INTRODUCCIÓN AL DERECHO PENAL –PROGRAMA DERECHO.

Resumen analítico uno.

1. A continuación, se presentará el resumen analítico de los siguientes textos:
Primer texto:
Malinowski, B. (1966). Crimen y costumbre en la sociedad salvaje. Paul,Londres: R.B.Aproyectos editoriales,
S.A.

Segundo texto:
(Marx, Contra el expolio de nuestras vidas. Una defensa del derecho a la soberania energetica, a la
vivienda y a los bienes comunes.Karl Marx en defensa de los ladrones de leña., 1842)

2. Descripción del índice del primer texto:

El texto se encuentra estructurado en dos partes, la primera: “el derecho primitivo y el orden” el
cual se compone por trece capítulos que se muestran a continuación: (I) la sumisión automática a las
costumbres y el verdadero problema, (II) la economía de los melanesios y la teoría del comunismo
primitivo, (III) la efectividad de las obligaciones económicas, (IV)reciprocidad y organización dual,
(V) Ley, interés propio y ambición social, (VI) las reglas de derecho en los actos religiosos, (VII)
derecho matrimonial, (VIII) el principio de reciprocidad permea la vida tribal, (IX) la reciprocidad
como base de la estructura social, (X) definición y clasificación de las reglas consuetudinarias, (XI) una
definición antropológica del derecho, (XII) dispositivos propiamente jurídicos, (XIII)conclusión y
anticipación. Y la segunda parte “el crimen primitivo y su castigo” compuesta por cuatro capítulos que
son los que encontramos a continuación: (I) la infracción de la ley y el restablecimiento del orden,(II)
la hechicería y el suicidio como influencias legales,(III) sistemas jurídicos en conflicto y por último
(IV) los factores de cohesión social en una tribu primitiva.
Descripción del índice del segundo texto:
El índice se encuentra en un solo apartado sin divisiones.
3. Descripción o resumen del primer texto:
En el texto crimen y costumbre en la sociedad salvaje, Bronislaw Malinowski busca desarrollar un
estudio más empírico basado en el realismo, para desmentir las tesis que se habían construido por
medio las investigaciones antropológicas realizadas anteriormente. Él quería lograr conocer e
interpretar las diversas fuerzas que crean el orden, la uniformidad y la cohesión en una tribu salvaje, y
pudo notar que no se realizó un trabajo de campo lo suficientemente profundizado, por lo tanto quiso
elaborar una buena investigación de las comunidades que aún no se encuentran regidas por un sistema
jurídico, además de querer combatir aquellos juicios de valor que han creado sobre estas tribus, que ha
llevado a creer en la “promiscuidad de los primitivos, en que toda organización tribal solo era regida
por el desenfreno, en que la vida del salvaje es una vida libre y despreocupada y que la vida primitiva
se caracteriza por la esencia de leyes entre otras falsas descripciones de estas tribus” (pág. 5)

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“Uno de los grandes méritos de Malinowski fue demostrar, no solo en Crimen y costumbre en la
sociedad salvaje, sino también en otros estudios, que la vida del hombre primitivo se enmarca en una
delicada trama de derechos y obligaciones y que su actuación está lejos de responder a un esquema de
funcionamiento grosero basado en la serie estímulo/respuesta” (pág. 5)
Bronislaw Malinowski, hace una investigación por visión propia sobre la tribu indígena melanesica,
ubicada en el archipiélago de Trobriand que se extiende por el noroeste de Nueva Guinea, esta consiste
en un grupo de islas coralinas que rodean una amplia laguna. El a través de un trabajo empírico se
dedica a estudiar toda la estructura social de esta comunidad, en donde es necesario descomponer cada
una de esas estructuras sociales ,como son: su economía, su sistema político , sus tradiciones, su
organización social tribal, su composición familiar y las obligaciones o roles que maneja cada
individuo, sus costumbres, su manera de castigo y control del poder dentro de sus tribus, sus relaciones
matrimoniales, su cultura, sus ritos y practicas sociales , etc. Al ser un estudio empírico, Bronislaw
Malinowski, trata no solo de averiguar que constituye estos clanes si no principalmente se enfoca en
adentrarse más a la comunidad para así poder entender mejor sus prácticas sociales, su cultura y
tradiciones, como se maneja el comunismo dentro de la tribus, y se enfoca en analizar el aspecto
histórico de estas comunidades para lograr comprender sus relaciones sociales y su manera de razonar,
la cual es muy distinta a como la habían establecido en las anteriores tesis. Bronislaw Malinowski
demuestra que en estas comunidades es menos presente la violencia, aun cuando estos no manejan un
código penal tan severo como los que se presentan en la actualidad y aunque su educación se compone
principalmente del aprendizaje de sus costumbres y tradiciones , estos logran razonar de una manera
muy diferente a como lo hacen los individuos que poseen una educación mas avanzada y son
considerados individuos civilizados, sin embargo en algunos países que poseen un sistema jurídico, se
presenta casos de violencia de manera muy frecuente.
Lo que quiere lograr Bronislaw Malinowski es hacer entender el derecho primitivo desde un punto de
perspectiva diferente al que se venía conociendo por medio de un estudio sociológico más
profundizado, pues quiere cambiar ese falso concepto que tenemos este, pues “derecho primitivo ni está
basado únicamente en un sistema de imposiciones, ni toda la ley de los salvajes es ley criminal. En
realidad, aquella sumisión no se debe a ningún instinto o impulso intuitivo ni a un misterioso
"sentimiento de grupo", sino al detallado y elaborado funcionamiento de un sistema en el cual cada
acto tiene su propio lugar y se debe ejecutar sin falta”

Descripción o resumen del segundo texto:

En esta obra de Marx se plantea la discusión sobre como el derecho escrito por el estado se contradice
por el derecho consuetudinario, discutiendo si una falta leve debe ser sancionada al igual que una falta
grave y que debe o no considerarse un robo, resaltado que no todo aquello aceptado por la sociedad es
una acción que deba ser replicada. ¿La ley y el castigo deben proteger la propiedad sin importar las
circunstancias? O por el contrario ¿debe de proteger a una clase oprimida y necesitada que actúa para
sobrevivir?
4. Frases más relevantes del primer texto.
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 “[…] El derecho primitivo ni está basado únicamente en un sistema de imposiciones, ni toda la ley
de los salvajes es ley criminal. En realidad, aquella sumisión no se debe a ningún instinto o impulso
intuitivo, ni a un misterioso "sentimiento de grupo", sino al detallado y elaborado funcionamiento
de un sistema en el cual cada acto tiene su propio lugar y se debe ejecutar sin falta. Aunque ningún
nativo, por inteligente que sea, formulara este estado de cosas de una manera general y abstracta ni
lo presentara como una teoría sociológica, cada uno de ellos conoce perfectamente su existencia y
puede prever las consecuencias en cada caso concreto”. (Malinowski, pág. 5)
 “[…] La identidad real de una cultura parece reposar en la conexión orgánica de todas sus partes,
sobre la función que tal detalle realiza en el interior de su sistema, sobre las relaciones entre el
sistema, el medio y las necesidades humanas”. (Malinowski, pág. 6)
 “[…] El salvaje está muy lejos de ser la criatura libré y despreocupada que nos pinta la
imaginación de Rousseau. Por el contrario, se halla cercado por las costumbres de su pueblo,
encadenado por tradiciones inmemoriales, no solo en sus relaciones sociales, sino también en su
religión, su medicina, su industria, su arte: en pocas palabras, en cada aspecto de su vida"
(Malinowski, pág. 22)
 “[…] Tales sociedades tienen naturalmente sus costumbres que para sus miembros son percibidas
como obligatorias, pero si nosotros entendemos por derecho un conjunto de reglas que una
autoridad competente se encarga de hacer cumplir con independencia de lazos personales de
parentesco y amistad, entonces una institución como ésta no es compatible con su organización
social". (Profesor Hobhouse, pág. 23)
 “[…] En general, las leyes no escritas de uso consuetudinario acostumbran ser obedecidas con
mucho mayor diligencia que las de nuestros códigos escritos. Mejor dicho, son obedecidas
espontáneamente". (Doctor Lowie, pág. 23)
 “[…] Uno de los objetos de la cultura melanésica que es usualmente, por no decir siempre, el tema
de propiedad común, es la canoa", y más lejos, refiriéndose a esta afirmación, habla de "hasta qué
punto los sentimientos comunistas concernientes a la propiedad dominan al pueblo de Melanesia”
(Doctor Rivers, pág.25).
 “[…] La unidad no es el individuo, sino el grupo; el individuo no es más que una parte del grupo”
(Mr. Sidney Hartland, pág.38)
 “[…] Los salvajes tienen una clase de reglas obligatorias no dotadas de ningún carácter místico, que
no son enunciadas en nombre de Dios ni respaldadas por ninguna sanción sobrenatural, sino que
solo tienen una fuerza obligatoria puramente social”. (Mr. Sidney Hartland, pág.40)

 “[…] Si llamamos "cuerpo de las costumbres" a la suma total de reglas, convenciones y esquemas
de comportamiento, no hay duda alguna de que el nativo siente un gran respeto por ese cuerpo, una
fuerte tendencia a hacer lo que los otros hacen, lo que todo el mundo aprueba y, si sus apetitos o
intereses no le llaman o impulsan en otra dirección seguirá la fuerza de la costumbre antes que
cualquier otro camino”. (Mr. Sidney Hartland, pág.40)

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 “[…]Todas las demás autoridades, sanciones religiosas, los castigos sobrenaturales, la

responsabilidad del grupo y la solidaridad, el tabú la magia son los principales elementos de la
jurisprudencia en las sociedades salvajes”. (Mr. Sidney Hartland, pág.45)
 “[…]En una comunidad donde las leyes no solo se quebrantan ocasionalmente, sino que se
trampean sistemáticamente por métodos bien establecidos, no puede esperarse una obediencia
"espontánea" a la ley, una adhesión ciega a la tradición, ya que dicha tradición enseña al hombre
subrepticiamente como eludir algunos de sus mandatos más severos y no se puede ser empujado
hacia adelante espontáneamente y tirado hacia atrás espontáneamente”. (Malinowski, pág. 52)
 “[…]El derecho primitivo no es un conjunto de reglas homogéneo y perfectamente unificado
basado en un principio desarrollado en un cuerpo consistente”. (Malinowski, pág. 60)
 “[…]La unidad del clan es una ficción legal, ya que pide en toda doctrina nativa, esto es, en todos
sus principios, afirmaciones, dichos, reglas palmarias y patrones de conducta una subordinación
absoluta de todos los demás intereses y lazos a las demandas de la solidaridad del clan, mientras
que en realidad esta solidaridad es casi constantemente quebrantada y prácticamente inexistente en
el curso diario de la vida ordinaria.” (Malinowski, pág. 67)
 “[…]El verdadero problema no es estudiar la manera como la vida humana se somete a las reglas
pues no se somete; el verdadero problema es como las reglas se adaptan a la vida.” (Malinowski,
pág. 70)
Frases más relevantes del segundo texto.
 “Puesto que la pena puede elevarse hasta un largo encarcelamiento, una severidad semejante
encaminaría directamente al crimen a gentes que, de lo contrario, estarían aún en el camino
correcto. A esto contribuye el hecho de que en prisión se encontrarían mezclados con ladrones
inveterados. Por consiguiente, el hecho de recoger o hurtar ramajes o leña caída debería ser penado
como una simple falta policial” (pag 14)
 “Cuando alguien recoja frutos a plena luz del día para comerlos, y con ello no cause ningún
perjuicio importante, será castigado civilmente (es decir, sin sanción penal) en función de la
persona y el objeto”. (pag 15)
 “Recolección de ramajes sueltos y robo de leña! Una sola disposición vale para una y otro:
apropiación de leña ajena. Hay robo, pues, en ambos casos. Así se resume la lógica miope que
acaba de legislar. Por ello destacaré en primer lugar la diferencia y, si se debe admitir que el hecho
es diferente en su esencia, no se podrá asegurar que es el mismo desde un punto de vista legal” (pag
15)
 “Para apropiarse leña verde hay que arrancarla con violencia del conjunto orgánico al que
pertenece. Se trata de un atentado evidente contra la integridad del árbol, y consecuentemente
contra el derecho del propietario del árbol” (pag 15)

5. Análisis del primer texto:

El texto “Crimen y costumbre en la sociedad salvaje” de Bronislaw Malinowski nos ayuda a tener
una diferente perspectiva del derecho penal a como lo veníamos comprendiendo anteriormente. Todos
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tendemos a tener un concepto erróneo de lo que es el derecho penal, en donde lo describimos únicamente
como el encargado del análisis de las penas cuando se incumple la ley y velar por la eficacia judicial. A
través del derecho primitivo nos dirigimos hacia las fuentes originales y básicas de lo que es el derecho,
y través de la investigación empírica realizada por Bronislaw Malinowskia una comunidad melanesica,
ubicada en el archipiélago Trobriand, nos dan a conocer cómo se manejan las estructuras sociales de
esta comunidad primitiva, la cual no cuenta con un sistema jurídico positivizado, si no que en estas
tribus todo se rige fuertemente por la costumbre y por un sistema de reglas creadas dentro de su
tradición.

La mayoría relacionamos el concepto de primitivo con salvajedad y por ello se lo cataloga al salvaje
como una criatura libre y despreocupada, que lleva una vida desenfrenada y sin dirección, cuando en
realidad el salvaje tiende hacer muy consciente de su existencia, del papel que tiene dentro de su
comunidad y de las consecuencias que tiene si incumple las reglas.

Pero es sorprendente ver que dentro de una comunidad primitiva y poco ilustrada se presentan menos
casos de violencia y delito, con un mayor cumplimiento de sus reglas y que han podido regular de una
manera más eficiente las relaciones sociales de los individuos que lo conforman para mantener un
equilibrio dentro de sus tribus.
Se piensa que los salvajes cumplen las reglas y presentan una sumisión automática pero sin razonar ante
lo que están haciendo, cuando en realidad la fuerza de poder de cumplimiento de las reglas se deriva
principalmente de su costumbre, de la reciprocidad, de la solidaridad, en donde se presenta undualismo
sociológico, es decir tratan de mantener las relaciones entre los clanes bajo una colaboración en equipo
y equitativa para suministrarse alimentos con la finalidad de forjar alianzas para sostener las necesidades
que sus tierras no son capaces de proveerles en donde todos son beneficiados, además de que dentro de
su cultura la generosidad es cuestión de honor y elogio , lo que conduce a que se otorgue a través de
las alianzas y de la salvaguardia la continuidad de los servicios mutuos.
Ellos trabajan dentro de su sistema político social, el comunismo primitivo, y esto se ve reflejado en que
todo se reparte equitativamente entre todos los individuos que conforman esta comunidad. Por ejemplo,
cuando se pesca la repartición entre los pescadores es equitativa, se ayudan a trabajar las huertas en
comunidad, todos se prestan las herramientas para labrar los campos, y también la canoa se es prestada
a quien lo necesite, además de que las tierras son repartidas a cualquier integrante de la tribu que las ,
necesite pero si nos colocamos a hacer un análisis más profundo, nos damos cuenta que una de las
razones ha generado conflictos y grandes guerras en el mundo han sido: la apropiación de las tierras, al
existir la propiedad privada, a esta se ha vinculado fuertemente la pobreza, no todos cuentan con un
terreno para laborarlo y cubrir sus necesidades básicas.

Hoy en día todos los individuos no cuentan con recursos ni siquiera para subsistir y esto ha generado
conflictos internos y externos, pues hay una fuerte guerra de intereses y se evidencia que el delito y la
violencia es más frecuente en países subdesarrollados en donde se maneja un sistema económico-
político-capitalista. Esto ha generado que los individuos que componen estas sociedades se revelen por
la inconformidad, y busquen subsistir por medios delincuenciales los cuales le pueden generar una
mayor productividad monetaria con la finalidad de poder tener una mejor calidad de vida.

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Finalmente, colocando de ejemplo nuestro país Colombia, el cual ha mantenido en constante guerras y
conflictos por el manejo del poder político, estos conflictos son el resultado de los malos gobiernos, y
la imposición de sistemas jurídicos que no se adaptan con la realidad de la sociedad, generando con ello
un sinnúmero de problemáticas sociales como lo son la pobreza, el narcotráfico, la creación de
guerrillas, un decaimiento del sistema económico, etc. Esto solo evidencia el fuerte individualismo que
existe en nuestro sistema social, creado por el capitalismo, y todas las miles de coyunturas vividas a
través de los años, donde no se piensa en el bienestar general, sino en el bienestar individual, y esto se
refleja en que aunque Colombia es uno de los países Suramericanos con las penas más altas y severas,
la violencia sigue siendo el pan de cada día, y así seguirá sino cambiamos las sendas de nuestra realidad.

Análisis del segundo texto:

(I) Las necesidades de un pueblo lo llevan a cometer acciones inmorales y socialmente rechazadas para
sobrevivir y en esto, encontramos la diferencia entre el derecho consuetudinario y el derecho penal. Es
la costumbre una gran herramienta para construir la ley y mantener un orden social no escrito, pero ¿Qué
pasa cuando este se contradice con el derecho penal?, no siempre una acción comúnmente aceptada por
la sociedad significa que sea una buena acción, pues en este caso el robo de leña se encontraba en el
diario vivir y al momento de ser sancionada choca con el derecho penal. “Marx sostiene la diferencia
entre el derecho consuetudinario y la ley escrita del Estado. La intencionalidad de esta diferenciación
normativa Marx la realiza a los efectos de neutralizar y desprestigiar aquellos delitos sancionados por la
ley penal cuando castiga prácticas y costumbres centenarias de las masas inferiores y desposeídas.
Reivindica de esta manera un derecho consuetudinario de los pobres del mundo” (DERECHO A
REPLICA, 2016)

El castigo es la esencia de la sociedad, pues diariamente las acciones van regidas por el miedo a un
castigo físico como era en aquella época, o un castigo divino, es el mismo aquel que mantiene un orden
e igual manera, es un castigo lo que se busca con la ley para los ladrones de leña, una ley puede castigar
una práctica comúnmente aceptada por la sociedad, pero esta entra en un conflicto de intereses si
beneficia a el pueblo o a una elite burguesa, la ley y el castigo van directamente relacionadas pues una
es el resultado de la otra, una ley que se crea con el fin de proteger la propiedad privada en este caso los
árboles que son masacrados para obtener la leña. Existe la capacidad de castigar un pero también de
crearla, ¿el robo de leña es o no un delito? Así como también se puede preguntar ¿El que realice esta
práctica es o no un ladrón?, en este caso si se determina que el robo de leña si es una falta, se estaría
creando un nuevo delito, una nueva prohibición y por lo tanto un nuevo castigo. El robar es una acción
de tomar aquello que no pertenece, en este caso el exterminar los árboles para obtener una ganancia
monetaria, como se manifiesta en el texto el recolectar las ramas sueltas y el arrancarlas del árbol son
acciones que, aunque pueden ser diferentes, en su esencia traen lo mismo, el tomar algo que no les
pertenece. Aunque surge una gran duda, ¿el fin justifica los medios y el robar para subsistir rebaja la
gravedad del acto?, un acto no deja de serlo simplemente por el motivo por el cual se realice, el fin de

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esta ley es proteger la naturaleza que por costumbre ha sido violentada. Otro claro ejemplo de cómo la
violencia protege la propiedad.

Trabajo realizado por:

Vicky Sofía Hernández Chávez.
Juan Sebastián Vargas
Fecha de elaboración:
El 16 de febrero de 2023.

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