
tengan el 50% o más del capital ideal. Se pone así el suscrito, yo me comprometo a eso.
Ahora, ¿Cómo pagaste? De contado chévere, a plazo, 1/3 al inicio y lo demás en 1 año. 1
parte del suscrito puede ser pagado a plazo y otra de contado. Eso trae especulaciones.
Por ejemplo, el suscrito y pagado, si todos pagan de contado, el pagado y suscrito es igual.
Aparto tantas acciones. Eso implica obligaciones para la empresa que se creará y para el
suscrito. Llegamos a completar el 50% o más en el ideal. Arrancamos.
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Vamos a lo 3, una asamblea general de suscriptores para verificar qué se ha hecho, qué está
por hacerse y ver si se continúa o si se desiste o si se cambia el objeto inicial para otro.
Pensamos en azúcar aquí en la costa, y viene Maduro y hace una central de azúcar en
Maracaibo y vende barato y exporta. Ya no valdría la pena hacer la central azucarera.
Produzcamos aceite. O por qué no algodón. O se acabó, y nos vamos, no pasó nada.
Ahora, si la asamblea general decide la creación, vamos a lo último: otorgar la escritura
pública. Sobre esto se dice si todos los suscriptores deben firmar la cosa. Unos sí y otros no.
Bastaría con indicar los nombres, las acciones y eso, y que algunos firmen y ya. De todos
modos, hay que otorgar la escritura.
Para terminar, hay anónimas que son abiertas, y otras cerradas. Las cerradas corresponden a
grupos pequeños. Familia. Son casi blindadas para que no entre nadie. Una colonia de
italianos. Ponen restricciones para que entren sólo ellos. Es abierta cuando se abre al
público.
Capital es suma de aportes. Se representa en acciones.
Indivisibilidad. Sólo se puede dividir la parte de interés. Tengo una de 100, y la puedo
partir en 5 de 20. Pero si es cuota o acción, se hacen son comunidades. Los herederos de
una persona de cuota o acción, es por partes iguales a los 4, pero no podrán ejercer
separadamente las funciones de administración y eso, sino mancomunadamente. Si no se
ponen de acuerdo, el juez designa a 1.
La acción no admite fracción.
Nunca en la calidad de socio vale la prescripción. Un caso en un arbitramento: por la
maniobra de la gerente metía en una asamblea de accionistas, 10 personas, demandaron
nulidad de las decisiones de la junta de socios, era árbitro, recibimos eso y habían 4 que no
eran socios. Estaban convocados, recibían participaciones, la gerente puso de hecho 4
familiares de ellos sin serlo. Aunque hubieran demorado 100 años allí, nunca, NUNCA
iban a ser socios.
Por el contrario es lo mismo. Si el socio no reclama sus derechos administrativos y
económicos no los pierde. Pero si hay dividendos y no los reclama para lo de la ejecutiva,
luego pasa a ordinaria, y así. Si el socio no ejerce sus derechos económicos en dividendos
le prescribe la ejecutiva, luego ordinaria, y luego de esa, allí sí hay prescripción.
Una cosa es la tenencia y otra la posesión. El tenedor reconoce derecho ajeno, el poseedor
no. Pero hay una cosa llamada intervención de títulos. Pasar de tenedor a poseedor. Probar
el cambio y desde cuándo. En Barranquilla en la 56 hay una bomba. Detrás un edificio que
termina en diagonal. Ese edificio era de un alemán, y había una persona arrendataria allí de
locales comerciales y viviendas arriba. El arrendatario es tenedor. Resulta que el señor se
fue para Alemania y se regó la cosa que había muerto. Desde ahora soy poseedor, esta
vaina es mía. Cambio del título. Intervención del título.
Total, en el caso de la gerente corrupta, esos no serían socios jamás.
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De igual manera, si hay un reembolso del aporte y no se reclama en tiempo, y finalmente si
es el caso cuando se liquida la sociedad, e le asigna a cada cual lo que le corresponde luego
de haber pagado el pasivo, hay un término como en el 249, para retirar eso que me toca a
mí. Si no lo hago, los liquidadores cogen lo mío y se lo dan a la junta de beneficencia del
lugar. Tiene 1 año.
El código habla en uno de sus artículos de acciones de industria y acciones de goce como si
fueran una sola cosa. Pero en la parte doctrinal son totalmente distintas las unas de las otras.
Cuando le pregunte en el examen no pongan que es lo mismo porque el código lo dice. La
acción de industria es uno de los conceptos más difíciles en esto. Representa pare del
capital sin inversión. En vez de pagarme como socio, me reconocen lo que hago con
valores y me dan acciones sin haber hecho aportes. La de industria es con estimación y sin
estimación.
Usted sabe tal proceso industrial, sí. Apórtalos. Eso tiene un valor, dice, usted será químico
en la producción de perfumes. Su trabajo mensual vale10m. Cuando acabo el mes no me
pagan nada, nada de sueldo. Cuando acaba el año, me dan 12 meses por 10m. 120m
representado en acciones de industria. No hay aporte.
Cuando no se estima el valor no se dan accione. En lo dividendos el aportante de industria
recibe lo mismo que el aportante del capital. A este no se le valora el trabajo. Si gana bien,
si no produce nada, paila.
Eso es acciones de industria.
Ahora haremos un brinco atrás para recordar que el estado es el único titular de la
realización de obra pública, pero cuando él no puede, las concesiona. Busca a alguien que
invierta para la obra. Ese querrá ganancia. Cuando la persona sacó lo que invirtió, no hay
razón para que tenga la obra, y eso regresa al Estado.
Ejemplo, Morro. Uno mirando a SM desde el faro, se ve la laguna tranquila, puerto y
ciudad y para el otro lado mar abierto. Se imaginan lo agradable de un cable aéreo de un
lado al otro, y allá un restaurante, bello un whisky allí. No hay plata para hacer eso.
Alguien dice que yo lo hago. Estimamos el valor en tanto. Da utilidad de tanto. Se hace.
Inicia a explotar y en 5 años, saca la plata de la inversión y la ganancia estimada. Ya no hay
razón para que explote el bien. Eso revierte al Estado en forma gratuita.
La carretera ciénaga Barranquilla es una cosa curiosa. La base para la carrera son conchas
de ostiones. Tenían millones de ostiones, ostras, medio se comían la cosa y hacían pilas de
eso. Con eso se hizo el relleno. Acabaron con las ostras. Taparon a barra vieja donde se
unía el río con el mar y salinizaron otras cosas, acabaron con eso.
Por eso esa carretera no se ha acabado. El mar va comiendo y ella sigue bien.
Total, por la reversión se le reintegra a la persona que hizo la obra la inversión y ganancia.
Hay casos en las sociedades en que se puede establecer las acciones de goce. Consiste en
que mediante sorteos u otro mecanismo, se escogen un número de acciones y se sortean y a
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los titulares se les regresa el valor nominal de ellas. (2 valores, nominales, (vale 15 pesos o
lo que sea) intrínseco, a cómo se cotiza en el ambiente, ejemplo sociedad portuaria, 50mil
pesos. Pero te la venden a 200mil)
Otras minas allí tenían un valor alto nominal y nadie las compraba. Se hace el sorteo a fin
de cuentas. Me lo gano yo. Tengo 5mil acciones. Su acción a nominal es tanto, gana tanto.
Me regresan la inversión que hice pero no me separa de la empresa, pero me cambian las
que compré, por unas de goce. Efectos: mantengo la calidad de socio, puedo participar en
las decisiones o reuniones de junta directiva con voz pero sin voto. Gano mucho menos de
los que arriesgan su plata. Si se me pretende desmejorar la condición por mis acciones de
goce, para efectos de eso tengo voz y voto.
Las acciones tienen valor de 20. Tengo 50mil acciones. Me tocó a mí. Mis 50mil, por 20
pesos da 1.000.000 pagué 1 millón. Eso pagué. Me regresa eso. Ya yo no tengo riesgo, me
regresaron lo mío, no pierdo nada. Le dan el 8 o 7% de lo que gana una acción de una
persona que todavía la tiene.
Los estatutos son claros. Implican en la práctica un contrato de adhesión. Yo compro
acciones y allí está el reglamento, como seguros, transportes aéreos. Un tiquete SM
Bogotá, pero no le puedes decir que paren en otro lado para comer tal cosa. En los estatutos
está eso.
Pactan eso porque si llegare la compañía a pagarles a los socios su aporte, sólo trabajan con
ganancias. El fenómeno es que por un sorteo me da un cupo, mantengo la calidad, voy a
juntas y eso, pero en el momento en que se me desmejore, tengo el 10%, ahora 8, allí sí
tengo voto.
El código las asimila. Es la locura. El que tenga acción de goce, gana menos que el que
tenga la acción normal. Puedo tener los 2 tipos de acciones.
Otro fenómeno. La compra d acciones por la propia sociedad. Esto fue debatido, rechazado.
Cómo que la sociedad compra ella sus propias acciones. Si la compra tendrá mayoría, ese
ente abstracto les pondrá cosa a los socios de carne y hueso, no, no.
Finalmente se llegó a la conclusión, que la sociedad anónima puede comprar sus propias
acciones. Sí puede. Con 3 requisitos.
1. que en los estatutos conste la posibilidad de que ella compre sus acciones. Si no, no
puede. Salvo que posteriormente se modifiquen y digan que sí.
2. el órgano competente (asamblea o junta) dé la orden específica de comprar. Puedo
comprar, compra.
3. que se paguen con utilidades líquidas.
Congelador. Esas acciones que se compran se congelan. No votan. Se evitan un problemón
de que la compañía tenga mayoría más que los socios. Cuando la empresa tiene plata, los
socios van regresando lo que dieron y trabajan sobre ganancias.
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La sociedad puede hacer varias cosas con ellas.
1. puede convertirlas en dividendos y las reparte a los socios.
2. puede destinarla a premios o beneficios a trabajadores, socios fundadores, otros.
3. a obras de beneficencia
¿Cuál es la razón de ser para esto?
Compramos esto para que haya menos socios, y el valor de las acciones aumente. Si hay
una torta y somos 100, a 1 para cada 1. Si somos 50, 2 para cada uno.
Amortizar: recuperar,
A los promotores se les ayuda. Le regresan lo gastado y la otra es remunerar. Pueden
suscribir acciones hasta un 15% de descuento lógicamente en la primera emisión. Si a
alguien le cuesta 1000, puede ser máximo 15%, un 10 o lo que sea, pero hasta el 15%, las
compra a 850.
O una remuneración de hasta 15% de las utilidades líquidas por 5 años pero se cuentan
desde el primer año en que producen utilidades. Son empresas grandes, hidroeléctricas,
fábricas de cemento. Si se pone desde el primer año que se constituye los tumbamos. Tiene
que producir utilidades primero. Desde ese momento se les dan 5 años, y se les da hasta el
15% de las utilidades. No es desde la fecha de constitución, es desde que tiene utilidades.
Si inicio a producir hoy, desde ese hoy se cuentan los 5años. Hasta el 15% de las utilidades.
Si tiene plata se busca la primera, si lo que quiere es dinerito mejor la segunda.
Las acciones admiten división en clases y series
Clases son las distintas especies de acciones que hay. Nominativas, nominales, al portador,
privilegiadas, con dividendo fijo, con utilidades fijas sin derecho a voto.
Series son las diferentes emisiones de cada clase. Sacamos una primera emisión de acciones
de dividendos privilegiados sin derecho a votos. Se agotaron, hacemos una segunda
emisión una segunda serie. Pero todo en la misma clase de acciones.
Privilegiadas sin derecho a voto. Dividendo fijo. Nominativas
Otra emisión. De la misma clase las diferentes emisiones se llaman series.
Ya explicamos acciones de goce y de industria.
Las acciones pueden ser nominales o nominativas o al portador. Al portador es a quien la
lleve. Nominativas es a nombre de una determinada persona y se guarda en el libro de
accionistas de la entidad que lo crea. En Colombia están prohibidas las acciones al
portador. Todas son nominales.
Hay acciones con valor nominal y sin valor nominal. Las primeras son aquellas en que el
texto del documento físico indica su valor. Acciones de Ecopetrol a 55 pesos. Eso es lo
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nominal. El valor nominal es diferente al valor intrínseco, que es el valor a cómo se cotizan
en bolsa. Ecopetrol a 20 pesos. Si Ecopetrol tiene ganancias, en la bolsa no te las venden a
menos de 25 o 30. Pero si está mal, nadie paga eso.
El nominal es el que está impreso en la acción. Intrínseco a cómo se cotiza.
Sin valor nominal es que no digan cuánto vale. La usa EEUU, Inglaterra. Una persona se
arruina o se hace rico en 1 momento. En Colombia está prohibido. Lo bueno del valor
anotado es que sabes cuánto vale.
Hay ordinarias y privilegiadas. Las primeras son las comunes y corrientes. Las
privilegiadas son las que tienen un beneficio económico, no hay beneficios administrativos
salvo algunos casos de la SAS. En el régimen del código no hay privilegio administrativo,
sólo económico.
Cuando hablamos de la constitución, es por acto único o escalonado. Se puede pagar si hay
plata de contado. Si es a plazo, se dice que hay que pagar 1/3 al momento de la suscripción,
y 2/3 dentro de 1 año.
La diferencia es la utilidad. El que pagó de contado tiene más utilidad que el que pagó a
plazo. Si es por instalamentos, no se entregan las acciones, sino cuando se pagan todas.
Antes se da un certificado provisional.
Hay que estudiar las diferentes clases de acciones. Igual lo del contrato. Creación, emisión,
suscripción y negociación de acciones.
La acción es la fracción del capital. Alícuota. En proporción al capital. Es el vínculo del
socio con la sociedad. Autorizado suscrito y pagado. Cuando se hace una anónima se mira
el capital posible, será el autorizado. ¿Cuál de los 3 capitales es el verdadero capital de la
anónima? El suscrito. Porque el socio se compromete a pagar ese valor y puede pagarlo 1/3
y luego 2/3 de lo demás. Está contabilizado en la sociedad. Son 300, me pagaron 100 me
deben 200. El verdadero es el suscrito.
Si con la primera se paga 70% del ideal, perfecto. El verdadero capital de la anónima es el
suscrito. Esas acciones tienen diferentes denominaciones y significados.
Nominativa es a nombre de una determinada persona y se registra en el libro de accionistas.
Si transmite esa acción y no está en el libro, es un NN.
Diferente con valor nominal y sin valor. Con tiene el valor en el título. La sin valor es con
los anglosajones, no se sabe cuánto vale, se determina por el juego de la bolsa. No es
comprar y acumular. Comprar barato y vender caro. Los corredores ven qué sube y qué
baja. Si baja no venden, si sube, venden y así.
Nominales es diferente con valor nominal. Ojo.
Ordinarias o privilegiadas. Las ordinarias son para todo el mundo, las privilegiadas tienen
un privilegio de naturaleza económica. Sobre el patrimonio o sobre los dividendos. Sobre el
patrimonio sobre un determinado momento o se disuelve, que paguen primero a ese. Luego
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de todo el saldo de pasivos, primero le pagan a ese. Le regresamos su valor nominal de la
acción.
Hay privilegiadas porque cuando inicias la sociedad, arranca con promotores. Tienen sus
recompensas. Utilidades hasta el 15% contados desde que produce y por 5 años, o comprar
hasta con 15% de descuento al inicio. Privilegios son de 2 clases. Generales o personales.
Generales para todos, personales sólo son a determinada persona, coautor, alguno especial.
Cuando se transmiten las privilegiadas se transmite el privilegio, a menos que sea personal
el privilegio.
Son de capital cuando se da plata. O de industria si es da industria o bienes.
La anónima es una sociedad excesivamente reglamentada. Cuando veamos SAS, sí tiene
privilegios administrativos. En el régimen del código no hay privilegios. Consisten estos
sobre el patrimonio en la disolución o dividendos en las ganancias. Cómo se distribuye y
así. En una que tenga una utilidad fija, que cada acción ganará el 3% de su valor nominal.
Los que tienen ese privilegio en las cuentas, tienen ese reconocimiento.
Ese dividendo puede ser acumulativo o no. si en 1 año hubo utilidades se le paga. Si es
acumulable, no hubo ganancias en 1 año o fueron pocas, se acumula y se paga junto el otro
año o cuando haya dividendos hasta por 5 años.
Acciones en reserva es lo mismo que acciones en tesorería. Son aquellas que al momento
de la emisión no fueron suscritas. Quedan congeladas. No produce dividendo ni derecho a
votos, como si estuvieran en el congelador. Están en tesorería aquellas que la compañía
readquiere sus propias acciones.
3 requisitos. 1 que esté en los estatutos o modificado luego pero tiene que constar. 2. Que el
órgano competente de la orden de comprar. 3. Que se haga con utilidades líquidas. Eso
incrementa el valor de la acción.
Las de circulación son lo contrario, las que no están en reserva, se emitieron y alguien las
compró. Las pagadas o devengadas son las que se cancelaron en su totalidad. Las no
liberadas son las que se compraron a plazo y no han sido pagadas completamente. Mientras
no la haya pagado, no me las dan todas. Me dan un certificado provisional.
Con dividendo preferencial sin derecho a voto. Sí. En esta sociedad que es macro, el ánimo
societatis desapareció. Sólo me interesa el dinero. Entonces hay personas que invierten
pequeñamente pero no tienen capacidad para administrar. Le pagan un 2% más de lo que
ganan los demás, pero no administran ni intervienen en la sociedad. Son preferenciales sin
derecho a voto.
Industria es remunerar. Sin y con. Las de goce son distintas. Sistema administrativo de
reversión. Por sorteo un socio se le quiten las acciones ordinarias que tenga, se le regresa su
valor nominal y se les dan unas de goce, y no tienen voto.
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Las acciones de goce son aquellas liberadas a favor del socio al que se le regresó todo su
aporte por su valor nominal. Se reemplazan por otras.
Órgano de dirección de las anónimas
Tienen un control triple. El primero lo hacen los socios. Cuando van a la asamblea se les
ponen sus estados financieros y ellos preguntan intervienen controlan porque es su
inversión. El segundo control lo hace el revisor fiscal. Y el último la superintendencia de
sociedades. O sea el Estado.
Los órganos de dirección son la Asamblea general de socios, que es el magno, el único que
reforma estatutos cuyas funciones buscarán y precisarán.
Luego viene la junta directiva. La asamblea general traza las políticas generales. La junta
directiva las ejecuta. Es un organismo inherente a la anónima. No hay esta sin junta. La
limitada no tiene junta, pero estatutariamente se puede. Los socios intervienen en las
asambleas generales, se van, y sus políticas la pone en marcha la junta. Esa junta está
conformada por números impares. 3, 5, 7. Para evitar empates, puede decidir NO votar. La
junta directiva ¿Cómo se elige? Por cualquier mecanismo establecido por estatutos.
Tradicionalmente por cociente electoral. Es el mismo para las corporaciones públicas.
Diferencia entre SAS y anónima. El de la anónima vota en bloque con sus acciones. 1
acción 1 voto. En cambio en la SAS, se permite el fraccionamiento de acciones. 1 acción 1
voto, pero se pueden partir las decisiones según las acciones que tengo.
Sistema de planchas. Sistema de cociente electoral. Listas de gente que no puede ser mayor
a los miembros de la junta. Si tiene 15, cada plancha puede tener hasta 15. Nunca más de
15, menos no problema.
El cociente electoral opera así. Se obtiene tomando el número de votos válidos, se sacan los
nulos, divididos por el número de cargos a proveer. Se obtendrán tantos cupos como
cuantas veces quepan los cocientes en la plancha
Plancha a b c d
5 personas 5 personas 5 5
Sociedad de hecho
Se forman con un capital aportado por el Estado por un lado, y por los particulares por el
otro. Están sometidas al régimen del derecho privado. El estado se manifiesta cuando
negocia mediante contratos o actos. Actúa en una forma de derecho público cuando usa el
poder eminente del Estado. Ese estado no negocia, se impone como ente superior. Pagarás
el impuesto al 19% y listo. La expedición de una tarjeta de propiedad vale tanto. Servicio
militar y así.
Pero el Estado también negocia como los particulares y así queda sometido al derecho
privado. Una de ellas las hace con estas sociedades de economía mixta.
Requisitos. Con leyes se autorizan las creaciones de entidades de economía mixta. Para que
nazca una se requieren 2 cosas. 1. La ley, Estado la nación, departamentos y municipios y
las derivaciones de ese departamento y municipio.
Santa marta tenía una empresa llamada X, que hacía turismo. Si llegare a crearse una
entidad promotora de turismo, se requiere, 1, la ordenanza, porque la asamblea la autoriza y
luego, el acto o resolución de X procediendo a la creación.
1, sea nación, departamento o municipio, el órgano competente debe autorizar. Congreso
asamblea y concejo. Con eso se crea con escritura pública.
Pero si es una derivación, además de la asamblea congreso o concejo, se necesita el acto
administrativo donde la descentralizada crea la cosa.
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Ejemplo. Los fondos ganaderos. El Estado tiene interés en fomentar la ganadería por
muchas razones. Poca mano de obra, hace comida, hoy en día se exporta por último todos
los derivados de la vaca. Si el Estado exporta, genial por los dólares. Para fomentar la
ganadería se crearon los Fondos Ganaderos. El Estado, departamentos y particulares,
asocian plata cogen ganado y lo multiplican. Le dan a un ganadero 40 novillas, y a los 2
años vemos cuanto parieron, y dividen para la nación, departamento y así, así se fomenta.
Si son machos, se pesan antes de entregar, y luego al final, y la diferencia en kilos se
reparte. La asamblea dio la autorización para crear el fondo.
Pero si fuera lo de turismo, se necesita lo de la asamblea y la junta directiva de X expida el
acto correspondiente.
En la creación se transcribe el órgano que la creó y se ve a qué organismo se adscribe esa
sociedad para ver quién lo vigila y eso. Secretaría de fomento o de tal cosa, para que ella te
vigile. ¿Cómo actúa el estado como particular? Buscando plata. El Estado hace empresas
comerciales e industriales del Estado. Puertos de Colombia era una de ellas. Él solo
explotaba los puertos, todos.
Los reglamentos esos los impone el Estado. En una sociedad de economía mixta, el estado
es dueño del 90% o más, se maneja como una industrial y comercial del Estado. Impone su
voluntad. Indumil, Ecopetrol y eso.
Hay 3 situaciones posibles en aporte de capital. 90% o más, se maneja como empresa
industrial y comercial del Estado. Otra es cuando es dueño de más del 50%, y en ese caso,
no hay las prohibiciones de las empresas privadas de carácter anónimo. Ejemplo, los
directivos de una empresa privada anónima no pueden representar sus propias acciones o
las que les tocan por ley. El administrador tiene 50mil acciones, las usa. Pero si sus hijos
tienen 100mil, puede ir a representarlos.
Si hay más del 50% del capital estatal, no hay esa prohibición. En la anónima NO SE
PUEDE, en la sociedad de economía mixta ese ejemplo sí se puede.
Si es menos del 50, el régimen común y corriente.
¿Qué puede aportar el Estado? Concesiones puede aportar. El Estado es el único titular de
las obras públicas. Con mucha frecuencia no tiene plata para eso. Entonces le concede a un
particular para que la haga. Eso tiene un problema. La concesión tiene que ver con las
cláusulas exorbitantes y una de ellas es la reversión. Tiene que regresar la obra
gratuitamente al Estado luego de un tiempo.
El estado puede aportar créditos, garantizar obligaciones, darle tratamiento tributario
especial o financiero. Esta sociedad no pagará impuestos en 5 años. Financiero es ábrase un
cupo para esto en el banco de la república.
Luego de que la constitución dijera que el congreso puede crear esas cosas, y no autorizar
como debe ser y como lo dijeron en el régimen de departamentos.
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Se calcula el % según el valor de la obra. Haremos una ferrovía. Aporta la concesión, eso
representa dinero. Ah, también pueden aportar dinero pero poco se hace.
Recapitulemos. Mixtas tienen capital estatal y de particulares. Régimen de derecho privado.
2 requisitos, autorización legal que se inserta luego en la escritura pública, en esa
autorización se dice que la que nace es nacional departamental o municipal.
No tiene restricciones respecto la representación en directivos. Un directivo del dpto. Del
magdalena puede representar intereses de otros y así.
El régimen jurídico depende de 3 factores. 90% o más del Estado, régimen de empresas
industriales y comerciales del Estado, más del 50 y menos del 90, evita las restricciones de
los directivos en las anónimas. Menos del 50, es un socio normal.
Nueva clase, repaso general. El Estado tiene que ver, o interviene, en la vida de la sociedad
básicamente de 2 maneras.
El estado actúa de arriba abajo, imponiendo órdenes, restricciones, poder inminente del
estado, él es superior sobre los demás. El servicio militar obligatorio, 18 meses y eso.
Pagando impuestos.
Pero el Estado también actúa como los particulares, negociando. En ese caso se aplica el
régimen de los particulares. Una de las manifestaciones esas son las sociedades de
economía mixta. El Estado Nación, departamento, distrito o municipio aporta dinero o
cosas como compra de bonos o cosas así, tratamientos impositivo distinto, o cosas
financieras especiales, le da un cupo con el Banco de la República de tanta plata. El estado
puede aportar concesiones y eso requiere explicación adicional
El estado es el único que puede hacer obras públicas, pero con demasiada frecuencia no
tienen plata para hacerla. El particular lo hace, mediante concesión. Es la autorización para
que una persona haga una obra o la administre y saque las utilidades y luego se regresa al
Estado. Si es la concesión solamente es un contrato en virtud del cual se autoriza a alguien
para que haga lo que acabamos de hablar, revirtiendo la obra al Estado. Ferrocarril entre
SM y Riohacha, o de Maicao a Montería. Mete 500mil millones de pesos, ganará 3%.
Sacada la ganancia, se pasa al estado en forma gratuita.
Pero cuando hace aporte de concesión, hace la concesión, que es distinto a lo que venimos
hablando, se hace socio o distinto.
El primer requisito para que haya una sociedad de economía mixta se requiere ley, o
acuerdo u ordenanza según su orden. La Constitución se equivocó diciendo que el congreso
crea sociedades de economía mixta. Simplemente las autoriza. Eso tendrá el objeto que se
autoriza, cuál y cuánto es el aporte o sea en que consiste, a qué entidad se adscribe para la
vigilancia y control que hace el Estado. Si es una empresa de producción de energía en la
sierra, queda adscrita a algún ministerio.
Explicamos lo que son empresas industriales y comerciales del Estado. Busca ganancia y
eso. En ese caso él es el único dueño y él impone todo. Ejemplo, Ferrocarriles nacionales
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de Colombia, Indumil, y eso. Si el estado es dueño del 90% o más, se maneja como esta
empresa. En una asamblea de Ecopetrol el estado impone todo. En el fondo siempre hubo
populismo.
Si tiene más del 90% se maneja como empresa del estado. Si tiene más del 50 pero menos
del 90, no aplican algunas restricciones, representar acciones por parte de los directivos. En
la anónima 1 administrador no puede representar acciones de ningún socio salvo las propias
o representación legal: hijos. Esa prohibición no existe en materia de sociedades de
economía mixta. el representante del distrito, puede representar a la vez las de la nación. Se
puede ser miembro de más de 5 juntas directivas normal.
Si tiene menos del 50, es un socio normal.
Sociedades extranjeras
Es aquella que se constituye por leyes de otro país distinto a Colombia. Tiene domicilio
principal por fuera de Colombia, y opera aquí por una sucursal para realizar negocios de
carácter permanente en Colombia. Con eso, es una sociedad extranjera. Toyota, McDonald,
Drummond, las compañías aéreas.
Una sociedad extranjera puede trabajar aquí de forma ocasional. Una empresa inglesa de
seguros es la más grande del mundo. Si hay un choque, esa empresa manda a alguien a
averiguar qué pasó. Y así pagan o no. ese que llega aquí, contrata personal, hace papelería,
y establecido quién tiene la responsabilidad la persona se va. Es una cosa ocasional. Esto es
meramente ocasional.
También puede hacerlo con comisionistas. Es una persona que promueve la actividad de
una empresa a cambio de plata. Coca cola y etcétera, promueven la cosa.
Puede crear una sociedad para que opere en Colombia, pero sería una sociedad
Colombiana.
También mediante una sucursal, y esto aplica aquí. Tiene que ver lo de la diferencia entre
empresa, establecimiento, sucursal y agencia vs matriz y subordinada, y eso.
La empresa es una figura jurídico-económica. Lo de las residencias universitarias. Esa es la
idea. Luego ya compramos todo para ejecutar el plan. Eso se ejecuta en unos
establecimientos de comercio.
Las derivaciones de los establecimientos son sucursales y agencias. Todo parte de la
empresa. La sucursal tiene capacidad para representar, la agencia no.
En el grupo podemos tener la matriz. Esa puede tener hijos, que son filiales. Puede también
tener subordinadas
Un negocio, porque un trabajador de Pivijai demandó a Apuestas Ochoa. Chances. Resulta
que no trabajaba con esa, sino que el dueño se llamaba Jorge Gómez Ochoa. Se iba a fallar
en contra porque no había personalidad jurídica.
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Las filiales y las subsidiarias, las 2, reciben el nombre de subordinadas. La empresa
extranjera puede montar una sociedad con nuestra ley, eso es una filial dependiente, pero
colombiana. Puede operar también como una sucursal, y será la misma empresa y aquí es
donde aplica.
La matriz es una persona jurídica, la filial igual pero distinta de la matriz, y la subsidiaria es
distinta pero igual controlada por la matriz.
Hay sociedad extranjera cuando esté constituida por una ley extranjera, Odebrech, segundo,
viene a operar en Colombia a través de una sucursal, la de Odebrech, y tercero lo hace con
carácter permanente. Ahorita hacemos actividades de eso.
Tiene domicilio afuera de Colombia, y debe ser permanente. Si tiene esos 4 requisitos es
una sociedad extranjera.
La extranjera tiene que realizar un acto ordenando la creación de la sucursal. Ese acto de
creación es un documento que tiene las mismas cosas que tiene la escritura de constitución
de una sociedad colombiana. Realizará tales actividades, 500m de dólares, tanto tiempo,
quién la gerencia y eso. Ese documento de creación tiene que ser autenticado. En el
régimen extranjero dirá como se autentica. Aquí en notarías, en EEUU hay personas y eso.
Se autentica ante los funcionarios de allá y luego el cónsul de Colombia da una
certificación que ese funcionario que autenticó, efectivamente es funcionario. La función
notarial en Brasil la hace el autenticador. El cónsul dirá que ese autenticador sí es. Y si no
hay cónsul, se le pide el favor al de una nación amiga que autentique.
La ley exigía un permiso de la superintendencia, pero se derogó. Esa empresa debe tener un
revisor fiscal. Debe ser persona natural. En la prensa hay empresas grandes, esas no pueden
tener revisores fiscales personas jurídicas, solo naturales. Si se prestarán servicios públicos,
o actividades de seguridad nacional, el representante debe ser colombiano.
El capital asignado puede ser aumentado sin límite, pero si va a ser reducido debe cumplir
lo del 145, no tener deudores, o que hecha la reducción el patrimonio represente más del
doble de lo que debe, o que los acreedores estén de acuerdo. Eso respecto obligaciones
colombianas, si son obligaciones no colombianas, lo bajan como quieran.
La lista del 474 es enunciativa. Lo del 475 se parece a una limitada.
Uniones temporales. Ejercitar un fin determinado, no hay personalidad y responde cada uno
de la sociedad. Responden solidariamente.
La diferencia entre consorcios y uniones, es que si bien en ambas se llevan grandes obras,
se responde de forma diferente. ¿Quién es el representante legal de un consorcio? No
tienen. Tienen una persona que los representa ante la entidad contratante, pero no tiene
representación legal. Todo esto está en la ley 80 de 1993.
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La razón de ser de estas formas asociativas es que las obras son grandes, macro. Cuando
una entidad pública licita con una serie de exigencias que habitualmente 1 persona no logra
cumplir. Entre varios la llenan. Hacen una carretera, se licita.
En el contrato administrativo hay cláusulas exorbitantes. Acabarlo unilateralmente,
caducidad, multas. Pero toda sanción requiere intervención judicial. Es posible que digan
que incumplieron, y otros que cumplieron bien y así.
En lo judicial, el contratante puede demandar en 1 bloque a todos los consorciados, en
virtud de un fenómeno de solidaridad que hay entre ellos. La solidaridad es activa pasiva y
mixta. Activa es varios acreedores, activa lo propio con deudores, y mixta cuando es en
ambos lados. leí en algún lado que el consorcio y la unión sólo es posible en cosas
administrativas, no entre particulares. Solo en contratos estatales, y por tanto conoce la
jurisdicción contenciosa. Si llegare a haber una cosa hacia personas naturales y jurídicas,
prevalece la competencia del contrato estatal, se demanda a lo contencioso.
Esto es un fuero de atracción. El juez contencioso está autorizado no solo con la relación en
lo público sino en lo particular igual.
Supongamos una persona recibe lesiones, muere por un tratamiento médico realizado por
una clínica privada y del gobierno. Una es la competencia contra el particular y otra contra
el ente estatal. Para evitar enredos, se da prelación a la competencia contenciosa. Atrae el
fuero del particular y es el juez contencioso quien falla.
Por la responsabilidad solidaria de los consorciados, se demandan a todos porque son
solidarios, o escoger al que tiene mayor patrimonio para que así pague.
En un accidente de servicio público, afectados el dueño, la empresa, el conductor del carro.
Para que demandar al chofer si ese no sabe nada. Mejor demandar a la empresa y al dueño
del carro y ya. Si meto al otro hay que notificarlo, excepciones, mejor dicho. Demando al
dueño del bus y a la empresa y ya.
Total la razón de esto es que los requisitos sean cumplidos por varios porque 1 solo no
puede.
Esta figura es propia del contrato estatal.
3 socios en una sociedad, 60% y 40%. Hay 10m de capital.
Al de industria le daremos igual al de 60, porque es sin estimación de su valor. Los 10m
son el 100%, esa fue la ganancia. A ese 100, le sumamos el 60 del de máximo valor, que
ganará el 60 pues, y luego da 160. Eso se hace 10m x 60 /160 creo. Eso da 3.750.000
3.750.000 para el de industria
Al de 40, 2.500.000
Al otro 3.750.000
En la comanditaria según dice Lisandro Peña, la cosa sería distinta.
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Tengo gestor sin estimación. Y tengo comanditarios, uno 70% y otro 30%.
Supongamos que las utilidades fueron de 1m de pesos.
Se paga al gestor en la misma % que tienen los otros. El 70% sería para el gestor. 700mil
pesos. Quedan 300mil. A esos 300, el 70% es para 1 socio y el 30% para el otro.
Hay que pactar. Si es un negocio difícil, donde un gestor es experto en 1 cosa, en hacer
bombas por ejemplo, o porcelanas finas, pedirá más, que si es una tienda.
En la comandita simple y en la por acciones, la cesión es por escritura pública. Y como en
la simple tienen los comanditarios lo de la limitada, hay derecho de preferencia. En la por
acciones, se ceden libremente y no implica reforma del contrato social. Siempre que vaya a
cambiarse la composición de la sociedad por nuevos socios, o por cualquier reforma de
estatutos la entrada de un gestor implica voto unánime de todos los socios, incluyendo los
comanditarios. Implica unanimidad. Las decisiones se toman por mayoría numérica de
gestores y los comanditarios mitad más 1 de las cuotas o acciones. Las decisiones de
administración la toman mitad más 1 de los socios, trabajan en equipo y eso.