*

La Función Notarial
*Según:

Francisco Martínez Segovia

El Concepto de la función notarial

*“Es la función profesional y documental ,autónoma ,
jurídica, privada y calificada, impuesta y organizada
por la ley (caracteres) para procurar la seguridad,
valor y permanencia de hecho y de derecho (fines), al
interés jurídico de los individuos, patrimonial o extra
patrimonial, entre vivos y por causa de muerte, en
relaciones jurídicas de voluntades concurrentes, y en
hechos jurídicos, humanos o de autenticación,
autorización y resguardo(operaciones de ejercicio)
confiada a un notario(medio subjetivo)”.
*Función
para comprender inicialmente que es
la función recurrimos al diccionario de la academia
(1936), el cual da dos acepciones de la palabra función:

* Directo: “Ejercicio de un órgano o aparato de los

seres vivos , maquinas o instrumentos”.
* Por extensión: “Acción y ejercicio de un empleo,
facultad u oficio”.
 *1. Posición Funcionarista

*2. Posición Profesionalista

*3. Posiciones Eclécticas o Combinadas.

*4. Posiciones Autonomistas.

 1- La Posición Funcionarista:
*González Palomino reconoce y afirma que la jurisdicción
voluntaria es actividad administrativa y que también “la
función del notario es administrativa”.
Por tanto define a la función notarial como una función
publica de carácter administrativo, que consiste en dar
forma de ser y de valer a los negocios jurídicos en establecer
la presunción de verdad de ciertos hechos mediante la
afirmación pasiva de su evidencia por el notario hecha en el
momento mismo en que son para el evidentes , por su
producción o percepción , en el instrumento público, a
requerimiento de parte y generalmente con la colaboración de
estas.
*Otros autores como :
*Castán Tobeñas nos dice que “el notario ejerce una
función pública de carácter complejo, en nombre del
Estado; correspondiéndole una posición especial dentro de
la organización administrativa y jurídica, aunque no
burocrática”.

*Gutiérrez nos dice que "Notario es un funcionario

Público”, que investido de autoridad suficiente, da fe de
todos los actos intervivos y de ultima voluntad, que
requieran por las leyes su intervención para darles validez
en juicio o fuera de el.
*Mengual : por su parte nos dice que es una función de
naturaleza social que esta dentro del estado y por lo mismo es
una función publica que corresponde presidir y representar al
estado, en su representación , al poder público.

* Mustapich: finalmente concluye que “la autenticidad, alta

función de certidumbre ha quedado monopolizada por el estado
y la función de dar fe es una función pública”.
 2-Posición Profesionalista:
Es el otro extremo del debate siendo esta una posición americana
en donde se sostiene que el escribano o notario es exclusivamente un
profesional libre y se niega categóricamente el carácter de
funcionario Publico.

*Allende y Allende Iriarte: nos dicen que “es una profesión libre,
de trascendencia social y por ello especialmente reglamentada”.

*Quagliatta: Dice que “es un profesional del derecho que ejerce

un poder certificante”.

*Rafael de los Reyes Pena: Habla de que “es un titulado

universitario con la función de dotar de la fe publica”.
 3- Posiciones Eclécticas o Combinadas
Encontramos una subclasificación:
* Opiniones que ubican al notario dentro de la administración de
justicia
Roberto Gonnella nos dice que el notario está investido de un cargo
público en la administración de justicia preventiva.
Saage nos dice no es un funcionario público de carácter impersonal.
Ejerce una función pública vinculada a la justicia, pero no participa de
los caracteres del empleado público.
Otero y Valentín La función notarial es una función pública de “justicia
autorizante instrumental”, pero no pertenece a la esfera administrativa.
* Opiniones que lo colocan en la jurisdicción voluntaria.
Baratta nos dice que la función notarial , es una función administrativa,
comprendida en aquella más amplia de la jurisdicción voluntaria, y por ello mismo
ejecutiva no admite reconocer en ella el ejercicio de una parte cualquiera de los
poderes soberanos, prerrogativa de la autoridad judicial.
Curti- Pasini La jurisdicción voluntaria es administrativa y también la función
notarial, sin que se pueda negar ejecutoriedad y fuerza de cosa juzgada.
* Opiniones que declaran, que es un profesional del derecho encargado de una
función pública o que es una función pública a cargo de un particular, con una
expresión más general. (Dentro de esta ultima corriente se ubicarían también
aquellos que lo designan como oficial público o como funcionario sui generis).
Carámbula nos dice que es un profesional universitario que ejercita una función
pública pero no es un funcionario público.
En la Unión Internacional del Notariado Latino se determino que es un profesional
del derecho a cargo de una función pública.
Couture finalmente concluye que es una función pública a cargo de un particular.
 4-Posición Autonomista
La posición Autonomista reconoce indisolublemente ambos
caracteres, de un profesional y documentador, pero no da carácter
de función pública del estado a esta última, distinguiéndose al
notario, sobre todo entre los autores italianos, con la designación
de oficial público. Presupone una situación totalmente
independiente autónoma.
Carnelutti nos dice que el notario es más que un documentador.
Su misión característica dentro de los operadores del derecho es el
cavere, Precaver.
Giuliani nos dice es un oficial público que ejerce en las formas y
según los principios de la profesión libre, siendo esta dualidad de
cometidos, inescindible.
*Giuliani nos dice que es un oficial público, especial, único,
encargado de la función de autorizar y dar autenticidad y su
función no es pública porque no es administrativa, ni
legislativa, ni judicial.

*Pérez Olivares Finalmente nos dice que para la legislación

española es funcionario público y profesional del derecho,
estando en franca quiebra la fase del funcionario, pero no
debe darse preeminencia a ninguna de las dos, el notario debe
ser notario, notario y notario
 Contenidos

Carnelutti
establece que la función del
notario consiste en la función preventiva de la
justicia, aunque no en la función de la litis
sino en la formación del negocio jurídico.
Dos son las Funciones que cobran especial
relieve en el ejercicio funcional

La función antilitigiosa

Control de legalidad.
La Función Antilitigiosa del notario reduce el costo social
de las transacciones ahorrando recursos a la administración
de justicia cuyo sostenimiento satisfacemos a todos y no solo
quienes son parte del pleito y en definitiva, creando paz y
seguridad jurídica.
El Control Notarial de Legalidad se lleva a cabo por la vía
negativa del control-rechazo del control denegación. La
tesitura en que se encuentra el notario es muy simple:”
autorizar el documento, si hay conformidad con las leyes, o
denegar la autorización , si no hay tal conformidad.
 Elementos o Caracteres
La función Notarial posee los siguientes elementos o caracteres:
1- Es una función jurídico,(campo en que se destaca la actividad
profesional del jurista),y es la que atiende a una necesidad de derecho
,privado o publico, mediante aplicación de la ciencia o de la
legislación, usando de su órgano especial o particular.
El escribano o notario es jurista. Ante él comparecen los que sienten el
llamado de la ley , acciona , tomando la norma objetiva, vacía de
sujetos, y la rellena con un derecho subjetivo; crea una relación
jurídica; convierte el pacto económico en pacto jurídico. Conoce la
doctrina y el derecho vigente; debe conocerlos y no puede excusarse ante
las partes alegando ignorancia. Realiza una función jurídica.
2- Es una función privada calificada con efectos de
publicidad y con valor similar al de alguna función pública(
campo en que predomina la actividad documental).
El Notariado según las opiniones más generalizadas tienen
un origen privado: Tabelión, tabulario. Pero el documento
notarial tiene origen público: magistrado uidex, iudices
chartularii.
Martínez Segovia nos da su opinión y considera que la
función notarial es una función privada calificada con efectos
de publicidad y con un valor semejante a una función pública.
Una función jurídica es privada o es pública. Para
calificarla en una u otra forma debe participar de los
caracteres de una o de otra, pero de los caracteres esenciales.
3- Es una función legal, por que su existencia y atributos
derivan de la ley.
La función notarial en el ordenamiento jurídico, tiene como
única fuente la ley. Por eso se puede incluir, entre las
notas que la caracterizan, que es una función legal.
Es una función legal, organizada e impuesta por el
legislador, porque en el ámbito de los derechos individuales
no existe otra protección o garantía de esos tres requisitos.
El legislador atiende a una necesidad social jurídica.
 Límites
La competencia del notario esta sujeta a tres
limitaciones

1- El Territorio.
2-La Materia
3-La Persona
4-El Tiempo
 1- Limites en Razón del Territorio.
La delimitación territorial es una cuestión de modalidad
nacional en cuanto a su extinción, mayor o menor.
La atribución de una competencia territorial al notario es un
imperativo del art 980 del código velezano actual art.290 inc.
a del C.C.Y C. “Requisitos del instrumento público. Son
requisitos de validez del instrumento público:
a) la actuación del oficial público en los límites de sus
atribuciones y de su competencia territorial, excepto que el lugar
sea generalmente tenido como comprendido en ella;” y que éste
se extienda dentro del territorio que se le ha asignado para el
ejercicio de sus funciones. Dentro de esos límites el notario
puede constituirse para ejercer su potestad fedataria.
 2-Limites en Razón de la Materia
Es de una principal importancia, No puede sobrepasarse ni
ampliarse sin desvirtuar los fines del Notariado. El notariado
tiene, pues, una limitada competencia por razón de la materia y,
por lo tanto, debe repartírsela entre un número adecuado de
actuantes. Si el contenido es pequeño no tiene sentido dividirlo en
infinidad de continentes semivacíos.
La competencia Material deriva de la ley y hace referencia a
todos los actos para los cuales el escribano está facultado a
intervenir.
En Provincia de Corrientes aparecen en la ley 1482 en su art.
32.
*Según Etchegaray se puede distinguir dentro de la competencia
en razón de la Materia dos supuestos.
1- Competencia Exclusiva y Obligatoria : Que es la que
corresponde a los actos solemnes art 1552 del C.C. Y C.
art.1810 del código velezano y aquellos actos formales no
solemnes( que tienen su fuente en la ley, que impone la intervención
notarial para la plena validez de determinados actos o contratos,
sin afectar su existencia art. 1184 de código velezano).
2-Competencia voluntaria : Esta se subdivide en la exigencia de
la intervención notarial como prueba, impuesta por la ley o por la
voluntad de las partes ( actos formales no solemnes), y en la
elección de la intervención notarial por decisión de los interesados,
sin exigencia previa ni contractual (actos no formales).
 3- Limites en Razón de la Persona.
Ella esta delimitada por vía negativa. Se trata, en realidad, de
una incompetencia que surge de las normas impuestas por la ley,
los reglamentos notariales o códigos de ética profesional.
Comprende casos de familiares y consanguíneos hasta el cuarto
grado; notarios que actúan dentro del mismo registro; dependientes
del notario etcétera . La legislación de fondo art 291 C.C. Y C.
establece que “es de ningún valor el instrumento autorizado por un
funcionario público en asunto en que él, su cónyuge, su conviviente,
o un pariente suyo dentro del cuarto grado o segundo de afinidad,
sean personalmente interesados". Deja a salvo los actos que ante el
se otorgará por ser parte , el o sus parientes, esta solución debe
aplicarse mesuradamente , mas allá de la liberación legal el tema
puede llegar a comprometer aspectos ligados a la ética profesional.
 1- Limites en Razón del Tiempo
Para parte de la doctrina se trata de un supuesto de incapacidad
y para otra se trata de una incompetencia en razón del tiempo.
Articulo 292 :Es presupuesto para la validez del instrumento que
el oficial público se encuentre efectivamente en funciones. Sin
embargo, son válidos los actos instrumentados y autorizados por él
antes de la notificación de la suspensión o cesación de sus
funciones hechos conforme a la ley o reglamento que regula la
función de que se trata. Dentro de los límites de la buena fe, la
falta de los requisitos necesarios para su nombramiento e
investidura no afecta al acto ni al instrumento si la persona
interviniente ejerce efectivamente un cargo existente y actúa bajo la
apariencia de legitimidad del título.
 Incompatibilidades
Son incompatibles todas las actividades que puedan afectar el
“criterio imparcial “que debe observar el notario.
La imparcialidad es un presupuesto necesario de la actuación
cautelar, para la conservación en depósito de los documentos de
ambas partes, o sea para la permanencia y también para la
seguridad jurídica se estructure en favor de todas las partes y no
de una sola. De allí la particular incompatibilidad de parentesco
que es propia del notariado, como en la tarea del juez y, en
cambio, innecesaria en la del abogado.
 Jurisdicción Voluntaria
Gattari distingue entre la competencia jurisdiccional o
contradictoria , que reserva para el juez, y la competencia
Voluntaria mal llamada “jurisdicción voluntaria”, que estima
que no le atañe. La competencia supone facultad poder, es
signo de idoneidad y significa capacidad genérica
especializada. En sentido jurídico la competencia deriva de la
ley; luego, la competencia es una cierta aptitud o habilidad
para una función creada por ley.
Al juez ordinariamente se le reconocen ambas competencias:
1-La Jurisdicción Contenciosa.
2-La Jurisdicción Voluntaria.
1-La Jurisdicción Contenciosa: Es aquella que dirime contiendas o
controversias ; coincide con el concepto de jurisdicción en sentido
amplio. Es contenciosa por oposición a la voluntaria, dado que hay
partes opuestas que necesitan de una sentencia que declare a quien
corresponde el derecho.
2-La Jurisdicción Voluntaria: Se denomina así impropiamente por
oposición a la contenciosa pero se trata de un procedimiento unilateral ,
aunque se cumpla ante los jueces. Estos actuados judiciales tienen por
objeto cumplir con determinados requisitos impuestos por la ley,
mediante declaraciones que no llegaran a tener la autoridad de cosa
juzgada ni pueden causar perjuicios a terceros. La ejerce el
magistrado sin que haya pleito o cuestión, a instancias de quienes
tienen un mismo interés y están conformes en solicitar la decisión del
juez.
 Actuación Extraprotocolar:
Son los que nacen fuera del protocolo.
Se entregan en original a los interesados.
El Escribano debe actuar en ellos con autorización de la ley.
Los Documentos Extraprotocolares
“Son los instrumentos públicos autorizados por el Notario, en original fuera
del protocolo, con las formalidades de ley, en ejercicio de sus funciones y
dentro de los limites de su competencia, sin perjuicio de la entrega del
original”. Carlos Pelosi
Son los instrumentos públicos autorizados por el Notario en original, fuera
del protocolo, con las formalidades de la ley, en ejercicio de sus funciones, y
dentro de los límites de su competencia.
En principio se extiende, se firma y se autoriza un solo ejemplar, que es
destinado a circular tal como ha sido creado, sin perjuicio de la entrega,
guarda, colección o archivo de otros ejemplares que voluntariamente, o por
mandato legal, o exigencia de las formas de anotaciones o registraciones
puedan reglamentarse.
 Documento Privado
Diariamente circular cientos de documentos.
La condición esencial para la existencia de un documento
privado es la firma (Art. 399 C.C.).
En el instante de las transacciones todo parece legal y
consensuado. Luego transcurre el tiempo, y aquel documento
firmado en aparente tildado de haberse suscrito con violencia,
de haber sido falsificada la firma o con un mando de
incertidumbre en relación a la fecha del documento. Ante esta
problemática, se recurrió a aquel que tiene el poder de dar fe,
el Notario Público.
En una primera época, el Notario todo lo hacía mediante actuaciones en el
protocolo. Posteriormente, gracias a planteos de interpretación formulada
por la doctrina (en donde los juristas argentinos tuvieron mucho
protagonismo) se puso en vigencia la actuación extraprotocolar estampada
directamente en el documento privado, sin quedar constancia alguna en
poder del Notario.
Los Juristas se respaldaron en el inciso b, Art. 979 del Código de Velez
Sarfield, trascripto en el Art. 375, inciso b) del C.C.
La institución del libro de requerimiento de certificaciones por las distintas
legislaciones tuvo como objetivo o fin encausar regularmente las actuaciones
de las partes y del Notario Público, quedando testimoniada en el
Documento privado y en el Libro de Certificación de Firmas.
 Actas Protocolares
El avance de las leyes notariales ha desarrollado la teoría de la
Autenticación Notarial, creando el documento extraprotocolar, sede material
idónea para numerosas actas.
Empero en nuestro país existe un evidente vacío legal a este aspecto. Esto
genera, como consecuencia, que no existan requisitos de forma.
Un ejemplo de acta extraprotocolar hallamos en el artículo 2651 cuando
prescribe:
* “El escribano dará fe de la presentación y entrega extendiendo el acta en
la cubierta del testamento que firmaran con el, el testador y todos los
testigos que puedan hacerlo”
 La Certificación de Firmas
La Certificación es un acto mediante el cual una persona da fe de un hecho
que le consta.
El objeto y fin de la Certificación Notarial es el aseguramiento de la verdad
de un hecho, en este caso, el hecho de la firma puesta en su presencia.
Existe una facultad del Notario de “Certificar”, que es independiente del
uso de protocolo, pero con fe pública. La doctrina nos enseña que la
Certificación Notarial de firmas es instrumento público, pero no esparce
autenticidad al documento privado.
El contenido del mismo es de responsabilidad de sus suscriptores. Gattari
dice que el documento privado no modifica su forma congénita por la
Certificación de Firmas. el reconocimiento judicial de la firma es suficiente
para que el cuerpo del instrumento quede también reconocido (Art. 404/407
C.C.)
 Actuación Extraprotocolar Ley 1482:
* Art 32º: Además de las funciones inherentes a su profesión los Escribanos de Registro y sus adscriptos podrán:
* a) Certificar las firmas o impresiones digitales puestas en su presencia, por personas de su conocimiento. Dichas
Certificaciones se llevarán en un libro especial de Registro de Firmas que al efecto será confeccionado, en base a un
modelo, que será habilitado por el Colegio de Escribanos, pudiendo también llevarse dicha registración - a opción
del Escribano - en el Protocolo "B".
* b) Certificar la autenticidad de las firmas sociales puestas en su presencia por personas de su conocimiento, así
como de la vigencia de los contratos sociales que justifiquen la firma autenticada.
* c) Practicar inventarios privados y judiciales que tendrán carácter de auténticos pasados ante Escribano y dos
testigos debiendo si no pasan en el Protocolo, agregarse una copia al mismo mediante un acta que se labrará en el
mismo Protocolo suscripta también por el Escribano e interesado en el inventario y dos testigos.
* d) Expedir certificado de vida.
* e) Labrar actas de sorteos, asambleas, reuniones, y de cualquier otra clase y poner cargo a cualquier clase de
escritos judiciales, administrativos o de cualquier otra clase en los casos que no lo haga el funcionario judicial
correspondiente.
* f) Poner notas de transferencia a las acciones, títulos u otros documentos.
* g) Autenticar y certificar endosos o la fecha de los mismos.
* h) Labrar actas de notoriedad o protestas para comprobar hechos o reservar derechos.
* i) Labrar actas para justificar fecha y horas en que se realizan o pasan hechos o acontecimientos de cualquier
clase.
* j) Expedir certificados y testimonios sobre asientos de libros, estado de actos, actas de sociedades y
sobre cualquier otra clase de documentos.
* k) Labrar actas tendientes a conservar textos de documentos que por su mal estado amenazan ser
ilegibles, debiendo en estos casos pasar el acta en el Protocolo y agregar el documento al mismo.
* l) Recibir en depósito testamento ológrafos u otros documentos u objetos expidiendo constancia de su
recepción y de ser posible copia de los mismos.
* ll) Certificar la guarda, bajo cubierta cerrada y lacrada de cualquier otro objeto.
* m) Labrar protestos y protestas y notificarlos.
* n) Labrar actas de posesión.
* o) Gestionar certificados de libertad, protocolizaciones, legalizaciones, inscripciones y todo acto notarial
o que tengan relación con la profesión de Escribano.
* p) Podrán certificar cualquier otro hecho o circunstancia labrando el acta respectiva. q) Certificar la
remisión de correspondencia por correo.
* r) Actuar como Secretarios de Tribunales Arbitrales, con designación privada o judicial. s) Certificar
la autenticidad de fotocopias.
* t) Certificar y/o expedir copias simples.
* u) Expedir certificaciones sobre documentos públicos o privados.
* v) Extender a pedido de parte interesada o por mandato judicial, copias simples, certificados, testimonios de las
escrituras otorgadas cuyo Protocolo conservará en su Escribanía, o a otorgarse en el Registro en que actúa y de
sus agregados. Realizar estudios de títulos y antecedentes de dominio. Exigir la presentación de toda
documentación necesaria para el acto o instrumento. Redactar toda clase de convenciones, contratos, antecedentes
y negocios o actos jurídicos que no requieran Escritura Pública para su validez.
* w) Intervenir en todo trámite preparatorio de una Escritura ante las Dependencias: Nacionales, Provinciales y/o
Municipales. Dichas actuaciones se extienden a los actos o escrituras que fueren autorizados por Escribano de
otra Jurisdicción, fuera de la Provincia y que obligatoriamente en todos los trámites pertinentes previos y
posteriores a la Escritura efectuada, deberá indefectiblemente, intervenir un Escribano Titular o Adscripto de la
Jurisdicción Provincial.
* x) Compete al Escribano en su carácter de Funcionario Público, depositario de la Fe pública, la autenticación de
todas las realidades físicas susceptibles de percepción sensorial de hechos que la competan y constan de ciencia
propia, por ser notorio y la atribución de estados y actos concretos a determinadas personas. Al efecto, actuará
en el ámbito jurisdiccional en el lugar de asiento de concesión de su Registro. Podrá, sin embargo, actuar a
requerimiento de interesados en lugares donde no están adjudicados Registros, o éstos estén clausurados
temporariamente, sobre todo, cuando se trate de actos de carácter urgente. Se reputan en tal calidad: el
testamento de reconocimiento de hijos en trance de muerte; las protestas y protestos. Pudiendo lógicamente,
autorizar escrituras públicas relativas al inmueble o actos que produzcan sus efectos, en cualquier lugar donde
tenga adjudicado su Registro; y solamente en casos especiales, sin que ello cree habitualidad, podrá hacerlo
fuera de su asiento.
*y) Los colegiados sin Registro, que hayan otorgado fianzas, estén inscriptos en la
matrícula y hayan prestado juramento, que estén al día en sus pagos de cuotas
sociales; quedan facultados para: certificar firmas, hacer estudios de títulos e
intervenir en todo tipo de actuación extraprotocolar, siempre y cuando no desempeñen
cargos o tengan actividades incompatibles con el ejercicio profesional.
*z) Queda perfectamente aclarado que para el cumplimiento de lo consignado en los
apartados a) y b) del presente artículo y en todo lo que se relacione con certificación de
firmas y/o impresiones digitales, el Escribano deberá obligatoriamente, llevar el Libro
de Registro de Firmas e Impresiones Digitales y/o cumplimentar esto en el Protocolo
"B" si al efecto tiene habilitación. Los Colegiados sin Registro que hayan otorgado
fianza, estén inscriptos en la matrícula y hayan prestado juramento, quedan
facultados para certificar firmas, hacer estudios de títulos e intervenir en todo tipo de
actuación extraprotocolar, siempre y cuando no desempeñen cargos o tengan actividades
incompatibles con el ejercicio profesional.