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Legis.
Ignorantia facti, non iuris excausatur.

Publicación Jurídica.
División de Asesoría Tributaría & Legal.
18 de octubre de 2022.

Audit // Tax
Audit Tax/ Advisory
/ Advisory Smart decisions.
Smart decisions. Lasting
Lasting value.
Value.

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¿Qué refiere la Jurisprudencia en el caso de los pagos de
obligaciones en moneda extranjera entre particulares, la deducción
del gasto por falta de retención en el impuesto sobre la renta y, la
operatividad de la compensación en materia Tributaria en el COT en el
tiempo?
Además del habitual análisis de las sentencias de
contenido tributario emanadas de la Sala Político
Administrativa y de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia, haremos de tanto
en tanto, mención a sentencias de otras Salas que
por su relevancia afectan nuestra vida diaria u
operaciones comerciales, en esta vertiginosa
evolución del Derecho en nuestro país, que nos
obliga a mantenernos constantemente al día para
que dichos cambios no nos tomen desprevenidos.
¿Qué moneda se utiliza para el pago
en los casos de contrataciones
pactadas en moneda extranjera entre
particulares, celebradas antes de la
entrada en vigencia del control de
cambio de febrero de 2003?
(Modificación del criterio de la Sala de
Casación Civil).
En el primer fallo objeto de análisis, tenemos que
la Sala de Casación Civil acoge el criterio
sostenido por la Sala Constitucional en sentencia
Nº 1.641 publicada el 02 de noviembre de 2011,
Caso: Motorvenca, C.A. vs Banco de Venezuela,
que en líneas generales regula los casos de
contrataciones pactadas en moneda extranjera
entre particulares, celebradas antes de la entrada
en vigencia del control de cambio de febrero de
2003, interpretando que aquellos convenios
celebrados antes del control de cambio con
cláusula efectiva de pago en divisas, luego de
entrar en vigencia la restricción cambiaria se
transformaban en contratos en los que se podía
pagar mediante la entrega del equivalente en
moneda nacional al tipo de cambio vigente al
momento del pago (cláusula valor o moneda de
cuenta), aunque el contrato estableciese lo
contrario.
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Sala de Casación Civil del Tribunal Supremo
de Justicia.
Sentencia Nº 426 publicada 07-10-2022
Caso: V.E.H.B. contra Seguros MAPFRE La
Seguridad
En un juicio por cumplimiento de contrato de
seguros, el demandante en casación invocó la
falta de aplicación de los artículos 1.159 y 1.160
del Código Civil, y de los artículos 12 y 273 del
Código de Procedimiento Civil y de la sentencia
judicial que ha de ejecutarse, con el fin de que se
le dé cumplimiento estricto al contrato objeto de la
controversia, consistente en póliza en caso de
muerte del tomador establecida “en el cuadro de
póliza de vida en dólares identificada con el №
1160319600144, por la cantidad de cien mil
dólares de los Estados Unidos de Norteamérica
(U$ 100.000,00)”, siendo que su demanda fue
declarada con lugar.
“La parte recurrente ha sido insistente en señalar
que la recurrida se empeña en llevar la condena a
bolívares, a pesar de que la póliza, cuyo
cumplimiento se condenó en la sentencia
definitiva, establece en su Clausula Quinta, que el
pago se haría preferentemente en dólares, ya que
ese era el objeto de la indemnización establecida
en esa póliza, y eso es lo que se debe ejecutar
pues se debe cumplir con lo expresado en su
contenido y todas las consecuencias que se
derivan del mismo, según la equidad, el uso o la
Ley, cosa que estima, no ha pasado en el presente
caso entre las partes, en virtud de la sentencia que
ordena su cumplimiento.
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Este fue el petitorio de la demanda:
‘(…) por todo lo antes expuesto y con fundamento
en los artículos 1159, 1160 y 1167 del Código Civil
y de las normas expresas citadas en el texto de
este libelo de demanda, vengo a demandar, como
en efecto demando con el carácter indicado a la
Sociedad Mercantil ‘MAPFRE LA SEGURIDAD,
C.A.’, para que convenga en: 1) pagarme o en su
defecto a ello, sea condenada por ese Tribunal,
la cantidad de CIEN MIL DOLARES DE LOS
ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA
(U$100.000,00), al cambio Oficial para el
momento de producirse el pago en el caso de
que ocurran modificaciones del tipo de cambio
vigente para esta fecha, que es el monto de la
indemnización por el cual fue concertada la Póliza
de Seguro de Vida, monto este que para la fecha
de éste libelo de demanda, asciende a la cantidad
de DOSCIENTOS QUINCE MIL BOLIVARES
FUERTES (Bs.F.215.000,00) por ser el tipo de
cambio oficial de 2,15 bolívares por cada U.S.
Dólar de los Estados Unidos de Norteamérica. 2)
Los intereses moratorios causados en razón
del retardo en pagar la indemnización
correspondiente calculados hasta el momento
en que se produzca el pago a que haya lugar
calculados a la rata del cinco por ciento (5%o)
anual. 3) Las costas y costos del presente juicio,
incluidos honorarios profesionales de abogado.
Para el supuesto de que se produzcan
modificaciones al tipo de cambio vigente para esta
fecha, solicitamos se realice experticia
complementaria del fallo, para determinar el monto
en bolívares de la suma demandada a cuyo pago
sea condenada LA ASEGURADORA, para el
momento del pago.’
Habiendo sido declarada con lugar la demanda de
cumplimiento de contrato de seguros incoada por el
ciudadano Víctor Enrique Harry Blanco contra
Mapfre la Seguridad, C.A., la Sala encuentra que
contradictoriamente en el dispositivo de la
sentencia en ejecución, esta es la proferida el 10
agosto de 2017, por el Juzgado Superior Cuarto en
lo Civil, Mercantil, Tránsito y Bancario de la
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Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de
Caracas, el sentenciador condena a pagar la suma
asegurada de la siguiente manera:
‘(…) 1.- Por concepto de suma asegurada en caso
de muerte del tomador establecida en el cuadro de
póliza de vida en dólares identificada con el N°
1160319600144. la cantidad de CIEN MIL
DÓLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE
NORTEAMÉRICA (U$ 100.000.00). al cambio
oficial aplicable para establecer la equivalencia en
bolívares de las cantidades condenadas a pagar en
dólares Estadounidenses, establecidas en el
Convenio Cambiario № 38, Sistema de Divisas de
Tipo Cambiario Complementario Flotante de
Mercado (DICOM), publicado en la Gaceta Oficial
de la República Bolivariana de Venezuela № 6.300,
de fecha diecinueve (19) de mayo de dos mil
diecisiete (2017), o aquél que esté vigente para el
momento en que quede definitivamente firme el
presente fallo, y que le permita a las personas
jurídicas de carácter privado, que puedan realizar
las operaciones de compra y venta, similares a la
condena a pagar, en moneda nacional de divisas
en efectivo, así como de títulos valores
denominados en moneda extranjera, para lo cual
se ordena realizar experticia complementaria del
fallo conforme al artículo 249 del Código de
Procedimiento Civil a los efectos del referido
cálculo.
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2.- Por concepto de intereses calculados al cinco
(5%) de interese (sic) anual, a partir del día primero
(1°) de diciembre de dos mil seis (2006), fecha en
la cual se hizo exigible la obligación y se notificó a
la demandada del siniestro hasta la fecha en que
sea recibido mediante auto el expediente en el
Tribunal de la causa, una vez que haya quedado
firme la presente sentencia, toda vez, que es el a-
quo, a quien corresponde la ejecución de la misma,
los cuales deberán ser calculados mediante
experticia complementaria del fallo a tenor de lo
dispuesto en el artículo 249 del Código de
Procedimiento Civil: todo ello con fundamento en el
artículo 108 del Código de Comercio. Así se
decide.’ (Subrayado de la Sala).
No le corresponde a esta Sala modificar lo ya
decidido en instancia, cuestión que en la fase en
que se encuentra tiene efectos de cosa juzgada,
pero el caso es que habiendo sido declarada con
lugar la demanda tanto en la motiva como en su
parte dispositiva, cónsono con ello, correspondía
fijar en el dispositivo del fallo los parámetros de
cálculo de la suma reclamada a la accionada de
cien mil dólares americanos (100.000,00 U$) ‘al
cambio oficial para el momento de producirse el
pago (…)’ como así fue solicitado en el escrito
libelar.
Sin que ello signifique un nuevo pronunciamiento
por parte de esta Sala, cabe destacar que la forma
de cálculo peticionada en la demanda declarada
con lugar, resulta acorde con el principio rector en
este tipo de contrataciones, por lo que es
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importante traer a colación el criterio sentado por la
Sala Constitucional de este Tribunal Supremo de
Justicia, en fecha 2 de noviembre de 2011,
sentencia N° 1641, caso: Motorvenca, el cual
realizó algunas consideraciones con especial
referencia a aquellos contratos celebrados con
anterioridad al régimen de control de cambio cuyo
pago ha sido pactado que se efectúe dentro del
territorio nacional y con una moneda distinta al
bolívar:
A continuación se citan los más importantes
extractos del mencionado criterio:
‘(…) En el presente caso, MOTORES
VENEZOLANOS, C.A. solicitó la revisión de la
sentencia N° 000602-2009 que dictó el 29 de
octubre de 2009, la Sala de Casación Civil de este
Tribunal Supremo de Justicia, que declaró sin lugar
el recurso de casación interpuesto por la solicitante
contra la sentencia dictada, el 19 de noviembre de
2007, por el Juzgado Superior Accidental Octavo
en lo Civil y Mercantil Bancario con Competencia
Nacional y sede en la ciudad de Caracas, que
había declarado nula la oferta real consignada por
la solicitante a favor del Banco de Venezuela, S.A.
Banco Universal; oferta efectuada con la finalidad
de dar cumplimiento al contrato de préstamo en
dólares, suscrito el 29 de noviembre de 2002, entre
el entonces Banco Caracas y Motores Venezolanos
C.A. (MOTORVENCA).
Señalado lo anterior, a los fines de resolver la
presente solicitud se estima necesario realizar
algunas consideraciones respecto a la
normativa cambiaria y a las limitaciones
penales establecidas por el ordenamiento
jurídico vigente en cuanto al funcionamiento
del mercado de divisas, con especial referencia
a aquellos contratos celebrados con
anterioridad al régimen de control de cambio
cuyo pago ha sido pactado que se efectúe
dentro del territorio nacional y con una moneda
distinta al bolívar, que es la unidad monetaria
de curso legal en el país, tal como lo contempla
el artículo 318 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela.
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En este sentido cabe señalar que, ciertamente, tal
como lo advirtió tanto la sentencia de la Sala de
Casación Civil como la del Juzgado Superior
Accidental Octavo en lo Civil, Mercantil y Bancario
con Competencia Nacional y sede en la ciudad de
Caracas, el artículo 115 de la Ley del Banco
Central de Venezuela, publicada en la Gaceta
Oficial N° 5.606 Extraordinario del 18 de octubre de
2002, vigente para el momento de la contratación,
disponía que: ‘Los pagos estipulados en moneda
extranjera se cancelan (sic), salvo convención
especial, con la entrega de lo equivalente en
moneda de curso legal al tipo de cambio corriente
en el lugar de la fecha de pago’ (resaltado
añadido), norma que, valga la aclaratoria, se ha
mantenido incólume -con algunas variaciones en la
numeración- en las reformas habidas en la Ley
desde el año 2001; sin embargo, a partir del 5 de
febrero de 2003, oportunidad en que entró en
vigencia un régimen controlado en la entrega de
divisas (Convenio Cambiario N° 1, suscrito entre el
Banco Central de Venezuela y el Ejecutivo
Nacional), que puso fin al sistema anterior de libre
convertibilidad de la moneda determinada por el
simple juego de la oferta y la demanda, son
muchas las variantes que influyen sobre aquellas
convenciones especiales que estipulan el pago en
moneda extranjera.
En la Gaceta Oficial, correspondiente al día
miércoles 5 de febrero de 2003 (número 37.625),
fueron publicados los Decretos Presidenciales
números 2.302 y 2.303, mediante los cuales se
crea la Comisión de Administración de Divisas –
‘CADIVI’-, y se designan los miembros integrantes
de CADIVI a los ciudadanos que allí se mencionan.
A su vez, en la referida Gaceta Oficial se
publicaron los Convenios Cambiarios números 1 y
2, entre el Ejecutivo Nacional y el Banco Central de
Venezuela –“BCV”-, mediante los cuales se dictó el
Régimen para la Administración de Divisas, y fijó el
tipo de cambio de un mil quinientos noventa y seis
bolívares (Bs. 1.596,00) por dólar de los Estados
Unidos de América para la compra, y un mil
seiscientos bolívares (Bs. 1.600,00) por dólar de
los Estados Unidos de América para la venta, todos
de fecha 5 de febrero de 2003, y que conducían a
la suspensión del comercio regular de divisas en el
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país por parte de los bancos, institutos de crédito y
casas de cambio.
Así el Ejecutivo puso en funcionamiento la facultad
que le conferían los artículos 110 y siguientes de la
Ley del Banco Central de Venezuela (Ley de BCV),
de suspender la vigencia de la libre negociación y
comercio de divisas, agregando varias medidas
generadoras de una extensa y compleja normativa
que, según los propios señalamientos del
Ejecutivo, estaría encaminada a orientar el uso
racional de los fondos que tiene el Banco Central
de Venezuela (BCV) denominados ‘Reservas
Internacionales’, ‘Reservas de Divisas’ o,
simplemente ‘Reservas’.
De tal manera que el sistema institucional que
integra el llamado ‘Control de Cambios’, centralizó
en el Banco Central de Venezuela toda operación
de cambio, adquisición, compra o venta de divisas,
para cualquier fin, sometiéndose todo ello, -así
como el tipo de cambio-, a las determinaciones de
dicho organismo o a las providencias
administrativas que dictada CADIVI.
Este nuevo régimen produjo, como es natural, un
severo impacto económico, siendo de observar que
el Convenio Cambiario N° 1 expresa que las
causas de las medidas cambiarias habrían sido la
disminución de la oferta de divisas de origen
petrolero y la demanda extraordinaria de divisas
que habrían afectado negativamente el nivel de las
reservas internacionales y el tipo de cambio.
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Personas naturales y jurídicas, así como entidades
públicas y privadas, para la fecha de la adopción
del control de cambio, tenían deudas en el país o
en el extranjero, derivadas de la contratación de
préstamos y otros negocios jurídicos, pactadas en
moneda extrajera, como es el caso que nos
concierne de ‘MOTORVENCA’, pues al día 6 de
mayo de 2003 debía al instituto bancario acreedor
la suma de doscientos veintiocho mil cuatrocientos
trece dólares con cincuenta y cinco céntimos (US$
228.413,55).
Para una mejor apreciación se transcriben de
seguidas las más importantes normas dispuestas
en el citado Convenio Cambiario N° 1, de las
cuales puede apreciarse el gran alcance que tuvo
el mismo, y la severa modificación que introdujo
con respecto al régimen abierto o libre de cambio y
operación con divisas que se venía desarrollando.
…omissis…
En efecto, las disposiciones de control de policía y
regulación en el sistema de tenencia y entrega de
divisas delimitó claramente que las operaciones
jurídicas que requieran la realización de
transacciones en dólares u otra moneda extranjera
de marco de referencia en el sistema de guía
internacional deben apegarse a las disposiciones
cambiarias dictadas en la materia, tanto por el
Banco Central de Venezuela, como del Ejecutivo
Nacional, mediante la Comisión de Administración
de Divisas (CADIVI). Para ello, por ejemplo, la
normativa cambiaria establece que quien requiera
divisas para la importación o exportación de bienes
y servicios debe atenerse a los procedimientos
establecidos por los órganos encargados de la
política monetaria.
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Es así como el artículo 17 del Convenio Cambiario
N° 1, dispone lo siguiente:
…omissis…
Además, de la referida normativa, fue publicada en
la Gaceta Oficial N° 38.272 del 14 de septiembre
de 2005, la Ley Contra los Ilícitos Cambiarios, en la
cual se tipificó como ilícito, entre otras conductas,
la transferencia, enajenación, oferta y recibo de
monedas extranjeras por un monto superior a los
diez mil dólares ($10.000), casos en los cuales
podrán imponerse multas hasta por el doble de la
operación, y en los casos que se superen los veinte
mil dólares ($20.000) la pena oscila entre dos y
seis años de prisión.
Tales limitaciones obedecen a un control y
protección de las reservas internacionales, por lo
que las operaciones directas en papel moneda que
superen los montos proscritos por la norma penal,
así como por la norma cambiaria que exige su
declaración y entrega al Banco Central para su
cambio en bolívares condicionan necesariamente
que no pueden realizarse operaciones económicas
con un monto establecido en esa divisa.
En definitiva, la entrada en vigencia del nuevo
sistema cambiario implicó, desde un primer
momento y en virtud de su aplicación inmediata,
una modificación sustancial para aquellos contratos
celebrados entre particulares en los que se hubiere
estipulado el pago con moneda extranjera en el
territorio nacional, aunque tal modificación solo a
los efectos del cumplimiento de la obligación no
extingue el contrato o convierte en ilícito su objeto,
pues las obligaciones contractuales continúan
siendo válidas sólo que, sobrevenidamente una
causa extraña no imputable a las partes, conocida
en doctrina como ‘hecho del príncipe’, ha
jurídicamente variado la forma en la que han de ser
cumplidas las referidas obligaciones contractuales.
…omissis…
Trasladando las implicaciones prácticas de las
referencias doctrinales al caso de autos, y
considerando que las normas cambiarias se
encuentran destinadas a la protección de las
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reservas internacionales a través del saneamiento
del mercado de divisas, se considera que la
inserción de las políticas cambiarias no invalidó las
contrataciones pactadas en moneda extranjera
pagaderas dentro del territorio de la República,
sino que modificó su cumplimiento. De tal modo
que en estos casos la moneda que inicialmente fue
estipulada como moneda de pago pasa a ser una
moneda de referencia en función del cambio oficial
establecido para la fecha de realizarse el pago.
Esto permite entender lo siguiente: si las partes
han establecido una obligación en divisa extranjera
pagadera en Venezuela, la moneda extranjera, al
momento de pagarse, pasa a ser el tabulador por el
cual se hará la conversión de la deuda en
bolívares, debido a que las partes no pueden tener
montos superiores a los establecidos en la
normativa cambiaria (lo que traduce la obligación
ineludible de enterarlos al Banco Central para su
cambio en bolívares). Debido a la carga de efectuar
el cambio en bolívares, las partes pueden, en un
primer orden, entregar las divisas al operador
cambiario y obtener los bolívares para el pago de la
deuda, o pueden, directamente, establecer el pago
en la moneda de curso oficial (bolívares) al deudor,
la cual, dado que la divisa funge de marco de
referencia por ser ésta la requerida para el pago de
la obligación, debe computarse a cambio oficial
establecido para el momento del pago y no para
cuando la misma fue establecida.
De todo lo cual se colige que en Venezuela no está
expresamente prohibida la celebración de pactos
cuyo cumplimiento, sea estipulado en moneda
extranjera, siempre y cuando los mismos se
adapten al marco cambiario existente cuyo
funcionamiento arriba se explicó. De la redacción
del artículo 14 de la Ley contra Ilícitos Cambiarios
publicada en Gaceta Oficial N° 38.272 del 14 de
octubre de 2005, no se desprende una prohibición
general de hacer ofertas o de contratar en moneda
extranjera siempre que estas no sean contrarias a
derecho, específicamente a los convenios suscritos
por la República, la normativa cambiaria o las leyes
aplicables al respecto; lo que sí viene a ser un
principio rector en este tipo de contrataciones es
que si el pago se hace en el territorio venezolano
para que tenga efectos de liberación debe hacerse
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en Bolívares que es la moneda de curso legal y, su
monto conforme a la tasa de cambio oficial
imperante al momento del pago, y no al momento
de la celebración del contrato; puesto que toda
divisa que ingrese físicamente al territorio nacional
deberá ser vendida al Banco Central de Venezuela.
Volviendo al caso sub-judice queda claro que
en las contrataciones pactadas en moneda
extranjera y pagaderas dentro del territorio de
la República, celebradas con anterioridad al
actual sistema de control cambiario, el deudor
puede liberarse de su obligación con la entrega
de lo equivalente en moneda de curso legal al
tipo de cambio oficial para la fecha de pago. Así
se decide (…)’.
Esta Sala de Casación Civil, bajo la misma premisa
ha venido señalando, lo relativo a las reglas
particulares dispuestas para las obligaciones
denominadas o pactadas en moneda extranjera,
verbigracia, ver sentencia número 219, del 18 de
junio de 2019, caso: Vicente Emilio Capriles Silvan,
en la cual se explicó lo siguiente:
‘(…) Al respecto cabe señalar, que conforme a la
doctrina y jurisprudencia reiterada de esta Sala, el
pago en moneda extranjera de una obligación
demandada, puede ser honrado mediante el pago
equivalente en moneda de curso legal, de la suma
recibida en moneda extranjera, en aplicación del
régimen de control cambiario en vigor, bajo los
controles que se derivan de los convenios
cambiarios, por el valor de mercado fijado por el
ejecutivo nacional por intermedio del órgano
correspondiente, que se encuentre vigente para
el momento del pago efectivo.
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…omissis…
Entonces, así como fueron dispuestos los
parámetros de cálculo en el dispositivo del fallo en
fase de ejecución, esta es la del 10 de agosto de
2017, proferida por el Juzgado Superior Cuarto en
lo Civil, Mercantil, Tránsito y Bancario de la
Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de
Caracas, trajo como consecuencia que las resultas
de la experticia ordenada no se corresponda con lo
que fue decidido en el cuerpo de la misma
sentencia, viéndose así afectada la cosa juzgada
que de su contenido se desprende.
Este error pasó desapercibido en la sentencia
recurrida en casación, aquella que en fase de
ejecución fue proferida por el Juzgado Superior
Noveno en lo Civil, Mercantil, Tránsito y Bancario
de la Circunscripción Judicial del Área
Metropolitana de Caracas, el 17 de mayo de 2019,
que conoció en apelación de la decisión emitida por
el Juzgado Quinto de Primera Instancia en lo Civil,
Mercantil, Tránsito y Bancario del Área
Metropolitana de Caracas, en fecha 4 de octubre
de 2018, con ocasión del reclamo presentado por
la parte demandada contra el informe de fecha 15
de mayo de 2018, consistente en experticia
complementaria del fallo dictado por el Juzgado
Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, Tránsito y
Bancario de la Circunscripción Judicial del Área
Metropolitana de Caracas, en fecha 10 de agosto
de 2017.
…omissis…
En el presente caso, como antes se dijo, la
decisión del 10 agosto de 2017, proferida por el
Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil,
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Tránsito y Bancario de la Circunscripción Judicial
del Área Metropolitana de Caracas, es un fallo en
etapa de ejecución que adolece de una deficiencia
en el dispositivo del fallo que se hace manifiesto
cuando este se analiza frente al derecho deducido
a través del proceso cognitivo expuesto en el
mismo. Sin embargo, a criterio de esta Sala tal
defecto resulta subsanable, toda vez que de su
propio contenido es posible determinar el
verdadero alcance de la cosa juzgada. En efecto,
en el presente caso, el juez de la recurrida ha
debido armonizar el asunto tomando en cuenta que
la demanda fue declarada con lugar tanto en la
motiva como en la dispositiva de su fallo, siendo
que además para el momento en que se dicta la
decisión en ejecución, 10 de agosto de 2017, se
encontraba vigente el criterio proferido en
noviembre de 2011, según el cual las
contrataciones pactadas en moneda extranjera y
pagaderas dentro del territorio de La República,
celebradas con anterioridad al actual sistema de
control cambiario, el deudor puede liberarse de su
obligación con la entrega de lo equivalente en
moneda de curso legal al tipo de cambio oficial
para la fecha de pago.
La Sala Constitucional de este alto Tribunal
mediante sentencia Nro. 3.350 del 3 de diciembre
de 2003 (caso: Víctor Rafael Reyes Corredor),
ratificada en los fallos Nros. 885 del 11 de mayo de
2007, 249 del 16 de abril de 2010 y 721 del 19 de
mayo de 2011 (casos: Manuel Farías Goes,
Forklifts Parts de Venezuela, C.A., y Seguridad
Venezuela, C.A., respectivamente) -entre otros
fallos- estableció que, aún en los casos cuando en
la sentencia condenatoria no se hayan especificado
los parámetros para la práctica del fallo, el juez de
ejecución deberá adoptar las medidas necesarias
para ejecutar dicha decisión, con el propósito de
lograr la concretización de la tutela judicial efectiva
para la parte que fue favorecida por el
pronunciamiento judicial.
…omissis…
Habiéndose presentado el informe de experticia
conforme lo dictaminaba el fallo antes citado, y
evidenciado como ha sido en el conocimiento del
recurso de casación declarado con lugar en la
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presente decisión, que el mismo adolece de una
deficiencia que afecta el verdadero alcance de la
cosa juzgada que emana del proceso cognitivo
expuesto en la motiva del mismo, esta Sala
declara: 1) Nulo el informe de experticia
complementaria del fallo de fecha 15 de mayo de
2018, así como el escrito de subsanación del
mismo, presentado el 25 de mayo de 2018; 2) Se
ordena que el cálculo del monto del pago de la
suma asegurada condenada en la sentencia de
fondo definitivamente firme que declaró con lugar la
demanda de cumplimiento de contrato de seguros,
esta es, cien mil dólares americanos (U$
100.000.00), se efectúe al tipo de cambio oficial
para la fecha de pago, de conformidad con el
criterio sentado por la Sala Constitucional de este
Tribunal Supremo de Justicia, en fecha 2 de
noviembre de 2011, sentencia N° 1641, caso:
Motorvenca, y; 3) Se ordena la elaboración de un
nuevo informe de experticia de acuerdo a lo
previsto en el artículo 249 del Código de
Procedimiento Civil, a los fines que se calculen los
intereses moratorios a la tasa del 5% anual a partir
del 1° de diciembre de 2006, fecha en la cual se
hizo exigible la obligación y se notificó a la
demandada del siniestro, hasta la fecha de
publicación del presente fallo, todo ello de
conformidad con el artículo 108 del Código de
Comercio. En caso de incumplimiento voluntario,
los intereses moratorios deberán ser calculados
hasta el pago efectivo de la obligación. Así se
decide.”
Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia.
Sentencia Nº 1.188 publicada 16-10-2015.
Caso: Alcaldía del Municipio San Francisco
del Estado Zulia versus Banesco Banco
Universal, C.A.
Una vez implantado el régimen de control
cambiario en febrero de 2003, en la mayoría de los
casos siguió imperando el criterio señalado en la
decisión anterior, sin embargo en esta oportunidad
la Sala Constitucional, ponderando los intereses
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patrimoniales del Municipio, cambió el referido
criterio jurisprudencial a favor del respeto de la
voluntad de las partes, y determinó que debía
acatarse el pacto expreso de moneda de pago
extranjera, retrotrayendo la situación al criterio
fijado por la Sala de Casación Civil en el caso
MOTORVENCA antes de que fuera objeto de
revisión por la Sala Constitucional del Máximo
Tribunal de justicia, lo que permitió que la Sala de
Casación Civil pudiera volver a su interpretación
original sobre la materia, a saber, pagar en moneda
extranjera cuando la moneda de pago fuera esta y
ello estuviera expresamente previsto en el contrato.
“Esta Sala observa que no obstante ello, en la
sentencia denunciada solo se observa un
pronunciamiento en el dispositivo, sobre la
condena al pago de los daños y perjuicios, más no
sobre el incumplimiento que generó el pago
indebido por parte de la demandada, en moneda
extranjera, dólares americanos que la Alcaldía
tramitó en CADIVI, a los efectos de la transacción
internacional que realizó, cuya forma de pago se
pactó en dólares americanos, siendo que
expresamente se establece en dicha sentencia que
Banesco, Banco Universal C.A., debió esperar la
respuesta afirmativa de manera previa por parte
del Municipio para realizar el débito, lo cual no
hizo, motivo por el cual, ameritaba el
pronunciamiento correspondiente por parte de la
Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo
de Justicia, por cuanto se encontraba involucrado
dinero de fondos del tesoro nacional, destinados a
un servicio público, como lo es de ‘aseo urbano y
domiciliario’. Observa esta Sala que la referida
omisión en cuanto al pronunciamiento preciso,
lesiona, además, el derecho a la defensa y la
garantía del debido proceso. En este sentido, se
pronunció en sentencia n.° 1340 del 25 de junio de
2002 donde señaló:
…omissis…
Ahora, tal como se sostuvo precedentemente, de la
lectura de la decisión cuya revisión es solicitada, se
evidencia que la Sala Político Administrativa del
Tribunal Supremo de Justicia, no se pronunció en
el dispositivo sobre la consecuencia jurídica que
apareja el ‘Incumplimiento de mandato…’,
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Auditoria / Asesoría Tributaria / Consultoría
pronunciándose, sólo sobre los daños y perjuicios
demandados, más no así sobre el monto a
devolver por parte de la entidad bancaria, debido al
incumplimiento del mandato que quedó plenamente
comprobado, y que generó un pago no autorizado,
por no haber esperado la demandada la
conformación de tal operación por parte del
Municipio antes referido, lo que generó un pago por
la cantidad de DOS MILLONES NOVECIENTOS
TREINTA Y UN MIL SESENTA Y OCHO CON 81
DÓLARES AMERICANOS ($ 2.931.068,81). Con
tal actuación la Sala Político Administrativa en la
recurrida violó la tutela judicial efectiva, por cuanto
la parte demandante Alcaldía del Municipio San
Francisco del Estado Zulia, tenía derecho a un
pronunciamiento visto el incumplimiento del
contrato de mandato comprobado por dicha Sala,
sobre el reintegro del pago indebido del fondo
fiduciario, es decir, a la cantidad de dinero que
entregó en dólares americanos la referida Alcaldía,
a Banesco, Banco Universal, C.A., en virtud del
contrato de compra internacional de bienes
destinados al uso público conforme a la gestión del
Estado, cuyo precio se pactó en dicha moneda
extranjera, por tratarse de una transacción
internacional, para lo cual la Alcaldía de dicho
Municipio obtuvo las divisas requeridas de CADIVI,
como ente de la gestión del Estado, sin que pueda
liberarse Banesco, Banco Universal, C.A.,
entregando el equivalente en moneda de curso
legal a la demandante en la causa principal,
máxime cuando está involucrado el erario público.
…omissis…
Por tal razón, esta Sala revisa parcialmente sin
reenvío la sentencia n.° 00491, dictada, el 05 de
mayo de 2015, publicada en 06 del mismo mes y
año, por la Sala Político Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia, y en consecuencia ordena a
Banesco, Banco Universal C.A., el reintegro de la
cantidad de DOS MILLONES NOVECIENTOS
TREINTA Y UN MIL SESENTA Y OCHO CON 81
DÓLARES AMERICANOS ($ 2.931.068,81), así
como los intereses generados, al Fondo fiduciario
que en esa entidad tiene la Alcaldía del Municipio
San Francisco del Estado Zulia, para cuyo objeto
se constituyó, más los conceptos establecidos en la
sentencia objeto de revisión constitucional. Todo
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ello, sin perjuicio de las responsabilidades Civiles,
Penales y Administrativas a que hubiere lugar, en
virtud de que el contrato cuyo incumplimiento se
demandó, fue suscrito con ocasión de la compra de
bienes internacionales para atender la emergencia
sanitaria del servicio público de aseo urbano y
domiciliario del Municipio San Francisco, lo cual es
un asunto de Salud Pública. Así se declara.”
El rechazo de la deducción por falta de
retención.
En esta oportunidad correspondió a la Sala Político
Administrativa, entre otras cosas, conocer en
consulta los pronunciamientos del Juzgado de
Instancia respecto del contenido de la norma
prevista en el artículo 78, Parágrafo Sexto de la
Ley de Impuesto sobre la Renta de 1995,
ratificando una vez más, el criterio pacífico y
reiterado de su jurisprudencia, al establecer el
rechazo de la deducción por falta de retención.
Sala Político Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia.
Sentencia Nº 535 publicada 06-10-2022.
Caso: Banco Canarias de Venezuela, Banco
Universal, C.A.
“Al respecto, esta Sala observa los
pronunciamientos del Juzgado de Instancia referido
sobre los particulares de ‘debe excluir de este
punto el reparo por Gastos para Bienes de Uso,’ y
‘Gastos sin soportes originales’, donde procedió a
declarar la desaplicación del artículo 78, Parágrafo
Sexto de la Ley de Impuesto Sobre La Renta de
1995, aplicable ratione temporis, el cual dispone lo
siguiente:
‘(…) Artículo 78.- Los deudores de los
enriquecimientos netos o ingresos brutos a los que
se contrae el parágrafo octavo del artículo 27 y los
artículos 32, 35, 65 y 66 de esta Ley están
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Auditoria / Asesoría Tributaria / Consultoría
obligados a hacer la retención del impuesto en el
momento del pago o del abono en cuenta y a
enterar tales cantidades en una oficina receptora
de fondos nacionales, dentro de los plazos y
formas que establezcan las disposiciones de esta
Ley y su Reglamento. Igual obligación de retener y
enterar el impuesto en la forma señalada, tendrán
los deudores de los enriquecimientos netos,
ingresos brutos o renta bruta a que se refiere el
parágrafo cuarto de este artículo. Con tales
propósitos el Reglamento fijará normas que
regulen lo relativo a esa materia.
A los efectos de la retención parcial o total prevista
en esta Ley y en sus disposiciones reglamentarias,
el Ejecutivo Nacional podrá fijar tarifas o
porcentajes de retención en concordancia con las
establecidas en el Título III.
(...)
PARÁGRAFO SEXTO: Los egresos y gastos
objeto de retención, por disposición de la Ley o su
Reglamento, sólo serán admitidos como deducción
cuando el pagador de los mismos haya retenido y
enterado el impuesto correspondiente, de acuerdo
con los plazos que establezca la Ley o su
reglamentación (…)’.
La disposición antes transcrita establece que en
aquellos casos en que por disposición del
legislador o del reglamentista exista la obligación
de efectuar la retención del Impuesto Sobre la
Renta sobre un egreso o gasto cuya deducción es
permitida, tal deducción se encuentra condicionada
a que se cumpla con el deber de retener y enterar
el monto correspondiente de acuerdo con los
plazos establecidos en el texto normativo (Ley o
Reglamento), esto es dentro de los tres (3)
primeros días hábiles del mes siguiente a aquel en
que se efectuó el pago o abono en cuenta.
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De esta forma, en aquellos casos en que la Ley o
el Reglamento señalan a un sujeto como agente de
retención, este debe cumplir con el señalado deber
para poder restar de la base imponible del tributo
en comentario, el egreso o gasto correspondiente.”
Surge así, la vinculación de la noción de agente de
retención como mecanismo creado por el legislador
tributario, quien con el fin de facilitar la recaudación
impositiva, dirige sus esfuerzos a garantizar la
realización del crédito tributario, ampliando el
campo de los sujetos obligados al pago de las
deudas tributarias, con la actuación de dicho
agente en su esfera propia de contribuyente, ya
que la ley supedita la posibilidad de deducir ciertos
gastos a que se haya efectuado la retención
correspondiente sobre ellos.
En tal sentido, atendiendo al contenido del artículo
28 previsto en el Código Orgánico Tributarios
aplicable en razón del tiempo, entendemos que son
sujetos pasivos en carácter de agentes de
retención, aquellos sujetos designados por la ley o
por el reglamento (previa autorización legal), que
en virtud de sus funciones públicas o por razón de
su actividad, oficio o profesión, intervienen en actos
u operaciones en los cuales pueden efectuar la
detracción del tributo correspondiente sobre los
pagos hechos a otro sujeto, revistiendo, dentro de
la clasificación de los sujetos pasivos de la
obligación tributaria que prevé el artículo 19 del
Código Orgánico Tributario, la calidad de
responsables, por oposición de la figura del
contribuyente, quien sería el sujeto a quien se
practica la retención. Continúa la referida sentencia
señalando:
“Ahora bien, para asegurar el funcionamiento de la
retención como mecanismo de control fiscal y de
anticipo recaudatorio (en los casos donde la
retención funciona como un anticipo a cuenta), el
legislador ha establecido una serie de
consecuencias aplicables a aquellos supuestos en
que el agente de retención deja de cumplir con su
deber de realizar la detracción correspondiente, la
efectúa parcialmente o con retardo. Asimismo,
existen otras consecuencias que, si bien en primer
término no poseen naturaleza sancionatoria,
producen indudablemente un efecto gravoso sobre
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la esfera del sujeto, como lo sería el caso de la
responsabilidad solidaria entre el agente de
retención y el contribuyente.”
En efecto, existen sanciones previstas en el Código
Orgánico Tributario para las distintas modalidades
de incumplimiento en las que puede incurrir el
agente de retención, encontrándose previstas, por
otra parte, otras consecuencias que, si bien no
poseen naturaleza sancionatoria per se, producen
indudablemente un efecto gravoso sobre la esfera
del sujeto, como lo sería el caso de la
responsabilidad solidaria establecida por el artículo
28 ejusdem, entre el agente de retención y el
contribuyente. Mas adelante la Sala en la decisión
que parcialmente estamos transcribiendo,
establece:
“Dentro de esta línea se encuentra la norma objeto
de aplicación en la presente controversia, previstas
en el artículo 78, parágrafo Sexto de la Ley de
Impuesto Sobre la Renta de 1995, aplicable ratione
temporis.
En tal sentido, se desprende del contenido de la
disposición anteriormente transcrita, que cuando un
egreso o gasto esté sujeto a retención, su
deducibilidad está condicionada, aparte de los
elementos normalmente asociados al concepto de
deducción, a que se llenen los siguientes extremos,
que esta Sala considera oportuno sistematizar:
1.Que la retención sea efectuada íntegramente.
2.Que el monto retenido sea enterado al Tesoro
Nacional.
3. Que dicho enteramiento sea realizado
oportunamente, esto es, ‘(...) de acuerdo con los
plazos que establezca la Ley o su
Reglamentación’.
A tal efecto, es necesario precisar que los
supuestos antes señalados deben ser cumplidos
en forma concurrente, razón por la cual no basta
con que la retención se realice y el monto se entere
al Fisco Nacional, sino que dichas actividades
deben ser efectuadas dentro de los lapsos legales
y reglamentarios correspondientes.
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Así las cosas, en sentencia dictada en fecha 25 de
septiembre de 2001, número 01996 (caso:
Inversiones Branfema, S.A.), sostuvo este Alto
Tribunal, que la exigencia de retención y
enteramiento del impuesto por parte de la
contribuyente pagadora de egresos, constituye un
requisito legal que al igual que la normalidad,
necesidad, territorialidad y finalidad del egreso
causado, debe ser observado por el sujeto pasivo
para tener y ejercer el derecho a deducir el gasto, a
los efectos de determinar la renta neta sujeta al
gravamen establecido en la Ley de Impuesto Sobre
la Renta. Así, es menester señalar una vez más
que el rechazo de la deducción de un gasto por
falta de retención o enteramiento tardío, tal y como
fue advertido en el presente caso por la
Administración Tributaria, representa la
consecuencia de no haber cumplido con uno de los
múltiples requisitos de admisibilidad que, de
manera concurrente, establece la Ley de Impuesto
Sobre la Renta a fin de obtener el beneficio fiscal
de la deducción.
Por otra parte, no debe olvidarse que el referido
derecho, no puede estimarse como un derecho
absoluto, incondicional e ilimitado, sino que por el
contrario, se encuentra condicionado y restringido
en su ejercicio a determinadas circunstancias
preestablecidas en forma clara en la legislación
pertinente.
En virtud de lo anterior y en atención a los
argumentos expuestos por la representación
judicial del Fisco Nacional, se hace necesario
determinar si la referida disposición contraviene el
principio de la capacidad contributiva.
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Auditoria / Asesoría Tributaria / Consultoría
lAl efecto, esta Sala observa que el criterio
asumido hasta el presente de forma pacífica y
reiterada fue esbozado por primera vez en la
sentencia N° 00216 dictada por la Sala Político-
Administrativa Especial Tributaria de la entonces
Corte Suprema de Justicia, en fecha 5 de abril de
1994 (caso: La Cocina, C.A.), posteriormente
confirmada por los fallos Nos. 00886 de fecha 25
de junio de 2002 (caso: Mecánica Venezolana,
C.A., MECAVENCA), 00764 de fecha 22 de marzo
de 2006 (caso: Textilana, S.A.), 00726 de fecha 16
de mayo de 2007, (caso: Controlca, S.A.), 00538
de fecha 29 de abril de 2009 (caso: Maraven S.A.),
00084 de fecha 27 de enero de 2010 (caso:
Quintero y Ocando, C.A. (Quintoca) y 00767 de
fecha 4 de julio de 2012 (caso: Consorcio Unión,
C.A.), según el cual, el rechazo de la deducción de
un gasto por falta de retención es la consecuencia
de no haber cumplido con un requisito de
admisibilidad de la deducción consagrado en la Ley
de Impuesto Sobre la Renta, a los efectos de lograr
una exacta determinación de la renta sujeta a
gravamen.
Así se observa, que la circunstancia de que la
retención del impuesto sea un fenómeno
independiente de las características intrínsecas de
la deducción del gasto (como lo serían los
conceptos de necesidad y normalidad, o de
vinculación con el proceso de producción de
rentas), ello no implica que no deba ser
considerado como un requisito de admisibilidad, ya
que el legislador, mientras respete el bloque de la
constitucionalidad, tiene libertad para establecer los
requisitos que considere necesarios para alcanzar
los fines tanto fiscales como extrafiscales de la
tributación.
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Igualmente, se considera conveniente advertir que
la norma objeto de estudio, al someter como
requisito de admisibilidad de la deducción, las
obligaciones de retener y enterar dentro de los
plazos legales y reglamentarios, no desconoce la
capacidad contributiva del sujeto, ya que éste es un
elemento tomado en cuenta por el legislador en el
momento de configurar el hecho y la base
imponible del Impuesto Sobre la Renta.
En efecto, al no admitirse la deducción de los
costos, por el hecho de no haberse efectuado la
retención o haberse enterado el importe dinerario
retenido fuera de los plazos establecidos en el
ordenamiento jurídico, no puede suponer la
violación del principio de capacidad contributiva.
Al respecto, es criterio de esta Sala que una vez
efectuada por el legislador la escogencia del hecho
imponible con todos los elementos necesarios para
llegar a la determinación de la obligación tributaria,
no le corresponde al intérprete escudriñar o deducir
más allá de la norma legal a los fines de determinar
si en un caso concreto, se analizó o no la
capacidad contributiva del contribuyente. [Vid,
sentencias números 00886, 00726 y 00687 de
fechas 25 de junio de 2002, 16 de mayo de 2007 y
13 de julio de 2010, casos: Mecánica Venezolana,
C.A. (MECAVENCA), CONTROLCA, S.A. y
Ferroatlántica de Venezuela, S.A.,
respectivamente].
Conforme a lo antes expuesto, y constatado por
parte de la Administración Tributaria que la
contribuyente no retuvo las retenciones y enteró al
Fisco Nacional en forma extemporánea las
retenciones de impuesto correspondientes a los
períodos fiscales del 1° de julio de 1998 hasta el 30
de junio de 1999, tal como se observa de la
Resolución Culminatoria del Sumario
Administrativo que riela a los folios 172 al 179 del
cuaderno separado del expediente judicial,
considera esta Sala que dichos rechazos
realizados de conformidad con la norma prevista
en el artículo 78, parágrafo Sexto de la Ley de
Impuesto Sobre la Renta de 1994, para el referido
ejercicio, no vulnera el principio de capacidad
contributiva, pues dichas exigencias se constituyen
en requisitos de procedencia para la deducción de
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Auditoria / Asesoría Tributaria / Consultoría
los gastos que lleven a cabo los contribuyentes, por
lo que, esta Alzada declara la procedencia del vicio
de falso supuesto de derecho y de hecho
denunciado por el Fisco Nacional, por lo que se
revoca el pronunciamiento del a quo, referente a la
procedencia de la deducción de gastos por no
efectuarse la retención y en los casos en que sí la
realizó, fueron enteradas tardíamente. Así se
declara.”
Vale la pena acotar finalmente, que la situación
antes descrita varió, con la entrada en vigencia de
la Ley de Impuesto Sobre la Renta de 1999 y la
reforma del Código Orgánico Tributario de 2001
(en específico, su artículo 27).
La operatividad de la compensación en materia
tributaria desde la promulgación del Código
Orgánico Tributario de 1982, hasta la
modificación incorporada en la reforma de
1994, y su posterior desaparición.
Se refiere la Sala en esta ocasión, a la operatividad
de la compensación en materia tributaria, y cómo
evolucionó el tratamiento de esta figura desde el
primer Código Orgánico Tributario de 1982 hasta
1992, destacando la modificación introducida en la
reforma de 1994, en la cual “El contribuyente o su
cesionario podrán oponer la compensación en
cualquier momento en que deban cumplir con la
obligación de pagar tributos, intereses, multas,
costas y otros accesorios o frente a cualquier
reclamación administrativa o judicial de los
mismos.
En tales casos, la Administración Tributaria deberá
proceder a verificar la existencia, liquidez y
exigibilidad de dicho crédito y a pronunciarse sobre
la procedencia o no de la compensación opuesta.”
(Subrayado nuestro), y que desapareció en las
subsiguientes reformas de 2001 y 2014, así como
del nuevo texto codificado de 2020, vigente
actualmente.
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18 de octubre de 2022.
Sala Político Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia.
Sentencia Nº 536 publicada 06-10-2022.
Caso: SOCIEDAD ANÓNIMA REX.
“Al respecto esta Sala observa, que previo a
cualquier tipo de pronunciamiento respecto del
fondo de la controversia, se estima pertinente
destacar una vez más la jurisprudencia sentada por
esta Sala, respecto de la operatividad de la
compensación en materia tributaria, (Vid. sentencia
N° 01178 del 1° de octubre de 2002, caso:
Domínguez & CIA, S.A., criterio ratificado reiterado
en los fallos Nros. 00915 y 01001 del 31 de julio de
2013, 8 de julio de 2009, casos: Industria
Venezolana de Cables Eléctricos, C.A. (CABEL) y
Supermetanol, C.A.), respectivamente, a través de
los cuales se decidió lo siguiente:
‘(…) debe ahora la Sala pronunciarse acerca de la
operatividad de la compensación conforme al
artículo 46 del Código Orgánico Tributario de 1994,
aplicable al caso por razón del tiempo, no sin antes
reseñar brevemente las reformas legislativas que
en este particular se han producido, para lo cual se
hace necesario transcribir lo pertinente de las
mismas, así:
(…)
Reforma del Código de 1994:
‘Artículo 46.- La compensación extingue de pleno
derecho y hasta su concurrencia, los créditos no
prescritos, líquidos y exigibles del contribuyente por
concepto de tributos, así como de intereses,
multas, costas procesales y cualesquiera otros
accesorios, con las deudas tributarias por los
mismos conceptos, igualmente líquidas, exigibles y
no prescritas, comenzando por los más antiguos,
aunque provengan de distintos tributos y
accesorios, siempre que se trate del mismo sujeto
activo.
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Auditoria / Asesoría Tributaria / Consultoría
El contribuyente o su cesionario podrán oponer la
compensación en cualquier momento en que
deban cumplir con la obligación de pagar tributos,
intereses, multas, costas y otros accesorios o
frente a cualquier reclamación administrativa o
judicial de los mismos. En tales casos, la
Administración Tributaria deberá proceder a
verificar la existencia, liquidez y exigibilidad de
dicho crédito y a pronunciarse sobre la procedencia
o no de la compensación opuesta...’. (Destacado
de la Sala).
De las normativas parcialmente transcritas se
evidencian las sucesivas variaciones en cuanto a la
operatividad de la compensación, como modo de
extinción de la obligación tributaria.
En ese sentido, cabe señalar que con respecto al
Código Orgánico Tributario de 1982, se presentó la
discusión de si era necesaria la previa autorización
de la Administración Tributaria, no obstante que
dicha norma así no lo expresaba, y en relación a
ello, la jurisprudencia de la antigua Corte Suprema
de Justicia, (sentencia No. 544, de fecha 05 de
noviembre de 1991, caso Procesadora Occidente,
C.A., y No. 132, de fecha 10 de junio de 1991, caso
Serinel Ingenieros Consultores), interpretó
reiteradamente su procedencia, sin necesidad de
aceptación o autorización alguna de parte del
órgano administrativo, siempre que se tratara de la
existencia recíproca de débitos y créditos
igualmente líquidos y exigibles, es decir, que le dio
a la compensación opuesta por los contribuyentes
efecto de pleno derecho, considerando su
naturaleza legal como medio extintivo de
obligaciones tributarias.
En tanto que, a partir del Código en 1992, se
estableció concretamente, que la compensación
opuesta por los contribuyentes extingue sus
obligaciones fiscales de pleno derecho, al
consagrar en forma categórica tal efecto, cuando
pautó que ‘El contribuyente o su cesionario podrán
oponer la compensación en cualquier momento en
que deban cumplir con la obligación de pagar
tributos, intereses, multas, costas y otros
accesorios o frente a cualquier reclamación
administrativa o judicial de los mismos, sin
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necesidad de que exista un pronunciamiento
previo que reconozca su derecho’.
Sin embargo, el 25 de mayo de 1994, cuando se
produce la segunda reforma del mencionado
Código, se observa en su artículo 46, que dos
fueron los cambios: se eliminó en el segundo
aparte de dicho artículo la frase ‘sin necesidad de
que exista un pronunciamiento administrativo
previo que reconozca su derecho’, y se sustituyó
por la expresión siguiente: ‘En tales casos, la
Administración Tributaria deberá proceder a
verificar la existencia, liquidez y exigibilidad de
dicho crédito y a pronunciarse sobre la procedencia
o no de la compensación opuesta’ (…)’.
Conforme a lo expuesto, la interpretación del
anterior criterio jurisprudencial del artículo 46 del
Código Orgánico Tributario de 1994, aplicable
ratione temporis, el cual se ratifica mediante el
presente fallo, debe la Sala concluir que respecto
de la operatividad de la compensación y a los
efectos de la procedencia o no de dicha figura,
resulta necesario un pronunciamiento de la
Administración Tributaria con relación a la
existencia, liquidez y exigibilidad de los créditos
tributarios a compensar. (Vid. sentencia N° 00158
de fecha 8 de marzo de 2017, caso: Ensambladora
Carabobo C.A.).”
Los vacíos legales, las ambigüedades y la
subjetividad, nunca desaparecerán, y son en gran
medida la causa del nivel de litigiosidad. Las
soluciones a estos problemas, no es tan rápida
como quisiéramos.
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Auditoria / Asesoría Tributaria / Consultoría 18 de octubre de 2022.

Igualmente, los criterios para aproximarse a dichas

soluciones varían con el tiempo hasta encontrar
aquél que más se acerca a la noción de justicia, o
al menos eso queremos creer de este lado del
ejercicio de la profesión.

Nos despedimos hasta una próxima oportunidad,

en la que abordaremos nuevos casos, y otros no
tanto, pero que valdrá la pena refrescar dada su
importancia y utilidad en el ejercicio de la
profesión.

Gabriel Fernández
Juez Jubilado del Tribunal Superior Sexto de lo Contencioso Tributario
Área Metropolitana de Caracas
Socio Consultor en materia procesal tributaria
División de Asesoría Tributaria & Legal
gabriel.fernandez@crowe.com.ve

Estimado lector:

El Atrium Legis, constituye una publicación que se suma a las ya existentes (Avance y Boletín Técnico) que
emite nuestra División de Asesoría Tributaria & Legal.

En este caso, nuestra intención es ofrecerles una publicación que trate aspectos de interés eminentemente
jurídicos y que estamos seguros, le serán de utilidad.

Está a cargo de esta publicación, el Dr. Gabriel Fernández, quien como bien lo indica su firma al pie del artículo,
es Juez Jubilado y es coordinado por Antonio Dugarte Lobo, Socio Líder de la División.

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 Información de Contacto

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Asesoría Tributaria & Legal.
+58 424 226 57 23
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