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I . TIEMPOS PRIMITIVOS.-
Se dice que no hay ley más antigua que la ley penal, así se
encuentran el Códgo. de Hanmurabi de 2000 añosA.C., que
contenía más de 100 leyes penales Sus disposiciones están
contenidas en una piedra que se conserva en el Museo del Louvre.
Pero sólo se trata de leyes penales, no de un derecho penal.
En los primeros tiempos no existió un derecho penal, sólo
prácticas penales. No había Estado, por lo tanto NO existía un
orden jurídico. Estas prácticas penales se ejecutaban
directamente por las personas (por las tribus, familias, clanes,
etc.).
Las prácticas penales más conocidas de esta época son: La
venganza privada y colectiva, la expulsión de la paz, la
composición y el Talión.
Períodos:
A: La Venganza:
a.- Venganza privada, se caracteriza esta época porque cada
persona toma venganza de quien lo ofende, no existía
proporcionalidad, la venganza no tenía limitación.
b.- Venganza de sangre, toda la familia se vengaba.
c.-Venganza colectiva, reaccionaba toda la colectividad.
LA ESCUELA CLASICA.
A esta “escuela” se debe la proclamación del ppo. de
legalidad, el de irretroactividad de la ley penal, el carácter
público del Derecho Penal. Además abogó por el respeto a la
persona humana en la aplicación de las penas.
No fue propiamente una Escuela, fue llamada así, de modo
despectivo, por los positivistas.
Si bien desde el punto de vista jurídico sus errores son
enormes, en el aspecto político social constituyó un gran aporte al
estudio del Derecho Penal, por la proclamación de los ppos. antes
indicados.
Ella representa el conjunto de doctrinas filosóficas penales
desarrolladas desde Beccaria.
Nació como una reacción en contra de los excesos del derecho
penal en el período de la venganza pública, lo que explica también
las exageraciones en que incurrió. En sí misma no constituye un
grupo orgánico de penalistas que compartían los mismos postulados,
ya que incluso había profundas discrepancias entre ellos respecto de
diversas materias (el derecho a penar, la responsabilidad penal, etc.).
El nexo entre sus partidarios fue el estudio jurídico del derecho
penal sobre bases racionales y la aplicación del método lógico en
su estudio. La mayoría de sus aspectos fundamentales se centran
alrededor de la ideología sustentada por CARRARA expuesta en su
"Programa".
LA ESCUELA POSITIVA.
LOMBROSO, GAROFALO. FERRI.
Las fórmulas de la escuela clásica, saturadas de filosofía metafísica,
resultaron un fracaso en la práctica ya que no pudo contener los
desbordes de la criminalidad, especialmente en cuanto a la
reincidencia y la delincuencia infantil. Así, como una reacción a la
Escuela Clásica, nace la Escuela Positiva, Su aparición fue
favorecida por el progreso que alcanzaron las ciencias y el desarrollo
del método experimental para la investigación.
Subestiman el aspecto jurídico. Y ponen el acento en lo social y lo
biológico, el interés que antes estaba en la norma se desplaza hacia
el hombre.
El delito es un fenómeno social que se puede estudiar por las
ciencias naturales.
A diferencia de la Escuela Clásica no aprecian el delito como
un ente puramente jurídico sino, simultáneamente, como un
fenómeno antropológico, sociológico y jurídico. Concentra su
atención en primer lugar en el delito, posponiendo el estudio del
delincuente, a la inversa de lo que había hecho la E. Clásica.
Los precursores de esta escuela son fundamentalmente
italianos, especialmente el médico Cesar Lombroso, que en 1876
publica su obra " El hombre delincuente ", en la que establece una
concepción antropológica del delito. En sus investigaciones
Lombroso había tratado de establecer la diferencia entre locos y
criminales. Sin embargo, se encontró con una serie de similitudes
que lo llevaron a pensar que entre ellos no había una diferencia
cualitativa en sus comportamientos sino más bien de carácter
cuantitativo. Sus estudios lo llevaron a afirmar que el delincuente es
un tipo humano distinto, con características somáticas congénitas
inconfundibles, que lo hacen diferentes a los demás hombres, con
una inclinación natural al delito, por lo que lo denomina criminal
nato.
Este criminal nato presenta una serie de rasgos físicos y
psicológicos que lo hacen distinto al hombre normal. Generalmente
tiene pómulos y mandíbulas muy desarrolladas y prominentes,
resalte de los arcos superciliares, orejas en asa, fuerte pigmentación,
escasa pilosidad en el cuerpo, escasa capacidad craneana, cabello
espeso y rizado, de gran fuerza corporal y muy ágil, por lo general
zurdo, insensible al dolor; dominado por la pereza, el egoísmo, la
vanidad y los vicios; le gustan los tatuajes y emplea un lenguaje
especial; se observa precocidad sexual. El alcohol, la cultura, el
clima y las condiciones económicas son factores externos que
favorecen la comisión de delitos por parte de estos sujetos.
También destacan como representantes de esta escuela el
jurista Rafael Garófalo, cuyo pensamiento representa una
subestimación de lo jurídico en beneficio de lo biológico social al
señalar que la graduación de la pena debe ser proporcional a la
temibilidad (perversidad constante) del delincuente, y el sociólogo
Enrique Ferri que complementó las indagaciones de Lombroso en
el terreno sociológico.
Los principales postulados de esta escuela son:
1. Para ellos el delito es un ente de hecho complejo, producto de
una serie de factores antropológicos, físicos y sociales.
El hombre comete un delito debido a una serie de factores que
determinan su conducta. No creen en el llamado determinismo, ya
que el hombre no es soberano para actuar, carece de libre
albedrío. Así, el individuo carece de libertad para elegir entre el
bien y el mal y su imputabilidad descansa en la responsabilidad
social. Por el solo hecho de vivir en sociedad el sujeto debe
responder por los delitos que ejecuta.
FINALISMO
Exponentes destacados Welzel y Kaufman.
Para saber que es una norma jurídico penal tenemos que saber que
es una norma jurídica, porque norma jurídica es el género y norma
jurídico penal es la especie.
¿Y qué es norma jurídica.? es un mensaje prescriptivo que se
expresa a través de enunciados legales, estos enunciados legales,
preceptos o disposiciones legales son el vehículo por el que se
expresan estos mensajes.
Una NJP (norma jdco. penal) por lo tanto es un mensaje
prescriptivo expresado a través de un enunciado legal que dispone
una pena en el caso de la comisión de un delito o una medida de
seguridad para los casos previstos en los estados de peligro.
Hay que advertir que no siempre los enunciados legales contienen
una norma X/E: Los enunciados legales que sólo definen.
La NJ (norma jdca.) y la NJP importa una valoración, ya que lo
que hacen es regular conductas del ser humano.
La NJ y NJP en relación a su origen y su ubicación dentro del
ordenamiento jdco dan origen a las “Teorías de las Normas
Jurídicas”, de las cuales la más importante es la Teoría Dualista.
Para esta teoría no es efectivo que las normas permisivas sean una
parte de las normas imperativas, ( como lo sostiene otra teoría,
denominado Monista), sino que son una clase distinta.
Las NJP imperativas (que son las que ordenan hacer algo) se
infringen dejando de actuar y esto da origen a la omisión
(delitos omisivos, x/e No auxiliar al que se encuentre en riesgo
de perecer).
Cuando el sujeto no despliega la conducta ordenada incurre en
una omisión.
Destinatarios de la NJP
Destinatarios de estos mandatos son todas las personas porque
el mandato de no entrar en morada ajena es para todos, el mandato
esta dirigido a todos los ciudadanos que resulten obligados a actuar
o no actuar y la sanción está dirigida a los órganos del estado en
particular de los jueces en cuanto dado el supuesto de hecho quedan
obligados a imponer una sanción, o la medida de seguridad.
3.- Más abajo están los Decretos, Reglamentos, etc. Que no pueden
ser fuente del Derecho Penal, es decir, no se puede por medio de ellos
establecerse delitos ni penas.
LEYES INCOMPLETAS:
Se encuentran aquí las Leyes Penales en Blanco y los Tipos
Abiertos.
LAS LEYES PENALES EN BLANCO:
Binding es el autor de esta expresión, con la cual se designa a
aquellas leyes incompletas, que se limitan a fijar una determinada
sanción, dejando a otra norma jurídica la misión de completarla, con la
determinación de la descripción específica – total o parcial -de la
conducta punible.
La ley penal ordinaria supone primero la descripción de una
hipótesis de hecho, y en segundo término, el establecimiento de una
consecuencia jurídica para el evento de que tal hipótesis se produzca (El
que mate a otro <presupuesto de hecho>, sufrirá tal o cual pena
<consecuencia jurídica>).
Ocasionalmente, sin embargo, sucede que las leyes penales no
asumen esta forma, sino que únicamente señalan la sanción, y dejan
entregada a otra ley o a las autoridades administrativas la determinación
precisa de la conducta punible. Son leyes que tienen una deficiencia en
su creación, en su prescripción. Lo que es importante es la tipificación
del delito; éste debe estar íntegro en la ley, debe hallarse debidamente
establecida la conducta que se manda o prohíbe; para efectos de la
sanción si puede tener remisiones a otra norma para ser válida. En este
caso no hay problema de ley incompleta porque la descripción de la
conducta está contenida en una ley y solamente para efectos de la pena la
misma ley se remite a otra-
PE: En materia de cheques la conducta sancionada está descrita en la
Ley de Cuentas Corrientes,( art.22), pero no está indicada la pena, pero
la misma disposición la remite al Código Penal,( al artículo 467) que es
de la misma jerarquía.
El problema que se suscita respecto de las leyes penales en blanco
es el determinar si ¿Es conciliable con el principio de la reserva y con el
texto del art. 19 n 3 de la CPR el hecho de que la determinación
concreta de las conductas delictivas quede entregada a la autoridad
administrativa y no la haga la ley? Para resolver esta cuestión se debe
distinguir:
- Si la ley penal en blanco se remite a otra ley para su
complemento, no existe problema alguno, ya que siempre será la ley
la que determine la conducta delictiva.
- Si la ley penal en blanco define y describe la esencia de la
conducta (verbo rector del tipo), y deja a la disposición de menor
rango solamente la determinación circunstancial del hecho, tampoco
puede haber problema de constitucionalidad.
Clases de leyes penales en blanco:
1.- Ley penal en Blanco Propia: Son aquellas que contienen la
sanción pero la descripción de la conducta está entregada total o
parcialmente a una norma de menor jerarquía. Estas son
inadmisibles, violan el ppo. de legalidad.
2.- Ley penal en blanco Impropia: Contienen la sanción y a
descripción total o parcial de la conducta delictiva está entregada a
otra ley o una norma de mayor jerarquía. Estas no presentan
problema alguno.
LA ANALOGÍA:
No es una forma de interpretar, es una forma de Integrar,
esto es, de llenar vacíos legales.
"Es la aplicación de una disposición establecida en la ley para
un hecho determinado, a otro hecho no regulado, pero
jurídicamente semejante al primero". Supone el
reconocimiento de que la ley no ha contemplado determinado caso,
y la semejanza sustancial entre este caso y los que están regulados.
En materia penal, el art. 19 n 3 de la CPR impide la
analogía. Las penas sólo se imponen en virtud de una ley
promulgada con anterioridad a la perpetración del hecho.
La analogía, en materia penal, en el hecho viene a ser la creación
por el juez de una figura delictiva nueva, sin ley preexistente a la
infracción, con lo cual la decisión judicial pasa a ser fuente de
derecho penal, en contravención al principio de reserva.
LA EXTRADICION: EXCEPCION A LA
TERRITORIALIDAD
Fines de la extradición:
Regulación:
La normativa es:
1. La que se encuentra establecida en convenios suscritos, al
efecto, por el Estado chileno (“Convenios de Extradición”).
NOTA: EN CHILE RIGE LA CONVENCION DE
EXTRADICION DE MONTEVIDEO.( Ratificada el
19/8/1935).
Efectos de la Extradición.
Apelaciones.
Cuando el magistrado es sujeto pasivo de ésta querella pierde su
juicio penal.
Apelaciones respectiva.
FIN