TRABAJO FINA L PARA ACCEDER A L TITULO DE

ESPECIALISTA EN MED ICINA LEGA L

ENFOQUE MÉDICO-LEGAL DE LOS RECLAMOS

GENERADOS POSTERIORES A LA APLICACIÓN DE
LA LEY Nº 26.862 DE FERTILIZACIÓN ASISTIDA.

A U T O R : F o s s a t t i Ma r t í n

T U T O R : D r . L e o n a r d o Wa r o n

Cohorte 2012 - 2014

Í nd i c e .

I. RESUMEN ......................................................................................................... 3

II. INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 4

III. MARCO TEÓRICO ............................................................................................ 7

IV. MARCO LEGAL ............................................................................................... 9

V. OBJETIVOS..................................................................................................... 13

VI. METODOLOGÍA ............................................................................................ 13

VII. RESULTADOS. ANÁLISIS DE LAS HISTORIAS CLÍNICAS.................................. 14

VIII. CONCLUSIONES ......................................................................................... 23

IX. BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................... 25

2
I. Resumen

La infertilidad es en algunas sociedades, la peor desgracia que puede caer sobre un hombre y su
familia. Es por eso que los hombres desde hace décadas trabajan para revertir esta situación, para
poder cumplir su mandato de procrear, el deseo de trascender en otras generaciones. La tecnología
trae una respuesta a ese anhelo a través de la Fertilización Humana Médicamente Asistida.

En Argentina, este procedimiento es muy oneroso y solo alcanzado por familias con alto poder
adquisitivo. La Ley 26862, de 2013, propuso un marco legal que permite resolver la desigualdad
existente, indicando que todos pueden tener acceso al procedimiento de fertilización.

Sin embargo, en la práctica, existen limitaciones en la cobertura, planteadas por Obras Sociales, y
empresas privadas de medicina pre-paga, para dar respuesta a este no cumplimiento de la Ley.

El Estado toma los reclamos presentados en la Superintendencia de Servicios de Salud, y luego de

analizar toda la documentación, eleva un dictamen. Cuando los tiempos del dictamen no son lo que
espera el peticionante, se presenta un amparo judicial, que muchas veces se define antes que el
dictamen de la Superintendencia.

El Objetivo de este trabajo fue describir el enfoque médico legal de los reclamos que se reciben
anualmente en el Estado, y explicar cómo se arriba a su resolución, dentro de un marco legal
vigente. Se tomaron 530 expedientes de reclamos presentados por pacientes entre enero de 2017
y diciembre de 2019 sobre tipo de tratamiento, cobertura y reintegro de los diferentes ítems del
proceso de fertilización.

Se observó que las mayores frecuencias las ocuparon los reclamos por tratamientos de alta
complejidad y por reintegro de medicación. En el último año, bajo estudio, hubo una disminución
de los reclamos referidos a medicación y alta complejidad, quizás impactados por las resoluciones
que establecen la cobertura al 100% de la mediación, entre otros aspectos de la Ley.

Como conclusión, se puede afirmar que el trabajo del médico legista respecto de los reclamos
originados en el no cumplimiento de la Ley de Fertilización Asistida fue el de asesorar al Poder
Judicial en cuanto a brindar una visión integral de cada reclamo, teniendo en cuenta lo establecido
por la Ley y lo planteado por cada familia en particular, para que a partir de este escrito, se pueda
emitir una sentencia acorde.

3
II. Introducción

“La reproducción forma parte de los mandatos sociales, de todas las sociedades del mundo,
constituyéndose en el deseo propio o impuesto, de la mayoría de los seres humanos. Así, la
infertilidad aparece como el peor de los diagnósticos para alcanzar la familia feliz, una barrera casi
imposible de derribar, sinónimo de frustración y tristeza.”1

Hasta el siglo pasado, la única solución para las parejas infértiles era la adopción.

Para modificar esto, en un principio, se comenzaron a aplicar métodos que ayudaban a conseguir
un embarazo enfocando el tratamiento sobre la mujer. Hubo enormes avances, que permitieron,
en 1973, el equipo de Monashen, desarrollar el primer embarazo mediante técnicas de fecundación
in vitro; y en 1978, se produjo el primer nacimiento del primer bebé denominado “de probeta”,
Louis Brown, el 25 de junio de 1978 en el Reino Unido, conseguido por P. Steptoe y Robert G.
Edwards.

En la década de los ‘80s, los esfuerzos se centraron en poner en marcha protocolos de estimulación
ovárica más efectivos, desarrollar técnicas de criopreservación de embriones y realizar los primeros
ciclos de donación de gametos.

Surgieron en los años 90, las técnicas de microinyección intracitoplasmática de espermatozoides

(ICSI) y el diagnóstico genético preimplantacional (DGP), desarrolladas para solucionar problemas
de fertilidad importantes como los factores masculinos severos o las enfermedades genéticas
hereditarias.

Cabe destacar que durante las últimas décadas, los índices de infertilidad se incrementaron en todo
el mundo. Esta situación produjo un número cada vez mayor de personas con este problema y que
decida acudir a las técnicas de reproducción asistida. 2

La reproducción asistida es el conjunto de procedimientos o técnicas que se hacen con asistencia

médica para lograr un embarazo.

1
Blazquez Graf, N.; Harding, S.G.; Bartra, E.; Fernández Rius, L.; Corres Ayala, P.; Maffía, D.H.; Gargallo, F.; Ríos Everardo,
M.; Delgado Ballesteros, G.; Castañeda Salgado, M.; Pedrero, M.; Tena, O.; Restrepo, A.; Arruda, A.; Flores Palacios, F.;
Mora-Ríos, J.; Ursini, S.. “Investigación feminista : epistemología, metodología y representaciones sociales”. México D.
F. - Centro de Investigaciones Interdisciplinarias en Ciencias y Humanidades U.N.A.M. - 2010 - Colección Debate y
Reflexión Colección Metodología de la investigación - http://biblioteca.clacso.edu.ar/Mexico/ceiich-
unam/20170428032751/pdf_1307.pdf
2
Brena, I. “La fecundación asistida. ¿Historia de un debate interminable? El Informe de la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos.” Anu. Mex. Der. Inter. 2012, 12.

4
Actualmente, con alguna de las técnicas de reproducción asistida, se pueden solucionar la mayoría
de los problemas de fertilidad como: factores masculinos severos, anovulación, obstrucción en las
trompas, endometriosis, infertilidad de origen desconocido, edad materna avanzada, alteraciones
genéticas hereditarias, preservación de la fertilidad.

La tecnología hace posible que una mujer que debe recibir quimioterapia o radioterapia, antes de
iniciar el tratamiento, decida congelar sus propios óvulos para ser madre cuando la enfermedad
haya sido superada; esta técnica se agrega a la criopreservación de espermatozoides, técnica con
más de 80 años de historia.

En Argentina, los procedimientos, de menor o mayor complejidad, se llevaban a cabo en centros

asistenciales privados con altos costos. Esta desigualdad ante derechos humanos fundamentales
encerraba, además, de riesgos para los pacientes al no existir control específico, exponía a los
profesionales a ambigüedades en la legitimidad de las prácticas. Ello generó reclamos en tribunales
ante la falta de cobertura de las obras sociales y prepagas y la ausencia por parte del Estado.

Para cubrir esta necesidad de ser madres/padres de aquellos que no podían procrear por medios
naturales, en 2013, se promulgó la Ley de Fertilización Asistida, Nº 26.862.

La nueva Norma, otorgó derechos, pero también estableció obligaciones y limitaciones para el
acceso a las técnicas de fertilización, basados en el tipo y cantidad de tratamientos aplicados, edad
de la madre, etc.

Cuando se alcanzan los límites establecidos por la Ley, las obras sociales y prepagas desconocen las
prestaciones y el Estado debe hacer cumplir la Ley, pero también debe asegurar que cada familia
haya tenido la oportunidad de acceder a la fertilización asistida.

Aquellos que lo deseen pueden reclamar ante la Superintendencia de Servicios de Salud de la

Nación, que luego de una investigación, emite un Dictamen definitivo.

5
III. MARCO TEÓRICO

Para la Organización Mundial de la Salud (OMS) la salud reproductiva es el estado general de

bienestar, en todos los aspectos relacionados con el sistema reproductivo, sus funciones y procesos.
La Organización Panamericana de la Salud (OPS), indicó que la salud sexual y reproductiva “se puede
definir como la posibilidad del ser humano de tener relaciones sexuales gratificantes y
enriquecedoras, sin coerción y sin temor de infección ni de embarazo no deseado, de poder regular
la fecundidad sin riesgos de efectos secundarios desagradables o peligrosos; de tener un embarazo
y parto seguros, y de tener y criar hijos saludables”.

Además de los aspectos psicosociales, la salud reproductiva es una vivencia inherente al ser humano
desde que nace hasta que muere, y forma parte de un proyecto personal, y de familia, dentro de la
sociedad en la que se desarrolla.3

En este marco se analizan los conceptos de esterilidad e infertilidad: la OMS considera pareja estéril
aquella que no consigue gestación en dos años de relaciones coitales normales (tres veces por
semana), es decir, dos años intentando embarazarse, con toda la angustia y el stress que esto
acarrea.

Una de las formas que propone el Estado para contribuir a la obtención de la salud reproductiva es
garantizar el acceso a los procedimientos de Fertilización Asistida.

La Ley Argentina reconoce dos tipos de tratamientos de reproducción asistida:

• Los de baja complejidad: son los tratamientos que realizan la unión del óvulo y
espermatozoide en el cuerpo de la mujer.
Los tratamientos de baja complejidad son: la inducción de ovulación, la estimulación ovárica,
el desencadenamiento de la ovulación y la inseminación intrauterina, intracervical o
intravaginal. La inseminación puede ser hecha con semen de la pareja de la mujer o de un
donante.
• Los de alta complejidad: son los tratamientos que realizan la unión entre óvulo y
espermatozoide fuera del cuerpo de la mujer.

3
https://www.who.int/es/health-topics/infertility#tab=tab_1

6
 Los tratamientos de reproducción asistida de alta complejidad son: la fecundación in vitro,
la inyección intracitoplasmática de espermatozoide, la criopreservación de ovocitos y
embriones, la donación de ovocitos y de embriones y la vitrificación de tejidos reproductivos.

El Decreto Reglamentario Nº 956/2013 complementa a la Ley, incorporando otro concepto

importante ligado a la Fertilización Asistida, que es la Criopreservación; definiendo como tal al
proceso en el que las células o tejidos son congelados a muy bajas temperaturas, entre -80 °C y -196
°C, para disminuir las funciones vitales de una célula o un organismo y poderlo mantener en
condiciones de vida suspendida pues cualquier actividad biológica y las reacciones bioquímicas
fatales para la célula, quedan detenidas, permitiendo preservar así aquellos embriones que resultan
de un tratamiento de fertilización asistida. 4

Las pacientes que tienen embriones vitrificados por esta técnica, son contactadas cada 2 años para
confirmar si desean seguir conservando sus embriones congelados, con un costo económico
importante, o tomar cualquiera de las otras alternativas que reconoce el Decreto, a un costo
también alto, tales como:

1- Transferir los embriones en el útero de la madre

2- Transferir estos embriones a un útero en el cual la pareja donó los embriones.

3- Destinarlos a investigación.

4- Cesar el congelamiento de todos los embriones, es decir, descartarlos.

Cuando los preceptos y derechos establecidos por la legislación, no son cumplidos por las entidades
médicas, o existen diferencias entre los solicitado y lo obtenido, los pacientes o sus familiares
pueden presentar un reclamo ante el Estado, que es el encargado de hacer cumplir la Ley y en caso
de divergencias y/o excepciones, debe mediar y emitir un dictamen definitivo.

El Estado, está presente a través de la Superintendencia de Servicios de Salud, quien es el ente de

regulación y control de los actores del sector, con el objeto de asegurar el cumplimiento de las
políticas del área para la promoción, preservación y recuperación de la salud de la población y la
efectiva realización del derecho a gozar las prestaciones de salud establecidas en la legislación
vigente.

4
http://www.iapossantafe.gob.ar/fertilizacion-asistida/

7
Aspectos Legales

La imposibilidad o dificultad para gestar es un problema social y tanto la ciencia médica como la
tecnología han desarrollado métodos de reproducción humana que por su alto costo, solo eran
alcanzados por unos pocos.

Como se expresó anteriormente para garantizar el ejercicio del derecho a la salud sexual y
reproductiva y se dictó la Ley de Reproducción Médicamente Asistida, 26862 (2013), y su
reglamento, decreto 956/2013.

Dicha Ley Nacional y su reglamentación, legitiman y visibilizan prácticas y brindan un marco técnico
y de seguridad social en materia de la salud reproductiva. La norma propone:

 Garantizar el acceso a las técnicas de reproducción médicamente asistida, las define, abre la
posibilidad de inclusión a nuevas técnicas.

 Asegurar el acceso igualitario, establece la necesidad de ser mayor de edad y estipula la

prohibición de discriminar por cualquier motivo, orientación sexual y estado civil del
peticionante.

 Integrar a todas las personas afectadas, incluyéndolas en el Programa Médico Obligatorio,

sin limitaciones ni exclusiones.

 Universalizar el acceso a un derecho reconocido en el sentido más amplio.

El decreto reglamentario de dicha ley, esboza dos principios: el garantista y la integralidad de la

reproducción médica asistida. Plantea el acceso a las Técnicas de Reproducción Humana Asistida
(TRHA), tanto a las personas con cobertura social privada, como a quienes escogen los centros
asistenciales de salud pública, sin diferenciaciones; y atiende a la interdisciplina para contar con el
apoyo que permita ejercer el derecho a ser informado tanto en lo médico como en la salud psíquica,
la perspectiva social y la que resultare menester a los fines de llevar adelante la práctica aconsejada.

Además, esta ley y su reglamentación, establecen que cualquier persona podrá acceder a un
máximo de cuatro (4) tratamientos anuales de baja complejidad y hasta tres (3) tratamientos de
reproducción de alta complejidad, con intervalos mínimos de tres (3) meses entre cada uno de ellos.

8
Se deberá comenzar siempre con técnicas de baja complejidad, al menos tres intentos, antes de
acceder a las de alta complejidad. 5

La única excepción será la existencia de causas médicas debidamente documentadas, que

justifiquen la utilización directa de técnicas de mayor complejidad.

Los establecimientos sanitarios para realizar dichos procedimientos y técnicas de reproducción

médicamente asistida y los bancos de gametos y/o embriones deberán estar habilitados por el
Registro Federal de Establecimientos de Salud.

La Provincia de Santa Fe, adhirió en octubre de 2013, mediante la Ley 13357 a la Ley Nacional. El
Ministerio de Salud de la Provincia, o el que lo reemplace, es la autoridad de aplicación de la Ley y
deberá instrumentar las medidas o acciones conducentes a garantizar la implementación de la Ley
nacional en la Provincia de Santa Fe, y el Poder Ejecutivo Provincial deberá realizar las adecuaciones
presupuestarias pertinentes para la aplicación de la presente Ley.6

Posteriormente la Provincia, mediante la Resolución 1547/2016, establece y habilita las TRHA en las
entidades que figuran en el padrón provincial, con controles regulares, y un plazo de 5 años para
que las unidades y/o servicios públicos o privados, alcanzados por la Ley Nacional, hagan las
adecuaciones necesarias para dar cumplimiento a los requisitos de Ley.

La Resolución 1-E del 2017, viene a detallar específicamente cuáles son los tratamientos de alta y
baja complejidad y establecer que para cada uno del total de tres (3) tratamientos de reproducción
medicamente asistida con TRHA de alta complejidad a los cuales cada paciente tiene derecho,
quedaran incluidos los procedimientos médicos y etapas contemplados que forman parte
integrante de la presente resolución; estableciendo cuándo un tratamiento se considera exitoso,
cuándo se considera finalizado, y cuáles son los tiempos para hacer otro tratamiento o cambiar a
otra complejidad.

En la Resolución 1044/2018, en resumen, el Ministerio de Salud establece que todo tratamiento de

reproducción médicamente asistida con óvulos propios se realizará a mujer de hasta CUARENTA Y
CUATRO (44) años de edad al momento de acceder a dicho tratamiento, salvo prescripción médica
en contrario; que todo tratamiento con óvulos donados se realizará a mujer de hasta CINCUENTA Y
UN (51) años de edad al momento de acceder a dicho tratamiento; y para el supuesto de que la

5
https://www.argentina.gob.ar/normativa/nacional/resoluci%C3%B3n-1045-2018-311207/texto
6
https://www.santafe.gov.ar/index.php/web/content/view/full/172982/(subtema)/93803

9
mujer de entre CUARENTA Y CUATRO (44) y CINCUENTA Y UN (51) años de edad hubiera
criopreservado sus propios óvulos antes de cumplir la edad de CUARENTA Y CUATRO (44) años,
podrá realizar cualquier tratamiento de reproducción médicamente asistida con dichos óvulos
propios criopreservados.

Su consecutiva, la Resolución 1045/2018, establece que todo medicamento aplicado a cualquier

tratamiento de reproducción medicamente asistida, previsto por la Ley Nº 26.862, deberá ser
brindado con cobertura al ciento por ciento (100%) por los agentes obligados enunciados en el
artículo 8° de dicha Ley.

Aspecto Médico Legal

Como ya se mencionó en párrafos anteriores, cuando se alcanzó el límite de tratamientos

establecidos por Ley, cuando se superó la edad máxima para ser beneficiario de un tratamiento, o
cuando las obras sociales y prepagas ponen trabas para otorgar las prestaciones; aquellos que
consideren vulnerados sus derechos, o deseen se les concedan los tratamientos por vía de
excepción, pueden reclamar la asistencia del Estado, ante la Superintendencia de Servicios de Salud
de la Nación, que recibe las denuncias y reclamos, con la documentación presentada acompañando
la petición, para que el médico evalúe si lo solicitado está contemplado dentro de la Ley y no es
respetado por las instituciones; en cuyo caso recurriendo a la normativa vigente a nivel nacional
(Ley 26.862, Dcto. Reglamentario 956/2013; Resoluciones 1E-2017; 1044/2018 y 1045/2018) y
provincial (Ley 13357), emitirá un dictamen, que puede ser apelado por los peticionantes por la vía
judicial.

El médico legista, deberá evaluar los diferentes reclamos, utilizando su saber, su experticia, y
fundamentando su decisión en la normativa vigente.

Si una pareja decide comenzar un tratamiento de fertilización asistida, y tienen obras sociales
diferentes, que cubren los estudios o tratamientos que involucran solo a su afiliado, y no al otro
componente de la pareja. En este caso, el Reclamo que entra a la Superintendencia, con la
documentación pertinente, respondiendo a lo establecido por la Ley 26.862, fallará a favor de los
demandantes.

Hasta el año 2018, la Ley establecía que la medicación de la fertilización asistida, gozaba de una
cobertura integral. Sin embargo, al formar parte del P.M.O., las Obras Sociales y pre-pagas, solo la

10
reconocían en un 40%, lo que daba lugar a muchos reclamos ante la Superintendencia. Estos
reclamos debían ser evaluados por el médico legista de la Superintendencia, generalmente
aprobando la solicitud, respondiendo al espíritu de la Ley Nacional 26.862 y la Ley 13.357 de la
Provincia de Santa Fe.

A partir del 2018, la Resolución 1045/2018 estableció en su texto el reconocimiento del 100% de
reintegro de lo abonado en medicamentos.

Cuando un reclamo es presentado por una pareja que tiene Obras Sociales o pre-pagas separadas,
el médico auditor evaluará el mismo en base a lo normado, y según el espíritu de la Ley. El Dictamen
establecerá que corresponde el reintegro del 50% de los gastos en medicación a cada Obra Social o
prepaga.

Si los interesados en realizar el tratamiento, eligieran un laboratorio o institución que no figura en

el padrón de prestadores de su Obra Social o prepaga; estas pueden negarse a cubrir los costos
directos e indirectos del procedimiento, constituyéndose así en otra situación de Reclamos, que
debería ser resuelta por el médico legista, que en su función de auditor, evaluará la documentación
médica y administrativa correspondiente, realizando entrevistas con los peticionantes si así lo
considera, y dictaminará siempre dentro de lo establecido legalmente.

Cuando una mujer de mayor edad que la establecida como límite legal, con embriones o gametos
criopreservados, solicita el acceso a la Fertilización asistida, y ya sufrió el rechazo del prestador; se
genera un reclamo ante la Superintendencia. La decisión de la auditoría se basa en la Ley 26.862 y
en la Resol. N° 1044/2018, que ampara a esa mujer, priorizando su salud y dentro de esta, su salud
sexual y reproductiva, por lo que, a pesar de su petición, el Dictamen será por la contraria, no
autorizando al tratamiento en una mujer de edad avanzada, porque estaría poniendo en riesgo su
propia salud y al producto de su embarazo.

Uno de los reclamos frecuentes corresponde a parejas con hijos, que al separarse y formar una
nueva familia, desean hijos en esta nueva etapa y solicitan un tratamiento de fertilidad asistida, que
en algunos casos implica deshacer ligaduras de trompa, o vasectomías, estimulación de ovárica, etc.

Cuando las Obras Sociales o pre-pagas niegan las solicitudes, esto deriva en un reclamo, donde el
médico legista deberá sopesar las historias clínicas, las entrevistas, y dictaminar con fundamento.
En este caso, el Dictamen será de rechazo a la petición, con el apoyo en que el espíritu de la Ley es

11
favorecer la procreación a aquellas personas que no pueden ser padres, no condiciendo con la
situación presentada.

Otros casos, son los relacionados con las nuevas formas de familia, cuando solicitan tratamiento de
fertilización, y son rechazados por la Obra Social o pre-paga. Estos casos son evaluados por el médico
legista, que estudiará historial clínico y viabilidad del procedimiento, siendo que muchas veces,
cuando la pareja recibe el dictamen, ya cambió su vínculo.

La subrogación de vientre, no está autorizada formalmente en Argentina, pero existe. Si una persona
quiere subrogar un vientre, puede presentar un reclamo ante la Superintendencia, que será
evaluado por el médico, quien, ateniéndose a lo expresado por la Legislación, emitirá Dictamen de
rechazo.

Una vez que la Fertilización asistida está en marcha, la Obra Social puede rechazar la cobertura del
Tratamiento, por lo que los peticionantes, podrán presentar un nuevo reclamo. Reclamo que tendrá
Dictamen favorable, porque el médico legista siempre debe moverse según el espíritu de la Ley y lo
establecido por esta.

No siempre los dictámenes del Estado, son favorables a los reclamantes. Aquellos solicitantes que
reciben un Dictamen negativo de la Superintendencia de Servicios de Salud, frecuentemente toman
la vía judicial a través de la figura del amparo, que es rápida, amplia y no cesa hasta que no haya
fallo.

Actualmente, es común que los peticionantes presenten un reclamo, y simultáneamente, presenten

un amparo judicial, para acortar los tiempos de espera.

Muchas veces luego de la evaluación de la documental médica y administrativa presentada, el

médico envía la documentación a la Superintendencia de Servicios Salud de la Nación, para que se
expida; y otras tantas veces, el amparo y el fallo judicial, llegan antes que la resolución del Estado.

Los fallos judiciales, siempre toman como base el art. 31 de la Constitución Nacional, en el sentido
de que “el derecho a la salud no tolera recorte alguno”; en coincidencia con el espíritu de la Ley aquí
analizada.

Las Obras Sociales, a diferencia de las pre pagas, tienen el reintegro por el SUR (Sistema Único de
Reintegro); eso lo tiene no solo para la medicación de fertilidad, sino cualquier medicamento de alto
costo, la pre paga no lo tiene, entonces, esa es una diferencia que deriva en que las pre pagas
incumplan más que las Obras Sociales.
12
Otros tienen ambos sistemas, entonces, cuando tienen un tratamiento de fertilidad o una
medicación de alto costo, en vez de pasar la medicación por la pre paga; la misma aseguradora pasa
la indicación a la Obra Social para que reclame por los altos costos antes la Superintendencia.

Es función del médico legista hacer una evaluación concienzuda, completa, entrevistas si las cree
necesarias, para emitir un dictamen claro y objetivo, fundado en sus propios saberes y cumpliendo
con lo establecido por la normativa vigente, siempre dentro del espíritu de la Ley.

13
VI. OBJETIVOS

 Identificar y describir los tipos de reclamos realizados, su frecuencia, características y modo

de resolución.

 Describir y analizar la función del médico legista en la resolución de los reclamos presentados
ante la Superintendencia de Servicios de Salud, los resueltos y los que optan por la vía
judicial.

14
VII. METODOLOGÍA

Se trata de una investigación descriptiva, para cumplimentar los objetivos se recuperaron los 530
expedientes de reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios de Salud de la Nación,
en Rosario, sobre Fertilización Humana Médicamente Asistida, por derechos no respetados o para
solicitar excepciones a los límites impuestos por la legislación.

La variable Tipo de Reclamos reconoce valores amplios como son: Tratamiento de baja complejidad,
Tratamiento de alta complejidad; Reintegro por medicación; Reintegro por el tratamiento, y
Cobertura y/o Reintegro de Criopreservación.

Los reclamos pueden ser contra las Obras Sociales o contra las Pre-pagas responsables de brindar
las prestaciones.

Los expedientes corresponden a reclamos presentados entre los meses de enero de 2017 a
diciembre de 2019, inclusive.

15
VIII. RESULTADOS

A continuación, se presentan los 530 reclamos recibidos entre 2017-2019, según diferentes
situaciones, y el tipo de resolución. (Tabla 1).

Tabla 1: Distribución de frecuencia de expedientes y el tipo de reclamo en el período bajo estudio

2017 2018 2019 Periodo

Tipo de Reclamo TOTAL TOTAL TOTAL frecuencia %
Tto de baja complejidad 7 8 8 23 4,3
Tto de alta complejidad 83 95 65 243 45,8
Reintegro por medicación 37 56 15 108 20,4
Reintegro por el tratamiento 23 6 4 33 6,2
Criopreservación
(Cobertura/Reintegro) 17 49 23 89 16,8
TOTAL 201 214 115 530 100,0
Se observa que los tratamientos alta complejidad son los más demandados representando casi el
46 % de los mismos en el período 2017-2019. Además, la solicitud de reintegros por medicación o
tratamiento tuvieron entre el 2018 y 2019 una declinación producto de las legislaciones ocurridas
en el 2018.

AÑO 2017:

Tabla 2: Distribución de frecuencias, según los meses del año y el tipo de reclamo.

2017
Tipo de Reclamo ENE FEB MAR ABR MAY JUN JUL AGO SET OCT NOV DIC TOTAL
Tto de baja complejidad 1 0 2 0 0 1 1 0 3 0 0 0 7
Tto de alta complejidad 14 5 7 10 4 6 9 6 15 2 9 10 83
Reintegro por medicación 6 3 4 8 0 6 2 3 8 0 3 0 37
Reintegro por el tratamiento 3 1 0 5 1 3 1 0 5 2 5 0 23
Criopreservación (Cobertura/Reintegro) 10 3 0 2 0 2 4 1 3 0 2 0 17
TOTAL 34 12 13 25 5 18 17 10 34 4 19 10 201

En el 2017, se presentaron todo tipo de reclamos, y se puede observar en cada mes, que el
porcentaje mayor corresponde al reclamo por tratamientos de alta complejidad. Como la Ley
permite el acceso a tratamientos de alta complejidad solo cuando se realizaron 4 tratamientos de
baja complejidad sin éxito; los reclamos son para que se habiliten más tratamientos de alta
complejidad que los reglados, y para solicitar el tratamiento de alta complejidad como primera
opción, cuando por causas médicas es conveniente no aplicar tratamientos de baja complejidad.

16
En dicho año, los medicamentos necesarios para la fertilización asistida, no estaban cubiertos en su
totalidad, así como tampoco la medicación de los procedimientos diagnósticos y preparatorios de
las diversas técnicas de estimulación.
Del total de reclamos, aproximadamente el 60% corresponden a rechazos de las Pre-Pagas y el otro
40% a las diferentes Obras Sociales.

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de

Servicios de Salud, durante el año 2017. Agrupados por ente
demandado.

79
122 c/ Obra Social
c/ Pre--Paga

De todos los expedientes recibidos y procesados, entre un 50% y un 65% fueron resueltos por el
Auditor Médico de la Superintendencia, la mayor parte a favor del peticionante, respondiendo al
espíritu de la Ley. El resto frecuentemente terminaron en amparos judiciales, que muchas veces
refrendan la decisión del médico legista.

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios de

Salud, durante el año 2017. Agrupados por tipo y por ente demandado.

120

100

80
63
60
c/ Pre--Paga
40
26 c/ Obra Social
20 42 16 17
17 10 10
0
Tto de baja/alta Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura / Reintegro)

17
 Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios de Salud
contra las Obras Sociales, durante el año 2017. Agrupados por tipo de reclamo y por
modo de resolución.

45
40
35 12
30 c/ Obra Social
25 AMPARO
20
c/ Obra Social
15 30 7 ACEPTADO
10
4 5
5 10 6
0
5
Tto de baja/alta Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura /
Reintegro)

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios de Salud

contra las Pre-Pagas, durante el año 2017. Agrupados por tipo de reclamo y por
modo de resolución.

70
60
50 20
c/ Pre-Paga
40
AMPARO
30
20 43 10 c/ Pre-Paga
ACEPTADO
10 5 7
16 11 10
0
Tto de baja/alta Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura /
Reintegro)

AÑO 2018:

A continuación, se presentan los valores recogidos de 2018, donde se observa un comportamiento

similar en cuanto a qué se reclama y a quién.

2018
Tipo de Reclamo ENE FEB MAR ABR MAY JUN JUL AGO SET OCT NOV DIC TOTAL
Tratamiento de baja complejidad 1 0 2 0 0 1 1 0 3 0 0 0 8
Tratamiento de alta complejidad 10 14 10 3 8 3 9 4 7 11 13 3 95
Reintegro por medicación 3 6 7 8 11 0 4 9 0 2 6 0 56
Reintegro por el tratamiento 1 0 0 2 0 0 1 0 0 2 0 0 6
Criopreservación (Cobertura/Reintegro) 4 6 5 7 9 2 6 7 0 3 0 0 49
TOTAL 19 26 24 20 28 6 21 20 10 18 19 3 214

18
En 2018 el número de reclamos aumentó de 201 a 214 a costa de los reclamos por alta complejidad
10% más, y de los reclamos por medicación, que aumentaron un 50%.

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de

Servicios de Salud, durante el año 2018. Agrupados por ente
demandado.

c/ Obra Social
88
c/ Pre--Paga
126

Del total de reclamos, aproximadamente el 60% corresponden a rechazos de las Pre-Pagas y el otro
40% a las diferentes Obras Sociales.

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios de

Salud, durante el año 2018. Agrupados por tipo y por ente demandado.

120

100

80
62 c/ Pre--Paga
60
c/ Obra Social
40 28
30
20 41
28 19
6
0 0
Tto de baja/alta Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura /
Reintegro)

19
 Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios de Salud contra
las Obras Sociales, durante el año 2018. Agrupados por tipo de reclamo y por modo de
resolución.
45
40
35
30
17
c/ Obra Social
25 8 AMPARO
20
15 8 c/ Obra Social
10 24 20 ACEPTADO
5 11
0 0
Tto de baja/baja Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura/Reintegro)

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios de Salud

contra las Pre-Pagas, durante el año 2018. Agrupados por tipo de reclamo y por
modo de resolución.
70
60
c/ Pre-Paga
50
28 AMPARO
40
30
10 c/ Pre-Paga
20 14 ACEPTADO
34
10 1 20
14
0 5
Tto de baja/baja Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura/Reintegro)

Cabe destacar que en junio de 2018, se reglamentan dos Resoluciones de mucha importancia, que
establecen la edad tope de una mujer para recibir óvulos implantados (44 años), y el acceso a todos
los medicamentos específicos al 100%.
Las proporciones se mantienen aproximadas a las del año anterior, del total de reclamos, el médico
legista se expidió en aproximadamente el 60% y en el otro 40%, los peticionantes optaron por
continuar el reclamo por la vía judicial.
Las características de los reclamos, no difieren entre Obras Sociales y Pre-Pagas y están
concentrados en el tipo de tratamiento, de baja o alta complejidad, siendo que la Ley establece
límites para los mismos, por lo que frecuentemente, los reclamos que llegan a amparo judicial, son
los referidos a esta instancia.

20
AÑO 2019:

En este año, los números no difieren demasiado, pero son más bajos, teniendo en cuenta que en
2018 se promulgaron resoluciones importantísimas en cuanto a la cobertura.

2019
Tipo de Reclamo ENE FEB MAR ABR MAY JUN JUL AGO SET OCT NOV DIC TOTAL
Tratamiento de baja complejidad 0 1 2 0 0 1 1 0 3 0 0 0 8
Tratamiento de alta complejidad 2 8 5 3 11 7 3 3 4 6 8 5 65
Reintegro por medicación 6 2 0 0 0 2 0 1 0 1 3 0 15
Reintegro por el tratamiento 0 0 0 0 1 0 0 1 0 0 2 0 4
Criopreservación (Cobertura/Reintegro) 5 3 1 0 4 3 1 0 0 1 5 0 23
TOTAL 13 14 8 3 16 13 5 5 7 8 18 5 115

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de

Servicios de Salud, durante el año 2019. Agrupados por ente
demandado

c/ Obra Social
45
c/ Pre--Paga
70

En 2019, con la Ley nacional en vigencia, y las Resoluciones reglamentadas, se puede observar que
los números de los reclamos descendieron, y que las peticiones por tratamiento de alta complejidad
y de medicación, se redujeron a valores menores a los de 2017; pero reconociendo que siguen
abarcando la mayor cantidad de reclamos.

21
 Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios
de Salud, durante el año 2019. Agrupados por tipo y por ente
demandado.

80

70

60 c/ Pre--Paga

50 44

40
c/ Obra Social
30

20
29 14
10 10
5 2 9
0 2
Tto de baja/alta Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura /
Reintegro)

Las Obra Sociales y pre-pagas son reticentes al reconocimiento de lo que la Ley indica, y muchas
veces crean dilaciones o atajos para cumplimentar los tratamientos de sus afiliados.

Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de

Servicios de Salud contra las Obras Sociales, durante el año 2019.
Agrupados por tipo de reclamo y por modo de resolución.
35
30
25 c/ Obra Social
13 AMPARO
20
15
c/ Obra Social
10 ACEPTADO
16 3
5 2
3 1 6
0 1
Tto de baja/alta Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura /
Reintegro)

22
 Cantidad de Reclamos presentados ante la Superintendencia de Servicios
de Salud contra las Pre-Pagas, durante el año 2019. Agrupados por tipo
de reclamo y por modo de resolución.
50
40
14
c/ Pre-Paga
30
AMPARO
20
30 c/ Pre-Paga
10 5 ACEPTADO
4
6 9
0 2
Tto de baja/alta Reintegro por Reintegro por el Criopreservación
complejidad medicación tratamiento (cobertura /
Reintegro)

Los tratamientos TRHA son en general procedimientos de bajo riesgo. Las complicaciones y los
riesgos más comúnmente observados son: Síndrome de hiperestimulación ovárica; el embarazo
ectópico; el aborto espontáneo; el embarazo múltiple; los riesgos en la mujer de edad avanzada; el
riesgo de transmisión de anomalías cromosómicas a la descendencia y el riesgo psicológico.

Los gastos reclamados por los peticionantes se refieren a Costos directos resultantes de la
implementación de procedimientos diagnósticos y terapéuticos comprendidos en la ley bajo este
análisis y a Costos Indirectos, que son los resultantes de la asistencia del excedente de nacimientos
y de las complicaciones producidas por los procedimientos contemplados en la presente ley.

23
VIII. CONCLUSIONES

Con la llegada de la Fertilización Asistida, creció la esperanza de muchos de alcanzar su deseo más
ferviente, el de ser padres/madres.
Al ser una tecnología nueva, los costos del procedimiento se hicieron muy elevados y lo oneroso del
proceso actuó como limitante en el acceso de parejas de ingresos bajos y medios a dichas técnicas,
creando una asimetría o inequidad en la asignación de derechos.
Solo tenían acceso quienes pudieran pagarlos, o aquellos con seguros de salud “premiun”;
condenando a los que no disponían de dinero, a endeudarse de por vida, vender bienes personales,
contratar créditos, tal es la “necesidad” de ser padres/madres.
Ante esta desigualdad, fueron creciendo los reclamos de las familias para que se cumplan sus
derechos de salud reproductiva, planteados por la Organización Mundial de la Salud y reconocidos
por la Convención de Costa Rica.
La respuesta del Estado entonces, fue aceptar cada caso, y analizarlo desde lo médico legal,
buscando en la bibliografía y en la legislación, fundamentos para poder sostener un Dictamen que
podía ser o no positivo.
En las últimas décadas, el número de reclamos fue en aumento, dejando ver un sector de la sociedad
que estaba sufriendo su imposibilidad de procrear, no solo por cuestiones biológicas, sino por
cuestiones económicas.
Para responder esa realidad surgió la Ley 26862, de Fertilización Humana Médicamente Asistida,
que estableció la universalidad del derecho a acceder al tratamiento de fertilidad a toda persona
que lo desee, y así lo peticione.
Sin embargo, seguían existiendo claros en la Ley como por ejemplo, no se establecía el límite de
edad de la gestante. Este tema fue resuelto en 2018 a partir la Resolución 1044.
En cuanto a los costos, directos e indirectos, deberán ser asumidos por las Obras Sociales o pre-
pagas a las que esté afiliado el postulante, y en caso de no contar con ninguna de las opciones, el
Estado ofrece un padrón de instituciones que atienden el problema.
La resolución 1045 del 2018 resolvió lo oneroso que resultaba la medicación, estableciendo que no
solo cubría el 100% de la medicación de la fertilización en sí, sino que también se debía cubrir la
totalidad de la medicación necesaria para los procedimientos de diagnóstico, preparación y
posterior control y mantenimiento del proceso de fertilización.

24
Los Reclamos pertenecen a personas que quizás ya han agotado todas las instancias de baja
complejidad y de alta complejidad reconocidas por la Ley y peticionan se efectúe una excepción con
ellos, para lo que deben adjuntar toda la documentación médica de respaldo, que será evaluada por
auditoría médica de Superintendencia de Salud.
A veces, el tiempo que se demora en analizar cada caso pormenorizadamente, revisado por los
diferentes niveles de atención, lleva a las familias a presentar procesos de amparo judicial para
asegurarse la protección de sus derechos, inclusive si hay altas probabilidades de que sea positiva
su respuesta.
Quizás la edad de la gestante, apura la ansiedad ya existente en esa familia y se apela al amparo
antes de esperar el dictamen.
El caso de la medicación, las obras sociales y pre pagas, esgrimían argumentos fundados en
supuestos vacíos legales existentes en la materia, para rechazar la cobertura total de dicho
procedimiento, haciendo caso omiso muchas veces, a lo dictaminado por la Superintendencia de
Salud; haciendo que esa familia terminara finalmente recurriendo a un amparo judicial.
El espíritu de la Ley fue el de nivelar oportunidades, de permitir el ingreso igualitario a beneficios
para todo el que lo requiera; abordando un problema de salud que se encuentra cruzado por
determinantes económicos, sociales y culturales.
Dada la alta cantidad de reclamos que todavía existen, será necesario hacer una evaluación acerca
de la aplicación de la Ley en la realidad, y del cumplimiento efectivo de sus pautas por las empresas
de salud privadas, pues la mayoría de los reclamos son por las dos instancias que mayor costo
acarrean a los peticionantes, la alta complejidad y la medicación de todo el procedimiento.
El Estado a través de la Superintendencia de Salud ejerce el control sobre los procedimientos,
evitando los abusos que se hacen muchas veces sobre el deseo de cada familia, y asegurando por
otro lado, el acceso a la fertilización para todos los deseantes, sin importar sexo, religión, condición
sexual, estado civil; denunciando cuando no se cumplimenta este criterio de igualdad.
De lo expuesto se concluye que, es necesario que el médico tenga conocimientos médico legales y
en este caso específico, conozca la Ley de Fertilidad vigente, a los fines de resolver los reclamos
presentados ante la Superintendencia de Servicios de Salud, y en caso de amparo judicial, responder
a los requerimientos del juez, de forma clara y concreta, siempre fundada en sus conocimientos del
tema, aplicados al caso.

25
IX. BIBLIOGRAFÍA

 Allen VM, Wilson RD, Cheung A. - Pregnancy outcomes after assisted reproductive technology. J Obstet
Gynaecol Can. 2006 Mar;28(3):220-50. Genetics Committee of the Society of Obstetricians and
Gynaecologists of Canada (SOGC); Reproductive Endocrinology Infertility Committee of the Society of
Obstetricians and Gynaecologists of Canada (SOGC)

 Blazquez Graf, Norma; Harding, Sandra; Bartra, Eli; Fernández Rius, Lourdes; Corres Ayala, Patricia;
Maffía, Diana; Gargallo, Francesca; Ríos Everardo, Maribel; Delgado Ballesteros, Gabriela; Castañeda
Salgado, Martha; Pedrero, Mercedes; Tena, Olivia; Restrepo, Alejandra; Arruda, Ángela; Flores Palacios,
Fátima; Mora-Ríos, Jazmín; Ursini, Sonia. “Investigación feminista: epistemología, metodología y
representaciones sociales.” - México D. F. - Centro de Investigaciones Interdisciplinarias en Ciencias y
Humanidades –Editorial Universidad Nacional Autónoma de México; 2010 - Colección Debate y
Reflexión Colección Metodología de la investigación; Estudios de género; Investigación; Feminismo;
Representaciones sociales.

 Brena, Ingrid. La fecundación asistida. ¿Historia de un debate interminable? El Informe de la Comisión

Interamericana de Derechos Humanos. Anu. Mex. Der. Inter vol.12 Ciudad de México ene. 2012

 Ministerio de Salud de la Nación Argentina. http://www.msal.gov.ar

 Muttarrasso, Flavia V. Antecedentes internacionales de legislación sobre fertilización contribución

especial. 2009, Buenos Aires.

 Provenzano S, Lange D, Tatti S. Manual de ginecología. Buenos Aires 2006.

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 http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/270000-274999/270374/norma.htm

 https://www.argentina.gob.ar/normativa/nacional/resoluci%C3%B3n-1045-2018-311207/texto

 http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/310000-314999/311206/norma.htm

26